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UNIVERSIDADE DE SO PAULO

FACULDADE DE FILOSOFIA, LETRAS E CINCIAS HUMANAS


DEPARTAMENTO DE SOCIOLOGIA
PROGRAMA DE PS-GRADUAO EM SOCIOLOGIA

ANA CAROLINA DA MATTA CHASIN

A assimilao da arbitragem no Brasil:


disputas em torno da constituio de uma justia extraestatal

VERSO CORRIGIDA

So Paulo
2015

UNIVERSIDADE DE SO PAULO
FACULDADE DE FILOSOFIA, LETRAS E CINCIAS HUMANAS
DEPARTAMENTO DE SOCIOLOGIA
PROGRAMA DE PS-GRADUAO EM SOCIOLOGIA

A assimilao da arbitragem no Brasil:


disputas em torno da constituio de uma justia extraestatal

Ana Carolina da Matta Chasin

Tese apresentada ao Programa de Ps-Graduao em


Sociologia do Departamento de Sociologia da
Faculdade de Filosofia, Letras e Cincias Humanas da
Universidade de So Paulo, para obteno de ttulo de
Doutora em Sociologia.

Orientador: Prof. Dr. Brasilio Joo Sallum Jnior

So Paulo
2015

Agradecimentos
O fechamento de uma tese sempre um parto. No meu caso, o segundo de 2014. Foi uma
jornada longa, por vezes angustiada, mas, de todo modo, instigante e proveitosa. Sua finalizao
em momento to cheio de alvoroos no que se refere s urgncias da vida, entretanto, teria sido
invivel sem a colaborao dos professores, colegas, amigos e familiares aos quais gostaria de
expressar minha profunda gratido.
A realizao dessa pesquisa contou com o apoio do Conselho Nacional de Pesquisa
(CNPq), que concedeu as bolsas de Doutorado e de Doutorado Sanduche no Exterior, esta ltima
responsvel por garantir minha temporada no Center for the Study of Law and Society (CSLS) da
Universidade da Califrnia - Berkeley (UCB). O Departamento de Sociologia da Universidade de
So Paulo (USP) me concedeu a oportunidade e as condies para a realizao desse trabalho.
Agradeo aos funcionrios, nas pessoas de Angela Ferraro e Gustavo Mascarenhas, por todo o
suporte, especialmente pela ajuda para a obteno da licena maternidade.
Ao meu orientador, Brasilio Sallum Jr., aproveito a oportunidade para agradecer pelo
carinho com que me acompanha desde a graduao, participando de meu percurso acadmico e
vibrando com as demais realizaes de minha vida. A ele devo boa parte da minha formao. Sua
curiosidade sociolgica inspiradora e o compromisso com o ofcio exemplar. Agradeo ao
Srgio Adorno, referncia desde o mestrado, pelo incentivo constante. Sou grata tambm aos
professores que muito enriqueceram a experincia do doutorado, em especial: Jos Eduardo Faria,
que, com seu brilhantismo, despertou novamente em mim um encanto esquecido pelo direito; a
Vera da Silva Telles, pelo entusiasmo com que magistralmente conduziu o seminrio de projetos;
e a Sergio Miceli, pela iniciao inspirada num modo inusitado de encarar a sociologia. Agradeo
ainda aos professores Dbora Alves Maciel e Laurindo Dias Minhoto, que compuseram minha
banca de qualificao e cuja leitura atenta me permitiu repensar os pressupostos conceituais da
pesquisa.
Gostaria de deixar registrado meu profundo agradecimento a todos os professores, visiting
scholars, doutorandos e funcionrios do CSLS-UCB. A estadia no poderia ter sido mais
produtiva e gratificante. Sou imensamente agradecida a Marc Galanter, pelo constante incentivo e
por desde o incio fazer minha presena bem-vinda no mundo da Law and Society; Lauren
Edelman, pela disposio em me receber e guiar o aprofundamento nos estudos dessa tradio de
pesquisas; e Calvin Morrill, por compartilhar a paixo e o rigor dedicados pesquisa de campo,
bem como pelas diversas vezes em que generosamente se prontificou a debater minha pesquisa e
dar dicas preciosas para a conduo do trabalho. Sou grata a Rossann Greenspan e Jonathan
Simon, pelo acolhimento institucional e por terem me honrado com a oportunidade de apresentar

parte da pesquisa no CSLS Summer Visiting Scholars Speaker Series. Agradeo tambm aos
professores que, em outras ocasies, se dispuseram solicitamente a discutir meu trabalho, em
especial Annie Bunting, Ceclia MacDowell Santos e Sally Engle Merry. Agradeo, ainda, aos
colegas que tornaram o convvio to agradvel nesse perodo: Anna Ruth Chybior, Anya Jiaqi
Lao, Elisabeth Greif, Ellis Monk, Jacqueline Gehring, Kenneth Veitch, Lars Tummers, Lia Kent,
Mari Hirayama, Mayra Feddersen, Sharon Cowan e Vasanthi Venkatesh. E, at last but not least,
registro minha imensa gratido Meg Gentes, pela recepo cuidadosa e de fundamental
importncia para que eu me sentisse acolhida longe de casa.
Agradeo profundamente minhas queridas amigas Carmen Fullin e Mariana Raupp, com
quem tenho a felicidade de compartilhar interesses acadmicos, por cotidianamente se
prontificarem a discutir comigo a pesquisa. Ao Paul Hathazy e a Daniel Bunch, agradeo a leitura
do projeto e dicas preciosas dadas em conversa que fizemos para debat-lo. Rafaela Pannain e
Mrcia Cunha, com as quais dividi a experincia do doutorado, agradeo pela interlocuo
constante.
Registro aqui meu agradecimento s cmaras de arbitragem que forneceram informaes
solicitadas, bem como a todos os rbitros e advogados que solicitamente responderam ao meu
contato e, em especial, aos que gentilmente aceitaram conceder entrevista. Selma Lemes, sou
grata pela generosa disponibilizao dos dados de seu levantamento Arbitragem em Valores. E
Daniela Gabbay, pelas dicas que me proporcionou no incio da conduo da pesquisa.
Tenho uma imensa gratido pelos amigos que torceram muito para que eu conseguisse
chegar a termo desse trabalho e de cujo convvio retirei as energias para que isso se realizasse:
Ana Galletti, Anna Ferrari, Ariani Sudatti, Carlos Eduardo Batalha, Carolina Bellinger, Daniela
Perutti, Edson Miagusko, Eduardo Dimitrov, Eliane Muniz, Gorete Marques, Felipe Gonalves
Silva, Joana Barros, Julia Mello Neiva, Mara Bittencourt, Mara Volpe, Marcelo Nastari, Noam
Eshel, Rafael Soares, Rafaela Deiab, Regina Camargo, Valria Terra e Yael Segalovitz.
Lucimere de Melo, agradeo pelo trabalho que garantiu a ordem em casa e sem o qual minha
dedicao pesquisa estaria prejudicada.
Devo minha famlia todo o amparo de sempre. Em especial a Andr, Nadia e Toms,
pela cumplicidade e pelos momentos de descontrao; a Iara e Dalila, pela acolhida e alegria de
privar sua intimidade; aos meus pais, Alice e Moyss, no apenas pela intensa ajuda
proporcionada com a infraestrutura, mas principalmente por estarem ao nosso lado festejando
nossas conquistas. Sem o suporte de todos, sobretudo das avs que se revezaram diariamente
cuidando com muito carinho da pequena na fase final de escrita, esta tese no teria sido finalizada.
Ao Dimitri, sou grata pelo companheirismo de sempre e por assistir ao meu lado o mundo
tornar a comear nos olhos de Catarina.

RESUMO
A arbitragem um instituto previsto no direito brasileiro que consiste num mtodo de soluo
de conflitos alternativo ao Poder Judicirio. Quando as duas partes concordam, procuram uma
instituio especializado para que a controvrsia seja solucionada por meio da deciso de um
ou mais rbitros. Desde 1996 com a aprovao da Lei da Arbitragem o laudo arbitral
apresenta a validade de uma sentena judicial regular, devendo igualmente ser cumprido. Essa
incorporao do instituto no Brasil est inserida no movimento transnacional de reforma dos
sistemas de justia nacionais visando adapt-los ao mercado em expanso da arbitragem
internacional. Inspirado em vrios instrumentos internacionais, principalmente na Lei Modelo
da Comisso das Naes Unidas para o Comrcio Internacional (UNCITRAL), o mtodo
tambm permite a integrao do pas no esforo mais amplo de harmonizao do direito entre
os pases. O principal objetivo desta tese , assim, analisar esse processo de transplante da
arbitragem ao contexto jurdico brasileiro. Para isso, inicialmente reconstitui o surgimento das
mais importantes instituies da arbitragem comercial internacional e, em seguida, investiga a
assimilao local deste instituto. Este ltimo processo analisado luz da mobilizao que
resultou na aprovao da legislao em 1996, bem como da abordagem do funcionamento da
arbitragem atualmente. O argumento destaca a participao fundamental dos intermedirios
para o sucesso da operao de mediao entre instncias globais e locais. O trabalho finaliza
com uma reflexo acerca do encaixe estrutural da arbitragem no campo do direito nacional.
Palavras chave: arbitragem, transplante jurdico, UNCITRAL, CCI, intermedirios

ABSTRACT
Arbitration is an alternative dispute resolution mechanism allowed by the Brazilian law.
When both parties agree about it, they search for an specialized institution that will delegate
the resolution of the conflict to one or more arbitrators. Passage of Brazils 1996 Arbitration
Act recognized the validity of decisions reached by arbitrators. The incorporation of
arbitration in the country happens as part of an international movement to reform local justice
systems adapting them to the growth of the commercial arbitration market. Brazil's law was
inspired by various international instruments, including the UNCITRAL (United Nations
Commission on International Trade Law) Model Law and can be considered part of a broader
effort to homogenize law across countries. The main goal of this dissertation is, thus, to
analyze the arbitration transplant to the Brazilian legal context. To do so, it first explores the
emergence of the main institutions of international commercial arbitration and then it
investigates its local assimilation. This process is analyzed through the mobilization that
resulted in the approval of the law in 1996 and also through the exploration of the way by
which arbitration operates today. The argument emphasizes the role of the gatekeepers in
intermediating the local and the global. This work finishes with a reflection about the
structural fitting of arbitration in the local judicial field.
Keywords: arbitration, legal transplant, UNCITRAL, CCI, gatekeepers

SUMRIO

INTRODUO

09

CAPTULO 1: Trs abordagens sociolgicas sobre direito e globalizao

18

CAPTULO 2: A gnese das instituies da arbitragem comercial internacional

45

CAPTULO 3: A assimilao da arbitragem no Brasil

69

CAPTULO 4: Perfis das cmaras e rbitros de So Paulo

118

CAPTULO 5: A dinmica da arbitragem comercial hoje

141

CONSIDERAES FINAIS

175

REFERNCIAS

179

Anexo 1 Relao das cmaras de arbitragem de So Paulo

196

Anexo 2 Listas dos rbitros das cmaras altas

197

INTRODUO

A arbitragem um instituto previsto no direito brasileiro que consiste num mtodo de


soluo de conflitos alternativo ao Poder Judicirio. Quando duas partes em litgio concordam
voluntariamente em faz-lo, procuram um rgo arbitral para que a controvrsia seja
solucionada sem que o sistema de justia estatal seja acionado. Esse rgo julgar a causa,
emitindo uma sentena arbitral, que deve ser acatada pelas partes. Desde 1996 com a edio
da Lei 9.307/1996 (Lei da Arbitragem) essa sentena arbitral apresenta a validade de uma
sentena judicial regular, devendo igualmente ser cumprida. A aprovao dessa lei, que
dispe sobre a arbitragem e impe os requisitos para que uma deciso arbitral seja
considerada vlida juridicamente, configurou-se como momento decisivo para a consolidao
do instituto no Brasil. Desde ento, a quantidade de casos resolvidos por meio da arbitragem
vem crescendo ano a ano.
No qualquer conflito que pode ser levado deciso por meio da arbitragem, mas
apenas os que envolvem os chamados direitos patrimoniais disponveis. Como a prpria
expresso indica, direitos disponveis so aqueles que o titular pode dispor livremente,
inclusive atravs da renncia. Ope-se aos direitos indisponveis: aqueles que, por tratarem de
direitos considerados fundamentais (vida, liberdade, sade, segurana, proteo infncia
etc.), envolvem, por excelncia, interesse pblico, e, portanto, no poderiam ser negociados
ou renunciados por seus titulares. Nesses termos, a possibilidade de resoluo do conflito
mediante arbitragem est restrita s causas em que no h nenhum direito indisponvel
envolvido, mas apenas questes patrimoniais passveis de negociao privada. Conforme ser
explorado adiante, essa categoria no est imune a controvrsias e h intensas disputas entre
os operadores do direito brasileiro sobre o que deve ser considerado disponvel.
A opo por levar o caso a uma cmara arbitral pode ser realizada no momento de
surgimento da controvrsia ou j ter sido prevista em contrato previamente celebrado. Nesse
segundo caso, consta, no contrato comercial, uma clusula estabelecendo que qualquer
eventual controvrsia ser resolvida atravs da arbitragem. Com isso, as partes abdicam do
direito de acionar o Poder Judicirio, escolhendo o recurso soluo arbitral. Optam, assim,
por levar o caso para julgamento em um espao privado de soluo de conflitos. Um ou mais
rbitros podem ser nomeados para julgar a questo e quem os escolhem so as partes. Via de
regra, cada um dos lados nomeia um rbitro e esses dois conjuntamente escolhem o terceiro,
que ser tambm o presidente do tribunal arbitral. No h exigncia legal de que os rbitros
sejam bacharis em direito.

10

Os defensores da arbitragem ressaltam diversas vantagens desse procedimento em


comparao ao processo judicial estatal: rapidez, previsibilidade, segurana, especializao,
sigilo, entre outras.1 O argumento da celeridade destaca a lentido de um processo judicial
regular, apontando problemas estruturais do sistema de justia que, sem conseguir responder
totalidade da demanda que recai sobre ele, no capaz de atuar eficiente e rapidamente no
julgamento dos casos. Essa caracterstica frequentemente associada crtica ao excesso de
formalismos e recursos previstos na legislao processual brasileira, o que contribui para
agravar a propalada lentido na finalizao das aes. Destaca-se, ainda, a previsibilidade e
segurana do procedimento arbitral, que se encontra regulado em lei e deve obedecer aos
princpios da neutralidade e imparcialidade, sob pena de anulao. J a argumentao relativa
especializao aponta as sentenas arbitrais como melhor elaboradas que as sentenas
judiciais porque proferidas por rbitros escolhidos para lidar apenas com o assunto em pauta e
que, portanto, possuem conhecimento prvio justamente da rea.
Por fim, resta ainda o sigilo, que aparece como uma das vantagens mais valorizadas
pelos defensores do instituto. Ao garantir a confidencialidade no apenas da deciso final,
mas de todo o processo arbitral incluindo identificao das partes e natureza do conflito , o
sigilo impediria que os concorrentes tivessem acesso situao dos envolvidos, resguardando
assim interesses comerciais imediatos. Essa caracterstica vem sendo parcialmente
questionada por aqueles que defendem a publicao de laudos arbitrais visando a construo
de uma jurisprudncia e, com isso, consolidar ainda mais o instituto. Como ser desenvolvido
adiante, tal proposta atingiria no apenas a dimenso comercial relacionada a cada conflito,
mas tambm o prprio estatuto simblico da arbitragem. Isso porque, conforme o ponto de
vista deste trabalho, o prestgio desfrutado pelo instituto est diretamente relacionado aura
de mistrio e raridade de que a prtica se reveste justamente em funo do segredo.
A resoluo de conflitos por meio da arbitragem ocorre tanto no mbito domstico
quanto internacional. Embora na esfera nacional s tenha passado a desfrutar do status
normativo com a lei de 1996, no plano internacional apresenta-se em vigor h mais tempo,
sendo que intensa generalizao do instituto pde ser verificada nas ltimas dcadas (Dezalay
e Garth, 1996). No incio dos anos 2000, estimava-se que cerca de 80% dos conflitos
1

Pesquisa recente realizada pelo Comit Brasileiro de Arbitragem (CBAr) revelou que os profissionais atuantes
na rea principalmente advogados e rbitros consideram que as principais vantagens do instituto (se
comparado ao processo judicial) seriam o tempo necessrio para a soluo definitiva do conflito, e o carter
tcnico e a qualidade das decises. Tambm foram apontadas a flexibilidade e informalidade do procedimento; a
possibilidade de indicar ou participar da escolha de um rbitro; e a confidencialidade. Ao serem questionados
acerca das desvantagens, por sua vez, 40% dos entrevistados respondeu que no haveria nenhuma. Entre os que
afirmaram haver alguma, a maioria foi enftica em destacar o custo (Abbud, 2012).

11

mercantis internacionais estavam sendo solucionados atravs da arbitragem ou mediao


(Faria, 2002, p. 36).
A estruturao da arbitragem no Brasil pode ser compreendida como um reflexo da
consolidao de um sistema arbitral transnacional. Como mostram Dezalay e Garth (1996), o
crescimento do mercado da arbitragem comercial internacional levou a reformas e adaptaes
nos sistemas legais locais, visando integra-los ordem jurdica transnacional. A partir dos
anos de 1980, diversos pases da Amrica Latina aprovaram leis domsticas regulamentando a
arbitragem.2 A maior parte delas foi diretamente inspirada na Lei Modelo da Comisso das
Naes Unidas para o Desenvolvimento do Direito Comercial Internacional, um documento
preparado especialmente para dar assistncia aos Estados na reforma e modernizao de suas
legislao sobre procedimento arbitral (UNCITRAL, 2014).3 Em meados dos anos 2000,
aproximadamente um tero dos pases do mundo haviam adotado essa lei modelo como
parmetro para sua legislao interna (Block-Lieb e Halliday, 2007).
Para alm da aprovao da legislao domstica, a homogeneizao da
regulamentao da arbitragem ocorre tambm a partir da adoo de convenes
internacionais. Assim, com exceo de Cuba e do Haiti, todos os pases da Amrica Latina
ratificaram as duas principais convenes referentes arbitragem comercial internacional: a
Conveno de Nova Iorque (1958), que trata do reconhecimento e execuo de sentenas
arbitrais estrangeiras, e a Conveno do Panam (1975), vlida especificamente para a
arbitragem comercial internacional em mbito interamericano (The Latin Arbitration Law,
c2014).
O problema de pesquisa
Nesse sentido, possvel inscrever a estruturao da arbitragem no Brasil num
movimento de ajuste das legislaes nacionais com vistas consolidao de um sistema
arbitral transnacional. A implementao das diretrizes da Lei Modelo da UNCITRAL (a partir
2

Dois pases da Amrica Latina aprovaram legislao referente arbitragem comercial internacional pela
primeira vez na dcada de 1980: Colmbia e Uruguai. Oito o fizeram durante a dcada de 1990: Bolvia, Brasil,
Costa Rica, Equador, Guatemala, Mxico, Panam e Venezuela. Sete a partir dos anos 2000: Chile, Repblica
Dominicana, El Salvador, Honduras, Nicargua, Panam e Peru. A Argentina tinha uma lei de 1967, mas que foi
reformada em 1981 (The Latin Arbitration Law, c2014).
3
Em 11 de dezembro de 1985, a Assembleia Geral das Naes Unidas aprovou, com o intuito de harmonizar
as diversas legislaes dos pases acerca do assunto, a Lei Modelo de Arbitragem. O texto foi formulado pela
UNCITRAL, aps trs anos de trabalho de um Comit formado por representantes de 58 pases (Brasil,
inclusive) e 18 organizaes internacionais (Lemes, 1997). Em 2006, essa lei sofreu algumas alteraes, que
tinham por objetivo adequ-la s prticas correntes no comrcio internacional e aos modernos meios de
contratao no que concerne forma da conveno de arbitragem e concesso de medidas provisrias
(UNCITRAL, 2007).

12

da aprovao da Lei de Arbitragem de 1996) pode, nessa perspectiva, ser enquadrada como
um caso de transplante jurdico, ou seja, como fruto da importao de uma instituio jurdica
estrangeira para um contexto local particular.4 E, tal como acontece em qualquer transplante,
a instituio importada reconstruda no cenrio nacional. Essa importao abordada por
Sally Engle Merry (2006b) a partir do que denomina de processos de traduo reformulao
de uma lei, ideia ou instituio transplantada em um novo contexto e vernacularizao
(sua adaptao ao novo ambiente).5 Para a autora, a elucidao dos mecanismos de produo
e circulao do objeto transplantado fundamental para que se compreenda os efeitos locais
da globalizao.
O modo pelo qual ocorre essa assimilao pode, assim, ser interpretado como a
contraface de qualquer processo de conformao jurdica de sistemas locais a padres
regulatrios internacionais. No caso especfico do direito transnacional, inclusive essa
interiorizao pelos Estados que garante sua efetividade: dado que a maior parte das normas
do direito internacional no tem fora vinculante, justamente a implantao local que
assegura seu cumprimento (Halliday e Osinsky, 2006, p. 449).6
disso que trata, em linhas gerais, o principal problema desta tese: elucidar de que
modo um instituto especfico do direito internacional a arbitragem comercial assimilado
e traduzido localmente, e qual vem a ser o seu encaixe estrutural no campo do direito
brasileiro. Ao fazer isso, pretende-se, por um lado, compreender o sentido que a arbitragem
4

O termo transplante jurdico foi inicialmente formulado pelo historiador do direito Alan Watson em seu
livro Transplants: An Approach to Comparative Law (publicado em 1974) para descrever o deslocamento de
leis entre pases (Ewald, 1995). Desde ento, tem sido extensamente utilizado em debates internos ao direito,
principalmente naqueles relacionados ao direito comparado. Com vis claramente normativo, a maior parte dos
trabalhos dessa rea discute as condies de implementao e sucesso de um certo tipo de transplante. Avaliam,
assim, se a importao de um determinado instituto do direito logrou alcanar objetivos pr-estabelecidos e que
visam o desenvolvimento. A esse respeito, ver, por exemplo, Legrand (1997), Kanda e Milhaupt (2003), Miller
(2003) e Mattei (1994). Uma segunda vertente de estudos, no entanto, analisa o transplante jurdico a partir da
compreenso de como os cdigos e instituies jurdicas so transferidos na circulao entre diferentes contextos
nacionais. Tal perspectiva vem sendo desenvolvida primordialmente por antroplogos e tem como objetivo
explorar a dinmica dos processos de importao. Com isso, busca elucidar de que modo a instituio
transplantada passou a operar no novo contexto. A esse respeito, ver Merry (2004, 2006a e 2006b). Conforme
ser desenvolvido adiante, uma terceira vertente foca as dinmicas de poder da globalizao contempornea,
analisando os transplantes a partir dos movimentos de internacionalizao das elites e de criao de redes
transnacionais. Tais pesquisas abordam tanto a montagem de instituies jurdicas globais (Carruthers e
Halliday, 2006; 2007) quanto os processos de importao e exportao (entre os pases do Sul e do Norte) de
instituies e conhecimentos do direito (Dezalay e Garth, 1996; 2002; 2010). A utilizao do termo transplante
neste trabalho dialoga principalmente com essas duas ltimas vertentes em detrimento da primeira.
5
De acordo com a autora, o conceito de vernacularizao foi desenvolvido por Benedict Anderson (em
Comunidades Imaginadas) para explicar o processo ocorrido no sculo XIX em que lnguas nacionais na Europa
se separaram, afastando-se do uso medieval transnacional do latim, e criando um novo e mais diferenciado senso
de nacionalidade. Ela utiliza o termo para se referir s adaptaes nacionais e locais da linguagem universalista
dos direitos humanos (Merry, 2006b, p. 39).
6
Os autores consideram como normas globais, as convenes (tratados multilaterais), leis modelos, guias
legislativos e decises de tribunais internacionais e de painis de arbitragem, bem como o amplo leque de
parmetros regulatrios promulgados por organizaes globais.

13

assume no Brasil, e, por outro, contribuir para o conhecimento dos mecanismos gerais de
importao de instituies, bem como para a discusso mais ampla acerca de como
instrumentos globais operam localmente.
Essa , assim, uma pesquisa sobre transplante jurdico. Objetiva-se entender como o
direito (ou um tipo especial de direito) importado e institucionalizado no Brasil. Difere, no
entanto, do padro geral de estudos sobre transplante jurdico, pois esses abordam
majoritariamente questes envolvendo direitos humanos ou promoo de cidadania. Em geral,
examinam o descompasso [gap]7 entre as demanda por direito impostas pelo Norte e as
experincias concretas no Sul, concluindo tal como nos primeiros estudos de Law and
Society8 que as leis transplantadas no costumam acarretar as consequncias intencionadas
(Munger, 2012, p. 478). Em outros casos, examinam o uso que ativistas locais de direitos
humanos e movimentos por democracia fazem dos transplantes jurdicos.9 Assim, apesar do
crescente interesse na relao transplante e desenvolvimento jurdico, poucos estudos
escapam dessa perspectiva normativa e que focam temas associados implementao de
direitos, buscando elaborar explicaes sistemticas sobre as diferenas de funo ou sentido
dos transplantes.
Conforme sistematizado por Frank Munger (2012), a trilogia de estudos de Yves
Dezalay e Bryant Garth10 que prope uma abordagem mais abrangente e consistente em
termos conceituais do tema. Isso porque, antes de mais nada, esses autores considerariam o
ciclo integral do transplante em suas anlises: desde a origem da lei nos Estados hegemnicos
do Norte at sua reconstruo nos Estados do Sul. Alm disso, Dezalay e Garth tambm
enfatizariam os conflitos presentes na composio do campo do direito. A legitimidade da lei
seria percebida, ento, como uma construo que varia conforme o lugar e o tempo, a
depender das configuraes assumidas pelo campo. Nesse sentido, o campo do direito poderia
7

Os termos e trechos utilizados neste trabalho cujo original est em lngua estrangeira foram traduzidos
livremente para o portugus.
8
Law and Society foi um movimento iniciado nos Estados Unidos na dcada de 1960 e que depois foi
institucionalizado (em associaes, centros de pesquisa, revistas acadmicas e programas de ps-graduao),
conformando, hoje, uma rea reconhecida inclusive no exterior do pas com objetivo principal de propor o
estudo do universo jurdico a partir de perspectiva interdisciplinar e emprica. Um de seus temas fundadores era
justamente a anlise do chamado gap entre lei escrita e sua implementao. Para uma discusso mais sistemtica
sobre Law and Society, ver o captulo 1 deste trabalho.
9
o caso, por exemplo, dos trabalhos de Boaventura de Sousa Santos que abordam a chamada globalizao
contra-hegemmica (Santos e Rodrigues-Garavito, 2005).
10
O autor se refere aos seguintes estudos: Dealing in Virtue (1996), The Internationalization of Palace Wars
(2002) e Asian Legal Revivals (2010). O primeiro deles conforme veremos mais detalhadamente adiante
consistiu no mapeamento e reconstituio do campo da arbitragem comercial internacional. O segundo analisa as
transformaes recentes do Estado em alguns pases da Amrica Latina (Brasil, Argentina, Chile e Mxico), a
partir dos processos de importao e exportao (entre os pases do Sul e do Norte) de instituies e
conhecimentos do direito e da economia. J o terceiro volta-se ao papel do direito e dos advogados nas diversas
experincias coloniais do Sul e Sudeste Asiticos.

14

ser pensado atravs de parmetros comuns a todos os Estados: ele sempre produto de uma
competio, embora as condies em que ela se d variem em cada situao especfica. Por
fim, a aproximao contrasta ainda com vises normativas, que supe uma superioridade
moral implcita nas sociedades desenvolvidas. Os autores produzem um conhecimento
sociolgico claramente inspirado em Pierre Bourdieu, para quem o direito pode ser entendido,
por um lado, como uma construo histrica fruto da competio dos agentes do campo e, por
outro, como um discurso de poder (Dezalay e Madsen, 2012).
Tais coordenadas conformam o enquadramento analtico conferido arbitragem no
Brasil pelo presente estudo. Ao realizarmos a exposio sobre o surgimento da arbitragem e
de seus guias normativos na Europa do incio do sculo XX (captulo 2), para apenas no
momento seguinte procurarmos entender de que modo ela chega ao Brasil (captulo 3),
estamos seguindo o percurso realizado por esse instituto e considerando o ciclo de transplante
integralmente. O enquadramento poltico e institucional de um determinado transplante
jurdico permite, desse modo, melhor explicar o sentido que ele assume no contexto nacional.
J a reconstituio do processo de importao e de gnese da lei de arbitragem (captulo 3),
bem como a anlise da situao da arbitragem hoje (captulos 4 e 5), levam em considerao,
tal como o fazem Dezalay e Garth, os conflitos e competies especficos que conformam o
campo do direito no Brasil. 11
Tal enquadramento permite, ainda, que a tese se insira no conjunto de trabalhos que, a
partir do direito, repe a discusso sobre as relaes entre o global e o local.12 Ao
mencionarmos que nosso objetivo analisar o processo de assimilao no Brasil de um
instituto jurdico originrio do direito internacional, estamos buscando entender, nas palavras
de Bruce Carruthers e Terence Halliday (2006), como a globalizao negociada em
contextos particulares. Esses autores analisam a literatura sobre direito e globalizao e
apontam a polaridade existente entre, por uma lado, pesquisas neoinstitucionalistas (ligadas
11

O ltimo ponto contraste da perspectiva analtica de Dezalay e Garth com relao viso normativa,
segundo a qual haveria uma superioridade moral implcita nas sociedades desenvolvidas no concerne ao
presente trabalho, pois no se realiza aqui um estudo comparativo sobre a arbitragem em diferentes localidades.
Como o foco da pesquisa est apenas no Brasil, no haveria aqui como afirmar ou negar uma suposta
superioridade moral entre algum Estado em detrimento de outro.
12
importante mencionar, mesmo telegraficamente, que seria problemtico tomar o global e o local como duas
categorias sociais independentes e estanques. Parece mais apropriado consider-los como dois polos de um
espectro de diferentes possibilidades. Tal como Halliday e Osinsky (2006) expem, um domnio pode ser
considerado mais ou menos globalizado, mas o processo de globalizao no pode jamais ser considerado
completo. Merry (2004) menciona que a emergncia gradual de novas instituies globais (lei comercial, direito
criminal internacional, direitos humanos e direito humanitrio) um indicativo do desenvolvimento de um
sistema jurdico global. Ela afirma que essa srie de tecnologias jurdicas, instituies e leis situados no espao
global, assim como o vasto processo de transplante jurdico, podem ser considerados o novo nvel do
pluralismo jurdico em oposio ao velho pluralismo (basicamente relacionado aos estudos no contexto
colonial).

15

escola da world polity) que focam a homogeneizao do direito em diferentes Estados


nacionais13,

e,

por

outro,

trabalhos

com

orientao

antropolgica

que

atentam

14

primordialmente para os processos de traduo envolvidos na importao . A soluo para


essa dicotomia estaria, segundo eles, no exame da estrutura e dinmica do encontro entre o
local e o global, ou seja, na abordagem focada em elucidar como a globalizao negociada
em contextos particulares. Tal como esses autores ao analisarem a aprovao de legislao de
insolvncia em alguns pases da sia, pretende-se aqui realizar movimento semelhante para o
estudo da arbitragem. Conforme veremos mais detidamente no captulo 3, o papel
desempenhado pelos intermedirios [gatekeepers] locais responsveis por operar essa
mediao entre o global e o particular fundamental para a compreenso desse processo.
por isso, justamente, que esta pesquisa prioriza identificar quais os principais agentes
envolvidos no processo de elaborao e aprovao da lei de arbitragem brasileira.
No caso da arbitragem instituto jurdico utilizado primordialmente no mbito do
comrcio internacional os responsveis por sua importao pertencem primordialmente
elite jurdica. sobretudo a adeso de advogados com circulao internacional que permite o
sucesso da operao de importao. Por isso, uma dimenso significativa dessa pesquisa
justamente identificar as personagens que assumem destaque na arbitragem brasileira. Assim
como Dezalay e Garth (1996, p. 17) o fizeram ao estudarem o campo da arbitragem comercial
internacional, esta pesquisa parte dos indivduos para melhor compreender as instituies,
dado que elas so produto das disputas continuadas entre os agentes. No por acaso, do
mesmo modo que o descrito para o levantamento realizado pelos autores, foi possvel
identificar com facilidade quem so os principais jogadores no contexto da arbitragem
brasileira. Nesses termos, enquanto o captulo 3 caracteriza os agentes que desempenharam
papel de destaque na gnese da lei, o captulo 4 apresenta aqueles que ocupam posio
dominante no universo da arbitragem no pas. De fato, so justamente os indivduos que
tomaram a frente na operao de importao do instituto aqueles melhor posicionados na
hierarquia da prtica hoje.
13

Os autores mencionam trabalhos que mostram, atravs de pesquisas transversais e em sries temporais, que o
direito se homogeneza conforme os Estados nacionais procuram se adequar a proposies globais em reas
diversas, tais como direitos de voto, de imigrao, das mulheres, ambientais e de cidadania. Como exemplo
citam From Motherhood to Citizenship: Womens Rights and International Organizations, de Nitza Berkovitch
(Baltimore, Johns Hopkins University Press, 1999) e The Structuring of a World Environmental Regime, de
Jonh Meyer e outros (publicado na revista International Organization, v. 51, pp. 623-51, 1997).
14
Ao contrrio do que fazem os autores da sociologia neoinstitucionalista, que abordam a globalizao a partir
de uma perspectiva global, a orientao alternativa dos antroplogos interdisciplinares considera essa interao
sob o ponto de vista local. Tal abordagem tem origem na longa tradio de teoria e pesquisa sobre traduo das
leis da metrpole em contextos coloniais. Como ilustrativos, so citados os trabalhos de Merry (2003) e DarianSmith (2004).

16

A estrutura da tese

Conforme mencionado anteriormente, a estrutura proposta para a tese segue o


percurso do ciclo integral de um transplante, ou seja, considera inicialmente o surgimento da
arbitragem onde ela foi originalmente criada, para s ento, num segundo momento, passar
anlise de sua assimilao no Brasil. Essa organizao acompanha o que Terence Halliday
(2009) entende por processo recursivo de mudana do direito. Para esse autor, a
compreenso dessa mudana deve levar em conta a dinmica de ciclos entre promulgao do
direito escrito [law in the books] e sua implementao [law in action]. Trata-se de
releitura de uma das questes fundadoras do Law and Society: para alm da constatao de
que existiria um gap entre o texto da lei e sua aplicao, os autores prope entender esse
descompasso a partir dos ciclos de reforma, considerando ser esse o modo atravs do qual os
dois polos se encontram. Nos momentos de reforma, a prtica jurdica influi diretamente na
construo de novos textos legislativos: no apenas a formulao de novas leis ir afetar a
implementao do direito, mas tambm as circunstncias da prtica iro influenciar o novo
texto de lei.15
Quando considerada no estudo do direito transnacional, a perspectiva da recursividade
permite enquadrar, ainda, outros ciclos de reforma. Para alm da interao entre direito
escrito e direito na prtica, aparece uma segunda dimenso desse processo: a interao
entre os fruns nacionais de elaborao e aplicao do direito e os fruns globais. Tal
formulao rompe, novamente, com a abordagem tradicional proposta pelo Law and Society,
que limita a discusso do direito transnacional constatao dos gaps existentes entre as
normas globais, as leis nacionais e as prticas locais. A proposta de compreenso do direito
global a partir da recursividade prope uma anlise mediante a interao de trs ciclos: os
ciclos de construo do direito entre os atores globais, os ciclos de interao entre a
construo nacional e a construo global do direito, e os ciclos internos aos Estados
(Halliday, 2009).
Considerando, assim, essas duas dimenses da recursividade, propomos uma diviso
em captulos que siga a interao entre os fruns transnacionais e os nacionais de produo do
direito. Sendo assim, aps a discusso da literatura sobre direito e globalizao exposta no
15

Cabe ressaltar que a relao entre lei e prtica no deve ser entendida aqui moda objetivista ou normativa,
como se a primeira determinasse a segunda e esta, por sua vez, apenas reiterasse o que a primeira prescreve.
Parafraseando a frmula marxiana citada por Bourdieu (2004, p. 79), no se deve tomar as coisas da lei pela lei
das coisas. Tal como em outros jogos sociais, o trabalho de codificao tambm est sujeito ao carter inventivo
e mesmo infrator constitutivo do domnio da prtica.

17

captulo 1 cujo objetivo a apresentao de conceitos e debates que pautam a problemtica


desta tese , o captulo 2 foca o ciclo da arbitragem na esfera do direito transnacional. Esse
captulo aborda a criao das instituies ligadas arbitragem internacional (UNCITRAL e
Cmara de Comrcio Internacional) e a construo das normas transnacionais (Lei Modelo da
UNCITRAL e outras).
O captulo 3 recai justamente sobre a interao entre direito global e lei nacional.
nessa parte que se reconstitui a gnese da lei de arbitragem brasileira, o que, nos termos da
primeira dimenso da recursividade, equivaleria investigao acerca do modo pelo qual
nosso direito escrito foi formulado. Considerando, no entanto, a dimenso da recursividade
que foca a interao entre o global e o nacional, busca-se nesse captulo entender de que modo
os intermedirios locais se conectaram s instncias mundiais de prtica da arbitragem, bem
como quais foram as influncia dos parmetros internacionais de regulao sobre a lei
brasileira.
O captulo 4 apresenta um mapeamento do universo da arbitragem em So Paulo a
partir da identificao dos perfis das cmaras existentes, bem como dos rbitros renomados ,
e o 5 a discusso acerca dos ciclos que acontecem internamente ao Brasil. Essa parte foca a
situao da arbitragem hoje, ou seja, preocupa-se em discutir como est se d o direito na
prtica [law in action]. Sero abordados tambm pontos controversos e em debate, tal como
vem ocorrendo no projeto em curso no Senado de reforma da lei de arbitragem. As discusses
que vem acontecendo por ocasio dessa tentativa de modificao da lei so uma oportunidade
para que possamos visualizar plenamente de que modo ocorre a interao entre o direito
escrito e sua implementao. Conforme explicitam os discursos dos envolvidos, o objetivo da
reforma seria justamente adequar a lei de arbitragem prtica corrente.

18

CAPTULO 1 - Trs abordagens sociolgicas sobre direito e globalizao


Dentro da vasta gama de trabalhos dedicados ao estudo da globalizao seja a
partir de seu vis econmico, seja de outros aspectos , h um nicho especialmente voltado
compreenso dos desdobramentos jurdicos do fenmeno. Quais transformaes nos modos
tanto de produo quanto de funcionamento do direito podem ser associadas recente
intensificao do processo de globalizao? Quais seriam os reflexos tanto internamente aos
Estados, quanto nos fruns internacionais? De que modo um direito transnacional
assimilado pelos diferentes Estados? Como ocorrem os transplantes jurdicos? H um direito
propriamente global?
Esse rol de perguntas pressupe a existncia de desdobramentos especificamente
jurdicos do processo de globalizao.16 Em outros termos, pode ser identificado, ainda que
preliminarmente, um conjunto de transformaes em curso no direito associado diretamente
recente intensificao desse processo. A fim de melhor delimitar conceitualmente esse
conjunto de mudanas o presente captulo discute uma literatura que, de um modo ou de
outro, abrange justamente a relao direito e globalizao. Embora partindo de diferentes
perspectivas, h, nos trabalhos aqui arrolados, consenso quanto constatao de que a
globalizao considerada principalmente em sua vertente de internacionalizao da
economia vem acarretando mudanas ao modo de produo e funcionamento do direito, ao
menos no que ele tem de dimenso global.17
Alinhamo-nos, assim, interpretao de Jos Eduardo Faria (2002, p. 14), para quem a
globalizao do direito tem como principal fundamento auxiliar a internacionalizao da
economia:
16

Convm destacar a interpretao subjacente aqui de que a globalizao deve ser entendida como um processo.
De acordo com Halliday e Osinky (2006, pp. 448-449), tal processo obedece a um continum em que h domnios
mais ou menos avanados, mas a globalizao jamais se completa. Seja como for, o grau de aprofundamento do
fenmeno (seja em qual esfera ocorrer) se caracteriza por dois aspectos centrais: mudanas estruturais e
mudanas discursivas. As primeiras envolvem sobretudo aumento do fluxo de gente, dinheiro, ideais e objetos;
adaptaes das instituies locais; e alteraes nas estruturas das instituies globais. J as discursivas esto
relacionadas s alteraes no significado atrelados s mudanas estruturais. Variaes ocorrem sempre segundo
esses elementos e podem ser agrupadas conforme as dimenses de extenso, intensidade, velocidade e impacto.
Um domnio pode, assim, ser considerado altamente globalizados quando passa por extensas e rpidas mudanas
estruturais capazes de penetrar com impacto e intensivamente uma sociedade , ou quando dominado por
discursos que se universalizam, obtendo consenso profundo nas sociedades que o adotam. Segundo os autores, a
economia foi o domnio em que a globalizao mais avanou.
17
Esse fenmeno , evidentemente, bilateral: novas formas jurdicas tambm contribuem para a
internacionalizao da economia. Nesse sentido, h uma atualizao daquilo que foi formulado por Max Weber
(2001) ao postular uma multiplicidade de causas para a origem do capitalismo moderno. O direito europeu
moderno figuraria ao lado da tica racional do protestantismo asctico e da administrao racional como uma
das causas principais para seu surgimento. Nosso foco, no entanto, recai principalmente sobre a causalidade
inversa: as consequncias jurdicas de um determinado modo de organizao econmica.

19

Vencida a fase inicial da transnacionalizao dos mercados de insumos,


produo, capitais, finanas e consumo, vive-se atualmente a etapa relativa s
mudanas jurdicas e institucionais necessrias para assegurar o
funcionamento efetivo de uma economia globalizada.

Tais mudanas se efetuam de diversos modos. Terence Halliday e Pavel Osinsky (2006)
argumentam que o direito subscreve a economia globalizada sobretudo em trs manifestaes
institucionais que favorecem o desenvolvimento dos negcios: nas formas estatutrias,
mediante esforos para harmonizar as leis; regulatrias, atravs da construo de regimes
regulatrios transnacionais; e judicial ou de resoluo de disputas, via a proliferao de fruns
como os da arbitragem responsveis por resolver os conflitos.
No por acaso, a regulao das transaes econmicas vem sendo considerada a rea
do direito em que a globalizao ocorre de modo mais aprofundado (Braithwaite e Drahos,
2000, p. 3). Se comparada a outras reas de grande interesse dos pesquisadores em direito e
globalizao por exemplo, os direitos das mulheres, os crimes contra a humanidade e o novo
constitucionalismo (ou seja, a redao de constituies no momento ps-guerra ou pscolnia) , a chamada construo jurdica de mercados globais se mostra como a mais
receptiva penetrao global. Isto das quatro mencionadas , a rea em que h menos
conflito e resistncia local. Segundo a hiptese de Halliday e Osinsky (2006, p. 466), isso se
d porque esse assunto est mais distante das instituies e crenas culturais centrais
(especialmente gnero, etnicidade, religio, famlia, classe e soberania): quanto mais afastadas
as normas e prticas globalizantes esto dessas instituies locais, menos provvel que
provoquem contestaes e confrontos explcitos.
Tendo como parmetro a relao direta entre arbitragem e regulao econmica, este
captulo expe como essa rea especfica vem sendo abordada pela literatura que estuda
direito e globalizao. Tal discusso de teor eminentemente bibliogrfico tem a vantagem de
apresentar as categorias analticas e os debates especficos que constituem as principais
referncias deste trabalho, possibilitando, assim, melhor situar as preocupaes e questes
aqui enfrentadas. O dilogo se estabelece, ento, com trs agendas de pesquisas sociolgicas
que se voltam ao tema. A primeira remete Law and Society e tem como principais
referncias a antroploga Sally Merry e o socilogo Terence Halliday. A segunda, alinhada
tradio acadmica de Pierre Bourdieu, ganha corpo especialmente nos trabalhos de seu
discpulo Yves Dezalay. J a terceira, inspirada na teoria dos sistemas, tem como principal
representante o alemo Gnter Teubner. Embora partindo de matrizes intelectuais muito
distintas, as trs agendas reconhecem a existncia de uma ordem jurdica transnacional e

20

preconizam o seu estudo como de vital importncia para as questes colocadas pela sociologia
do direito. Este trabalho apresentar as trs, destacando as contribuies de cada uma delas
tanto para o estudo da arbitragem, de modo geral, quanto para a anlise dos sentidos que o
instituto assume no Brasil.
Antes de iniciar a discusso dessas contribuies, no entanto, parece importante
explicitar algumas balizas: a periodizao e o ramo do direito enfocado. Quanto primeira
delas, cabe reconhecer que a nfase nos aspectos internacionais do direito no constitui, em si,
uma novidade. Principalmente nas reas associadas ao chamado direito internacional pblico
que regulamenta as relaes entre os pases, bem como o funcionamento das organizaes
multilaterais criadas por eles , a existncia de normas no nacionais indubitavelmente
anterior aos desdobramentos da etapa atual do processo de globalizao.18 O que torna o
perodo recente qualitativamente distinto a expanso do chamado direito transnacional19:
normas e regras criadas por organizaes internacionais, redes intergovernamentais ou mesmo
agentes privados, e que se difundem para alm das fronteiras nacionais (Shaffer, 2012).
Embora se diferencie do direito internacional por no necessariamente se centrar na figura do
Estado20, o direito transnacional pode conforme a perspectiva analtica adotada engloblo. Trata-se, assim, de uma categoria mais ampla e que geralmente comporta leis que se
aplicam a partes situadas em mais de uma jurisdio.
No que se refere segunda baliza, importa assinalar que a dimenso transnacional do
direito usualmente se subsume em variados enfoques temticos, tais como direitos humanos,
tratamento dos prisioneiros, migrao, meio ambiente e fronteiras. Sem desconsiderar a
importncia e as relaes existentes entre essas diversas facetas de um direito globalizado, a
ateno deste trabalho se concentra, majoritariamente, no mbito do direito comercial. De
fato, o enquadramento, aqui, ainda mais especfico: a ateno recai sobre a dimenso
privada do direito comercial transnacional. Ou seja, as preocupaes no esto relacionadas
regulamentao oficial desse ramo do direito (realizada por meio de tratados) ou ao
funcionamento das organizaes internacionais oficiais21 tais como a Organizao Mundial

18

As origens do direito internacional remontam paz de Westflia no sculo XVII e ao princpio subjacente de
que os Estados europeus conformassem um sistema nico (Faria, 2002, p. 151).
19
Preferimos utilizar o termo transnacional em detrimento de global porque esse ltimo traria implcita a
pretenso de que tal direito fosse compartilhado por todas as naes. No obstante, como ambos so mobilizados
(s vezes indiscriminadamente) pelos autores, podem aparecer indistintamente ao longo do texto.
20
Tanto o direito internacional pblico quanto o privado que proporciona regras complementares e parmetros
para governar situaes em que mais de um pas detm a jurisdio sobre uma determinada transao ou evento
esto centrados na figura do Estado nacional.
21
Na tradio jurdica essa rea denominada direito internacional econmico.

21

do Comrcio (OMC), por exemplo , mas recaem sobre as normas e os modos de sua
regulao jurdica que so eminentemente privados.
Nesse sentido, uma noo fundamental para a discusso que se segue a de lex
mercatoria. De acordo com a formulao dos juristas, trata-se de um conjunto de princpios
gerais e regras costumeiras, elaboradas no quadro do comrcio internacional, sem referncia a
um sistema legal especfico e observado com regularidade nas transaes comerciais
supranacionais.22 O carter transnacional seria, pois, um de seus traos principais: ela
formulada por organizaes ou entidades comerciais privadas que atuam internacionalmente.
Como afirmam Dezalay e Garth (1996, pp. 39-41), a lex mercatoria pode ser tomada como
uma construo doutrinria concebida por muitos como o retorno a uma lei comercial
internacional uma nova lei mercantil independente das leis nacionais.23 Seus principais
suportes so os contratos internacionais e a arbitragem. Os tribunais arbitrais so
responsveis, justamente, pela aplicao correta e sigilosa desse direito especfico nos casos
em que h discrdia entre as partes contratantes.

Law and Society, pluralismo e transplantes jurdicos

A relao entre direito e globalizao atualmente um dos principais temas da agenda


de investigaes no mbito da Law and Society. Embora o carter plural e interdisciplinar
torne difcil qualquer tentativa de delimitao dessa tradio acadmica, certas linhas de
pesquisa se destacam em distintos momentos de sua histria.24 Nesse sentido, a recorrncia

22

A esse respeito conferir Carmona (1998, p. 69), Baptista (2010, p. 63) e o verbete sobre lex mercatoria do
Dicionrio da Globalizao (Arnaud e Junqueira, 2006, pp. 289-293). Para aprofundamento no assunto na
perspectiva do direito, ver Schulz (2010).
23
A expresso foi cunhada por analogia ao jus mercatorum da Idade Mdia, um sistema jurdico desenvolvido
pelos comerciantes da Europa medieval e composto por estatutos das corporaes, costumes mercantis e
decises das curiae mercatorum (jurisdies responsveis por dirimir controvrsias nos casos em que ao menos
uma das partes pertencesse classe dos comerciantes), (Arnaud e Junqueira, 2006, p. 291). Antas Jr. explica que
esse ressurgimento da lex mercatoria pode ser compreendido a partir das mudanas sofridas pela relao entre
direito e Estado nas ltimas dcadas. Durante a Idade Mdia, diversos sistemas jurdicos normativos entre eles
o prprio jus mercatorum conviviam no mesmo territrio, configurando uma situao de pluralismo jurdico.
Com o estabelecimento do monoplio da produo de normas jurdicas pelo soberano, a criao dos Estados
nacionais levou extino desses ordenamentos especficos, o que apenas atualmente comea a ser
paulatinamente revertido com o processo de globalizao. O autor se refere lex mercatoria como uma forma de
direito a-nacional e afirma que seu objeto seria a regulao dos capitais por aqueles que os controlam, caso
dos grandes agentes que comandam o comrcio no mercado capitalista mundial (Antas Jr., 2005, p. 159).
24
Edelman e Schuman (1997) propem um esquema que auxilia no mapeamento das diferentes perspectivas que
integram o movimento. De acordo com essa interpretao, as pesquisas da tradio scio-jurdica norteamericana abrangem trs dimenses do encontro entre direito e vida social: a regulatria, a facilitadora (tambm
chamada de processual) e a constitutiva. A primeira delas toma o direito como um conjunto de normas formais,
regras informais e princpios subjacentes s diretrizes jurdicas, que visam moldar ou controlar o comportamento
social. Estudos sobre impacto jurdico e sobre conformao (ou no) de ordens jurdicas no formais privilegiam

22

das abordagens e preocupaes compartilhadas pelos mais distintos estudos dessa tradio
permite reconhecer uma continuidade explcita entre uma de suas linhas fundadoras o
pluralismo jurdico e aqueles voltados ao direito transnacional.25
O termo pluralismo jurdico usualmente utilizado para se referir existncia de
mais de um sistema jurdico cada um com suas prprias regras e procedimentos no mesmo
espao social (Griffiths, 1986).26 Embora a Law and Society venha, desde sua fundao, se
debruando em compreender as interaes dinmicas entre esses diferentes sistemas de
essa dimenso do direito. J a dimenso processual enfatiza o conjunto de ferramentas, prticas, recursos e
estratgias mobilizados para se propor, dar seguimento e resolver reclamaes, conflitos e ambiguidades nas leis;
buscar vantagens estratgicas perante as outras partes; racionalizar transaes; e assim por diante. Estudos que
focam comportamentos contratuais, resoluo de disputas, litigncia envolvendo aes coletivas e esforos de
movimentos sociais para aprovar normas jurdicas em seu favor situam-se primordialmente nessa dimenso. Por
fim, h a dimenso constitutiva, que interpreta o direito como um conjunto de smbolos e formas que evocam e
replicam significados e compreenses. Nesse grupo, situam-se pesquisa que abordam o direito na vida cotidiana,
ou seja, os modos pelos quais conceitos e categorias jurdicas estruturam comportamentos sociais, e como
pessoas e instituies compreendem, mobilizam e resistem ao direito no dia a dia. Embora essas dimenses no
sejam excludentes nem existam isoladamente, Edelman e Galanter (2015) argumentam que, em linhas gerais, os
primeiros estudos da Law and Society privilegiavam as dimenses regulatria e processual, enquanto os mais
recentes priorizam o vis constitutivo. Nesses termos, um dos temas fundadores dessa tradio, a investigao do
gap entre o direito escrito (o sistema jurdico formal) e o direito na prtica (seu contexto social), comporta
um vis regulatrio na medida em que investiga se a implementao de uma lei corresponde de fato s
expectativas bem como um vis processual que aparece na preocupao em averiguar de que modo a lei, ao
ser mobilizada por diferentes partes na defesa de seus interesses, se afasta das disposies escritas. J a
temtica do pluralismo jurdico abordava o direito em sua dimenso regulatria, preocupando-se em investigar o
entrelaamento e coexistncia de mltiplos sistemas de regulao. Tambm os temas da negociao, assimetria e
estratificao social privilegiavam essas duas dimenses do direito. As linhas de pesquisa mais recentes, por sua
vez, debruam-se primordialmente sobre a dimenso constitutiva. Entre essas os estudos sobre conscincia e
cultura jurdica como as pessoas pensam o direito tanto individualmente quanto de modo socialmente
compartilhado e sobre direito e movimentos sociais como novas categorias entram no lxico social cotidiano
desafiando as instituies j consolidadas (caso de a unio civil homoafetiva, por exemplo) ocupam posio
de destaque.
25
possvel encontrar tambm continuidades entre pesquisas de outras linhas temticas originrias da Law and
Society e a atual pesquisa em direito e globalizao. o que ocorre, por exemplo, com os estudos acerca da legal
profession [profisses jurdicas]. Dedicados prioritariamente ao estudo dos advogados, essa linha voltou-se a
entender a atuao desses profissionais no apenas na representao jurdica, mas tambm na mediao,
convencimento e mesmo educao de sua clientela, bem como a influncia por fatores extrajurdicos (entre os
quais seus interesses pessoais) em sua atividade. Outro ponto extensamente estudado foi a estratificao interna
da profisso e os paralelos com a estrutura social mais ampla (Heinz e Laumann, 1983). Terence Halliday e
Bryant Garth, dois pesquisadores que atualmente se destacam no estudo do direito transnacional, filiavam-se
pregressamente a essa linha. O dilogo com os estudos recentes de direito e globalizao est justamente na
centralidade conferida atuao, organizao e competio de advogados e escritrios em nvel transnacional.
No obstante, a opo aqui focar o pluralismo jurdico justamente por ser essa a linha de pesquisas que se
conecta mais diretamente com os atuais trabalhos envolvendo direito e globalizao.
26
Essa definio contempla a diversidade dessa rea temtica: a odisseia intelectual do conceito de pluralismo
jurdico vai da descoberta das formas nativas de direito em vilarejos africanos e tribos da Nova Guin at debates
envolvendo as caractersticas pluralistas do direito no capitalismo avanado (Merry, 1988, p. 869). Em que pese
sua amplitude, importa ressaltar que, tal como ocorre nos estudos filiados Law and Society, o tema aqui
abordado da perspectiva das cincias sociais que interpretam o pluralismo como algo empiricamente dado
em detrimento daquela dominante no direito cujo enfoque privilegia o problema da dualidade criada quando
sociedades colonizadas tm seu direito (preexistente) sobreposto pelo sistema jurdico dos pases europeus.
Nesse sentido, enquanto as pesquisas realizadas nas cincias sociais consideram que qualquer grupo social est
exposto a distintas ordens jurdicas correspondentes s regulaes especficas de cada campo social , aquelas
situadas no direito se preocupam com os conflitos entre o direito soberano e os corpos de leis paralelos
(Griffiths, 1986; Merry, 1988).

23

regras, mudanas ocorreram com relao ao tipo de direito que se prioriza investigar. Essa
mudana pode ser associada a trs momentos.
O primeiro, denominado por Sally Merry como pluralismo clssico, composto
predominantemente pelos trabalhos de antroplogos que analisavam as interaes entre os
direitos dos nativos e os dos colonizadores. Como principais contribuies desses estudos, a
autora destaca a ateno dispensada s origens histricas do direito costumeiro27 e ao
delineamento de uma dialtica entre as diferentes ordens jurdicas isto , a adoo de uma
perspectiva que permite identificar as dinmicas de resistncia e reestruturao dos grupos
submetidos a um direito externo (Merry, 1988, p. 873). Algumas pesquisas destacavam,
ainda, o protagonismo das elites locais na construo, atravs da apropriao do direito do
colonizador, de novas ordens jurdicas que contribuam para consolidar seu poder, bem como
ajustar o sistema jurdico linhagem do direito liberal (Merry, 2004, p. 570). De certo modo,
porque enfatizaram o papel desses grupos na importao e recepo de um direito estrangeiro,
plenamente possvel reconhecer nesses trabalhos os precursores dos recentes estudos sobre a
atuao dos intermedirios nos processos de transplante jurdico.
O segundo momento qualificado por Sally Merry em 1988 como novo pluralismo
jurdico engloba pesquisas realizadas a partir do final da dcada de 1970 que focavam a
diversidade

de

ordens

jurdicas

existentes

em

sociedades

capitalistas

ocidentais

(especialmente nos Estados Unidos e em alguns pases da Europa). Contestando a ideologia


jurdica segundo a qual o direito oficial seria a nica ordem normativa existente nessas
sociedades (Fuller, 1994, p. 7), os pesquisadores dessa poca investigaram a relao entre o
sistema jurdico estatal e outras formas de ordenao que coexistiam em sua sombra. 28 A
regulao deixou de ser compreendida como monoplio estatal e a prpria perspectiva
segundo a qual haveria uma ordem jurdica integrada e monoltica passou a ser considerada
parte da ideologia do direito moderno (Edelman e Galanter, 2001, p. 8541). A maior parte dos
estudos exploraram o pluralismo dentro da prpria sociedade norte-americana, onde as
relaes de dominao no mais abordadas na chave colonizador-colonizado passaram a
ser percebidas a partir da subordinao de determinados grupos que, seja por motivos tnicos,
religiosos ou culturais, cultivavam algum tipo de direito no oficial (Merry, 1988, p. 872).

27

Um ponto de especial interesse estava na distino entre direito e costume. Sobre as diferentes definies do
conceito de costume e suas problematizaes, ver Merry (1988).
28
Boa parte dos autores que se destacaram nesse perodo so pesquisadores que, em fases anteriores de suas
trajetrias acadmicas, haviam se dedicado ao estudo de sociedades ps-coloniais, nas quais o pluralismo era um
fato bvio e unvoco da vida (Merry, 1988, p. 874): Marc Galanter (ndia), Richard Abel (Qunia), David Engel
(Tailndia) e Sally Falk Moore (Tanznia) so alguns exemplos.

24

Esse momento concomitante expanso dos mtodos alternativos de resoluo de


disputas29 [alternative dispute resolution] mecanismos regulatrios que proporcionam a
resoluo dos conflitos em instncias outras que no as oficiais tanto nos Estados Unidos
quanto em outros pases do ocidente.30 Especialmente nos EUA, a dcada de 1970 marca o
incio de um movimento de reforma do sistema judicial (Harrington, 1985). Partindo do
diagnstico de que barreiras de diferentes naturezas (econmica, cultural, psicolgica, bem
como de linguagem) tornavam os tribunais inacessveis a disputas pequenas, juzes,
advogados, terapeutas, assistentes sociais e outros trabalhadores da rea passaram a propor
mtodos de resoluo mais informais, simplificados e baratos. A campanha foi encampada
por distintos setores deputados, empresrios, lideranas comunitrias e associaes (tais
como a American Bar Foundation31) que defendiam a promoo de mecanismos de
mediao, conciliao e firmao de acordos, tanto no interior do Judicirio quanto em
centros comunitrios.32 Ao longo das dcadas seguintes, cresceu significativamente a
quantidade de programas de resoluo alternativa de disputas vinculados aos tribunais, dando
uma mostra do sucesso desse movimento (Morrill, [s.d.]).
29

O termo geralmente se refere resoluo de conflitos via mediao, conciliao e arbitragem. Mediao
tentativa de resoluo do conflito mediante um terceiro (o conciliador) que auxilia as partes a chegarem a um
acordo e conciliao mtodo em que o conciliador, alm de intermediar, atua tambm sugerindo possveis
acordos se diferenciam da arbitragem porque nesses dois mtodos no h transferncia do poder decisrio para
terceiros, tal como ocorre com os rbitros. Existem distintos critrios classificatrios para definir uma
experincia como alternativa: sua dimenso institucional, o grau de formalismo, a natureza do processo
decisrio etc. (Arnaud, 1999, p. 13). Ao longo deste trabalho, o termo utilizado indistintamente para se referir a
esse amplo conjunto de mecanismos composto tanto por instncias informalizantes situadas no mbito do
sistema de justia (caso do Juizado Especial brasileiro, por exemplo) quanto por instncias mais formais, porm
externas ao Judicirio (caso da arbitragem comercial). Compartilhamos a interpretao de Galanter (2003), para
quem os sistemas de resoluo de disputas podem ser classificados entre os anexos que se fundem (em maior
ou menor grau) ao oficial e os privados que invocam normas e sanes no estatais. O autor diferencia os
vrios tipos de sistemas conforme alcance e tipo de interveno de terceiros, apontando duas dimenses. A
primeira o grau em que normas aplicveis so formalmente articuladas, elaboradas e expostas, isto , a
natureza crescentemente organizada das normas. A segunda representa a proporo em que so concedidos
iniciativa e poder vinculante ao terceiro, ou seja, a natureza crescentemente organizada das sanes. Mais uma
vez, a distino entre os sistema de resoluo de disputas anexo e privado no deve, assim, ser entendida como
uma dicotomia, mas como um continuum ao longo do qual podem-se alinhar os variados sistemas de reparao:
desde o sistema de reparao oficial, passando por aqueles voltados a ele, por aqueles relativamente
independentes que tm como base valores semelhantes, at os sistemas independentes baseados em valores
dspares (caso da arbitragem corporativa, por exemplo).
30
Uma extensa pesquisa realizada em diversos pases por Cappelletti e Garth (1988) na segunda metade da
dcada de 1970 situa essas iniciativas no que denominaram como terceira onda de acesso justia. Os autores
agrupam as iniciativas mapeadas em ondas, que correspondem a trs momentos de reformas institucionais
implementadas com essa finalidade. As reformas informalizantes comporiam o terceiro deles, posterior
ampliao de sistemas de assistncia judiciria gratuita e garantia dos direitos difusos e coletivos. Tendo como
objetivo a eliminao dos obstculos entre os quais os altos custos, a longa durao dos processos, a falta de
familiaridade com o funcionamento dos tribunais e a ausncia de disposio para reconhecer um direito que
dificultavam ou impediam o acesso de cidados comuns ao sistema de justia, o chamado movimento de acesso
justia teria ocorrido de modo relativamente homogneo em distintos pases desde a dcada de 1960.
31
A American Bar Association a organizao nacional dos advogados dos EUA, equivalente Ordem dos
Advogados do Brasil (OAB).
32
Para o aprofundamento da anlise desse movimento na dcada de 1970, ver Harrington (1985).

25

O interesse a respeito do funcionamento dessas experincia marcou profundamente a


Law and Society e j na dcada de 1980 tinha gerado uma das mais volumosas linhas
temticas dessa tradio. Por um lado, pesquisas exaltaram a preocupao dessas instituies
de garantir atendimento populao excluda do sistema de justia formal.33 Por outro,
anlises crticas apontavam a dimenso controladora das experincias ou sua insero na
lgica gerencial do sistema de justia.34 Seja como for, as pesquisas acerca de tais
experincias desvelaram as mltiplas formas de negociao de conflitos que ocorrem
sombra da lei oficial. 35 E, na medida em que contestaram a lei oficial como fonte exclusiva
de produo de direito, contriburam tambm para a tradio do pluralismo jurdico. Nesse
momento foi concedida maior nfase s experincias de conciliao e negociao
modalidades associadas aos conflitos comunitrios em detrimento da arbitragem.
Um terceiro momento do estudo do pluralismo jurdico est associado aos trabalhos
que investigam as novas formas de regulao engendradas pela etapa recente do processo de
globalizao. De acordo com essa interpretao, a emergncia gradual de novas tecnologias,
instituies e leis atreladas ao espao global tais como os ramos internacionais dos direitos
comercial, criminal, humanos e humanitrio, por exemplo seriam indicativos do
desenvolvimento de um sistema jurdico transnacional. Essas instncias, somadas aos
extensivos processos de transplante jurdico, corresponderiam a um novo nvel do
pluralismo jurdico (Merry, 2004).36 Ao lado da Corte Internacional de Justia e de instncias
internas Organizao Mundial do Comrcio, a arbitragem aparece como um dos principais
mecanismos utilizados para resoluo de disputas nesse novo contexto.
No por acaso o pluralismo jurdico tem despertado o interesse pela Law and Society
em uma frao significativa dos estudiosos do direito internacional. Contrapondo-se
perspectiva dominante nessa rea na qual a interao dos diferentes direitos em esfera
33

Sobre essa vertente de pesquisas, ver especialmente Cappelletti e Garth (1988), alm de Yngvesson e
Hennessey (1975).
34
Abel (1981a e 1981b), Santos (1982), Harrington (1985), Selva e Bohn (1987) e Nader (1994) so
representativos dessa outra perspectiva de anlise.
35
Nesse perodo, foram abrangidos modos de negociao dos mais distintos setores da vida social: desde as
negociaes que acontecem privadamente entre cnjuges em casos de divrcio (Mnookin e Kornhauser, 1979;
Erlanger, Chambliss e Melli, 1987) ou entre empresrios que firmam acordos mediante o simples aperto de
mo (Macaulay, 1963), at as resolues de conflitos em comunidades rurais e urbanas (Ellickson, 1986;
Merry, 1979). De modo geral, essa literatura conclui que h maior uso do sistema de justia em disputas
espordicas envolvendo estranhos, pois conhecidos tendem a no aplicar diretamente o direito oficial, mas a
utiliz-lo como um parmetro a partir do qual realizam suas negociaes informalmente.
36
Boaventura de Sousa Santos se refere a esse novo pluralismo como situado na escala global, em oposio
aos anteriores que se situavam nas escalas local e nacional. De acordo com esse autor, as ordens jurdicas
supranacionais que emergem naquela primeira escala interferem de mltiplas formas nessas duas ltimas. Como
cada uma tem suas prprias regras e racionalidades e as relaes entre elas so geralmente tensas e conflituosas
, a articulao dessas diferentes escalas do direito torna-se cada vez mais complexa (Santos, 2006).

26

transnacional estaria conduzindo a uma crescente coerncia e interconexo entre eles , a


interpretao do pluralismo jurdico global chama ateno para a diversidade e
incompatibilidades entre direitos nacionais e internacionais, bem como entre instituies
jurdicas e formas alternativas de resoluo de disputas.37 Com essa aproximao, as
pesquisas em direito internacional passaram tambm a incorporar discusses referente s
relaes de poder entre agentes jurdicos e as distintas esferas legais, alm de comearem a
enfatizar os processos de significao e conscincia jurdica (Merry, 2008).
Apesar das diferenas, algumas continuidades podem ser apontadas entre esse
pluralismo jurdico global e sua verso clssica (Merry, 2004). Tanto o processo de
colonizao quanto o de globalizao tornaram os sistemas jurdicos mais diversos e
contraditrios. Nas duas situaes, sistemas pr-existentes se fundiram com importaes que
foram desenvolvidas sob diferentes condies sociais.38 Pases mais ricos e poderosos
justificam suas imposies apelando a um discurso de superioridade do centro. Tal como no
pluralismo jurdico clssico, o novo tambm demanda uma ateno desigualdade entre os
pases, no obstante o tratamento formalmente igualitrio que recebem no interior das
organizaes internacionais. A novidade aqui est no protagonismo desempenhado por
instituies que se apresentam como neutras, mas, ao agrupar uma comunidades de naes,
reafirmam relaes de poder e controle dos antigos pases colonizadores (Otto apud Merry,
2004) e dos Estados Unidos (Halliday e Carruthers, 2003).
Sendo assim, uma vertente das pesquisas em Law and Society sobre direito e
globalizao est voltada justamente s organizaes transnacionais tais como a
Organizao das Naes Unidas (ONU) e a Organizao Mundial do Comrcio (OMC).39
Conforme ser desenvolvido mais detalhadamente no prximo captulo, investigaes sobre a
Comisso das Naes Unidas para o Direito Comercial Internacional (UNCITRAL)
organizao internacional que exerce maior influncia na promulgao de modelos para leis
37

Mais recentemente ainda, questes envolvendo a dimenso espacial limites de fronteiras nacionais,
desterritorializao do direito etc. tambm tem passado a integrar o rol de problemas do pluralismo jurdico
global e marcam a aproximao com trabalhos realizados na geografia.
38
Merry refere-se principalmente difuso de ideologias relacionadas democracia, direitos humanos,
desenvolvimento e Estado de direito.
39
Parece importante destacar que nem todas as pesquisas realizadas na Law and Society acerca das organizaes
transnacionais (ou sobre direito e globalizao, em sentido mais amplo) compartilham da abordagem do
pluralismo jurdico. Outras perspectivas so igualmente mobilizadas nessa vertente de estudos, tais como os
enfoques que privilegiariam a circulao das elites (Dezalay e Garth, 2002) ou a formao de ordens jurdicas
transnacionais. Essa segunda abordagem se diferencia do pluralismo, entre outros motivos, por focar nos
processos de fixao de legislaes transnacionais e de alinhamento institucional (Halliday e Shaffer, 2013).
Nesse texto, optamos pela aproximao do tema direito e globalizao pela via da perspectiva do pluralismo
justamente por ela ser constitutiva da fundao da Law and Society. As atuais pesquisas em direito e
globalizao podem, assim, se situar ou no nessa linhagem de estudos.

27

comerciais, ocupando, pois, posio de destaque no processo de globalizao do direito tm


mostrado os diversos modos pelos quais os pases desenvolvidos so bem sucedidos em
converter seus interesses em diretrizes oficiais da instituio (Halliday e Carruthers, 2003).
Em sentido semelhante, outros trabalhos tem se dedicado compreenso do funcionamento e
atuao tanto das organizaes vinculadas ao comrcio internacional (Braithwaite e Drahos,
2000) quanto s voltadas a outras reas (Merry, 2011).
Uma segunda vertente de trabalhos composta por aqueles dedicados compreenso
dos efeitos locais de processos transnacionais (Halliday e Carruthers, 2006; Merry, 2006b;
Kurkchiyian, 2009). Nesse caso, o objetivo principal tem sido elucidar o modo pelo qual
ocorrem os transplantes, ou seja, como se do os processos de circulao de leis, discursos e
prticas jurdicas entre diferentes contextos nacionais. Os objetos exportados podem ter sido
produzidos tanto em uma organizao internacional quanto em outro pas. Ora atravs da
disseminao do constitucionalismo, ora da promoo de novas formas de atividades
econmicas visando o incremento do comrcio internacional, os fluxos geralmente
contribuem para difuso de modelos jurdicos ocidentais (Edelman e Galanter, 2015).
Ao priorizar a anlise dos modos como a globalizao negociada em contextos
particulares, a perspectiva dos estudos sobre os transplantes se distanciaria quer das
abordagens que focam a homogeneizao do direito entre diferentes Estados nacionais caso
da escola da world polity (neo-institucionalista) , quer daquelas que, com embasamento
antropolgico, atentam exclusivamente para os processos de traduo local. Nesse sentido, a
centralidade recai nos intermedirios [gatekeepers], justamente por serem estes os
responsveis pela mediao entre o global e o local. No caso especfico da importao de
normas, esse papel costuma ser desempenhado por profissionais do direito. Nessas operaes,
tanto associaes corporativas quanto indivduos possuem interesses e tendncias prprias
que afetam as condies nas quais o transplante se d. As pesquisas chamam ateno para a
trajetria dos indivduos que, nos pases em desenvolvimento, se engajam sucessivamente
nesse processo. Estes conformam um grupo seleto integrado elite transnacional e que, a
despeito das diferenas nacionais, possuem origem social semelhante e compartilham um
mesmo habitus (Dezalay e Garth, 1996; 2002; Carruthers e Halliday, 2006; Levit apud Merry,
2008).
No que se refere ao presente trabalho, cabe destacar a ampla pesquisa realizada por
Bruce Carruthers e Terence Halliday a respeito da construo de um regime jurdico
transnacional para regulamentar a falncia. Ao analisarem a incorporao de leis de
insolvncia por alguns pases do leste asitico (China, Coreia do Sul e Indonsia), os autores

28

desenvolvem uma tipologia dos intermedirios que varia segundo as interaes possveis entre
o global e o local. De sada, estabelecem uma distino entre interaes diretas, que, de fato,
no demandam intermedirios por exemplo, as negociaes face a face entre um ministro e
um funcionrio do Fundo Monetrio Internacional (FMI) , daquelas que envolvem mediao.
Nesses casos, os intermedirios podem ser tanto indivduos quanto organizaes (agncias
estatais, organizaes no governamentais, redes acadmicas, associaes profissionais,
escritrios de advocacia, entre outras). Alm disso, tambm podem variar conforme
competncia, poder e lealdade a um dos lados. Finalmente, os autores diferenciam os
intermedirios de acordo com sua capacidade de influenciar a formulao de leis no
legislativo ou de garantir sua implementao. Quanto mais um agente consegue atuar nos dois
lados do processo de reforma, maior sua influncia na mediao entre o local e o global
(Carruthers e Halliday, 2006, p. 528).
Os autores discriminam quatro resultados possveis do encontro entre o local e o
global. Primeiramente, h a simples aceitao: as leis aprovadas localmente correspondem
integralmente aos roteiros globais. Depois, a adaptao como cpia: a diretriz global
traduzida em guia local sem que haja mudanas fundamentais em sua misso ou objetivo
primrio. Em seguida, a adaptao como hibridizao: as diretrizes, misses e objetivos
globais assumem formas tais que o resultado final no redutvel a nenhuma das instncias.
E, por fim, h a rejeio: os intermedirios no so bem sucedidos na traduo ou atuam
convencendo um dos lados a no realizar a reforma. Evidentemente, tais resultados no
devem ser tomados de modo estanque, mas como variaes num gradiente.40
De fato, a prpria estrutura desse projeto geral de pesquisas realizadas por Terence
Halliday e Bruce Carruthers acerca da constituio de um arcabouo jurdico voltado ao
regime de insolvncia de corporaes multinacionais no leste asitico ilustrativa dessas duas
vertentes de trabalhos da Law and Society discutidas aqui. A primeira parte do projeto inclui a
pesquisa dentro da UNCITRAL. Conforme ser desenvolvido no captulo seguinte, os autores
investigam a interveno de pases e associaes nos debates que antecederam a aprovao do
Guia Legislativo para Leis de Insolvncia. J a segunda parte do projeto consistiu em explorar
as diferentes reaes de pases asiticos mesma Lei Modelo da UNCITRAL no final da
dcada de 1990. Cada caso analisado contou com a atuao de um grupo especfico de
40

A importao de diretrizes internacionais, com sua consequente reformulao, tambm vista como um
processo de traduo (Merry, 2006b). Nessa perspectiva, os intermedirios so considerados tradutores,
responsveis pela comunicao entre os distintos nveis institucionais: local, regional, nacional e global.
Desfrutam de uma posio social ao mesmo tempo poderosa j que so responsveis pela mediao e
vulnervel (porque so sempre influenciados por quem os financia).

29

mediadores, alm de apresentar grau diferenciado de suscetibilidade. Como seria de se


esperar, o transplante para cada localidade produziu um resultado singular. Na Indonsia, as
organizaes internacionais fizeram uso de sua influncia para estimular reformas nas
legislaes nacionais (processual e material) e garantir a criao de novas instituies estatais:
uma nova corte comercial, responsvel por julgar falncias empresariais, e uma agncia
extrajudicial para negociaes entre devedores e credores. J na Coreia do Sul, o Estado
transferiu o poder de julgamento das falncias dos departamentos administrativos para
tribunais orientados pelo modelo norte-americano de cortes especializadas. E na China o
governo adotou uma legislao que terceirizou para profissionais privados funes
significativas referentes reestruturao das empresas.41
Levando em considerao essas duas vertentes, bem como outras possveis abordagens
no desenvolvidas neste texto, vale mencionar, ainda, a importncia de outras reas para o
estudo que a Law and Society vem empreendendo acerca da globalizao do direito. Halliday
e Osinsky (2006) identificam, alm da construo jurdica dos mercados globais, outras trs
reas que vem despertando o interesse primrio dos pesquisadores dessa tradio: os crimes
contra humanidade; a institucionalizao dos direitos das mulheres; e a difuso do liberalismo
poltico e do novo constitucionalismo. Considerando tanto o caso do direito comercial, quanto
o dessas outras reas, possvel constatar que o interesse crescente em estudos de
globalizao e direito pode ser associado ao movimento da prpria Law and Society de
internacionalizao, especialmente mediante a atrao de pesquisadores de outros pases. No
por acaso, um dos temas recorrentes dessa vertente de pesquisas a difuso de modelos
ocidentais para pases situados em outras regies do mundo.

41

De acordo com a interpretao dos autores, uma explicao para a adoo estrita por esse ltimo pas das
normas enunciadas pelo Banco Mundial e pela UNCITRAL estaria relacionada ao esquema bidimensional que
construram para compreenso do encontro local/global. Considerando, por um lado, o balano de poder dos
pases (ou seja, quais so mais ou menos vulnerveis recepo de roteiros globais), e, por outro, qual a
distncia que existe entre o local e o global (alinhamento das instituies locais s globais), Carruthers e
Halliday (2006, pp. 525-528) elaboram a tipologia segundo a qual h maior oportunidade para mediao nos
casos com maior equilbrio de poder e distncia institucional: Quanto maior a distncia, maior a tenso
potencial entre elas e maior a necessidade de mediao [...] [J] o balano de poder ajuda a prever qual lado
provavelmente ir se mover em direo ao outro [...] Interaes balanceadas oferecem maior oportunidade para
os intermedirios que as desbalanceadas, predominantemente pautadas pelo lado dominante. Entre os pases
estudados, a China representaria o que dispe de mais poder local (e, portanto, maior equilbrio de poder) e
menor alinhamento entre instituies locais e globais, sendo, portanto, o pas que ofereceria melhores
oportunidades para a mediao.

30

Yves Dezalay e a tradio bourdiesiana: homogeneizao do direito e transformaes nos


campos jurdicos nacionais

As parcerias entre o socilogo francs Yves Dezalay e acadmicos norte-americanos


so expressivas dessa tendncia de internacionalizao da Law and Society. Os trabalhos
resultantes dessas parcerias analisam de dois modos os impactos da globalizao sobre o
direito: por meio das consequncias que acarreta para o campo jurdico (pensado em termos
nacionais) ou pelas mudanas em curso nas reas transnacionais. Conforme ser desenvolvido
no captulo seguinte, a anlise que realiza em parceria com Bryant Garth acerca da arbitragem
comercial internacional constitui um desdobramento dessa segunda abordagem. A primeira
abordagem envolve identificar os efeitos que as foras globais exercem sobre os campos
jurdicos nacionais, aqui concebido como articulao de instituies e prticas atravs das
quais a lei produzida, interpretada e incorporada s tomadas de decises na sociedade
(Dezalay e Trubek, 1998, p. 31).42
A eleio do campo jurdico nacional como ponto de partida para a anlise
transnacional decorreria das prprias caractersticas desse universo, pois, a lgica mesma da
prtica jurdica incorporada por agentes como advogados, juzes, professores e outros
profissionais do direito obedece a uma dinmica que se radica no espao social do Estadonao. Alm disso, a prpria construo do espao transnacional uma resultante da
competio entre campos nacionais.
Assim, ao investigarem a internacionalizao dos campos jurdicos nacionais europeus
associada criao da Comunidade Europeia , Dezalay e David Trubek constatam uma
polarizao entre a antiga tradio europeia e novas formas fortemente influenciadas pelo
modo americano de produo do direito. O contraste decorreria, ento, da tenso entre as
lgicas que conformam a hierarquia em cada campo: no caso europeu seriam sobretudo
acadmicos os detentores do monoplio da interpretao autorizada dos textos jurdicos;
enquanto no norte-americano, tal posio caberia aos grandes escritrios corporativos.43
42

O campo do direito, assim como outros, apresenta-se como um universo social relativamente autnomo,
estruturado por relaes de fora e de concorrncia interna (Bourdieu, 1998, pp. 211-214). Apresenta como
especificidade, como mvel da disputa, o capital jurdico: o direito de dizer o direito. A posio que cada
agente ocupa nesse espao est relacionada com o grau de apropriao desse capital: a obteno de capital
implica a ocupao da posio de maior vantagem em relao aos demais agentes. Esse processo acarreta
diferenciao e hierarquizao interna ao campo.
43
Ao abordar a diviso do trabalho jurdico, Bourdieu (1998) afirma que dois polos compem a estrutura do
campo do direito: os tericos e os prticos. Os tericos, geralmente professores e outros acadmicos (alm dos
juzes das altas cortes), interpretam os textos jurdicos a partir da elaborao de doutrinas. J os prticos, que
podem ser representados por advogados ou por juzes (a depender do contexto), se afirmam pela prtica
processual e pela interpretao do direito a partir da avaliao de um caso concreto. Conforme a tradio

31

No antigo modelo europeu a autoridade jurdica provinha da cincia do direito e da


crena de imparcialidade que lhe era atrelada. No topo da hierarquia estavam lideranas
acadmicas e a alta corte de juzes, ambas ostentando independncia e distncia em relao a
qualquer interesse comercial (embora os professores fossem eventualmente contratados por
clientes afluentes capazes de pagar os altos custos de sua opinio jurdica oficial). Esses
juristas notveis [legal honoratiores] mantinham estreito vnculo com a elite econmica e
social, at porque as origens sociais coincidiam. Assim, podiam manter uma distncia
aparente da prtica jurdica e da atividade comercial. Essa aparncia de autonomia dos
produtores de direito era, inclusive, o que conferia legitimidade ao campo. Na base da diviso
de trabalho e poder, estavam aqueles que tinham contato com a vida jurdica cotidiana: os
advogados. A prtica estava diretamente orientada para a resoluo de litgios, o que era
realizado mediante atuaes individuais ou de empresas de pequeno porte especializadas em
determinadas reas do direito. Nesse modelo as universidades mais prestigiadas no
desempenhavam a funo de porta de entrada na profisso, mas a de polo no qual um seleto
grupo de antigos professores se empenhava na produo doutrinria.
O modelo americano denominado pelos autores de cravathismo44 , ao contrrio,
tem como centro a grande empresa de direito. No pico da hierarquia esto os praticantes da
advocacia corporativa e os juzes das altas cortes45. Grandes escritrios jurdicos atuam em
vrias reas diferentes, operam em escala nacional e regional, e, alm do trabalho da
advocacia litigiosa propriamente dita, oferecem tambm servios de consultoria, preparao
de legislao, regulamentao administrativa e lobby. Os advogados so recrutados nas mais
prestigiosas faculdades de direito a partir de seu desempenho acadmico. A hierarquia da
educao jurdica publicizada mediante os mais diversos ranqueamentos, o que contribui
para instaurar uma lgica meritocrtica de seleo. Como os escritrios corporativos esto
voltados ao lucro, os advogados recebem altos salrios e se identificam com a clientela, o que
torna a relao entre hierarquia social e campo jurdico mais direta e aberta do que no caso
europeu. Apesar dessa natureza empresarial da profisso, h um esprito de objetividade e
autonomia do campo jurdico, o que advm do cult of service to the law (servir e estar a
jurdica, um desses polos ocupa a posio dominante, detendo o monoplio da interpretao autorizada dos
textos jurdicos.
44
Referncia Paul Cravath, advogado em Nova Iorque entre o final do sculo XIX e incio do XX e pioneiro no
modelo de escritrios de direito modernos. O termo por analogia ao fordismo remete a um sistema de
produo do direito centrado em grandes escritrios com orientao comercial, funcionamento gerencial e
atuao em larga escala.
45
Convm notar que, tanto no modelo que valoriza os tericos do direito quanto no que atribui destaque aos
prticos, os juzes das altas cortes permanecem invariavelmente no pice da hierarquia. Esse parece ser o nico
subgrupo que jamais deixa de estar numa posio dominante do campo.

32

servio do direito), ou seja, da busca por um sistema legal a servio de todos. Nesse sentido,
advogados renomados tambm acumulam capital jurdico ao realizar o que os norteamericanos denominam advocacia de interesse pblico ou pro bono.
Diversos foram os modos por meio dos quais o modelo americano influenciou o
antigo direito europeu. A criao da Comunidade Europeia, a abertura de fronteiras, a
reestruturao das economias e o aumento do nmero de empresas operando simultaneamente
em diferentes pases erigiram um novo mercado de atividades jurdicas. E esse novo
mercado de direito europeu, fortemente marcado pela incorporao de caractersticas
oriundas do direito americano, por sua vez, passou a exercer forte presso sobre os campos
jurdicos dos distintos Estados nacionais.
Dezalay e Trubek identificam duas dimenses desse incipiente mercado de direito
europeu. Por um lado, h uma dimenso vertical relacionada emergncia de um novo centro
de produo de direito, composto por um corpo de leis que emanam de Bruxelas (sede de
importantes organismos multinacionais) e dos fruns judiciais e regulatrios criados sob o
Tratado de Roma46. Essas normas influenciam diretamente as legislaes nacionais, sendo
que, em alguns casos, como nas regras antitrustes e comerciais, chegam mesmo a se sobrepor
s leis locais dos Estados. O impacto desse arsenal legislativo sobre os campos jurdicos
nacionais leva ao surgimento de demandas por novos tipos de atuao, incluindo a de
profissionais familiarizados com esse novo corpo jurdico. Por outro, h uma dimenso
horizontal relacionada ao fornecimento de servios jurdicos e de consultoria econmica
perante os diferentes e por vezes at conflitantes ordenamentos legais nacionais. As
operaes de empresas multinacionais so realizadas em diversos pases ao mesmo tempo,
entrando concomitantemente em contato com diversos corpos de direitos nacionais. Esse
cenrio cria a demanda por assessoria jurdica com habilidades especficas: capacidade de
integrar conhecimento legal e estratgia de negociao, conhecimento de diferentes reas do
direito (tributrio, seguros, trabalho etc.) e de se suas inter-relaes, familiaridade com as leis
de vrios pases e entendimento do impacto da imposio das leis europeias nas diferentes
ordens jurdicas nacionais.
Esse novo perfil exigido dos operadores do direito no condizia com os antigos
profissionais do direito europeu, abrindo espao para o ingresso de novos atores, at ento

46

O termo faz referncia aos dois tratados internacionais assinados em Roma em 1957: o Tratado Constitutivo
da Comunidade Europeia da Energia Atmica (Euratom) e o Tratado Constitutivo da Comunidade Econmica
Europeia (CEE). Este segundo foi responsvel pela queda das barreiras alfandegrias entre os Estados membros,
levando futura criao da Comunidade Europeia.

33

externos tradio jurdica europeia.47 medida que vo se instalando no campo jurdico,


desempenham tambm importante papel na construo da nova ordem jurdica, emprestando
suporte para o desenvolvimento desse direito europeu e pressionando pela europeizao dos
direitos domsticos.48
Os desdobramentos jurdicos acarretados pela integrao econmica europeia so,
assim, descritos pelos autores tanto a partir das transformaes que os campos nacionais vo
sofrendo quanto pelo consequente surgimento de reas jurdicas transnacionais. Essa segunda
abordagem desenvolvida por Dezalay em outros trabalhos nos quais reitera que o modelo
norte-americano da empresa jurdica corporativa se generaliza para explorar esses novos
mercados. No caso europeu, no entanto, o autor adverte que no se trata de mera
colonizao. A incorporao de novas filiais desses escritrios se atrela, antes, aos
interesses de uma jovem gerao de bacharis que compunha uma meritocracia acadmica
disposta a rivalizar com os antigos detentores do monoplio de dizer o direito. Apesar de se
afirmarem pelo contraste com o perfil dos antigos juristas honrados [gentleman lawyers],
notvel que esses advogados yuppies [yuppies lawyers] se impem mobilizando justamente
o estoque de legitimidade autoridade e respeitabilidade associadas ao vnculo com o Estado
acumulado pelos antecessores (Dezalay, 1999).
A abertura de fronteiras e a desregulamentao dos mercados ratifica os processos de
deslocamentos do capital. A ausncia de normas estatais preenchida pelos interesses do
mercado: o antigo ideal do direito social substitudo pela lex mercatoria. Com isso, um novo
padro de servios jurdicos, diretamente atrelado demanda empresarial, comea a ser
montado. Tanto os homens de negcios os magnatas larpios [robber barons] , quanto
os demais agentes econmicos envolvidos nessa densa arena econmica internacional
necessitam de segurana e estabilidade como condies de suas transaes. Considerando as
47

Os autores descrevem quatro deles: escritrios jurdicos americanos [U.S. law firms], grandes firmas contbeis
[big accounting firms], departamento jurdico interno das corporaes europeias [house counsel in European
corporations] e novos escritrios jurdicos multinacionais europeus [new European multinational law firms].
48
O caso francs mobilizado para ilustrar esse processo. O novo contexto impe mudanas para um campo
jurdico at ento organizado seguindo fielmente a lgica do antigo direito europeu. Profissionais exercendo
atividades prticas, que at ento ocupavam posio perifrica na antiga diviso do trabalho jurdico desfrutam
de prestgio cada vez maior. Os escritrios multinacionais invadem a seara terica, investindo no ensino jurdico
e na formulao da doutrina. Com isso, surge uma nova gerao de acadmicos apresentando um duplo perfil:
esto orientados para a prtica, mas tambm renem condies de manter o tradicional privilgio professoral de
ditar o direito. O antigo clube dos sacerdotes [referncia aos professores da Faculdade de Direito de Paris
que at ento dominavam o campo da produo doutrinria] vai aos poucos se dissolvendo, pois os possveis
sucessores se dirigem aos grandes escritrios de advocacia ou s firmas de contabilidade. Os melhores e mais
brilhantes advogados, incluindo os que j ocupavam alguma posio de professor ou tinham aspiraes
acadmicas, so atrados por essas novas oportunidades. Progressivamente a insero acadmica alia o trabalho
aplicado internacionalizao do aprendizado, pois a temporada de estudo nos Estados Unidos se torna
frequente . Alm disso, esse novo contexto tambm altera a origem social dos advogados melhor posicionados
no campo, j que os processos de recrutamento se mostram cada vez mais pautados por critrios meritocrticos.

34

disparidades entre os regimes normativos nacionais, surge a demanda por um conjunto geral
de normas globais capaz de harmonizar os sistemas legais nacionais e de regulamentar o
campo econmico. Dentre as manifestaes do direito nesse processo, o autor enumera os
cdigos de conduta formulados no mbito da ONU, a harmonizao de procedimentos
contbeis e o surgimento da arbitragem comercial internacional.
Os advogados yuppies percebem a uma oportunidade para sua afirmao. Ao
trabalharem em mecanismos jurdicos sofisticados que contribuem para a estruturao e
regulamentao das mudanas econmicas internacionais, conseguem, tambm, assegurar o
monoplio profissional. Ao mesmo tempo em que h relativa banalizao dos servios
jurdicos pois o direito, sujeito lgica do lucro, figura apenas como mais um setor atuando
em prol do bom funcionamento dos mercados , a complexificao das normas e o
desenvolvimento interno do prprio direito garantem aos profissionais envolvidos nessa
engenharia institucional posio estratgica na interligao entre os campos econmico e
poltico. Alm dos benefcios materiais da advindos, passam a tambm desfrutar do status
social conferido pela legitimao de seu poder.
A proliferao de um novo corpo de profissionais

aparece, inclusive, como um

indicador da importncia do processo de harmonizao do espao econmico global. A


disputa por posies privilegiadas envolve peritos, corretores, contabilistas, consultores
administrativos e diversas outras categorias recm-chegadas ao mercado internacional. O
autor argumenta que estaria em curso uma reestruturao irreversvel do campo jurdico
em torno do eixo da justia comercial: o velho princpio de uma justia igual para todos
cada vez mais quebrado pela automatizao, e at mesmo pela quase-privatizao, de um
sistema de justia dos negcios que est se tornando global (Dezalay, 1999, p. 304).
H o surgimento de diversos foros alternativos para a soluo dos conflitos as vrias
formas de arbitragem e de interveno parajudicial (contratao de um juiz avulso, minijulgamentos etc.) que permitem comunidade dos negcios assumir o controle da gerncia
das disputas entre seus membros. O sucesso dessas justias privadas chega a influenciar as
autoridades jurdicas a apresentarem propostas de desregulamentao, ou at mesmo
privatizao, das jurisdies estatais. Dezalay (1999, p. 305) se refere a esse modelo como
justia a la carte:
[...] trata-se de uma questo de estabelecer uma espcie de justia la
carte (precisamente, designada como o "tribunal de muitas portas"). O
monoplio jurdico sobre a soluo de conflitos (atualmente mais tcnico do
que real, especialmente no setor dos negcios) substitudo por uma situao
onde os juzes e as jurisdies [...] so colocados em concorrncia com outras

35

formas de soluo de conflitos. O litigante vai s compras e escolhe entre


diversos modelos, e acaba, na prtica, adquirindo uma determinada
mercadoria em vez de outra.

Nesse contexto, a arbitragem assume papel central, tanto se considerarmos as


mudanas sofridas pelos campos jurdicos nacionais quanto se atentarmos para as reas
transnacionais da prtica jurdica. No casual que foi foco de outros estudos realizados pelo
autor com outro parceiro em meados da dcada de 1990. Enquanto a perspectiva das
transformaes dos campos nacionais passa, conforme veremos adiante, pela discusso da
importao de instituies e do transplante jurdico, o enfoque no surgimento de uma rea
transnacional est atrelada anlise da reconstituio da gnese e estruturao de um novo
campo: o campo da arbitragem internacional comercial. De qualquer modo, essas duas
dimenses esto inevitavelmente articuladas, sendo, pois, impossvel explicar uma sem
conexo com a outra. Conforme formulam os prprios autores:
Internacionalizao [...] no se refere apenas atividade que acontece em
nvel transnacional. O nvel transnacional, de fato, pode ser melhor
compreendido como um espao virtual que fornece oportunidades estratgicas
para as lutas competitivas em que esto engajados os atores nacionais lutas,
por exemplo, sobre a arbitragem comercial internacional precisar ou no se
assemelhar litigncia na corte, e, em caso positivo, de quais cortes, ou sobre
o quanto ela deve refletir a perspectiva de pases de terceiro mundo ou rabes.
As oportunidades e lutas transnacionais, alm disso, tendem a romper as
categorias nacionais estabelecidas e, como resultado, so to significantes por
seus impactos nos cenrios nacionais de disputas comerciais quanto o so na
criao de uma justia privada internacional. Nosso estudo, assim, inclui
ambas as transformaes do internacional a partir dos atores nacionais e as
transformaes do nacional por meio do impacto do transnacional (Dezalay e
Garth, 1996, pp. 3-4).

Gunther Teubner e o direito sistmico: auto regulao dos contratos, lex mercatoria e cortes
arbitrais
A abordagem de Gunther Teubner49 enfatiza a existncia de um direito mundial
consistindo em um ordenamento jurdico autnomo e apartado dos Estados nacionais.50 A

49

Convm mencionar a contextualizao que Jos Eduardo Faria apresenta acerca das influncias intelectuais
desse autor: inspirado na teoria de Niklas Luhmann, mas dela se afastando em vrios aspectos, especialmente
quando se prope a conjug-la com a teoria crtica de Jrgen Habermas e a promover uma sntese entre

36

compreenso desse direito global demandaria o reconhecimento de que suas caractersticas


seriam distintas das do nacional: ao invs de ter como fonte rgos legislativos, aquele seria
constitudo por processos auto-organizados de acoplamento estrutural51 entre o direito e
outros processos globalizados de natureza especializada. A diferenciao entre os direitos
decorreria dos conflitos inter-sistmicos, em detrimento de divises territoriais (internacionais). Tal caracterizao pressupe a compreenso de que o fenmeno da globalizao
marcado por processos fragmentados e relacionados s dinmicas especficas dos vrios
subsistemas sociais:
[A fonte do novo direito global] provm de outros subsistemas [...]. A
economia, mas no s ela como tambm outros setores sociais, tais como a
cincia, a tecnologia, os meios de comunicao de massa, a medicina, a
educao, o transporte, esto desenvolvendo, no seu caminho rumo a uma
sociedade global mundial, uma enorme necessidade de normas, que no
suprida por instituies estatais nacionais ou internacionais, mas que os
prprios setores satisfazem, perfurando o direito. Cada vez mais, regimes
privados globais estabelecem direito material sem Estado, sem uma legislao
nacional ou sem tratados internacionais (Teubner, 2005b, p. 109).

O autor prope que esse direito global seja interpretado luz do que denomina teoria
do pluralismo jurdico, ou seja, por meio da nfase no seu desenvolvimento a partir da
sociedade civil, e no da poltica (como preconizariam as teorias polticas do direito) ou de
instituies (como fariam as teorias do direito autnomo): [n]os dias de hoje esto se
constituindo em autonomia relativa diante do Estado Nao, bem como diante da poltica
internacional, setores distintos da sociedade civil mundial que produzem a partir de si mesmos
ordenamentos jurdicos globais sui generis (Teubner, 2003, p. 10; nfases no original).
O enquadramento da anlise demanda, no entanto, uma reformulao das concepes
das teorias do pluralismo jurdico: ao invs de centrar ateno no reconhecimento das
diferentes formas jurdicas encontradas no mbito de grupos ou comunidades (tnicas,
culturais, religiosas, entre outras) existentes no mbito do Estado-nao52, o enfoque agora
racionalidade sistmica e racionalidade discursiva, o modelo do direito reflexivo foi originalmente formulado
por Gunther Teubner (Faria, 2002, p. 186).
50
Segundo o comentador Rodrigo Mendes (2010, p. 33), esse direito (que ele denomina de transnacional)
consistiria em uma terceira categoria de sistema jurdico autnomo apartado, portanto, tanto do direito estatal
nacional quanto do direito internacional.
51
Na terminologia da teoria dos sistemas, o mundo social composto por diferentes sistemas sociais autnomos
(direito, economia, poltica, cultura etc.), sendo que o acoplamento estrutural seria o espao de contato entre
dois desses sistemas. No plano do Estado-nao, por exemplo, as constituies encarnariam o acoplamento
estrutural entre direito e poltica (Luhmann apud Teubner, 2003, p. 13).
52
Teubner denomina essa perspectiva de viso mais antiga e legalista do pluralismo jurdico, que define como
um problema do direito oficial reconhecer ordens normativas subsidirias, o que conformaria uma concepo
hierrquica e institucionalizada do direito. Em contraposio, o novo pluralismo no-legalista, no-

37

recai sobre discursos e redes de comunicao. De acordo com essa proposta, a fonte social do
direito poderia ser encontrada no proto-direito de redes especializadas, formalmente
organizadas e funcionais, que criam uma identidade global, porm estritamente setorial
(Teubner, 2003, p. 14). A produo da norma decorre, assim, de processos tanto jurdicos,
quanto polticos e sociais, sendo que o direito global se desenvolveria a partir das zonas de
contato do direito com outros sistemas sociais (o que o autor denomina de periferia)53.
Apesar de mencionar vrias reas em que existiria um possvel ordenamento jurdico
global trabalho, meio ambiente, padronizaes tcnicas, esporte, direitos humanos etc. , em
diversas passagens o autor aponta que a lex mercatoria configuraria o caso (paradigmtico) de
xito desse direito global. Esta aparece como a parte do direito econmico operante nas
periferias dos ordenamentos jurdicos, mais precisamente no acoplamento estrutural entre
direito e transaes econmicas globais. Ela se sustentaria em um discurso jurdico
autorreprodutor: cerra sua fronteiras mediante recurso ao cdigo binrio direito/no-direito
e reproduz a si mesmo mediante o processamento de um smbolo de vigncia global (no:
nacional), (Teubner, 2003, p. 18). Tal discurso explicitaria, por um lado, sua essncia
jurdica (pois o cdigo binrio acarreta uma separao entre direito e outros processos
sociais), e, por outro, seu carter global (pela delimitao do contedo de fenmenos jurdicos
nacionais e internacionais).
Alm dos mencionados traos distintivos entre direito global e nacional, outras
caractersticas marcariam diferenciaes especficas da lex mercatoria com relao ao direito
dos Estados nacionais. Primeiramente, o acoplamento estrutural com processos econmicos
globais inviabilizaria a sua autonomia, e a colocaria em posio vulnervel a possveis
ataques polticos. Em seguida, o contedo normativo desse ordenamento jurdico, produzido a
partir de princpios e valores (ao invs de normas positivadas), seria mais indeterminado e
malevel. Por fim, uma terceira caracterstica diferenciadora seria seu carter episdico, ou
seja, a ausncia de vnculos interligando os regimes contratuais que a compe. Tal
caracterstica de fato, a maior fragilidade desse ordenamento jurdico tambm poderia ser
associada s cortes arbitrais que, do mesmo modo, so fortes na produo de episdios e
relativamente fracas em sua interligao (Teubner, 2003, p. 25).
hierrquico e no-institucional trataria de interaes dinmicas entre uma enorme variedade de ordens
jurdicas num campo social (Teubner, 2005a, p. 86-87).
53
importante assinalar que o termo no adquire para o autor qualquer conotao pejorativa. Ao se referir ao
novo direito global, ao contrrio, o autor chega a afirmar que as fontes dominantes de direito encontram-se
na periferia, nas fronteiras com outros setores da sociedade mundial que disputam, com sucesso, posies com
os centros tradicionais de formao do direito parlamentos nacionais, instituies legislativas globais e acordos
entre Estados (Teubner, 2005b, p. 109).

38

Uma possibilidade de inverso dessa lgica antevista na incipiente formao de um


sistema em matrias arbitrais que tem incio com a publicao de sentenas arbitrais
fundamentadas, o que representaria os primeiros sinais de um sistema de prejulgado 54.
Embora essa seja a sinalizao de uma possibilidade, em longo prazo, de evoluo jurdica
independente para a lex mercatoria, alguns obstculos estruturais ainda persistiriam, uma vez
que ela continuaria a reboque do sistema econmico. Nesse caso, as prprias possibilidades de
autonomizao assumiriam, tambm, traos distintos dos do direito nacional: os prognsticos
de uma evoluo independente sugerem a estruturao de um sistema horizontalizado,
concatenado via redes de organizaes internacionais e com grande diferenciao interna.
Outra diferena da lex mercatoria em relao ao direito nacional se referiria
legitimidade. Por no contar com o recurso legitimador prprio do direito nacional (o Estado),
impe-se a necessidade de outra validao para sua existncia. Tal fundamento recairia, ento,
sobre contratos autorreguladores e sem qualquer vnculo com nenhum sistema de direito
nacional ou internacional55. A produo jurdica global inmeras transaes internacionais
individuais, contratos padronizados de associaes profissionais internacionais, contratos prformulados de organizaes internacionais e projetos de investimentos em pases em
desenvolvimento demandaria contratos de vigncia transnacional, sem qualquer vnculo
com o direito nacional. Estes perderiam, assim, toda sustentao em qualquer ordenamento
jurdico, sendo que seu fundamento no pode ser encontrado em nenhum lugar alm de nele
mesmo.
Teubner (2003, p. 21) se refere a esse processo circular como o paradoxo da
autovalidao do contrato e prope trs mtodos para dissolv-lo. Em primeiro lugar, a
constituio de uma hierarquia interna para as regras contratuais. Em segundo, sua
temporalizao, ou seja, a identificao de componentes prospectivos e retrospectivos que
permitem a transformao da circularidade em um processo contnuo de atos jurdicos. E, em
terceiro, a utilizao da tcnica da externalizao: a soluo de eventuais conflitos (futuros)
entre as partes contratantes atribuda a instituies externas, tais como tribunais de
54

O autor se refere publicao de laudos arbitrais por algumas importantes instituies internacionais, tais
como a Internacional Chamber of Comerce (ICC) e o International Center for Settlement of Investment Disputes
(ICSID). As decises so publicadas por seus nmeros, omitindo-se a identidade das partes (o que garante o
resguardo do sigilo). Essa publicizao conforma uma certa jurisprudncia arbitral, dado que os precedentes da
Corte so frequentemente invocados em outras sentenas (Lemes, 2012, p. 405). No Brasil no existe nenhuma
sistematizao semelhante.
55
Essa atribuio de legitimidade normativa a um contrato sem nacionalidade repetida inmeras vezes pelos
operadores da arbitragem no Brasil. A ttulo de exemplo, cito a tomada de posio de Maurcio Almeida Prado
(2012), por ocasio de palestra sobre arbitragem e contratos internacionais: h uma tendncia deslocalizao
do contrato. E a lei est no contrato. [...] Isso impe a necessidade de uma interpretao qualificada, o que feito
pelos rbitros.

39

arbitragem. Com isso, uma relao interna transformada em uma relao externa,
rompendo-se o crculo vicioso da autovalidao do contrato. Outro aspecto da externalizao
seria a qualificao contratual de instancias quase-legislativas, como as associaes
comerciais internacionais s quais os tribunais de arbitragem so vinculados: Cmara de
Comrcio Internacional (Paris), Associao Jurdica Internacional (Londres) etc. Juntos, esses
elementos configurariam um esquema que daria fundamento ao contrato: Desse modo,
celebraes de contratos transnacionais criam ex nihilo um tringulo institucional de
jurisprudncia, legislao e contrato, funcionando de modo circular simultaneamente como
fundamento no-contratual do contrato global (Teubner, 2003, p. 23; nfases no original).
De acordo com o autor, as cortes de arbitragem configurariam, em oposio criao
espontnea dos contratos, uma produo jurdica organizada do direito global. Uma nova
forma de diferenciao interna substitui a antiga oposio entre direito judicial-estatal e
contrato com autonomia privada. A legislao privada e os centros decisrios (cortes de
arbitragem) desempenhariam o papel de verso oficial do direito global, permitindo,
inclusive, o enquadramento da lex mercatoria como um direito privado positivado,
formalizado. Em outra passagem, Teubner chega a afirmar que as instncias de arbitragem
(assim como organizaes internacionais, comisses de tica e regimes contratuais) esto se
transformando em tribunais da sociedade, funcionando como sistemas parciais organizados
do direito mundial. Os prprios rbitros so apontados, ao lado das empresas multinacionais,
prticas globais de advocacia e fundos globais, como responsvel por impulsionar o processo
global de formao do direito (Teubner, 2005b, p. 109).
Argumento semelhante aparece no trabalho de Jos Eduardo Faria (2008) quando
afirma que o predomnio do sistema econmico-financeiro mundial acarretaria reformulaes
dos prprios processos decisrios nacionais. A diminuio da centralidade do Estado imporia
limitaes estruturais ao direito positivo e s instituies judicirias nacionais, dando margem
a novas fontes de direito que se manifestam como justias paralelas, justapostas oficial. Por
um lado, nos espaos nacionais, os mecanismos regulatrios informais mediao,
conciliao e arbitragem passariam a desempenhar papel fundamental na produo desse
novo direito; por outro, no plano transnacional, seriam os regimes concebidos nas economias
centrais e postos em prtica pelos organismos multilaterais a exercer essa funo. Tal
configurao internacional implica expanso de uma nova normatividade (a nova lex
mercatoria), na qual a arbitragem ganha nfase como mtodo para a resoluo dos conflitos
do capital:

40

[a nova normatividade] se expressa por meio de um corpo de prtica, usos e


costumes, regras, cdigos de tica ou conduta, memorandos de entendimento
(Memoranduns of Understanding), clusulas contratuais, termos padronizados
e princpios mercantis formado por empresas dos mais variados portes no
interior das redes transnacionais de comercializao de insumos, bens e
servios, com o objetivo de regular o acesso a mercados, de balizar e
disciplinar transaes comerciais ou financeiras e de propiciar critrios,
mtodos e procedimentos para a resoluo via mecanismos de arbitragem,
por exemplo de conflitos no comrcio internacional [...]. Conferindo s
partes liberdade de escolha das regras de direito a serem aplicadas pelos
rbitros e se expressando mais por meio de princpios gerais de comrcio
internacional como o da boa-f do que por meio de regras especiais, a
nova Lex Mercatoria tem sua jurisdio sobre mercados, comunidades
profissionais e cadeias produtivas no sobre o territrio (Faria, 2008, pp. 4041).

a conjugao entre lex mercatoria a autodisciplina da comunidade empresarial,


bem como a resoluo de suas controvrsias por meio de tribunais arbitrais e direito
internacional que conforma o modo de produo legislativa dos espaos da mundialidade 56,
configurando o chamado direito sistmico (no sentido de economia-mundo ou de sistemamundo), (Faria, 2002, p. 161).

Pluralismo jurdico, direito extraestatal e arbitragem

Em 1996, Yves Dezalay e Bryant Garth publicaram o estudo mais abrangente j


realizado sobre a arbitragem comercial internacional a partir de uma abordagem sociolgica.
Embora tenha sido o primeiro trabalho desses dois autores marcando o incio de uma
cooperao que perdura at hoje (e o livro Asian Legal Revivals a mais recente publicao
de flego dessa parceria) o interesse de Dezalay pelas pesquisas scio-jurdica norteamericana anterior. Remonta pelo menos, a 1989, quando publicou, em conjunto com
Austin Sarat e Susan Silbey, um artigo em que analisa a prpria institucionalizao do
movimento Law and Society nos Estados Unidos. As sucessivas parcerias com esses

56

Fazendo referncia a uma classificao elaborada por Boaventura de Sousa Santos, Faria (2002, pp.158-164)
mapeia cinco lugares estruturais espaos da produo, do mercado, da comunidade, da cidadania e da
mundialidade que se distinguem a partir dos seguintes elementos: unidade de prtica social, forma institucional
privilegiada, mecanismo especfico de poder, forma de direito, modo de racionalidade e forma epistemiolgica.
No caso do espao da mundialidade, o primeiro elemento conformado pelo Estado-nao, o segundo pelos
organismos multilaterais, o terceiro pelas trocas desiguais, o quarto justamente pelo direito sistmico, o quinto
pela maxizao da eficincia e o sexto pela cincia, tecnologia e valores universais.

41

consagrados pesquisadores, alm de David Trubek, chamam ateno para um movimento


mais geral: a convergncia entre duas tradies intelectuais francesa e norte-americana.
No por acaso, o presente trabalho realiza o mesmo movimento, procurando
estabelecer para a investigao aqui empreendida um ponto de apoio e dilogo no
entroncamento que a literatura sobre direito e globalizao conforma entre essas duas
tradies de pesquisa to distintas. Sem ignorar essas diferenas, cabe, pois, explicitar mais
nitidamente os pontos de convergncia.
Em primeiro lugar, ambas partem de uma perspectiva externa de anlise do direito, o
que significa que as questes colocadas pelas pesquisas no reproduzem as preocupaes
normativas partilhadas pelos operadores do campo. Sem deixar de reconhecer a lgica interna
do direito, essas pesquisas sociolgicas no se deixam capturar exclusivamente pela
interpretao do corpo normativo autorizado que regula a vida social tal como o fazem
juzes, advogados e mesmo acadmicos filiadas ao direito e formulam questes que no se
limitam linguagem, procedimento ou subsuno de normas.57
Um segundo ponto em comum est na ateno dispensada aos intermedirios. Ao
operarem a mediao entre as dimenses local, nacional e global, esses agentes so os
responsveis, efetivamente, pela circulao do direito transnacional. Pesquisas dessas duas
tradies tem, assim, se debruado no apenas em mapear quem so os indivduos que
ocupam essas posies e as redes nas quais se inserem, mas tambm em entender de que
modo essas importaes so encaixadas na estrutura dos campos locais. Alm disso, um
terceiro ponto reside na constatao de que a maior parte das instituies transplantadas se
origina Estados Unidos, o que contribui para a difuso o direito norte-americano pelo mundo.
Tal como ser melhor desenvolvido adiante, tambm possvel reconhecer os padres de uma
diviso internacional do trabalho na produo do direito: enquanto alguns via de regra os
pases do Norte assumem a posio de formuladores do direito (rule maker), outros se
encarregam da recepo desses produtos legais (rule takers) tarefa, em geral, desempenhada
pelos pases do Sul.
J a abordagem representada pelo alemo Gunther Teubner prioriza, por sua vez, o
estudo do direito a partir de uma perspectiva predominantemente interna, no sentido de que se
volta a questes envolvendo as fontes de produo das leis, a validade do direito e o
57

De acordo com dois de seus principais expoentes, a Law and Society teria como objetivo buscar explicaes
em detrimento de justificativas, enfatizar o processo social em detrimento das regras, valorizar as dinmicas do
direito como parte de padres de vida social mais inclusivas (Edelman e Galanter, 2001, p. 8538). No mesmo
registro, a tradio francesa, escorada na concepo do mundo social desenvolvida por Pierre Bourdieu, ao
propor a interpretao historicamente situada do direito enquanto campo, propicia um estilo de investigao que
explica a lgica social das disputas, sem se restringir perspectiva dos agentes.

42

fundamento dos contratos. No obstante, tambm possvel a localizao de pontos em


comum com as demais tradies e que tambm auxilia no enquadramento da arbitragem no
Brasil.
Assim como ocorre dentro da Law and Society, a discusso sobre pluralismo jurdico
tambm ocupa lugar central no pensamento desse autor. Embora os sentidos atribudos ao
termo sejam distintos para Teubner, o foco est na sociedade civil, enquanto para a
pesquisa scio-jurdica norte-americana o que importa predominantemente no a origem dos
sistemas normativos paralelos, mas as interaes e conflitos entres os diversos direitos ,
ambos destacam a importncia do conceito para a compreenso do direito na globalizao:
no difcil entender a tendncia de valorizao do pluralismo jurdico no
mbito do pensamento jurdico contemporneo. Na medida em que sob essa
generalidade e flexibilidade do novo perfil do direito positivo do Estadonao as organizaes financeiras internacionais e as corporaes
transnacionais formam complexas redes de acordos formais e informais em
escala mundial, estabelecendo suas prprias regras, seus procedimentos de
autorresoluo de conflitos, sua cultura normativa e at mesmo seus critrios
de legitimao, bem como definindo suas prprias identidades e regulando
suas prprias operaes, o que se tem na prtica uma inequvoca situao de
pluralismo jurdico; pluralismo esse aqui encarado na perspectiva da
sobreposio, articulao, interseco e interpenetrao de vrios espaos
jurdicos misturados (Faria, 2002, pp. 154-155).

As trs tradies sociolgicas aqui apresentadas compartilham, alis, da constatao


de que existe um (ou vrios) sistema(s) jurdico(s) global(is). Embora o prprio Dezalay no
enquadre sua anlise na perspectiva do pluralismo, ao discutir a natureza dos espaos
jurdicos transnacionais (tais como a Comunidade Europeia) est pressupondo tambm o
reconhecimento de diferenas substantivas entre o direito situado nessa esfera e o nacional.
Certamente, as afinidades elencadas entre essas tradies podem ser atribudas existncia de
um denominador comum: todas as trs partem de uma mesma matriz weberiana quanto ao que
consideram ser o direito.
Segundo Max Weber, o direito ocidental moderno se caracteriza por trs elementos: a
racionalidade lgico-formal (entendida aqui como universalidade e autonomia), a
legitimidade (aceitao do conjunto de proposies normativas pelos membros do grupo
social ao qual ele se aplica) e a coao organizada (Trubek, 2009). Esse ltimo ponto que
marca a sua distino frente ao costume justamente o que atribui ao direito sua essncia.
Para Weber, o mecanismo coativo que garante o cumprimento das normas e a adequao

43

ordem jurdica. Portanto, s h direito onde existir um aparelho coativo, seja ele de natureza
fsica ou psquica, direto ou indireto, para dentro ou para fora, etc.
Por pequena que possa ser objetivamente a probabilidade de que o mecanismo
coativo force em um caso dado ao cumprimento daquelas normas, para ns
ho de continuar valendo como direito [...] Falaremos em direito
garantido s quando existe a probabilidade de que, chegado o caso, intervir
a coao por si mesma, a coao jurdica [...] Quando falamos de
direito, [estamos nos referindo a] normas garantidas diretamente mediante a
coao jurdica (Weber, 2004, p. 252-3).

Um tipo especfico de coao jurdica permite diferenciar dois tipos de direito: a


coao jurdica violenta, cujo monoplio reivindicado pelo Estado. Desse modo, enquanto o
direito estatal recorre a meios coativos diretamente fsicos para garantir seu cumprimento, o
chamado extraestatal se caracteriza, por sua vez, pela utilizao de meios no violentos de
coao. Weber cita, como exemplo, o direito cannico, as normas de clubes esportivos ou de
associaes profissionais, alm do cdigo de honra do duelo. As coaes variam entre
constrangimentos psquicos, ameaas, excluses, boicotes, promessas de vantagens ou
desvantagens etc. Embora no utilizem fora fsica, atuam com o mesmo (ou at maior)
impacto que o estatal, no sendo considerados hierarquicamente inferiores. Podem ter uma
relao de conflito, convvio pacfico ou de ignorncia mtua com relao ao oficial. Juntos,
conformam a chamada ordem jurdica.
De acordo com essa formulao, a arbitragem comercial pode ser considerada como
sendo um direito extraestatal. No caso brasileiro, esse sistema paralelo de resoluo de
conflitos mantm com o direito estatal uma relao no apenas de convvio pacfico, mas de
mtuo suporte e reconhecimento. Como ser desenvolvido adiante, as prprias instancias
oficiais lhe conferem legitimidade para que funcionem regularmente. A relao entre esses
dois direitos no Brasil pode ser compreendida luz do que Jos Eduardo Faria denomina por
procedimentalizao.
Ao apontar a diminuio da centralidade do Estado para o direito contemporneo, o
autor argumenta que o enfraquecimento da capacidade regulatria do direito positivo nacional
tem como desdobramentos, de um lado, a induo dos operadores do direito ao
distanciamento com relao s leis, cdigos e normas, e, por outro, a adoo das estratgias de
desjuridificao e procedimentalizao (Faria, 2008, pp. 55-57). A desjuridificao
corresponde ao enxugamento do ordenamento jurdico, que passa a ser paulatinamente
substitudo pelos j mencionados mecanismos alternativos de resoluo de conflitos.
Configura-se um quadro no qual o Estado fomenta a autorresoluo de litgios pelos prprios

44

agentes sociais. Nesse sentido, a segunda das estratgias consiste justamente no oferecimento
de condies para que essa autocomposio ocorra: trata-se de procedimentalizao porque,
ao invs de decidir sobre o contedo das leis, o Estado limita-se a estabelecer
procedimentos para que os diferentes setores sociais possam negociar as alternativas
normativas mais adequadas aos seus respectivos interesses. Esse processo identificado por
Faria como a privatizao da produo do contedo do direito.
A normatizao da arbitragem comercial parece se enquadrar nessa descrio. O
objetivo desse instituto seria, por excelncia, a resoluo privada de conflitos atravs da
aplicao de um direito construdo pelos rgos e cmaras arbitrais. Esse direito deveria, no
entanto, seguir procedimentos legalmente pr-determinados e ater-se aos assuntos passveis de
serem autorregulados. Tais procedimentos so detalhadamente definidos pela Lei de
Arbitragem, que, entre outros aspectos, determina a exclusividade do instituto para os casos
que envolvam apenas direitos patrimoniais disponveis. So os parmetros procedimentais
estabelecidos nessa lei que regulam as decises arbitrais e garantem sua validade. Decises
arbitrais s podem, assim, ser questionadas perante o Poder Judicirio quando proferidas de
modo ilegal, sendo que os parmetros do que seria ilegal so definidos pela prpria Lei de
Arbitragem.

45

CAPTULO 2 - A gnese das instituies da arbitragem comercial internacional


Qualquer investigao sobre um transplante jurdico que se proponha completa
exige a considerao do ciclo integral do processo. Conforme Frank Munger (2012), isso
significa examinar a sua gnese nos Estados hegemnicos do Norte, bem como a reconstruo
nos pases do Sul. Esse procedimento permite enquadrar poltica e institucionalmente os
transplantes jurdicos, evitando o risco de tom-los isoladamente dos contextos nos quais
emergiram. Isso pressupe, por sua vez, o entendimento da lei como construo histrica,
produzida por agentes em competio (Dezalay e Madsen, 2012). Nesse sentido, duas
perspectivas se complementam: uma voltada para a montagem das instituies vinculadas ao
direito em questo na esfera global e outra voltada aos agentes envolvidos nas operaes de
transplante.
Este captulo se concentra justamente na etapa preliminar ao processo de importao
da arbitragem para o Brasil: a anlise das instituies e agentes envolvidos na formulao
desse instituto. Para tanto, duas linhas de reconstituio so estabelecidas. A primeira se volta
criao e ao funcionamento da Comisso das Naes Unidas para o Direito Comercial
Internacional (UNCITRAL) rgo responsvel pela elaborao de diversos marcos
regulatrios transnacionais da arbitragem, entre os quais a Lei Modelo de 1985. Nesse ponto,
concedido destaque gnese da instituio (que surge atrelada ao projeto de harmonizao
e unificao do direito comercial privado internacional) e ao modo pelo qual opera
atualmente. A segunda linha de reconstituio se dedica arbitragem comercial internacional.
O destaque cabe aqui emergncia e funcionamento da Corte de Arbitragem da Cmara
Internacional de Comrcio (CCI) instituio pioneira na instaurao de uma corte de
arbitragem internacional e que ainda hoje considerada uma das cmaras de maior prestgio
no campo. O captulo se encerra retomando a discusso de direito e globalizao apresentada
no captulo anterior, mas agora caracterizando o caso brasileiro em relao a diferentes perfis
nacionais de institucionalizao da arbitragem.

A Comisso das Naes Unidas para o Direito Comercial Internacional

A UNCITRAL uma das mais importantes instituies que atuam na dimenso


econmica do processo de globalizao. Embora pequena (tanto em tamanho quanto em
oramento), pode ser considerada a organizao internacional que mais exerce influncia na
promulgao de modelos para leis comerciais, desempenhando papel fundamental na

46

harmonizao do direito comercial internacional. Halliday e Carruthers (2003) a


descrevem,ao modo clssico da tradio weberiana, como uma das principais produtoras de
racionalidade jurdica no mundo moderno: ela busca solues para as irracionalidades,
prticas costumeiras e legislaes substantivamente contraditrias que funcionam como
barreiras para o livre comrcio.
Fundada em 1966 e sediada na cidade de Viena (ustria), a UNCITRAL integrada
atualmente por sessenta Estados membros. Eleitos pela Assembleia Geral da Organizao das
Naes Unidas (ONU) para mandatos de seis anos, eles representariam diferentes tradies
jurdicas, variadas regies geogrficas e distintos nveis de desenvolvimento econmico.
Hoje, o Brasil, bem como outros nove pases da Amrica Latina e Caribe, um de seus
membros. A Comisso (como denominada a sesso plenria dos Estados membros) se rene
uma vez por ano em sesses que ocorrem alternadamente no Centro Internacional de Viena e
na sede da ONU em Nova Iorque. Internamente a UNCITRAL organiza seis grupos de
trabalho um deles especificamente voltado para arbitragem e conciliao , que se
encontram entre uma ou duas vezes ao ano. Esses grupos de trabalho elaboram propostas, que
so submetidas Comisso para serem finalizadas e adotadas. Estados que no so membros,
bem como outras organizaes internacionais, podem comparecer a qualquer um desses
fruns na qualidade de observadores. H ainda o servio de secretariado realizado pelo
Setor de Direito Comercial Internacional do Escritrio de Assuntos Jurdicos da ONU , que
assessora a Comisso e os grupos na preparao e conduo dos trabalhos.58
Para atingir o objetivo de avano nos padres aceitos por Estados e agentes privados
na economia globalizada, a UNCITRAL promove trs tipos de produtos principais: tratados
multilaterais (tambm chamados de convenes), leis modelos e guias legislativos O primeiro
tipo se refere a documentos legislativos que, uma vez ratificados por um Estado, formalizam
seu comprometimento para adaptar sua legislao s diretrizes estabelecidas pela conveno
em questo. J o segundo assinala sobretudo estatutos que os Estados so estimulados a
adotar, mas que podem apenas ter como parmetros para reformar aspectos especficos de seu
direito. O terceiro tipo composto por tpicos contendo enfoques alternativos a serem
considerados pelos pases com vistas a desenvolver ou reformar aspectos especficos do
direito comercial.59 Em lgica decrescente, pode-se inferir que os tratados so mais
especficos e mais vinculantes que leis modelos e, estas, por sua vez, so mais especficas e

58

Para mais informaes institucionais, ver UNCITRAL (c2014).


Cohen (2010-2011, p. 579) destaca um quarto tipo de produtos: as regras modelos. Estas seriam formuladas
para uso de agentes comercias privados na elaborao de contratos.
59

47

vinculantes que os guias legislativos. Dessa perspectiva, tratados assumem maior efetividade
para a harmonizao do direito internacional, sendo seguidos pelas leis modelos e, por fim,
pelos guias legislativos. Esses ltimos constituem a opo mais acionada quando interesses
divergentes inviabilizam a elaborao das duas primeiras (Halliday e Carruthers, 2003; BlockLieb e Halliday 2007, pp. 478-480).60
Ao reconstituir o processo de criao da Comisso, Cohen (2010-2011) situa o mpeto
de seu surgimento nos marcos de dois diferentes contextos: a histria do direito privado
internacional (desde 1890) e as transformaes na economia poltica do comrcio
internacional que ocorreram em meados da dcada de 1960. Essa interpretao remete a
criao da UNCITRAL ao projeto de harmonizar e unificar61 o direito comercial privado
internacional que emergiu no final do sculo XIX como um subproduto da intensificao das
trocas econmicas do perodo (s vezes qualificado como primeira onda da globalizao). A
iniciativa dirigida por acadmicos, juristas e polticos de Estados do Continente Europeu
(civil law states) pressupunha que a diversidade de regras e procedimentos legais nas
reas centrais de contratos, propriedade e jurisdio constituam obstculos ao
aprofundamento da integrao econmica entre os pases. Apesar de seu alcance restrito, tal
movimento gerou, de acordo com o autor, um inegvel legado institucional e programtico.
Do ponto de vista institucional, houve a formao de dois fruns estveis que permitiriam aos
experts e representantes governamentais sustentar o projeto ao longo do tempo: a Conferncia
de Haia de Direito Internacional Privado de 189362 e o Instituto Internacional para a
Unificao do Direito Privado (UNIDROIT) de 192663. Ambas instituies continuam ativas

60

A ttulo de exemplo, entre a data de fundao da Comisso e 2007, foram aprovados vinte e cinco
instrumentos internacionais: oito convenes, oito leis modelo, seis guias legislativos, trs regras modelos, uma
nota e uma recomendao (Block-Lieb e Halliday 2007, pp. 485-486).
61
Harmonizar o direito significa ajustar as leis de diferentes sistemas de modo que elas sigam os mesmos
princpios substantivos em reas especficas (no obstante continuem tendo outras caractersticas em que se
diferenciam). J unificao significa que diferentes Estados adotam, geralmente por meio de convenes
internacionais, regras exatamente iguais em reas especficas do direito (Cohen, 2010-2011, p. 574). Block-Lieb
e Halliday (2007) argumentam que, ao longo dos anos, foi havendo uma inflexo no discurso da Comisso: de
progressiva harmonizao e unificao do direito comercial internacional privado, sua misso institucional foi
aos poucos passando a ser de modernizao e harmonizao desse direito.
62
O primeiro encontro da Conferncia foi organizado por Tobias Michel Karel Asser (1838-1913), jurista
holands que, em funo de sua atuao na formao da Corte Permanente de Arbitragem, ganhou o prmio
Nobel da Paz em 1911 (Tobias Asser, c2014). Desde 1951, a Conferncia assume o formato de uma organizao
intergovernamental global, com estrutura fundamentalmente apoiada nos Estados-membros (atualmente 75,
incluindo a Unio Europeia), que tem por finalidade trabalhar para a unificao progressiva das regras de
direito internacional privado. Sua principal atuao o estabelecimento de convenes internacionais
multilaterais, principalmente nas reas de proteo famlia e criana, no processo civil e no direito comercial.
Entre 1893 e 1904, sete convenes foram adotadas (sendo todas posteriormente substitudas por instrumentos
mais modernos). De 1951 a 2008, por sua vez, 38 convenes foram elaboradas (HCCH, c2014).
63
Organizao intergovernamental independente, criada inicialmente como rgo auxiliar da Liga das Naes
(precursora da atual ONU) e reestabelecida em 1940 com base em um tratado multilateral (o Estatuto da

48

e atuam em cooperao tanto entre si quanto com a UNCITRAL. J na perspectiva


programtica, os discursos e instituies criados nesse perodo contriburam para estabelecer
o enquadramento bsico dos valores, propsitos e estratgias do projeto de harmonizao e
uniformizao do direito (Cohen, 2010-2011, p. 574).
J o segundo contexto associado criao da Comisso se deu com a mudana da
economia poltica do comrcio internacional no ps-guerra. Nesse perodo, um nmero cada
vez maior de Estados recm independentes comeou a assumir postura ativa nas discusses
multilaterais, criticando elementos estruturais da ordem econmica internacional, alm de
demandar auxlio e investimento dos pases desenvolvidos. Essas reivindicaes eram
articuladas principalmente atravs do sistema da ONU: Assembleia Geral, Conselho
Econmico e Social, e especialmente Comisso de Comrcio e Desenvolvimento
(UNCTAD).64 Os Estados Unidos pas que, poca, encontrava-se cada vez mais engajado
nesses debates, por visualizar a um terreno para influenciar esses novos Estados enfrentava,
no entanto, impedimentos estruturais nessas agncias j existentes. A regra do um Estado um
voto, o domnio de perspectivas crticas na UNCTAD e a politizao generalizada dos
debates na maior parte dos fruns levou o pas a procurar arenas institucionais alternativas
para o avano de seus interesses e a propor uma agenda de desenvolvimento capitalista e
orientada para o mercado (Cohen, 2010-2011, pp. 575-576).
A criao da UNCITRAL, em 1966, pode ser interpretada como uma resposta a essa
agenda. O ponto de partida para seu surgimento se deu na conferncia diplomtica da ONU de
1958, que adotou a Conveno de Nova Iorque sobre o Reconhecimento e Execuo de
Sentenas Arbitrais Estrangeiras. Essa foi a primeira vez que o governo dos EUA, bem como
agentes centrais da comunidade jurdica norte-americana, desempenharam papel ativo no
avano de reformas e na harmonizao do direito internacional privado, entendida ento como
recurso fundamental para aprofundar, sob seu comando, a integrao econmica global. O
sucesso da conveno, que foi rapidamente adotada, levou os EUA, alm de Estados
importantes da Europa e America Latina, a cogitar a criao de uma instituio formal para
incorporar o projeto dentro do sistema da ONU (Cohen, 2010-2011, p. 576).

UNIDROIT) cujo objetivo consiste em estudar os meios de modernizar, harmonizar e de coordenar o direito
privado, especialmente o direito comercial e de preparar gradualmente a adoo por estes de uma legislao de
direito privado uniforme. Atualmente tem 63 Estados-membros e est sediada em Roma, na Itlia (UNIDROIT,
c2013).
64
Criada em 1964 como resultado das exigncias dos pases com menor nvel de desenvolvimento visando o
estabelecimento de um foro permanente internacional que tivesse como enfoque o desenvolvimento, a
UNCTAD o principal rgo da ONU para o comrcio internacional. um frum intergovernamental
permanente e subsidirio Assembleia Geral das Naes Unidas (UNCTAD, c2013).

49

Desse modo, em 1965, o Secretrio Geral da ONU comissionou um estudo sobre o


potencial e a necessidade de se criar uma comisso para levar adiante esse projeto. O estudo
teve como responsvel Clive Schimitthoff65 e contou com a participao de juristas tanto de
Estados em desenvolvimento quanto de desenvolvidos. O resultado final foi o Schimitthoff
Report, que viria a formar a base de um consenso que levou criao da UNCITRAL pela
Assembleia Geral em dezembro de 1966. nova Comisso foi atribuda a responsabilidade
de zelar pelo desenvolvimento da Conveno de Nova Iorque e explorar outras reas em que a
harmonizao jurdica parecesse possvel. Os trabalhos foram iniciados cerca de um ano
depois (em 29 de janeiro de 1968) e o primeiro presidente escolhido foi Jonh Honnold66, um
expert americano conectado com a comunidade especializada em harmonizao/unificao do
direito internacional (Cohen, 2010-2011, pp. 576-577).
O consenso que levou criao da UNCITRAL pode ser interpretado, portanto, como
produto de uma confluncia nica de interesses. Para os EUA, alguns pases em
desenvolvimento e at o antigo bloco sovitico, a nova organizao representou um frum
para o avano de projetos de reforma do direito comercial por fora da Conferncia de Haia e
da UNIDROIT (ambas dominadas por Estados da Europa Ocidental). Para os EUA, em
particular, a Comisso proporcionou, ainda, a oportunidade de perseguir transformaes com
orientao pr-mercado sem passar pelo ambiente politizado e carregado de confrontos da
UNCTAD. J para os especialistas jurdicos, por sua vez, a UNCITRAL significou a
65

Clive Maximilian Schimitthoff (1903-1990) foi um influente funcionrio do governo britnico em assuntos
envolvendo direito comercial internacional. Formou-se em direito pelas Universidades de Berlim sua cidade
natal e de Freiburg, e obteve, aos vinte e quatro anos, ttulo de doutor tambm na Universidade de Berlim com
a apresentao de uma tese na rea do direito comercial alemo. Em 1933 migrou para a Inglaterra onde
continuou a se debruar sobre direito, inicialmente como estudante na London School of Economics, depois
como aluno de ps-graduao na Universidade de Londres e posteriormente como professor na City of London
College e na City of London Polytechnic, onde obteve o ttulo de Professor Emrito em 1982 (Cheng, 1988). Foi
um dos principais responsveis pelo desenvolvimento do direito comercial na academia do Reino Unido. Entre
seus principais feitos, est a fundao do Journal of Business Law e a elaborao do Schmitthoffs Export Trade,
um manual escolar sobre direito comercial internacional que atualmente se encontra na dcima primeira edio.
Alm disso, dedicou-se tambm prtica jurdica, tendo conquistado reconhecimento na arbitragem comercial
internacional. considerado, ao lado de Berthold Goldman (1913-1993), um dos pais fundadores da viso
atual do que seria lex mercatoria: eles so vistos como os responsveis pela formao e moldagem de um
discurso sobre a noo desde o incio dos anos 1960 at o final da dcada de 1980. Ambos desempenharam
papeis importantes na formulao acadmica do direito e da arbitragem comercial internacional, no obstante
suas diferentes perspectivas Schimitthoff enfatizava a utilizao tanto de recursos estatais quanto no estatais,
enquanto Goldman insistia no carter no estatal (e no nacional) da lex mercatoria (Hatzimihail, 2008, pp. 174175).
66
Professor de direito comercial da Universidade da Universidade de Pensilvnia uma das mais prestigiosas
universidades norte-americana desde 1946, John Honnold (1915-2011) era um especialista em direito
internacional privado, cujo trabalho se destacou na rea da compra e venda internacional. Ao longo de sua
carreira, recebeu o prmio Leonard J. Theberge para direito internacional privado da American Bar Foundation,
alm de bolsas do Programa da Fullbright e da Fundao Guggenheim. Aps o exerccio da presidncia da
UNCITRAL (entre 1969 e 1974), ele continuou atuando na rea, ficando posteriormente conhecido como o pai
da Conveno da ONU de 1980 sobre os Contratos de Compra e Venda Internacional de Mercadoria
(Emeritus..., 2011).

50

oportunidade de atrelar seu trabalho com a legitimidade do sistema da ONU (Cohen, 20102011, p. 577).
Embora o escopo de atuao da UNCITRAL no se restrinja aos trabalhos com
arbitragem, interessante notar o papel que tal assunto desempenhou na formao da
organizao. Como visto, o sucesso na adoo da Conveno de Nova Iorque foi o primeiro
estmulo concreto que teria levado os Estados Unidos e outros estados a cogitarem a criao
de uma instituio especificamente direcionada incorporao do projeto de harmonizao e
unificao do direito dentro do sistema da ONU. Mais ainda, o estudo que recomendou a
fundao da UNCITRAL foi liderado por um dos pais fundadores da lex mercatoria, um
jurista de destacada atuao na arbitragem comercial internacional. Finalmente, a prpria
resoluo da Assembleia Geral da ONU que criou a Comisso apontou a arbitragem
comercial como um dos itens a ser regulados por ela. A j mencionada primeira sesso da
comisso, realizada em janeiro de 1968, atribuiu arbitragem estatuto prioritrio de sua
atuao.
Sendo assim, um relator especial67 foi nomeado em 1972 para estudar os problemas
referentes aplicao e interpretao das convenes multilaterais de arbitragem comercial
internacional existentes. Entre as suas recomendaes estava a de que a Comisso deveria
considerar esboar um conjunto de regras modelos para cobrir processos oriundos de
relacionamentos internacionais comerciais, bem como uma lei modelo designada para unificar
e simplificar legislaes nacionais relacionadas a tais procedimentos (UNCITRAL, 1986, p.
27).
Com relao primeira dessas recomendaes influenciar a prtica de base do
direito comercial com a sugesto de regras que as partes pudessem incorporar em seus
contratos , a Comisso solicitou sua Secretaria Geral a preparao de uma primeira verso
do que viria a ser conhecido como Regras de Arbitragem. Aps consultar um grupo de
especialistas na rea68, o Secretariado redigiu uma proposta e a apresentou Comisso. Esta
fez algumas recomendaes e, depois disso, uma nova verso foi elaborada e encaminhada

67

O relator foi o advogado romeno Ion Nestor fundador e scio do escritrio de advocacia atualmente mais
bem cotado da Romnia (Nestor Nestor Diculescu Kingston Petersen), de acordo com o guia The European
Legal 500. No se sabe ao certo com que ele trabalhava na poca da nomeao como relator, mas em sua
biografia consta que, antes de se engajar na fundao desse escritrio, trabalhou na assessoria jurdica do
Instituto Romeno de Consultoria Romconsult e no Instituto de Pesquisas Jurdicas da Academia Romnia de
Bucharest (Ion Nestor, c2009).
68
O grupo era composto por Pieter Sanders (redator da Conveno de Nova Iorque e, poca, consultor de
arbitragem do Secretariado) e quatro outros experts indicados pelo Comit do Congresso de Arbitragem
Comercial Internacional, entre os quais Willem C. Vis atualmente homenageado dando nome principal
competio estudantil internacional de arbitragem (conforme ser retomado no captulo 5).

51

nona sesso (ocorrida em 1976) da UNCITRAL, que finalmente a adotou. Em seguida, a


Assembleia Geral da ONU recomendou o uso dessas mesmas regras na resoluo de disputas
surgidas no contexto das relaes comerciais internacionais (UNCITRAL, 1986, pp. 27-28).
Essas regras so, atualmente, consideradas como uma das mais importantes e bem sucedidas
medidas adotadas nos primeiros anos da UNCITRAL.
J a segunda recomendao harmonizar as legislaes nacionais referentes
arbitragem , foi elaborada pelo Grupo de Trabalho em Prticas Contratuais Internacionais da
prpria Secretaria Geral da UNCITRAL. Isto se deu por meio da adoo de uma lei modelo
que pudesse assistir os Estados na reforma e modernizao de suas legislaes atinentes ao
procedimento arbitral, levando em considerao caractersticas particulares ao mesmo tempo
que adequando-se s necessidades da arbitragem comercial internacional. Alm de minimizar
conflitos entre leis nacionais e regras de arbitragem, a Lei Modelo ajudaria a reduzir
divergncias na aplicao da Conveno de Nova Iorque, j que um estudo recm elaborado
pelo prprio Secretariado tambm havia identificado ambiguidades, divergncias e problemas
nesse aspecto. A minuta redigida pelo grupo de trabalho foi encaminhada ao pleno da
UNCITRAL, que a adotou em 1985. A Assembleia Geral da ONU tambm a acatou e
recomendou aos Estados membros (UNCITRAL, 1986, pp. 29-30). Estima-se que, em
meados dos anos 2000, aproximadamente um tero dos pases do mundo a haviam adotado
como parmetro para sua legislao interna (Block-Lieb e Halliday, 2007).69
Embora nenhum estudo tenha sido feito ao menos dentro da tradio da Law and
Society especificamente acerca do processo de aprovao dessas normas pela UNCITRAL,
pesquisas sobre leis modelos e outros produtos da mesma instituio do uma ideia sobre o
modo pelo qual sua poltica interna opera. Nesse sentido, o trabalho de Halliday e Carruthers
(2003) sobre os debates que antecederam aprovao, em 2005, do Guia Legislativo para
Leis de Insolvncia assume destaque. Ao tratar a Comisso como uma arena de lutas em que
diferentes agentes exercem presses para institucionalizar seus interesses em formatos
legislativos, tal pesquisa ilumina quem so as partes e quais os padres que desempenham um
papel fundamental no desenvolvimento de normas globais.
Os autores reconstituem o processo de aprovao da lei de falncia considerando o
contexto em que tal legislao comeou a ser aventada. Argumentam que um assunto
potencialmente to controverso como a falncia no pareceria, primeira vista, um bom

69

Alm desses, outros instrumentos elaborados pela Comisso especificamente voltados arbitragem foram as
Recomendaes para assistir instituies arbitrais e outros interessados na adoo das Regras de Arbitragem
da UNCITRAL de 1982 e as Notas para Organizao de Procedimentos Arbitrais de 1996.

52

candidato s deliberaes na Comisso. Isto porque a decretao de falncia de corporaes


multinacionais, por lidar com recursos espalhados por mais de um pas, envolve
necessariamente uma complexa articulao de leis e jurisdies de vrios Estados. No
obstante, a conjuntura do final da dcada de 1990 propiciou que a UNCITRAL produzisse
uma Lei Modelo sobre o assunto.
Aps a crise financeira asitica de 1997 se estabeleceu progressivamente o consenso
de que os pases da regio deveriam ter um sistema de insolvncia efetivo. Com objetivo de
prevenir crises futuras nas economias das naes em desenvolvimento, instituies
multilaterais, tais como o Fundo Monetrio Internacional (FMI) e o Banco Mundial,
comearam a estimular a construo de uma nova arquitetura financeira internacional, bem
como de sistemas regulatrios nacionais. Passaram, ento, a condicionar auxlios a certos
Estados asiticos tais como Indonsia, Coreia e Tailndia aprovao de leis de falncia e
criao de regimes de reestruturao de dvidas, o que fez dessas instituies financeiras
multilaterais alvo de ressentimento e desconfiana por parte de vrios pases. Por aparecer
como um frum legtimo, deliberativo e neutro em que todas as naes podiam participar, a
UNCITRAL, por sua vez, apresentou-se como a instituio chave para a qual o FMI, o Banco
Mundial e o Banco de Desenvolvimento Asitico canalizaram suas exigncias. Ou seja, ao
adotarem uma lei modelo da ONU os pases puderam atender s diretrizes daquelas
instituies financeiras, sem arcar com os desgastes de serem submetidos a uma interveno
direta.
O Guia Legislativo para Leis de Insolvncia surgiu originalmente em resposta a uma
proposta do governo australiano. Embora a motivao no estivesse explcita, a iniciativa
pode ser associada inteno desse pas de expandir sua influncia na regio, tornando-se um
centro financeiro do sul e leste asitico. O Secretariado da UNCITRAL aderiu iniciativa e
convocou, junto com duas outras entidades a Associao Internacional dos Profissionais de
Reestruturao de Empresas, Processos de Insolvncia e Falimentares (INSOL) e a
Associao Internacional de Advogados um colquio para avaliar a plausibilidade da
proposta. O encontro se realizou em Viena no ano de 1999 e contou tambm com a
participao de lideranas de associaes profissionais e de representantes de instituies
financeiras multilaterais (FMI, Banco Mundial e Banco Europeu de Reconstruo e
Desenvolvimento), bem como de juzes e advogados dos Estados Unidos, da Frana e da
Inglaterra que j atuavam na rea. Desse elenco de participantes, os mais ativos foram os
advogados norte-americanos e uma coalizo formada pela Inglaterra em conjunto com a
INSOL. Chamou ateno dos pesquisadores a ao articulada pelo Departamento de Estado

53

dos EUA que, alm de ter previamente estabelecido uma lista de prioridades, agiu com
prontido para coordenar a participao individualizada dos advogados norte-americanos e
dos representantes da Associao dos Advogados Americanos (ABA). Lideranas da INSOL
que, alm do apoio de advogados e banqueiros ingleses, contavam tambm com o suporte
do Banco de Desenvolvimento Asitico tambm compareceram munidos de uma agenda e
preparados para secretariar vrias sesses. Como resultado final foi redigida uma lista de
reas que deveriam ser abrangidas por um eventual produto da UNCITRAL sobre o tema da
falncia. Um grupo de trabalho foi ento especificamente criado para sua elaborao.
Ao acompanharem alguns encontros desse grupo de trabalho (ocorridos entre 1999 e
2002) e registrarem um total de 1079 tomadas de palavra [speech turn], Bruce Carruthers e
Terence Halliday (2003) constataram um forte predomnio do hemisfrio Norte: 84% das
falas foram de representantes de pases e instituies sediadas nesse hemisfrio. Nos
encontros no havia restrio formal, dado que todos os presentes podiam falar se
requisitassem. Foi possvel, no entanto, perceber desigualdades tanto relativas intensidade
quanto ao momento em que cada fala ocorria: quem se pronunciava mais e quem nas horaschave desempenhava papel de maior influncia. Os agentes que mais tomaram a palavra
foram justamente aqueles que haviam estado presentes no Colquio de Viena de 1999: os
EUA, a Frana, a INSOL, a Associao Internacional de Advocacia e a ABA, alm da prpria
UNCITRAL. Se considerada ainda uma diviso por blocos, percebeu-se que o norteamericano predominava frente aos outros formados por pases de commom law e da Europa
continental. Quem mais tomou a palavra foi tambm aquele que pautou o debate ao assumir
as primeiras falas de cada sesso. Nesses casos, foram os presidentes das sesses que, ao
decidirem a quem dariam a palavra primeiro (pois essa discricionariedade lhes era atribuda),
demonstraram clara deferncia aos experts, principalmente aos grupos profissionais e os
praticantes, tais como a INSOL.
Embora no considerem essa medio, em si, suficiente para responder questes sobre
dominao ou cooptao [capture], os autores sustentam que esta seria til para indicar alguns
dos principais padres de influncia na UNCITRAL. Mais ainda, se combinada com outras
observaes realizadas durante a pesquisa em especial, a observao participante nos
colquios e sesses formais do grupo de trabalho; as entrevistas realizadas com secretariado,
funcionrios, delegados e outros agentes influentes; e a anlise de documentos formais , essa
medida acaba sendo surpreendentemente apurada, refletindo o que foi observado de outros
modos. Nesses termos, a influncia norte-americana na Comisso no deve ser interpretada
como mero reflexo de seu poderio econmico, mesmo porque disso Japo, Alemanha, Frana

54

e Inglaterra tambm dispem. O que conferiria aos EUA ampla vantagem a afinidade entre
sua estrutura estatal e o modo de operao do sistema da ONU. Nos EUA, o Estado, que
mais permevel influncia da sociedade civil e das organizaes no governamentais, conta
com a participao de grupos de interesses privados na elaborao de polticas. E, nesse
sentido, a UNCITRAL funcionaria de modo semelhante, pois em funo dos recursos
limitados, dependeria da mobilizao dos integrantes. O bloco norte-americano se destacaria
simplesmente por ser o mais organizado dentre os que participam da Comisso. Em todas as
sesses, sempre esto presentes alguns delegados estadunidenses, tanto representando
instncias pblicas quanto privadas, de variadas especialidades jurdicas (juzes, advogados e
acadmicos), que frequentam as reunies e agem articulada e coordenadamente. E, como a
aprovao de leis modelos e de outros produtos requer anos de compromisso sistemtico e
investimento financeiro na deliberao so cerca de dois encontros de cada grupo de
trabalho por ano (com durao entre uma e duas semanas) , no seria de se estranhar que os
norte-americanos levem vantagem.
De diversos modos, os EUA podem, assim, ser considerados o pas mais influente na
conduo dos trabalhos da UNCITRAL. Em primeiro lugar, desempenhou papel decisivo em
sua criao, por visualizar nessa instituio a possibilidade de atuar de modo influente no
projeto de harmonizao e unificao do direito. Alm disso, possvel supor a partir do
que se observou para o caso do Guia Legislativo para Leis de Insolvncia que atuam de
modo sistemtico e organizado na defesa de suas propostas e na conduo dos trabalhos de
elaborao dos produtos da Comisso.

Arbitragem comercial internacional e as vias nacionais de institucionalizao

Ao contrrio da relativa transparncia associada compreenso dos marcos


regulatrios da arbitragem comercial dada a publicidade que envolve os trabalhos no mbito
de organizaes multilaterais, conforme exposto anteriormente , o carter privado do
processo arbitral torna menos acessvel o modo pelo qual este opera. O sigilo das decises e a
confidencialidade com relao ao conflito (quem so as partes, qual a natureza e quanto
envolve, por exemplo) faz com que pouco se saiba acerca do funcionamento efetivo do
instituto em nvel global. Como ser desenvolvido nos captulos subsequentes, a funo do
segredo no se restringe ao aspecto econmico salvaguardar os interesses comerciais
envolvidos , mas tambm possui uma importncia simblica nada desprezvel para os

55

operadores considerados individualmente, bem como para o prestgio desfrutado pela


arbitragem como um todo.
De modo geral, as pesquisas realizadas sobre o assunto esto situadas na rea do
direito e no raro reproduzem a viso de mundo imperante no campo quando no
compartilham explicitamente a preocupao com questes operacionais ou mesmo
normativas. Investigam, assim, quais as vantagens da arbitragem, por que as partes optam por
resolver um conflito atravs desse procedimento (sendo que, no mbito internacional, a
concluso invariavelmente est relacionada inteno de evitar os Judicirios nacionais), de
que modo redigida a clusula arbitral dos contratos que celebram, como so selecionados os
rbitros e feitas outras escolhas processuais, de que modo as decises so asseguradas e
cobradas pela parte vencedora, e assim por diante70.
Ainda so raros, portanto, os trabalhos que, afastando-se de questes normativas,
analisam a arbitragem pela perspectiva das cincias sociais, investigando os sentidos que o
instituto assume ou o modo atravs do qual se desenvolve e produz novas formas de direito,
por exemplo. Nessa chave, o estudo de maior flego at hoje realizado resultante da parceira
de Yves Dezalay e Bryant Garth. Publicada em 1996, Dealing in Virtue foi a primeira obra
escrita em conjunto por esses dois autores, oriundos de tradies intelectuais com perfis bem
distintos. Algumas caractersticas da pesquisa condensada no livro por si j evidenciam seu
duplo pertencimento: as quase 300 entrevistas realizadas marcam o peso da tradio
empiricista norte-americana; enquanto a anlise amparada nas categorias de Pierre Bourdieu
campo, habitus, trajetria, capital, classe etc. demonstra inequivocamente o vis teoricista
do universo acadmico francs. Essas duas tradies nacionais so mobilizadas no esforo de
entender a dinmica da integrao internacional dos mercados, a partir do mapeamento de
uma gama diversificada de agentes, instituies e disputas envolvidas com a prtica da
arbitragem comercial internacional.
De sada, os autores se posicionam explicitando porque interpretam o direito
internacional como um campo:
No existe uma coisa objetiva chamada arbitragem comercial internacional.
Do ponto de vista das cincias sociais, mais importante que estudemos a
questo das fronteiras para que possamos ver como um determinado domnio
nesse caso, as relaes dos negcios transnacionais regulado e como as
instituies se desenvolvem e mudam (Dezalay e Garth, 1996, p. 15).

70

Para mais informaes sobre as pesquisas com esse perfil, ver Drazohal e Naimark (2005).

56

O tratamento da arbitragem comercial internacional ou, de modo mais amplo, do direito


internacional como um campo , desse modo, uma construo analtica que busca
apreender as definies dos agentes acerca de fronteiras.71 Mais precisamente, cada um dos
agentes envolvidos nesse universo de atividade produz, a partir da posio que ocupa, uma
representao particular do prprio campo. No entender dos autores, o grupo bem-sucedido
tende, inclusive, a persuadir os demais de que sua concepo j representaria, em si, a
arbitragem comercial internacional. Assim, no obstante a possibilidade de aplicao do
conceito de campo, as disputas acerca do que vem a ser a arbitragem, das definies e
detalhamentos das prticas vistas como legtimas, entre outros aspectos, so apreendidas a
partir do prprio objeto de estudo.
Trs seriam as dimenses desse campo da justia privada internacional: a
emergncia de uma profisso jurdica transnacional, sua institucionalizao em novos tipos
de cortes e o surgimento de um corpo especial de direito (a lex mercatoria) (Dezalay e
Garth, 1996, p. 3). Embora maior nfase seja dada primeira delas, todas so, de um modo
ou de outro, abordadas em algum momento do estudo. E justamente a primeira dessas
dimenses que fornece os contornos iniciais do campo: o mapeamento dos agentes. A
estratgia de pesquisa partiu daqueles indivduos que ocupavam posies centrais para
aqueles situados nas margens ou mesmo fora do campo, combinando os registros de micro
e macro anlises (indivduos e instituies, narrativas e estruturas), (Dezalay e Garth, 1996,
p. 13). Nessa direo, os autores destacam o quanto foi fcil identificar os principais
jogadores. No obstante as divergentes interpretaes acerca do delineamento do prprio
campo, a reputao e os contatos desses indivduos eram notrias.
Prosseguindo anlise dos meios de entrada no universo da arbitragem, os
autores examinam a trajetria tanto daqueles bem-sucedidos quanto dos que no obtiveram
xito nessa empreitada. interessante ressaltar, aqui, os elementos e capitais partilhados
pelos membros do primeiro grupo: o capital simblico adquirido atravs de uma carreira
de servios pblicos ou bolsas de estudo vertido em valor monetrio substantivo na
arbitragem

internacional.

A,

capital

simblico

se

refere,

sobretudo,

ao

reconhecimento, institucionalizado ou no, que recebem de um grupo (Dezalay e Garth,


1996, pp. 8; 18).

71

Os prprios autores, ao longo do livro, ora se referem ao campo da arbitragem internacional, ora ao campo do
direito internacional, ora ao campo do direito. Do mesmo modo, acompanharemos aqui essas oscilaes.

57

Os autores fazem meno, repetidas vezes, ao sucesso de agentes que so capazes de


combinar capital social e capital jurdico, sendo este ltimo a forma especfica de
manifestao do capital simblico no campo do direito. Entre os componentes desse capital
jurdico estariam posies ocupadas anteriormente (tanto no direito quanto nos sistemas
econmico e poltico), experincia, conhecimento e diplomas educacionais. Com relao a
este ltimo, merece destaque a coincidncia (no acidental) entre as escolas e faculdades por
onde os indivduos bem colocados passaram (Yale e Harvard, por exemplo).
O exame das trajetrias de rbitros bem-sucedidos permite ainda uma verificao de
quais seriam as principais oposies do campo. A primeira e mais forte delas est diretamente
associada a uma clivagem geracional: por um lado, esto os decanos [grand old men], por
outro, a gerao dos jovens tecnocratas [younger technocrats]. Enquanto os decanos teriam
se direcionado para a arbitragem comercial internacional aps a consolidao de uma carreira
e de notoriedade fora da arbitragem ora no direito internacional ou na prtica legal, ora no
judicirio, ora ainda na academia , e j a adentrariam ocupando uma posio elevada, os
representantes da jovem gerao teriam construdo suas carreiras inteiramente no prprio
campo da arbitragem (Dezalay e Garth, 1996, pp. 23-24). Os membros do primeiro grupo
consideram, ento, que a arbitragem no uma carreira ou um ofcio do qual se deva
depender financeiramente (os rbitros so os desempregados bem pagos), enquanto os do
segundo, que se inseriram no mercado da arbitragem justamente em funo de seu rpido
crescimento na dcada de 1980, visualizam ali um terreno frtil para o crescimento
profissional. Ou seja, ao invs de pregarem o desinteresse como a principal virtude de um
rbitro, os jovens destacam a especializao e a competncia tcnica como seu principal
trunfo.
O circulo restrito dos decanos teria desempenhado papel central para a emergncia e o
reconhecimento da arbitragem, mas, a partir da virada da dcada de 1980, com a entrada (e
sucesso) dos grandes escritrios anglo-americanos no mercado do direito empresarial, a
jovem gerao comeou a desfrutar de maior prestgio. importante assinalar que, apesar das
posturas e concepes opostas, o modo pelo qual o capital acumulado e transmitido pouco
teria se modificado: muitos desses jovens tecnocratas tm relaes pessoais e foram inclusive
promovidos por membros da gerao de decanos, figurando, pois, na posio mesma de
herdeiros (Dezalay e Garth, 1996, p. 40). No obstante, o convvio entre os profissionais
pertencentes a esses dois polos do campo apareceria para os prprios entrevistados da
pesquisa como uma ciso em duas diferentes culturas, geraes, ou at mesmo classes
sociais (Dezalay e Garth, 1996, p. 52). Por compartilharem origens e trajetrias semelhantes,

58

membros tanto do grupo dos rbitros decanos ligados Corte de Arbitragem da Cmara
Internacional do Comrcio (CCI) 72 e outras instituies tidas como tradicionais , quanto
do dos jovens tecnocratas vinculados aos grandes escritrios anglo-americanos , se
dividem de acordo com as diferenas de habitus ou pertencimento de classe. Uma entrevista
concedida por um membro da nova gerao exemplar quanto a esse aspecto:
ns tivemos recentemente uma arbitragem que fizemos na Inglaterra. O lugar
da arbitragem era Viena. E o modo pelo qual ns conduzimos foi bastante
influenciado pela nossa experincia de passar um tempo nos Estados Unidos.
Essa era uma coisa que tnhamos em comum. Outra coisa que tnhamos em
comum era que todos sabamos um pouco de latim. E tambm algum
conhecimento de direito romano. A terceira coisa que tnhamos em comum
era a teoria legal germnica [...]. E a quarta coisa era que ns todos
assistamos CNN e lamos o Financial Times (Dezalay e Garth, 1996, p. 36).

Uma segunda polarizao do campo da arbitragem comercial internacional se daria


entre a j mencionada ciso entre os acadmicos e os prticos. Embora ela tenha
elementos comuns polarizao geracional, seria possvel distinguir algumas caractersticas
prprias. Nesse caso, a oposio parece especialmente perceptvel nas controvrsias em torno
da lex mercatoria. Enquanto os acadmicos escrevem e teorizam a respeito, os prticos a
denunciam como uma construo doutrinria cuja finalidade seria permitir ao julgador se
eximir da anlise rigorosa dos fatos, da lei formal e dos termos do contrato. Do ponto de vista
estrutural, ambas as posturas (apesar de antagnicas) contribuiriam, em muito, para a
aceitao e reconhecimento da arbitragem: a postura dos acadmicos, porque imprime a
distino do conhecimento sofisticado; e a dos prticos, porque, impondo concepes da
litigncia anglo-americana, torna o campo atrativo para o investimento dos grandes escritrios
de advocacia.

72

Sediada em Paris, a Corte de Arbitragem foi fundada em 1923, quatro anos aps a criao da CCI. Fruto da
iniciativa de um grupo de industrialistas, financiadores e comerciantes da Blgica, Frana, Itlia, Reino Unido e
Estados Unidos, a cmara foi constituda com objetivo de representar os interesses do comrcio, trazendo
prosperidade econmica para um mundo que se recuperava da devastao da Primeira Guerra (International
Chamber of Commerce, c2010). A iniciativa para criao da Corte partiu de seu primeiro presidente: Etienne
Clmentel, um poltico francs que exerceu o cargo de ministro da economia em 1914 e considerado um dos
pais da tecnocracia [francesa] e da interveno do estado na economia (tienne Clmentel, c2014). Num
primeiro momento, essa corte de arbitragem exerceu praticamente o monoplio do campo. Com a expanso da
arbitragem comercial internacional, no final da dcada de 1970, no entanto, se deparou com a emergncia de
instituies concorrentes. Em seu favor, pesa nada menos do que tradio elemento fundamental de
legitimao no campo jurdico , expressa tanto no histrico da instituio quanto dos membros que a compe
(pertencentes elite j consolidada), alm do estreito relacionamento que mantm com o Estado (Dezalay e
Garth, 1996, p. 45). Sendo assim, at hoje pode ser considerada instituio central e dominante do campo da
arbitragem comercial internacional.

59

A entrada dos prticos teria coincidido, assim, com a expanso do mercado e o


aumento da presena de escritrios norte-americanos na arbitragem comercial internacional.
Foi principalmente ao final da dcada de 1970 que esses grandes escritrios passaram a
participar do mercado transnacional do direito empresarial, fazendo com que uma justia at
ento relativamente informal e centrada nos decanos europeus fosse cada vez mais assumindo
o perfil da prtica jurdica litigiosa adversarial norte-americana. A prpria CCI foi,
progressivamente, adotando uma concepo mais burocrtica e rotinizada de organizao
administrativa. Esse processo de deslocamento do centro de gravidade reconstitudo por
Dezalay e Garth tanto a partir de sua dimenso interna (as guerras palacianas) quanto das
transformaes polticas e econmicas externas ao campo.
Do ponto de vista externo, a transformao da justia privada internacional estaria
associada aos conflitos entre pases do Norte e do Sul envolvendo a descolonizao, os mega
projetos financiados com petrodlar e a crise do petrleo. Com a independncia conquistada
no Ps-guerra, alguns pases rabes (especialmente Egito, Lbia e Kuait) nacionalizaram o
petrleo, fazendo com que as antigas empresas exploradoras (sediadas principalmente na
Inglaterra) recorressem arbitragem visando reverter esse processo. Por no contarem com a
presena interna de advogados especializados na tradio jurdica ocidental, esses pases
recorreram a quem consideravam estar em melhores condies para assisti-los: os escritrios
norte-americanos. Alm de familiarizados com as tticas jurdicas contenciosas e agressivas
empregadas pelas empresas adversrias, tais escritrios ofereciam tambm a vantagem
poltica adicional de no estarem vinculados aos pases europeus colonizadores (Dezalay e
Garth, 1996).
Para os advogados norte-americanos, por seu turno, atuar em favor dessas empresas
representou a oportunidade de se inserir por cima no universo do direito internacional.
Tratava-se de uma gerao de advogados, ligados intelligentsia liberal, que havia se
graduado nas melhores universidades na dcada de 1960 e se acreditava imbuda da tarefa
messinica de espalhar pelo mundo a partir da fora do direito (e no mais das armas) o
ideal poltico corporificado pelos Estados Unidos. Dispunham de poucas possibilidades de
emprego em instituies ligadas ao direito internacional: o Departamento de Estado estava
dominado pelos chamados falces (a frao militarista do Partido Republicano), as cadeiras
de direito internacional ocupavam posio extremamente marginal nas faculdades de direito e
as agncias multilaterais de desenvolvimento ofereciam carreiras vistas como muito
arriscadas (devido pequena nfase no direito). Advogar nas recentes causas associadas
disputa pelo petrleo e, consequentemente, pela prpria soberania dos pases de terceiro

60

mundo se encaixava perfeitamente em seus objetivos: alm de permitir uma atuao


idealista, os colocava a servio de uma clientela que dispunha de grande visibilidade e pagava
bem por sua assessoria. Percebe-se, pois, uma conexo uma espcie de homologia entre
os interesses dos advogados intermedirios e os de seus clientes (Dezalay e Garth, 1996, pp.
72-74).
Esses jovens internacionalistas praticavam, no entanto, uma advocacia bastante
diferente daquela at ento dominante no universo da arbitragem internacional. A prtica
jurdica norte-americana era marcada pela utilizao de tticas consideradas agressivas e
excessivamente adversariais. Conhecidos como especialistas em conflitos, esses advogados
se sentiam responsveis apenas perante seus clientes: em nome da defesa de um deles, no
hesitariam em abalar a credibilidade ou legitimidade social da prpria arbitragem (fazendo
uso, por exemplo, de recursos e incidentes processuais apenas para protelar a deciso de um
caso). Encaravam, assim, a arbitragem no como o ltimo refgio, um espao reservado a
um seleto grupo de iniciados, mas como uma possvel forma de resoluo de conflitos que
coexistia ao lado de outras:
conforme um scio em um influente escritrio de advocacia de Nova Iorque
observou, a arbitragem por ns considerada como um acessrio litigncia
litigncia nas cortes. simplesmente um frum diferente. Ao reafirmar sua
competncia para tratar desse tipo de assunto [...], esses grandes escritrios de
advocacia rejeitaram a especificidade do terreno da arbitragem. Eles repetem
que ela apenas uma em um menu de competncias e solues a serem
propostas aos seus clientes em caso de dificuldade (Dezalay e Garth, 1996, p.
55).

Os decanos europeus, ao contrrio, consideravam esse estilo de prtica jurdica uma


forma vulgar de justia, quase oposta imponente produo de jurisprudncia, doutrina e
teoria jurdica que praticavam. Esse desprezo era mtuo, dado que os advogados
internacionalistas norte-americanos, por seu turno, ao menos em um primeiro momento,
associaram a arbitragem a um status mais rebaixado: dentro dos Estados Unidos h muito
estava associada a uma prtica menos formal e utilizada principalmente para a resoluo de
disputas trabalhistas ou envolvendo pequenos conflitos comerciais.
De acordo com a interpretao de Dezalay e Garth, depois desse momento de total
incompreenso, ambos os lados iniciaram movimentos de aproximao: os europeus foram
aprender ingls e tentar se familiarizar com as estratgias jurdicas dos norte-americanos;
estes, por sua vez, reconheceram que o jogo da arbitragem internacional era mais sofisticado
que a variao domstica da prtica e passaram a mobilizar a linguagem da lex mercatoria.

61

Tal aproximao, no entanto, no teria se realizado sem ressentimentos: ao mesmo tempo em


que pagavam pedgio aos iniciados, os escritrios jurdicos dos EUA realizavam ofensiva
vigorosa no sentido de expandir o clube e racionalizar a arbitragem visando adequa-la ao
seu estilo de prtica jurdica litigiosa. Como continuavam a utilizar a linguagem e artifcios
jurdicos tpicos da tradio norte-americana, acabaram impondo CCI a redefinio das
regras do jogo (Dezalay e Garth, 1996, pp. 51-53).
Com a entrada desses advogados para defender os interesses dos pases rabes, o outro
lado teria sido obrigado a modificar sua ttica, no restando outra opo alm de contratar
advogados preparados para lidar com a nova prtica. E, com isso, o modus operandi norteamericano teria se generalizado. Como formulam os autores, a arbitragem teria sido apenas
um exemplo daquilo que amplamente encontrado na internacionalizao da prtica jurdica:
um recentramento em favor dos anglo-americanos (Dezalay e Garth, 1996, p. 48).
Essas mudanas tiveram como resultado no apenas a expanso do mercado do direito
comercial internacional, mas tambm do prprio universo de atuao da CCI. O nmero de
casos levados Corte Internacional de Arbitragem cresceu substancialmente nesse perodo.73
A estrutura da instituio, no entanto, no atendia nova demanda. Por isso, ou se adequava
ao novo cenrio, adotando um modelo organizacional mais burocratizado e racional, ou corria
o risco de perder espao no mercado para as novas cortes arbitrais que comeavam a se
afirmar. Desse modo, no incio da dcada de 1980, os prprios advogados norte-americano
foram se tornando responsveis pela implementao de polticas de racionalizao dentro da
Corte e, aos poucos, uma organizao mais rotinizada e baseada na diviso do trabalho foi
sendo adotada. Essa burocratizao, somada a uma prtica arbitral cada vez mais
judicializada, foi insistentemente denunciada como traio pelos juristas decanos, pais
fundadores da CCI, conforme foram informalmente perdendo o controle sobre a instituio
(Dezalay e Garth, 1996, p. 46).74
Conforme a CCI e as outras instituies internacionais de arbitragem foram se
institucionalizando e o campo da arbitragem internacional assumindo contornos mais ntidos,
73

Relatrios indicam que cerca de 3000 arbitragens ocorreram na instituio ao longo de seus 53 primeiros anos
de existncia (entre 1923 e 1976), mesma quantidade que depois seria encontrada nos 11 anos subsequentes
(entre 1976 e 1987), (Craig, Park e Paulsson apud Dezalay e Garth, 1996, p. 7).
74
Um dos pontos de maior controvrsia e que especialmente importante para a discusso realizada no
captulo 5 sobre o funcionamento da arbitragem no Brasil est relacionado transparncia. Parte do projeto de
racionalizao encampado pelos norte-americanos consistia na divulgao das relaes entre os membros da
Corte Internacional de Arbitragem e os rbitros. Uma confuso de papeis fazia com que os mesmos indivduos
que integravam as redes das instituies centrais tambm desempenhassem as funes de advogados, corbitros
e presidentes de tribunais arbitrais. Assim, os principais jogadores se conheciam bem e detinham informalmente
o poder de interditar o acesso de novatos ao mercado. No toa que essa gerao pioneira resistiu fortemente
implementao dos mecanismos de divulgao defendidos pelos norte-americanos.

62

os campos jurdicos nacionais tambm sofreram modificaes. Transformaes na arena


internacional conduzem invariavelmente reconfiguraes das hierarquias e posies situadas
nos domnios nacionais. O estudo de Dezalay e Garth demonstra, no entanto, que quanto
maior a distncia em relao aos centros ocidentais do direito, mais acentuadas se mostram as
reconfiguraes: nos pases europeus e anglo-americanos analisados (Inglaterra, Sucia e
Estados Unidos), as instituies jurdicas teriam sido menos afetadas pela incorporao da
arbitragem do que em Egito e Hong Kong, por exemplo.
No interessa aqui um detalhamento das mudanas ocorridas nos campos jurdicos de
cada um desses pases, mas sobretudo enfatizar as regularidades apreendidas e as tipologias
concebidas pelos autores. Com isso, ser inclusive possvel entender em que medida a
implementao da arbitragem no Brasil se aproxima dos modelos analticos desenvolvidos
pelos autores. A primeira recorrncia se refere reposio da tenso entre os detentores do
poder econmico e os praticantes do direito. No terreno especfico da arbitragem, advogados
especializados em direito comercial sintetizariam perfeitamente essa tenso. Situados na
interseco entre os mundos do direito e dos negcios, esses advogados tendem a servir como
agentes duplos, ao mesmo tempo em que ficam presos entre esses dois universos: o dos
advogados defensores, de modo geral, do universalismo e do direito estatal que
pressionam pela integrao da arbitragem ao sistema de justia, e o dos representantes dos
setores comerciais ameaados pela especializao e formalizao que buscam, cada vez
mais, resolver seus conflitos no apenas por fora das cortes oficiais, mas preferencialmente
em fruns regulados por eles mesmos.
Outra regularidade est associada relao entre arbitragem e Poder Judicirio. Do
ponto de vista de seus praticantes, a frmula ideal capaz de compatibilizar autonomia da
justia privada e legitimidade do Judicirio seria que os tribunais mantivessem uma
distncia da arbitragem, de modo que supervisionassem mas no interferissem no
funcionamento das instncias privadas. Tal equilbrio seria alcanado com mais facilidade no
domnio dos conflitos internacionais do que nos internos. Nos campos domsticos, a
magistratura teria propenso natural a estender sua esfera de influncia e esse
imperialismo judicial se chocaria com os esforos dos praticantes para desenvolver o
mercado da arbitragem. Os advogados que esto na posio de litigantes, por sua vez, tambm
colaborariam para essa expanso do controle judicial: na medida em que empregam todos os
meios disponveis para defender os interesses da clientela ou, ao menos, ganhar tempo at o
julgamento do caso , tambm recorreriam s instncias judiciais, reforando a ingerncia. De
sua parte, os juzes no costumam abrir mo da possibilidade de supervisionar esses

63

procedimentos privados, pois isso lhes permite inclusive alguma familiaridade com a prtica
arbitral mercado no qual podero atuar no futuro, quando se aposentarem.
A depender da posio que um determinado pas ocupa no campo da arbitragem
internacional esse controle realizado pelo Poder Judicirio funciona como uma faca de dois
gumes: por um lado, a interferncia judicial pode levar ao avano da jurisprudncia e ao
desenvolvimento do direito; por outro, ela contribui para afastar possveis clientes
internacionais (que no querem se submeter aos foros domsticos de controle da arbitragem).
O caso ingls exemplificaria bem essa descrio: embora haja nesse pas uma slida tradio
em direito comercial, Londres costuma ser preterida como sede de arbitragens em favor de
outros centros menos desenvolvidos justamente pelo notrio controle exercido pelo
Judicirio. Situao oposta encontrada nos casos dos pases da civil law: no sendo
detentores de um slido conhecimento em direito comercial, esses pases enfatizam
estrategicamente a autonomia da arbitragem em relao aos tribunais estatais. Isto possvel
porque nesses casos a justia extraestatal se desenvolveu por fora das instituies judiciais, ou
seja, s margens do campo do direito. Dezalay e Garth (1996, p. 123) denominam esse
modelo de monitoramento distncia: o Judicirio reconhece a legitimidade da justia
privada e raramente exerce seus poderes formais de controle. A maior parte dos pases da
Europa continental, durante dos anos 1980, reconheceu a justia arbitral justamente dentro
desses modelo.
Uma terceira regularidade ainda observada pelos autores se refere relao, na seara
domstica, entre arbitragem nacional e internacional. Em primeiro lugar, vale mencionar a
diferenciao das duas: as instituies praticantes mantm uma distino, mas as fronteiras
geralmente associadas ao perfil e valor do casos costumam ser vagas. Seja como for, a
arbitragem domstica, associada aos setores empresariais, desfruta sempre menor prestgio do
que a internacional, considerada mais chique devido suposta complexidade do direito que
manipula e s conexes estabelecidas com uma elite cosmopolita. Como acontece no mercado
de bens simblicos de modo geral e o direito no foge regra , h uma homologia entre a
posio de uma determinada classe de produtos e seus consumidores: a clientela de elevado
status social do circuito internacional contribui para a atribuio de prestgio aos produtores
dessa modalidade jurdica. Por isso, rbitros iro sempre buscar ou pretender pertencer
essa aristocracia internacional. No raro exploram sua notoriedade internacional para
vender seus servios localmente. Outro aspecto significativo dessa tenso entre arbitragem
internacional e domstica est na relao com outros campos: enquanto a prtica da primeira
se aprofunda na tradio de formulao doutrinria do direito, a segunda est mais prxima do

64

polo dos negcios. Para compreender a lgica geral de um sistema domstico de arbitragem
necessrio levar em considerao a relao entre o campo do direito e o poder econmico. A
arbitragem um dos poucos (e privilegiados) terrenos nos quais a relao entre direito e
economia se explicita.
Duas formas possveis de conexo entre os campos do direito e da economia so,
ento, apresentadas pelos autores quando discutem detalhadamente os modelos de trs pases
ocidentais cujas prticas de arbitragem domstica para a resoluo de conflitos comerciais so
consideradas j estabelecidas (e bem sucedidas): Inglaterra, Sucia e Estados Unidos. Esses
casos do ensejo a uma tipologia acerca dos modos de institucionalizao da arbitragem. Mais
especificamente, dois modelos so propostos: os das justias delegada e paralela.
O primeiro dos modelos ilustrado pelo caso ingls se caracteriza pela resoluo
dos conflitos comerciais por profissionais no ligados ao direito, mas que so mantidos sob o
controle do sistema legal. Um pequeno crculo de conselheiros da rainha75 tem reservado
em nome do interesse superior da common law o direito de intervir a qualquer momento
nos conflitos. H, pois, sobreposio entre a esfera judicial e as instituies de negcios,
apesar de os dois universos permanecerem separados. Embora as decises se pautem
principalmente em consideraes tcnicas e econmicas, um intermedirio cumpre a funo
de corretor [courtier], assegurando a difuso de certas normas legais e selecionando
algumas disputas como alvo de maiores investimentos jurdicos. O sistema extralegal de
resoluo de disputas se situa sombra do direito, mas no margem dele. Nesse modelo, a
tenso entre os polos do direito e dos negcios constantemente recolocada: os grupos
situados em cada um deles tentam promover os padres de mercado que lhes mais
favorvel. As ondas sucessivas de avanos em direo a um ou outro desses polos revelam de
que modo os grupos ao mesmo tempo se contrape e se complementam (Dezalay e Garth,
1996, pp. 198-200).
Os EUA, por sua vez, apresentam uma variao desse modelo de justia delegada.
Diferentemente do que se observou para a Inglaterra, a American Arbitration Association
principal instituio ligada arbitragem no pas (fundada em 1926) desempenhou
historicamente papel marginal tanto em relao ao campo do direito quanto ao da economia.
O desenvolvimento tanto da regulao estatal quanto de uma litigncia centrada nos negcios
75

No original, Queens Councel. Trata-se de um conselho existente em pases monrquicos e composto por
juristas designados pelo soberano para auxili-lo em assuntos legais. Podem ser nomeados profissionais que
atuaram como barrister [advogado que representa os clientes apenas nos tribunais superiores] por ao menos dez
anos. Os membros do conselho tm seu status formalmente reconhecido pelos tribunais: gozam do direito de
vestir togas de seda e da prerrogativa de poderem se manifestar antes dos demais advogados.

65

apenas contribuiu para acentuar essa relativa marginalidade. A arbitragem, vista como um
tipo de justia de segunda classe, apropriada para disputas envolvendo causas de pequeno
valor monetrio e que requerem investimento jurdico mnimo, foi mantida longe da resoluo
de conflitos comerciais. Mais recentemente, no entanto, o pas est vivenciando um processo
de recomposio do mercado domstico de resoluo de conflitos comerciais (resultante da
revalorizao internacional da arbitragem). Porm, essa recomposio passaria menos pelo
remodelamento de antigas instituies (a American Arbitration Association, por exemplo) do
que pela inveno de novas instncias, tais como o desenvolvimento de um campo poliforme
de mediao semijudicial e de um novo campo de conhecimento voltado para a regulao do
comrcio internacional (em que os grandes escritrios de advocacia de Washington
desempenhariam papel central).
J no modelo de justia paralela, tpico de pases da tradio civil law e cujo exemplo
por excelncia seria o caso sueco, os universos do direito e da economia coexistem, mas
ignoram um ao outro. Os conflitos comerciais so resolvidos por fora do sistema de justia.
H uma espcie de linha divisria separando a justia privada da estatal. Uma pequena
comunidade de veteranos notveis na prtica da arbitragem comercializam, em um
mercado de justia privada informal, sua autoridade proveniente do exerccio dos cargos de
professor, juiz ou liderana na profisso jurdica. Tal como no caso ingls, a arbitragem
funciona como espao de troca entre direito e economia; no entanto, dado o carter obscuro
do sistema, os termos dessa troca so mais desequilibrados. Essa coexistncia se perpetua
enquanto a arbitragem sobrevive no nicho para o qual foi designada, sombra do sistema
oficial. A no institucionalizao da arbitragem tambm leva ausncia de investimentos no
desenvolvimento do direito e em construes doutrinrias, o que explica o baixo prestgio
atribudo prtica nesse contexto (Dezalay e Garth, 1996, pp. 203-204).
Em que pese a diferena entre os modelos, importante assinalar que em ambos o
mercado controlado por um grupo de produtores relativamente homogneo: no caso da
Inglaterra, o Poder Judicirio e a advocacia de negcios; na Sucia, uma pequena e antiga
comunidade de arbitragem. Tais conformaes contrastam com a situao francesa, na qual h
uma diversidade de agentes no universo da arbitragem. Segundo os autores, foi justamente
essa pluralidade que tornou o pas propcio ao desenvolvimento da arbitragem internacional,
pois permitiu uma aliana entre o pequeno grupo de notveis e grandes escritrios de
advocacia ao redor da ICC. Esses ltimos conseguiram espao devido principalmente
ausncia de uma advocacia previamente estabelecida na rea comercial. Alm disso, embora

66

parea estranha ao menos aos olhos da ideologia que afirma a autonomia da lei e condena a
interveno do poder poltico tal aliana pode ser explicada luz das ligaes existentes
entre o universo dos negcios e o da lei (Dezalay e Garth, 1996, pp. 205; 213).
A tipologia proposta pelos autores explicita duas possveis formas de relao entre os
campos do direito e da economia: uma primeira em que h maior contato entre os operadores,
sinalizando uma homologia mais direta; e outra em que maior desvinculao perceptvel.
Nesse ltimo, no entanto, essa maior autonomia aparente da arbitragem pode significar, ao
contrrio, um indcio do predomnio da justia oficial (afinal a arbitragem funciona quase
extraoficialmente). Essa tenso permanente entre direito e economia mencionada diversas
vezes pelos autores, pode ser verificada tambm no caso brasileiro. Mais adiante, veremos de
que modo isso se materializa nessa experincia. Com base nessa discusso determinadas
prticas arbitrais locais se identificam mais com um ou outro dos modelos descritos.

Hegemonia do direito norte-americano e a via brasileira de institucionalizao da


arbitragem

A discusso sobre a gnese e o funcionamento tanto da UNCITRAL quanto do campo


da arbitragem internacional aponta a crescente participao e influncia norte-americana
nesses dois casos. No que tange ao primeiro deles, os EUA se destacam no apenas como o
Estado com atuao mais incisiva na constituio dessa instncia interna ONU
especialmente dedicada regulao do direito comercial internacional, mas tambm pela
interveno sistemtica na elaborao de seus diferentes produtos, conforme concluem
Halliday e Carruthers (2003). Paralelamente, a proeminncia cada vez maior de escritrios e
advogados norte-americanos no campo da arbitragem internacional se evidencia no apenas
por sua participao direta na Corte de Arbitragem da CCI, mas tambm pela generalizao
de seu perfil de advocacia para a prtica jurdica comercial como um todo e arbitral em
particular.
Esses fruns so de diferente natureza: a UNCITRAL um rgo integrante da ONU,
organizao internacional de direito pblico e composta por Estados nacionais, enquanto a
arbitragem internacional gravita em torno da CCI e de outras organizaes de carter privado.
Cumpre ressaltar que a presena norte-americana se d nesses dois polos pblico e privado
indistintamente, evidenciando a enorme capacidade de influncia desse pas por razes que

67

pressupem o poderio econmico e poltico, mas no se esgotam exclusivamente nele. O


argumento sustentado aqui o de que tal vantagem decorre do prprio modus operandi do
modo americano de produo do direito: por no restringir sua atuao advocacia litigiosa
propriamente dita (participando, por exemplo, da organizao de lobbies e de servios de
consultoria), seus produtores se situam em posio de vantagem para lidar com a diversidade
de estratgias requeridas para obteno de sucesso nos distintos fruns. essa vantagem
somou-se, ainda, a condio favorvel desfrutada pelos EUA de no ter sido um pas
colonizador. Essa caracterstica fundamental lhe conferiu legitimidade perante os pases
recm-criados para perseguir seus objetivos quer no fronte das polticas de Estado quer no dos
negcios, preenchendo o vcuo deixado pelo declnio das potncias europeias.
Para usar os termos cunhados por John Braithwaite e Peter Drahos, os EUA assumem,
do ponto de vista macro, a posio de Estado formulador [rule maker], em contraste dos
Estados receptores do direito [rule takers]. Considerando essa diviso internacional do
trabalho de harmonizao do direito, pases situados fora do continente europeu e da
Amrica do Norte ocupam usualmente a posio de receptores: quando os governos
anunciam novos padres regulatrios, geralmente eles so oriundos de votaes realizadas
pelos legislativos locais sobre propostas que no foram redigidas por eles (Braithwaite e
Drahos, 2000, p. 3).
Uma vez que a Lei de Arbitragem de 1996 segue inegavelmente os parmetros
estabelecidos pela Lei Modelo da UNCITRAL, ao Brasil caberia a posio de receptor nessa
diviso geral. Tal posio no significa, entretanto, automatismo to-pouco passividade, como
talvez a terminologia formulador-receptor leve a supor. As vias de importao, recepo e
assimilao da arbitragem conferiram uma modulao singular ao instituto no pas. Como ser
desenvolvido adiante, o encaixe da arbitragem no sistema jurdico brasileiro deve ser
compreendido tanto luz de sua posio no campo da arbitragem internacional quanto do
modo especfico de apropriao do instituto pelos grupos locais. Nesse sentido, convm situar
sumariamente a via brasileira de institucionalizao em relao aos modelos concebidos por
Dezalay e Garth, tendo em vista os contextos nacionais, para que se possa, no captulo
seguinte, prosseguir sua anlise em termos mais concretos.
A observao do funcionamento da arbitragem comercial no Brasil permite afirmar
que ela se assemelharia ao modelo da justia delegada. Apesar de no haver nenhum
intermedirio realizando a conexo entre a esfera judicial e as instituies de negcios como
ocorre na Inglaterra h, no obstante, o reconhecimento oficial da arbitragem, que convive,
pacificamente, ao lado da justia estatal. O Judicirio reconhece a legitimidade da justia

68

arbitral e raramente exerce seus poderes formais de controle sobre ela. Conforme assinalado
no captulo anterior, essa relao entre direito oficial e extraestatal pautada pela estratgia da
procedimentalizao: o Estado estabelece os parmetros a serem seguidos para que as
decises tomadas pelas instncias privadas de justia sejam consideradas vlidas. Em outros
termos, o Judicirio fiscaliza a arbitragem no que se refere adequao dos procedimentos
previamente fixados, mas no discute o seu contedo.
Ao contrrio do que ocorre com a vertente comercial, outros nichos da prtica no se
coadunam ao modelo da justia delegada. A aplicao da arbitragem nas reas de direito do
trabalho e do consumidor se d completamente margem do sistema oficial, chegando a
conformar um mercado quase clandestino. De fato, a controvrsia envolvendo a legalidade do
emprego do instituto em especial na rea trabalhista faz com que a prtica seja por vezes
perseguida pelo Ministrio Pblico e desautorizada pelo Judicirio. Sua existncia to
distante do polo legtimo da arbitragem comercial que chega a ser, inclusive, ignorada ou
mesmo desqualificada pelos agentes de maior destaque no campo. Sendo assim, tal nicho se
aproximaria mais ao modelo da justia paralela.
A arbitragem no Brasil apresenta-se, desse modo, como um caso sui generis em que
possvel verificar traos tanto do modelo da justia delegada quanto do da paralela. Cada um
desses modelos se aplica a um nicho especfico da prtica arbitral: o primeiro ao polo
dominante, o segundo ao dominado. Essa luta por legitimidade, bem como a hierarquia que
ela conforma, delineiam as fronteiras de uma regio social com fora de gravitao prpria.
Tais caractersticas autorizam, assim, o seu enquadramento como o de um subcampo no
interior do campo mais amplo do direito.

69

CAPTULO 3 - A assimilao da arbitragem no Brasil

As tentativas de implantao da arbitragem no Brasil parecem confirmar a tese de


Halliday e Carruthers acerca da importncia dos intermedirios [gatekeepers] locais para
operarem a mediao entre o local e o global. De acordo com a formulao desses autores, a
interao entre esses dois polos do processo varia conforme os interesses e o poder
compartilhado por aqueles que ocupam as posies de intermediao (Carruthers e Halliday,
2006, p. 528).
Conforme desenvolvemos neste captulo, uma anlise da situao da arbitragem no
Brasil nas dcadas de 1980, 1990 e incio dos anos 2000 quando a Lei de Arbitragem
declarada constitucional pelo Supremo Tribunal Federal (STF) permite apreender
concretamente duas dimenses opostas envolvidas em qualquer processo de transplante de
instituies. Por um lado, o contraste entre as vrias tentativas frustradas de regulament-la e
o xito da aprovao da lei em 1996 chamam ateno para o fato de que a arbitragem s
viabilizada quando quem assume o projeto est em sintonia com o movimento transnacional,
ou seja, tem objetivos alinhados com os das instituies e os interesses do comrcio
internacional. Por outro lado, no entanto, a reconstituio da gnese da lei evidencia que tal
afinidade no seria, em si, suficiente: enquanto influentes segmentos do campo jurdico
brasileiro e de setores empresariais bem como governamentais no chegaram a um consenso
acerca do instituto, a sua implementao efetiva no pas no se mostrou vivel. A experincia
brasileira parece evidenciar que nenhuma instituio simplesmente transplantada para um
Estado-Nao

de modo a

sincronizar sua

legislao

ao direito internacional

homogeneizado, sem que nesse processo no haja a ativa participao de intermedirios,


responsveis pelo trabalho de traduo para o contexto local (Carruthers e Halliday, 2006;
Munger 2012).
A tentativa de reconstituio apresentada a seguir tem como objetivo demonstrar de
que modo esse processo de assimilao da arbitragem ocorreu no Brasil. Alm de possibilitar
compreender como se deu a relao entre o global e o local no caso especfico de
incorporao desse instituto ao ordenamento jurdico brasileiro, tal anlise nos permite, ainda,
identificar os parmetros a partir dos quais esse campo profissional ir se estruturar no
perodo posterior ao de sua regulamentao. O processo de gnese da lei j traz, em si, os
traos gerais da nova rea emergente, bem como das lutas que iro marc-la.
O captulo parte da reconstituio dos projetos no exitosos nos anos de 1980, analisa
a iniciativa bem-sucedida da dcada de 1990 e, finalmente, apresenta o debate ocorrido no

70

Supremo Tribunal Federal (STF) entre 1997 e 2001, quando um incidente de


constitucionalidade questionou a validade da Lei de Arbitragem perante o rgo superior.
Considera-se aqui que o encerramento do processo de gnese da lei ocorre com o
posicionamento do STF em dezembro de 2001 e no com a aprovao no Congresso
Nacional em setembro de 1996 porque justamente essa deciso que oficialmente confere
arbitragem a legitimidade necessria para que possa, de fato, ser utilizada no pas. Nos termos
dos juristas que atuam na rea, ela que d ao instituto segurana jurdica, permitindo que
comece a ser amplamente utilizado pelos interessados. J conforme o ciclo definido por
Terence Halliday (2009) a declarao de constitucionalidade marcaria a finalizao do
momento inaugural de elaborao do direito escrito.

Anteprojetos da dcada de 1980

De acordo com a literatura jurdica a arbitragem no seria uma prtica recente no


Brasil.76 Antes da aprovao da Lei de Arbitragem (Lei n. 9.307/1996) a utilizao do
instituto no pas esteve, no entanto, limitada pela exigncia imposta pelo Cdigo de Processo
Civil (Lei n. 5.869/1973) de que todo laudo arbitral a deciso tomada pelos rbitros ao
final do processo de arbitragem deveria ser homologado pelo Judicirio para que pudesse
valer como uma sentena. Mais do que uma simples etapa burocrtica, essa exigncia retirava
toda a fora do instituto, pois impunha a necessidade de sua chancela judicial. Outro
empecilho aventado pelos juristas era a ausncia de tratamento legislativo referente fora
vinculante da clusula compromissria.77 Com isso, a existncia de uma clusula contratual
prevendo a via da arbitragem para a resoluo de um conflito no era garantia suficiente para
sua utilizao, posto que sempre restava para uma das partes a opo de levar o caso ao
Judicirio. Tomadas conjuntamente, essas duas medidas dificultavam a utilizao do instituto,
enfraquecendo, assim, seu desenvolvimento (Carmona, 1998).
Paralelamente aos obstculos colocados pela legislao para o funcionamento efetivo
da arbitragem, tambm era comum que juzes e outros profissionais do direito no tivessem
familiaridade com essa regulamentao e, portanto, tivessem dificuldade para lidar com o
assunto. Um episdio narrado por Arnold Wald um dos rbitros mais reconhecidos no pas e
76

Sobre a regulao jurdica da arbitragem anterior a 1996, ver Samtleben (1986), Guerreiro (1993), Cretella
Neto (2004) e Wald (2011). A presena do instituto no Brasil remonta s Ordenaes Filipinas.
77
De acordo com a lei de 1996, a escolha por levar o caso a uma cmara arbitral pode ser realizada no momento
de surgimento da controvrsia (compromisso arbitral) ou j ter sido prevista em contrato previamente celebrado
pelas partes (clusula compromissria). Nesse segundo caso, consta no contrato comercial uma clusula
estabelecendo que qualquer eventual controvrsia ser obrigatoriamente resolvida atravs da arbitragem.

71

que atua com o tema desde a dcada de 1950 , ocorrido na dcada de 1980, descreve bem a
percepo dos envolvidos com arbitragem acerca do despreparo do Judicirio para lidar com
esse instituto:
Ns fizemos uma arbitragem de direito societrio. O presidente da arbitragem
foi o presidente do Instituto dos Advogados Brasileiros. Funcionou bem,
acertou-se e quando terminou eu fui levar ao juiz o processo arbitral para
homologar e ele olhou para mim, e disse: o que eu fao com isso?. Eu digo
[risos]: eu estou querendo a homologao. E ele me disse: o senhor tem
certeza que funo minha? Porque eu nunca ouvi falar em arbitragem, nem
em homologao de sentena arbitral. Ento eu disse: olha aqui o Cdigo de
Processo aqui diz. Ele disse: ento eu vou mandar ouvir a outra parte. Eu
disse: no precisa ouvir a outra parte porque as duas partes esto pedindo a
homologao. Ele disse: ento eu vou ouvir o Ministrio Pblico. Eu disse
[risos]: Por que? No tem menores. No tem incapazes. E o sujeito estava
meio chateado comigo e disse: Ento mande [para o] cartrio e l eles que
faam a sentena! [risos] Eu conto isso porque mostra uma fase da vida
brasileira... 78

No incio da dcada de 1980, o antigo Ministrio da Desburocratizao esboou a


primeira tentativa de regulamentar a arbitragem. O anteprojeto, publicado no Dirio Oficial
da Unio em 27 de maio de 1981, previa a correo dos dois principais obstculos para a
prtica da arbitragem mencionados anteriormente.79 O sentido imputado arbitragem, no
entanto, seria diferente daquele associado aos potenciais do instituto para o comrcio
internacional nos termos previstos pela UNCITRAL: a prpria observao preliminar do
anteprojeto era iniciada com a afirmao de que sua finalidade seria descongestionar o Poder
Judicirio. Poucos dias aps sua publicao, o coordenador da comisso redatora,
desembargador Luiz Antnio Severo da Costa, afirmou que o objetivo da lei seria retirar do
aparelho judicirio grande parte do trabalho que lhe imposto indevidamente e exemplificou
os potenciais da arbitragem mencionando um caso cotidiano envolvendo vizinhana e
condomnio (Justia...,1982).
Embora divergindo do sentido tipicamente atribudo arbitragem no direito
internacional, esse projeto estava em sintonia com as diretrizes sustentadas pelo Ministrio da
Desburocratizao. Institudo em 1979 por iniciativa do governo do General Joo Figueiredo
78

Entrevista com Arnoldo Wald (19/08/2013).


O trabalho foi coordenado pelo desembargador Luiz Antnio Severo da Costa e contou com a participao do
desembargador Jos Sampaio de Lacerda, dos advogados Raul Murgel Braga e Carlos Henrique Froes e do
empresrio Guilherme Duque Estrada (integrante do Ministrio da Desburocratizao). Depois de elaborado,
recebeu ainda sugestes de George Siqueira (advogado do Banco do Brasil) e de lvaro Leite Guimares
representante do Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil (OAB).
79

72

(1979-1985)80, e tendo como ministro Hlio Beltro (1916-1997)81, o antigo Ministrio


Extraordinrio da Desburocratizao tinha como principal objetivo dinamizar e simplificar o
funcionamento da Administrao Pblica Federal (Beltro et al., 1982; Beltro,1984). Seu
principal programa o Programa Nacional de Desburocratizao dava continuidade a
projetos de reforma administrativa e descentralizao que haviam sido iniciados por Beltro
(entre 1967 e 1969 quando exerceu a funo de Ministro do Planejamento), inovando, no
entanto, ao introduzir a dimenso da preocupao com o usurio de servios pblicos. Embora
o intuito inicial fosse atuar na administrao pblica, o Judicirio foi em funo das
demandas trazidas pelos prprios cidados82 aos poucos sendo envolvido no programa.
Como resposta, o Ministrio investiu, ao longo dos anos de 1981 e 1982, na criao do
Juizado Especial de Pequenas Causas83, bem como na elaborao de uma lei de arbitragem. O
primeiro desses projetos foi bem-sucedido, j o segundo no. A lei prevendo a criao do
juizado foi aprovada em 1984, enquanto o anteprojeto da arbitragem no prosseguiu: enviado
ao Ministrio da Justia, permaneceu engavetado por cinco anos (Rosar, 1986), sendo
posteriormente arquivado sem que chegasse a ser encaminhado ao Congresso Nacional.
Uma explicao para os rumos to diferenciados dessas duas iniciativas est
relacionada mobilizao articulada a cada uma delas. Ambos os projetos desafiavam a
estrutura organizacional tanto do Judicirio quanto da advocacia, que lhes opuseram forte
resistncia. No caso do juizado, entretanto, o Ministrio da Desburocratizao estabeleceu
aliana com setores da magistratura e da academia, tais como juzes do Rio Grande do Sul e
juristas de So Paulo (Vianna et al., 1999, p. 170), o que imprimiu fora ao projeto,
permitindo a superao de interesses contrrios (representados, principalmente, pela
advocacia e suas associaes profissionais) e garantiu sua aprovao (Chasin, 2013). O
80

O General Joo Figueiredo (1918-1999) foi o ltimo chefe do executivo do regime militar do Brasil. Seu
governo (1979-1985) se caracterizou, do ponto de vista econmico, pela crise fiscal decorrente da crise
financeira internacional, e, do ponto de vista poltico, pelo processo de transio para o regime democrtico.
81
Hlio Beltro foi um defensor do que chamou de desburocratizao e do combate ao que batizou como
asfixia burocrtica. Exerceu diversas funes no governo federal durante o perodo do regime militar, entre as
quais a de Ministro do Planejamento (1967-69) quando figurou entre os signatrios do Ato Institucional
nmero 5 , da Desburocratizao (1979-82) e da Previdncia Social (1982-83). Nesses cargos encarnou a
contraface desenvolvimentista da orientao econmica mais ortodoxa representada pelos ministros Mrio
Henrique Simonsen (1935-1997) e Antnio Delfim Neto.
82
Com objetivo de compreender as reclamaes dos cidados em relao burocracia no servio pblico, os
discursos e pronunciamentos do Ministro Hlio Beltro instigavam explicitamente que as pessoas lhe
escrevessem cartas relatando problemas vivenciados e apresentando sugestes (Reis, 1990). Ao longo dos anos
em que essa prtica foi estimulada, o Ministrio recebeu em mdia entre mil e duas mil cartas por ms. Muitas
delas traziam reclamaes dirigidas diretamente ao Judicirio: os alto custo dos processos judiciais, a
morosidade no andamento das aes, o excesso de exigncias e despesas cartoriais, e as dificuldades enfrentadas,
de uma forma geral, para a soluo de casos judiciais.
83
Sobre a criao do Juizado Especial de Pequenas Causas, ver Chasin (2013), Cunha (2008) e Vianna et al.
(1999).

73

mesmo parece no ter sido o caso da arbitragem: embora a redao do anteprojeto de lei tenha
contado com a participao de alguns profissionais de prestgio, o projeto no envolveu
ativamente setores influentes do meio jurdico.84 At mesmo os profissionais que j atuavam
com arbitragem sobretudo professores de direito internacional e advogados que trabalhavam
com direito comercial internacional no foram atrados para a discusso do projeto.
Ao menos parte desse desinteresse pode ser relacionado justamente ao sentido
atribudo arbitragem nesse momento. Tal sentido o de contribuir para aliviar a sobrecarga
do Judicirio tambm foi imputado ao juizado, mas, nesse caso, se mostrou oportuno, at
porque tratava-se de instituio estruturada dentro do sistema de justia e que passou a ser
responsvel por uma parcela substancial das aes antes endereadas justia comum
(Chasin, 2013).85 Desse modo, ao mesmo tempo em que sinalizava a insero do Judicirio no
contexto de modernizao da mquina pblica, o juizado tambm era apresentado como uma
soluo rpida, barata e eficaz para o problema da sobrecarga (Beltro, 1984, p. 23). O
mesmo, no entanto, no aconteceu com a arbitragem. Alm de pouco conhecido no Brasil,
todos os envolvidos com sua prtica atuavam especificamente na rea do direito internacional.
O desajuste entre as expectativas desses profissionais e as do Ministrio da Desburocratizao
pode ser constatada, por exemplo, em um artigo escrito por Guido Soares professor de
Direito Internacional da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo (Fadusp) cuja
atuao foi decisiva para a introduo da arbitragem no pas publicado no jornal O Estado
de S. Paulo, em 16 de dezembro de 1984:
Um dos perigos a evitar, em especial o legislador, pretender conferir
arbitragem caractersticas que no lhe caem bem. Em definitivo, a arbitragem
no panaceia para os entraves do Poder Judicirio, e muito menos uma
soluo barata para as partes (Soares, 1984).

84

Uma pesquisa realizada no acervo dos jornais Folha de S. Paulo e O Estado de S. Paulo apontou a pequena
visibilidade que o tema obteve no debate pblico durante a dcada de 1980. Apenas uma matria publicada em
O Estado de S. Paulo em 30 de maio de 1982 aborda o projeto de lei do Ministrio da Desburocratizao
(Justia... 1982). J a Folha de S. Paulo no publicou nenhuma matria especialmente direcionada ao projeto,
embora tenha publicado, principalmente ao final da dcada, algumas reportagens sobre a sobrecarga do
Judicirio que mencionam a arbitragem como possvel soluo (Novo..., 1983; Justia..., 1987; Mais..., 1987;
Ceneviva, 1987).
85
De acordo com a Lei n. 9.099/95, que dispe acerca dos Juizados Especiais Cveis e Criminais, so
consideradas causas cveis de menor complexidade aquelas cujo valor no exceda a quarenta vezes o salrio
mnimo, as aes de despejo para uso prprio, as aes possessrias sobre bens imveis cujo valor no exceda a
quarenta vezes o salrio mnimo e diferentes tipos de aes envolvendo cobrana de dvidas. No podem ser
julgadas nos Juizados Especiais as causas de natureza alimentar, falimentar, fiscal e de interesse da Fazenda
Pblica, bem como tambm aquelas relativas a acidentes de trabalho, a resduo e ao estado e capacidade das
pessoas, ainda que de cunho patrimonial.

74

De modo semelhante, Carlos Alberto Carmona um dos autores do anteprojeto da lei de


1996, conforme ser melhor apresentado adiante tambm condenou esse enfoque do
anteprojeto, acrescentando que seu abandono talvez tenha ocorrido porque deixava a desejar
quanto preciso tcnica (Carmona, 1998). Alm de sinalizar novamente o descompasso,
essa constatao permite demonstrar o que aventamos anteriormente, ou seja, a ausncia de
participao, na elaborao do anteprojeto, dos profissionais supostamente detentores do
conhecimento tcnico legtimo, isto , daqueles que j estavam trabalhando ou estudando
arbitragem, focando sua dimenso comercial internacional.
Nos anos seguintes, outros dois anteprojetos tentaram, ainda sem xito, regulamentar a
arbitragem no pas: um publicado no Dirio Oficial da Unio em 27 de fevereiro de 1986,
outro em 20 de junho de 1988.86 Ambos foram elaborados pelo Ministrio da Justia durante
o governo de Jos Sarney (1985-1990)87 e foram arquivados antes de chegar apreciao do
Congresso Nacional. Nenhum desses dois anteprojetos contou com ampla discusso pblica.88
O primeiro deles resultou do trabalho de uma comisso, montada pelo ento Ministro
Fernando Lyra (1938-2013) e da qual participaram, entre outros, os professores de Direito
Comercial da Fadusp Modesto Carvalhosa e Jos Alexandre Tavares Guerreiro (dois
importantes nomes da arbitragem hoje). De acordo com Guerreiro que, poca j trabalhava
com arbitragem, atuando como expert witness [testemunha especializada] em casos
envolvendo estatais brasileiras levados Cmara de Comrcio Internacional (CCI) , os
motivos do arquivamento do anteprojeto no estariam relacionados ao mrito, mas
resistncia que enfrentou perante a comunidade jurdica brasileira:
O Ministro da Justia era o Fernando Lyra (que era um sujeito bem
intencionado e tal). Fiz parte da comisso. Fizemos um anteprojeto e
apresentamos. Houve vrias tentativas, mas tudo era sistematicamente
arquivado porque o governo consultava as grandes cabeas pensantes que
eram o Ministro Moreira Alves89, do Supremo, e os juristas em geral e eles
86

O anteprojeto de 1988, ao contrrio dos dois anteriores, previa alteraes no Cdigo de Processo Civil, e no a
aprovao de uma nova lei que especificamente tratasse da arbitragem.
87
Jos Ribamar Ferreira Arajo da Costa Sarney (Jos Sarney) foi o primeiro presidente civil aps mais de vinte
anos de regime militar no pas. Ele foi candidato a vice na chapa Aliana Democrtica, encabeada por Tancredo
Neves e eleita pelo Colgio Eleitoral em 15 de janeiro de 1985. Tomou posse do cargo interinamente em 15 de
maro desse mesmo ano, quando Tancredo veio a adoecer, e em carter definitivo aps sua morte, em 21 de
abril. Seu governo foi marcado, em termos econmicos, pelas tentativas fracassadas de estabilizao, e, em
termos polticos, pela reforma constitucional e consolidao institucional do regime democrtico.
88
Uma mostra dessa ausncia cobertura do tema pela mdia impressa. Esses anteprojetos no foram alvo de
nenhuma matria especfica dos jornais Folha de S. Paulo e O Estado de S. Paulo durante o perodo.
89
Jos Carlos Moreira Alves formou-se em Direito em 1955 pela ento Universidade do Brasil, hoje
Universidade Federal do Rio de Janeiro (UFRJ). Entre 1957 ano em que obteve o doutorado e 1972,
destacou-se como professor de Direito Privado nos cursos de Direito de diversas instituies de ensino superior
pblicas e privadas. Escreveu diversos livros na rea de Direito Civil, principalmente em Direito Romano,

75

eram contra, porque havia um preconceito contra uma forma de justia ao


lado do Judicirio. [...] Foram sistematicamente arquivados at de maneira
escandalosa, porque foram trabalhos feito com muito capricho por vrias
pessoas.90

J na interpretao de membros da comisso de juristas apresentada adiante que


veio a elaborar a Lei de Arbitragem (Carmona, 1998; Lemes, Carmona e Martins, 2004),
ambos continham defeitos tcnicos e equvocos que enfraqueceram suas chances de
aprovao. O anteprojeto de 1988 parece ter sido especialmente problemtico: alm de
estabelecer que todo laudo arbitral poderia estar sujeito a recurso de apelao a ser julgado
pelo Tribunal de Justia local o que empatava a autonomia da arbitragem , dispunha que o
rbitro deveria obrigatoriamente ser bacharel em direito (o que a prpria OAB desaprovou).
Carlos Alberto Carmona ento estudante de Ps-Graduao da Fadusp relembra as
mobilizaes da comunidade acadmica da poca visando impedir a aprovao:
No terceiro [anteprojeto], como ele era muito ruim, a sim houve reunio, [...]
sugesto no sentido de no aprovar. Me lembro que at, naquela poca, a
professora Ada [Pellegrini Grinover]91 fez uma manifestao no Conselho
Federal da Ordem ela era conselheira a respeito de um dispositivo que
envolvia advogados. O Professor Magalhes [tambm acompanhava as
iniciativas]. Ns tivemos uma reunio, no Departamento de Processo, e eu me
lembro de que discutamos o tema. O anteprojeto de 1988 dizia que o rbitro
tinha que ser advogado e a Professora Ada, mesmo conselheira da Ordem,
dizia que isso no tinha cabimento, que a arbitragem um sintoma de
liberdade, ento que as partes deveriam escolher quem quisessem; essa
reserva de mercado no era adequada, nem necessria.92

tornando-se uma reconhecida autoridade no assunto. J em 1969 era bastante prximo do governo militar,
coordenando a Comisso de Estudos Legislativos do Ministrio da Justia e elaborando os artigos da Parte Geral
do Anteprojeto de Cdigo Civil (que resultou no Cdigo Civil hoje vigente Lei 10.406/2002). No incio dos
anos de 1970 foi tambm chefe de gabinete do Ministro da Justia e, por nomeao do General Emlio
Garrastazu Mdici (1905-1985), assumiu em 1972 a chefia da Procuradoria Geral da Repblica, que poca
ainda realizava a defesa e o assessoramento jurdico do Poder Executivo Federal (atribuies que hoje competem
Advocacia Geral da Unio). Em 1975, foi nomeado pelo General Ernesto Geisel (1907-1996) para o cargo de
Ministro do STF, sendo presidente dessa corte entre 25 de fevereiro de 1985 a 10 de maro de 1987. Aposentouse como Ministro do STF em 2003 e sua vaga passou a ser ocupada por Joaquim Barbosa (Alves, c2008; Jos
Carlos..., c2014).
90
Entrevista com Jos Alexandre Tavares Guerreiro (22/08/2013).
91
Professora da Fadusp desde 1971 e Procuradora do Estado de So Paulo desde 1970, Ada Pellegrini Grinover
j era reconhecida autoridade no meio jurdico brasileiro na dcada de 1980. Participou das comisses que
elaboraram os anteprojetos da Lei do Juizado Especial de Pequenas Causas e da Lei de Ao Civil Pblica (Lei
n. 7.347/85) cujo objetivo era a proteo dos chamados interesses difusos e coletivos, ou seja, daqueles
relacionados defesa do meio ambiente, direitos do consumidor, e conservao dos bens e direitos de valor
artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico , duas iniciativas que podem ser consideradas como
integrando o movimento que Cappelletti e Garth (1988) denominaram como ampliao do acesso justia.
92
Entrevista com Carlos Alberto Carmona (16/08/2013).

76

Seja como for se motivados por razes tcnicas ou polticas esses arquivamentos
sucessivos revelam que nenhum desses trs anteprojetos contou com ampla participao dos
operadores do direito envolvidos com a discusso relativa arbitragem no Brasil. Pelo
contrrio, chegaram mesmo a provocar a oposio de alguns desses operadores. Entre eles,
merecem destaque os professores de Direito Internacional da Fadusp que, desde 1975,
dedicavam parte de seus cursos abordagem da arbitragem internacional. A narrativa de Jos
Carlos de Magalhes, um desses professores, atribui a essa cadeira, inclusive, um papel
pioneiro na insero do tema no pas:
No Brasil, a arbitragem comeou na Faculdade. Nos tnhamos uma cadeira no
quinto ano (que era [...] optativa), que se chamava Tcnicas das negociaes,
das solues pacficas de controvrsia e arbitragem. A ideia [...] era
examinar os mtodos de soluo de litgios na rea internacional, ento
estudvamos bons-ofcios, mediao, conciliao, todas essas tcnicas na rea
internacional. E ns percebemos que, na preparao das aulas, acabava tendo
mais nfase a arbitragem. Comeamos a fazer essas aulas em 1975-76. E
comeamos a ver que naquele momento toda nossa experincia, que no era
nenhuma no Brasil, mas era fora do Brasil, j estava borbulhando.
No Brasil no tinha essa histria. Ento ns comeamos o professor Guido
Soares em uma cadeira e eu [...] em outra turma. Ns propusemos ao
departamento mudar a cadeira para Arbitragem Internacional, porque
percebemos que existia realmente um movimento internacional ligado
arbitragem. E comeamos ento a ensinar arbitragem internacional.93

Esses mesmos professores Jos Carlos de Magalhes e Guido Soares participaram, alguns
anos depois, da fundao da comisso de arbitragem da Cmara de Comrcio Brasil-Canad.
Junto com o advogado Joo Caio Goulart Penteado, scio do escritrio de advocacia Pinheiro
Neto94, redigiram o regulamento, compuseram a primeira lista de rbitros e atuaram na
divulgao dessa comisso (atravs de oficinas e seminrios) para escritrios de advocacia
que atuavam na rea do direito internacional. No por acaso, integram o panteo dos heris
fundadores da arbitragem no pas.95
93

Entrevista com Jos Carlos de Magalhes (14/08/2013).


Fundado em 1942, o Pinheiro Neto Advogados atualmente um dos maiores escritrios de advocacia do pas.
Em 2013, foi escolhido pelo oitavo ano consecutivo o escritrio brasileiro do ano, pela publicao Who's Who
in Legal Business (Legal Business Research, c2014). Foi um dos escritrios pioneiros em lidar com a arbitragem
no Brasil, sendo que ainda hoje destaca-se na rea. Desde 2007, publica a srie bimestral Boletim de Arbitragem
em que trata de eventos e decises ligados ao tema (Pinheiro Neto Advogados, c2014).
95
Entrevista com Jos Carlos de Magalhes (14/08/2013). Fundada em 1979, a Comisso de Arbitragem da
Cmara de Comrcio Brasil-Canad, recebeu, at 1995, apenas dois casos. No obstante, j aparecia, durante a
dcada de 1980, como um centro aglutinador dos envolvidos com o tema. Carlos Alberto Carmona se refere ao
espao como clube da arbitragem: eram sempre os mesmos 30, 40 que nos encontrvamos [em um evento
anual organizado pela cmara]. [...] Eu me lembro do Professor Fbio Nusdeu, do Marcos Paulo Salles, do
94

77

Alm disso, as iniciativas desses anteprojetos tambm no mobilizaram os advogados


brasileiros que naquela poca atuavam com arbitragem no mbito da CCI de Paris. Em 1987,
Tephilo de Azeredo Santos96 havia assumido a presidncia da CCI e proposto a incluso de
um membro brasileiro na Corte Internacional de Arbitragem. Entre 1987 e 1996, tal funo
foi desempenhada por Carlos Nehring, um advogado brasileiro que poca j tinha
familiaridade com o tema, pois era scio de um escritrio brasileiro que mantinha uma sede
permanente na capital francesa. Durante a dcada de 1980, ele havia advogado em casos
envolvendo, por exemplo, a Petrobrs e construtoras internacionais de plataformas de
petrleo, bem como de outras empresas brasileiras que mantinham contratos internacionais.97
De incio, a ausncia de desenvolvimento da arbitragem no Brasil era vivenciada pelo
grupo de advogados atuantes em Paris com muito constrangimento:
Eu pensava: meu deus, um dia a arbitragem vai chegar no Brasil... no
possvel que no chegue. Ns somos a ovelha negra do negcio. At hoje
dentro do mapa existente no tem Brasil. Por que? Tem Burquina Faso, tem
Burndi, tem sei l quantos pases at pouco praticantes, e ns no [...].
Estando com escritrio em Paris, eu tinha muito cliente que chegava e dizia
assim: Eu tenho um conflito com a construtora x, que fez isso, fez aquilo
etc., ou tem uma filial no Brasil ou um contrato importante com algum do
Brasil... vocs praticam arbitragem? E eu era obrigado a ficar meio que
vermelhinho e dizer que no...98

No mesmo sentido embora com atitude oposta comenta Arnold Wald, ao se referir a
experincia que vivenciou ao ingressar no Comit de Arbitragem da CCI:

Professor Magalhes, do Professor Luiz Olavo Batista, do Guerreiro... esses estavam sempre l. Esses so os
nossos precursores, as pessoas que afinal de contas desenvolveram a arbitragem no Brasil (Entrevista concedida
em 16/08/2013).
96
poca de sua indicao para presidir a CCI Thephilo de Azeredo Santos tambm era presidente da
Federao Brasileira dos Bancos (FEBRABAN), (Minella, 1994). H algumas dcadas vem ocupando uma srie
de cargos e desempenhando funes que o colocam em uma posio privilegiada nas fronteiras entre os campos
do direito e da economia. Oriundo de uma tradicional famlia de empresrios e polticos mineiros, sua insero
profissional na advocacia se deu a partir da ocupao de posies em bancos, tendo direcionando a carreira para
rea do Direito Comercial. Graduou-se em Direito pela Universidade Federal de Minas Gerais (UFMG) em
1954, instituio pela qual obteve o ttulo de Doutor em Direito Comercial no ano de 1959, com a tese
Nacionalidade das sociedades comerciais. Nesse mesmo ano comeou a trabalhar como advogado no Banco
Nacional, cujo proprietrio-regulador era seu tio, Jos Magalhes Pinto (1909-1996). Obteve o ttulo de livredocncia pela UFRJ na mesma rea em 1965. Tambm realizou estudos de doutorado na Universidade de Paris
II entre os anos de 1955 e 1956. Tendo participado da elaborao do anteprojeto do Cdigo Civil (Lei
10.406/2002) e da reviso da Lei das Sociedades Annimas (Lei 6.404/2006), considerado um jurista de
reconhecido saber e reputao. Atualmente, presidente do Comit Brasileiro da CCI, professor da
Universidade do Estado do Rio de Janeiro (UERJ), presidente da Comisso de Direito Comercial do Instituto dos
Advogados Brasileiros e auditor do Superior Tribunal de Justia Desportiva do Voleibol. Essas informaes
foram coligidas em Barcellos (2011) e Santos (c2008).
97
Entrevista com Carlos Nehring (30/08/2013).
98
Entrevista com Carlos Nehring (30/08/2013).

78

Eu entrei na CCI numa poca em que o Brasil na arbitragem era


absolutamente desconhecido. Tinha um ilustre jurista francs, professor da
Faculdade de Direito de Paris, que dizia que o Brasil era que nem o Paquisto,
e eu fiquei muito indignado com isso.99

Essa cobrana, no entanto, contribuiu para que o tema comeasse aos poucos a entrar em
pauta: na CCI comeou-se a falar da arbitragem no Brasil, na necessidade de ter uma nova
legislao, de facilitar a arbitragem, de sair dos dois grandes problemas [a necessidade de
homologao do laudo arbitral e a no vinculao da clusula compromissria] que existiam
na arbitragem aqui...100.
A no participao tanto dos juristas atuantes na CCI quanto dos acadmicos da
Fadusp dois grupos formados por profissionais reconhecidos e que estavam envolvidos na
dcada de 1980 com a discusso da arbitragem pode, portanto, ser interpretada como um
indcio da principal fragilidade dos trs anteprojetos de lei que poca almejaram
regulamentar a arbitragem no pas. Nessas iniciativas, operadores do direito que estavam
ligados, ao mesmo tempo, ao circuito internacional e prtica jurdica local, e que, estariam,
pois, melhor posicionados para operar essa mediao, no foram atrados para as discusses
dos projetos. Elaborados no mbito dos Ministrios da Desburocratizao e da Justia, tendo
como preocupao principal a eficincia do Judicirio, ambos os projetos no alinharam o
interesse pela arbitragem no Brasil com um movimento em prol do comrcio internacional,
prescindindo, desse modo, de todo o suporte que tais setores poderiam angariar.
Seguramente, esse foi um ponto decisivo para explicar o sucesso relativo do projeto de
lei da dcada de 1990: o amplo leque de aliados que o movimento conseguiu atrair em prol da
aprovao da nova proposta. A chamada Operao Arbiter nome atribudo articulao
que levou redao e aprovao da Lei de Arbitragem em 1996 logrou conquistar o apoio
no apenas daqueles que j estavam envolvidos com a arbitragem no Brasil, mas tambm de
outros setores influentes que, ao se identificarem com os avanos que o instituto simbolizava
para a dinamizao dos contratos comerciais, foram sendo atrados para o movimento.

O incio da Operao Arbiter

Enquanto os anteprojetos malogrados durante os anos de 1980 se apresentaram como


iniciativas surgidas de dentro do Estado (Ministrios da Desburocratizao e da Justia),

99

Entrevista com Arnoldo Wald (19/08/2013).


Entrevista com Arnoldo Wald (19/08/2013).

100

79

sendo por isso orientados segundo uma lgica de cima para baixo, a mobilizao que levou
aprovao da Lei de Arbitragem na dcada de 1990 foi articulada a partir da sociedade
civil, assinalando, ao contrrio, um movimento de baixo para cima. Contou, assim, com a
adeso dos juristas mencionados anteriormente os advogados que atuavam na CCI e os
acadmicos da Fadusp , alm da de outros setores empresariais e polticos influentes.
As narrativas dos envolvidos unanimemente nomeiam o advogado pernambucano
Petrnio Muniz como a principal liderana do movimento.101 Este, por sua vez, remete a
iniciativa a dois episdios vivenciados por ele no ano de 1990. O primeiro deles se refere a
lentido do Judicirio: em uma sesso no Tribunal de Justia do Estado de Pernambuco ouviu
do advogado da outra parte que provavelmente seu filho, que nem era nascido quando a causa
em questo havia sido iniciada, provavelmente se formaria em direito e assumiria seu lugar na
conduo da mesma causa. O segundo, possvel soluo: ao comparecer em uma reunio, no
Rio de Janeiro, da Confederao das Associaes Comerciais do Brasil (CACB), encontrou
um livrinho algo maltratado que correspondia aos Anais do Congresso Internacional sobre
Arbitragem Comercial (realizado entre 29 e 31 de julho de 1985 na Confederao Nacional do
Comrcio), e que foi imediatamente estudado por ele com fervor bblico. Entre os trechos
que particularmente lhe inspiraram, cita uma passagem do j mencionado professor Jos
Carlos Magalhes: a tendncia em ver no Estado a autoridade suprema e nica capaz de
resolver litgios que tem constitudo obstculo criao da mentalidade propcia soluo de
controvrsias por meio privado (apud Muniz, 2005, p. 35).
Aps inteirar-se melhor sobre o tratamento conferido arbitragem pela legislao
brasileira vigente e de estudar a escassa bibliografia de juristas brasileiros acerca do
assunto102, Petrnio Muniz narra que se convenceu da potencialidade do instituto e resolveu
dar incio ao que chamou de cruzada cidad: a tentativa de materializar no Brasil o
fantasma do Castelo (sic.) do Juzo Arbitral (Muniz, 2005, pp. 25 e 35). Ele teria procurado,
101

Petrnio Muniz personalidade inegavelmente reconhecida na arbitragem no Brasil. A Competio Brasileira


de Arbitragem uma iniciativa da Cmara Brasileira de Arbitragem (CAMARB), que conta com financiamento
de renomados escritrios de advocacia e consiste em evento no qual estudantes de direito das mais prestigiosas
universidades do pas realizam a simulao de um tribunal arbitral leva atualmente seu nome (Competio...,
[s.d.]). Esse reconhecimento contrasta com a quase completa ausncia de informaes disponveis sobre sua
trajetria. No relato que escreveu acerca da Operao Arbiter ele menciona que, por mais de vinte anos, havia
servido como auditor da Receita Federal funo da qual se exonerou por ato voluntrio, abandonando um
trabalho prestigiado e invejado e os proventos certos de uma futura aposentadoria, pelas incertezas da 'luta pelo
direito' nas lides judiciais (Muniz, 2005, p. 32; nfases no original). Publicado em 2005 pelo Instituto Tancredo
Neves, o livro traz, alm da reconstituio da mobilizao, um compndio de documentos e reportagens de jornal
da poca.
102
Petrnio Muniz menciona as seguintes obras: Arbitragem comercial, de Jos Carlos Magalhes e Luiz Olavo
Baptista; Aspectos jurdicos da arbitragem comercial no Brasil, de Pedro Batista Martins; Juzo arbitral, de
Paulo Furtado. A maioria delas foi publicada nos anos de 1980.

80

ento, duas entidades o Instituto Liberal de Pernambuco (IL/PE) e a Associao dos


Advogados de Empresas de Pernambuco (AAEPE) e ambas foram receptivas iniciativa.
Sediado em Recife, o IL/PE integrava a rede dos Institutos Liberais do Brasil, um
grupo de organizaes da sociedade civil criado por empresrios no intuito de difundir ideais
do neoliberalismo entre as elites brasileiras (Gros, 2004, p. 143). O Instituto pioneiro foi
fundado na cidade do Rio de Janeiro em 1983, tendo como liderana principal Donald
Steward Jr. (1931-1999), um engenheiro civil e empresrio, presidente e proprietrio da
construtora ECISA (Nylen, 1993, p. 303)103. Em um primeiro momento, a principal atuao
dessa entidade foi a traduo, edio e publicao de livros e panfletos relacionados ao iderio
do liberalismo para o portugus104. O investimento inicial esteve, assim, associado
divulgao de textos clssicos do pensamento liberal: o foco estava na
[...] doutrinao ideolgica entre as elites brasileiras, especialmente aqueles
segmentos considerados formadores de opinio universitrios, jornalsticos,
polticos, militares, jurdicos e intelectuais em geral; e [na] formulao de
estudos e propostas de projetos de polticas pblicas de cunho liberal (Gros,
2004, p. 145).

Ao longo dos anos seguintes, foram criados institutos liberais nas cidades de So Paulo105,
Recife, Belo Horizonte, Porto Alegre e Curitiba, sendo que essas outras organizaes
passaram priorizar outros tipos de atividades.106

103

Em entrevista concedida William Nylen, em 1988, Donald Steward Jr. afirmou que a iniciativa surgiu como
reao perspectiva de estudo de economia que estava em voga nas universidades na dcada de 1980. Seu filho
o tambm empresrio Paulo Steward havia comeado a cursar Economia na PUC-RJ e Donald se
surpreendeu com a excessiva introduo aos estudantes de uma literatura de inspirao marxista: me senti
perplexo e amedrontado com o tipo de livro que ele estava tendo que ler: falso e desonesto. Isso no era
treinamento acadmico, mas doutrinao (Nylen, 1993, p. 303).
104
As primeiras tradues publicadas foram: A teoria da explorao do socialismo-comunismo, de BohmBawerk; O caminho da servido, Desemprego e poltica monetria e A desestatizao do dinheiro, de Friedrich
Hayek; As seis lies, O mercado, Uma crtica ao intervencionismo, A mentalidade anti-capitalista, Liberalismo
segundo a tradio clssica e A ao humana, de Ludwig Von Mises (Gros, 2004,p. 146).
105
O IL-SP foi fundado por Jorge Wilson Simeira Jacob, presidente do Grupo Fencia e um dos amigos
convidados por Donald Steward Jr. para participar ao lado de Roberto Konder Bornhausen (presidente do
Unibanco) e Oliveiros Ferreira (editor do Editorial do jornal O Estado de S. Paulo e professor de cincia poltica
na USP e PUC-SP) da reunio inicial que daria origem ao IL-RJ, (Nylen, 1993, p. 304).
106
Com o passar do tempo, divergncias internas comeam a surgir: os institutos do Rio de Janeiro e de Porto
Alegre assumindo posies mais ortodoxas que o de So Paulo, por exemplo. No obstante, o mnimo de
coerncia foi oficialmente institudo: todos institutos deveriam obedecer ao mesmo estatuto e ser subordinados a
um Conselho Nacional, formado pelos dirigentes dos ncleos regionais. Ao consultar os peridicos IL notcias,
publicado pelo Conselho Nacional de Institutos Liberais desde 1991, Gros deduziu que os mais ativos at o
incio dos anos 2000 eram os institutos de So Paulo, Rio de Janeiro, e Rio Grande do Sul. Ao longo desses mais
de vinte anos, o IL-PE apareceu apenas uma vez nessa srie (em 1996): justamente como sendo o responsvel
pela elaborao do projeto de lei de arbitragem (Gros, 2003, pp. 144 e 305).

81

Petrnio Muniz convocou reunio que ocorreu por ocasio da realizao, em Recife,
de uma Assembleia do Conselho Nacional dos Institutos Liberais. O prprio Donald Steward
Jr., poca presidente do IL/RJ, aderiu entusiasticamente ideia:
Pois , ns mesmos tivemos uma experincia nessa rea. A nossa empresa
estava a ponto de litigar em juzo com uma firma canadense com a qual de h
muito mantnhamos negcios, quando eles de l propuseram submeter o
litgio arbitragem. O nosso advogado, um tanto surpreendido relutou um
pouco, mas terminamos por aceitar a proposta. Vejam bem: com a
concordncia dos canadenses, o processo ocorreu no Brasil, com um rbitro
nico, tambm brasileiro. Em 63 dias apenas tudo estava resolvido. Como
tnhamos o melhor direito, ganhamos a causa, de no pequeno valor. E o
melhor: trs dias depois do laudo proferido o dinheiro j havia sido
transferido para a nossa conta. Como resultado pudemos continuar mantendo
as transaes comerciais com eles at hoje (apud Muniz, 2005, pp. 42-3).

A primeira atuao dessas entidades na seara foi a elaborao de um questionrio


visando a obteno de dados sobre o juzo arbitral no Brasil, que foi enviado para 1.300
pessoas de qualidade das mais diferentes profisses e cujas respostas, acima da mdia dos
10% para consultas anlogas, foi em sua maioria favorvel (Muniz, 2005, p. 44; nfases no
original). Embora os resultados concretos desse levantamento no sejam conhecidos,
possvel visualizar na iniciativa a inteno de comear um movimento de difuso da
arbitragem entre os setores considerados influentes na vida empresarial brasileira.
Ainda de acordo com a narrativa de Petrnio Muniz, o passo seguinte foi a busca de
um congressista para patrocinar o projeto de lei: algum que deveria ser um nome
nacionalmente consagrado, partidariamente forte mas com trnsito livre nas diferentes
agremiaes polticas e que abraasse a causa como sua (Muniz, 2005, p. 44). Aps uma
atenta anlise de lista obtida na Coordenao de Apoio Parlamentar com os nomes dos 529
Deputados e 81 Senadores da Repblica, Petrnio Muniz menciona que, dentre os seis nomes
restantes na ltima rodada, encontrava-se o de seu prezado amigo e residente a 500 metros
de [sua] casa Senador Marco Antnio Maciel107: tive o 'estalo' do Padre Antnio Vieira
107

Conhecido poltico pernambucano, Marco Maciel exercia, na poca, mandato de Senador pelo Estado de
Pernambuco. Bacharel pela Faculdade de Direito da Universidade Federal de Pernambuco, professor
licenciado de Direito Internacional da Universidade Catlica de Pernambuco. Iniciou sua carreira poltica
durante o regime militar: foi deputado estadual na Assembleia Legislativa de Pernambuco entre 1967 e 1971,
deputado federal entre 1971 e 1979 (exercendo, inclusive, a Presidncia da Cmara dos Deputados nos trs
ltimos anos) e Governador do Estado entre 1979 e 1982 sempre pela Aliana Renovadora Nacional
(ARENA), partido que deu sustentao ao regime militar. Continuou ocupando cargos no governo federal
durante o perodo de transio democrtica: foi ministro da educao (entre maro de 1985 e fevereiro 1986) e
chefe da Casa Civil da Presidncia da Repblica (entre fevereiro de 1986 e abril de 1987), destacando-se como
liderana do Partido da Frente Liberal (PFL) partido poltico que sucedeu a ARENA no final da dcada de

82

(Muniz, 2005, p. 45; nfases no original). Petrnio Muniz afirma t-lo procurado e exposto a
ideia, ao que o ento senador, depois de ter solicitado um prazo para formar posio,
respondeu positivamente, concordando em sustentar o projeto no Congresso Nacional.
O passo seguinte teria consistido, ainda nas palavras de Petrnio Muniz, no
achamento da equipe tcnica responsvel pela elaborao do anteprojeto (Muniz, 2005, p.
45). Para isso, entrou em contato com trs juristas que, segundo ele, estavam poca se
posicionando publicamente em favor da arbitragem: Carlos Alberto Carmona, que havia
escrito dois artigos sobre arbitragem no jornal Dirio do Comrcio e Indstria em 1989;
Selma Lemes, responsvel por um pequeno estudo sobre arbitragem comercial publicado no
jornal O Estado de S. Paulo108; e Pedro Batista Martins, autor da monografia Aspectos
jurdicos da arbitragem comercial no Brasil (Muniz, 2005, p. 46). De fato, cada um desses
trs autores que viriam a compor a comisso relatora do anteprojeto da lei , apesar de
relativamente jovens (estavam na faixa dos trinta anos), j vinham se especializando no
assunto. A percepo dos prprios envolvidos, no entanto, era de que suas inseres
profissionais eram bastante distintas: Carlos Alberto Carmona era professor de direito
processual civil da Fadusp, Selma Lemes era advogada especialista em direito internacional e
Pedro Batista Martins advogado especializado em direito comercial (Carmona apud Machado,
2009, p. 64).
Carlos Alberto Carmona, advogado processualista, era professor de teoria geral do
processo e direito processual civil na Fadusp: sua pesquisa de doutorado que estava sendo
finalizada naquele ano tratava justamente da arbitragem no direito brasileiro109. Havia
entrado em contato com o tema ainda na graduao (realizada entre 1976 e 1980 na Fadusp),
quando frequentou as aulas de direito internacional do Professor Guido Soares, chegando
inclusive a realizar iniciao cientfica sobre o assunto (com auxlio do CNPq) sob orientao
desse professor. Ingressou na ps-graduao propondo a continuidade do estudo do tema: as
pessoas achavam engraado: era como estudar os sexo dos anjos [...], encaravam como um
1980, quando desempenhou a funo de presidente da legenda. Seu nome foi inclusive cogitado para concorrer
como alternativa civil sucesso presidencial do General Joo Figueiredo em 1985 e tambm para compor,
como vice, a candidatura de Tancredo Neves. Exerceu, ainda, o cargo de Senador da Repblica por trs
mandatos: 1983-1990, e 1991-1994 (mandato interrompido porque foi eleito, em 1994, Vice-Presidente na chapa
de Fernando Henrique Cardoso, funo que exerceu at o ano de 2002), e entre 2003-2011. Em 2012, no foi
reeleito. As informaes foram coligidas em Marco Maciel ([s.d].; c2014]).
108
No foi possvel saber com preciso a qual dos artigos de jornal publicados por Selma Lemes poca ele est
se referindo: se a Arbitragem e comrcio exterior, de 12 de maro, ou ao Arbitragem comercial e o papel do
advogado, de 4 de setembro (ambos publicados n'O Estado de S. Paulo em 1991). Antes desses, Selma Lemes
havia tambm escrito os artigos Muito atraso na arbitragem, publicado no Dirio de Comrcio e Indstria em
31 de outubro de 1990, e Arbitragem Comercial, publicado na Revista da Indstria no mesmo ano.
109
A tese, intitulada Arbitragem no Cdigo de Processo Civil Brasileiro e orientada pelo professor de Direito
Processual Civil Celso Neves, foi apresentada em 1991 Fadusp.

83

tema um pouco esdrxulo e que no ia dar em nada, mas um estudo acadmico. No havia
nada naquela poca sobre arbitragem.110 Obteve o ttulo de doutor em 1991, sendo que um
ano da pesquisa foi realizada na Facolt Di Giurisprudenza Dell Universit Degli Studi Di
Napoli, Itlia (onde viveu entre 1983 e 1984). Ele atribui a essa temporada um papel
fundamental para a aprofundamento de seu domnio do tema:
[a experincia] foi maravilhosa. Exatamente porque em 1983 havia mudado a
lei de arbitragem italiana, ento s se falava de arbitragem. Eu peguei
exatamente o momento oportuno para estudar arbitragem l. E eu tive um
orientador, o Professor Giovanni Verdi, que realmente um processualista
fantstico e que estava envolvido com a arbitragem. Foi um ano muito
proveitoso.111

Carlos Alberto Carmona no se recorda exatamente como ficou sabendo da ocorrncia das
reunies chamadas por Petrnio Muniz, mas acredita que pode ter sido por meio de Ada
Pellegrini Grinover, professora titular do mesmo departamento e de quem ele era prximo.
Selma Lemes tambm travou o primeiro contato com arbitragem ao assistir as aulas do
Professor Guido Soares na graduao (que cursou entre 1974 e 1978) da Fadusp: Fiquei
admirada em saber que existia isso e no era aplicado, que era letra morta no direito
brasileiro. [...] Comecei sozinha a ler coisas a respeito, mas tinha [...] pouca literatura no
Brasil. Em 1983 ela foi trabalhar na consultoria jurdica da Ericsson, onde comeou a se
deparar com clusulas de arbitragem principalmente nos contratos que envolviam bancos
estrangeiros.112 Em 1987 aceitou convite para trabalhar no departamento jurdico da
Federao das Indstrias do Estado de So Paulo (FIESP), onde permaneceu at 1999. De
acordo com sua narrativa, a arbitragem esteve presente desde que assumiu esse novo posto:
um dos primeiros trabalhos [...] foi [me manifestar em] um pedido [...] do Ministrio de
Relaes Exteriores perguntando o que a FIESP achava [de se homologar] a Carta Magna da
arbitragem internacional, que a Conveno Internacional de Nova Iorque. O envolvimento
com esse trabalho propiciou um convite para participar de um seminrio na Guatemala,
organizado pela Organizao dos Estados Americanos (OEA) sobre o tema: foi a primeira
vez que tomei contato com as pessoas do meio da arbitragem internacional. E conversando
com o Presidente da CCI, ele me convidou para eu fazer um estgio l. Solicitou apoio da
110

Entrevista com Carlos Alberto Carmona (16/08/2013).


Entrevista com Carlos Alberto Carmona (16/08/2013).
112
Seu ttulo de mestre seria a obtido alguns anos depois. Em 1995, ingressou novamente no Programa de PsGraduao da Fadusp, mas dessa vez na rea de Direito Internacional. Sob orientao de Hermes Marcelo Huck
outro importante nome da arbitragem no Brasil , defendeu, em 2000, a dissertao Os princpios jurdicos da
independncia e da imparcialidade do rbitro: abordagem luz do direito internacional e comparado. Na banca
da defesa, estavam Carlos Alberto Carmona e Jos Carlos de Magalhes.
111

84

prpria FIESP que, interessada na constituio de uma cmara prpria de arbitragem [o que
de fato viria a ocorrer em 1995], financiou o estgio, realizado em 1990:
Fiquei dois meses no estgio: peguei toda a parte prtica, fiz tambm um
levantamento na biblioteca sobre a questo do rbitro, porque eu j estava
pensando em fazer o mestrado e j estudava tambm. Foi um estgio muito
participativo: fui ver a prtica, porque a teoria eu j estava vendo nos livros.
Aprendi muito. Acompanhava as sesses plenrias, fiquei com o secretriogeral e com o secretrio-adjunto da Amrica Latina, peguei todos os
processos e participei das reunies semanais. Tinham dois representantes do
Brasil l, que at estranharam, porque eu no fui para l pelo Comit
Brasileiro que funcionava na CCI, que sempre reuniu o empresariado nacional
na poca era o professor Tephilo de Azeredo Santos, da FEBRABAN. E
quem estava l representando o Brasil eram o Carlos Nehring e o Jos Emilio
Nunes Pinto, que iam para as sesses.113

Com isso, uma nova rede de circulao foi instaurada: alm do Comit Brasileiro em
funcionamento na CCI, uma brasileira tambm havia adentrado na corte atravs de contato
direto com o Secretrio-Geral. A partir da Selma Lemes passou a se destacar no debate
brasileiro sobre o assunto: quando eu cheguei, super entusiasmada, escrevi dois artigos para
O Estado de S. Paulo.114
A terceira pessoa contatada foi Pedro Antonio Batista Martins, um advogado carioca
graduado pela UFRJ em 1978. Trs anos antes de ser procurado, ele havia vencido o
Concurso de Monografias do Instituto Brasileiro de Direito Comercial Comparado com o
trabalho mencionado anteriormente, motivo pelo qual j era um nome relativamente
conhecido entre os interessados no assunto115. O interesse pela arbitragem foi despertado pela
prtica de advocacia desenvolvida na rea de contratos internacionais:
Isso aconteceu naquela poca [dcada de 1980] dos emprstimos estrangeiros
para empresas brasileiras (empresas pblicas, empresas de economia mista
etc). Voc tinha emprstimos para a Eletrobrs, emprstimos para a
construo da hidroeltrica de Itaip... Enfim, eram emprstimos que os
bancos estrangeiros faziam para as empresas pblicas brasileiras poderem
desenvolver suas atividades. E esses contratos tinham a clusula
compromissria: eram contratos grandes e os bancos, no caso de conflito
113

Entrevista com Selma Lemes (09/09/2014).


Entrevista com Selma Lemes (09/09/2014).
115
Em entrevista concedida para a presente pesquisa (em 26/08/2013), Pedro Batista Martins relatou que, aps
ter vencido esse concurso, levou uma cpia da monografia a Luiz Antonio Severo da Costa, amigo de seu pai.
Vale destacar que o jovem advogado vinha de uma famlia de tradicional atuao no meio jurdico: seu av
jurista renomado e que tambm chamava-se Pedro Batista Martins foi um dos membros do grupo de trabalho
que confeccionou o anteprojeto do Cdigo de Processo Civil de 1939.
114

85

entre as partes, solicitavam que ele fosse resolvido pela arbitragem. Ento foi
ali que eu tive o primeiro contato com o instituto que eu desconhecia. E,
quando chegava no final das negociaes, os escritrios tinham que dar uma
carta que informava aos bancos que aquelas clusulas eram vlidas... e tinha
sempre uma ressalva com relao clusula compromissria, onde se dizia
que aquela clusula, em funo de uma deciso do Supremo Tribunal Federal,
no seria eficaz no Brasil e etc. A eu comecei a buscar entender o que seria a
arbitragem e qual a razo dessa clusula no ser eficaz ou, eventualmente,
vlida. E eu passei a entender que era um meio de resoluo de conflitos
bastante adequado. Eu tinha experincia de contencioso e essa experincia no
dia a dia no era das melhores...116

Apesar das diferentes reas de atuao, os trs tinham em comum alm do


reconhecimento pelo domnio do tema da arbitragem a experincia de terem estudado fora
do Brasil: Selma Lemes havia feito estgio na Corte Internacional de Arbitragem da CCI,
Carlos Alberto Carmona realizara parte de seus estudos de ps-graduao em Npoles e Pedro
Batista Martins tinha passado dois meses

realizando curso de Direito Americano e

Internacional no International and Corporative Law Center da Universidade do Texas. Essas


temporadas tinham sido financiados por alguma instituio: Carlos Alberto Carmona havia
tido sua estadia viabilizada por meio de bolsa de estudos da Fundao Rotary; Pedro Batista
Martins havia recebido bolsa da Southwetern Legal Foundation e o estgio de Selma Lemes
foi financiado pela FIESP. Percebe-se, portanto, que no apenas que os trs circulavam
internacionalmente, mas que tambm estavam acadmica e institucionalmente inseridos.
Na narrativa que Petrnio Muniz faz da primeira aproximao com os trs jovens,
chama ateno o tom aparentemente ingnuo com que se refere ao episdio:
[...] com a desenvoltura para no dizer descaramento de camel veterano,
fizemos ligaes sucessivas at conseguir contactar a todos. Posso
apresentar-me? Sou um advogado pernambucano estudioso da arbitragem.
Suficiente ou no o processo introdutrio, expusemos a nossa ideia bsica,
com a precauo de logo informar a garantia do apoio do Senador Marco
Maciel ao anteprojeto a ser elaborado (Muniz, 2005, p. 47).

No obstante, ele havia conseguido obter sem problemas o nmero telefnico de cada um
deles, o que j , em si, um indcio de que teriam outros conhecidos em comum. O interesse
compartilhado pela arbitragem no seria apenas coincidncia, mas expresso de outras
afinidades pessoais e sociais que os conectavam.

116

Entrevista com Pedro Batista Martins (26/08/2013).

86

No por acaso, os trs foram receptivos e aceitaram participar de uma reunio em So


Paulo para dar seguimento iniciativa. Nesse encontro foi elaborada uma lista de nomes a
serem convidados para participar de uma reunio mais ampla (vista como decisiva para
desencadear ou sepultar a Operao Arbiter) e que seria realizada na Associao Comercial
de So Paulo o lugar politicamente correto para tratar do assunto (Muniz, 2005, p. 47).
Essa reunio, que efetivamente ocorreu no dia 5 de novembro de 1991, considerada por
Petrnio Muniz o primeiro encontro da Operao. Alm desses quatro, compareceram
tambm representantes do IL/SP, da Associao Comercial de So Paulo e de renomados
escritrios de advocacia (Pinheiro Neto Advogados e Escritrio de Advocacia Ives Gandras
Martins). Ao todo, havia 11 pessoas: nove homens e duas mulheres (alm de Selma Lemes,
Maria Cristia Neubern, uma Procuradora do Municpio de So Paulo que, depois dessa data,
no compareceu a nenhuma outra reunio relacionada com arbitragem). Por se tratar de
assunto demasiadamente aventuroso e considerado de importncia reduzida, alguns dos
convidados no compareceram, mas enviaram representantes ou escusas protocolares (tais
como os professores de Direito Processual Civil da Fadusp Ada Pelegrini Grinover e Kazuo
Watanabe117 e Jos Carlos de Magalhes).
Petrnio descreve a reunio como clssica de advogados: formal e organizada,
com tudo sendo democraticamente decidido aps debates e votaes. Como resultado se
constituiu uma comisso integrada pelo trio de juristas inicialmente contatado por Petrnio
Muniz para redigir uma proposta de anteprojeto de lei. Vale destacar as duas diretrizes
gerais deveriam ser seguidas pela comisso: o anteprojeto deveria ter um balizamento
jurdico/poltico, prevenindo-se conflitos com o Poder Judicirio e a problemtica
trabalhista no deveria ser abordada (Muniz, 2005, p. 48-9). Ou seja, a fim de se garantir o
seguimento e aprovao da lei, foi deliberadamente decidido que o projeto deveria silenciar
diante de temas polmicos e evitar confrontos com os interesses ligados ao Judicirio:
o fio condutor do trabalho da Comisso Redatora era inovar, enfrentar os
principais entraves que obstacularizavam o regular processamento da
arbitragem, mas preservar, quando possvel, os conceitos e normas existentes
no ordenamento interno arbitral; enfim, no convinha ser extremamente
radical (Lemes, Carmona e Martins, 2004, p. 172).

A experincia dos anteprojetos de lei da dcada de 1980 no foi ignorada. Os dois


primeiros, em especial, serviram de guia para o novo texto (Lemes, Carmona e Martins,
117

Assim como Ada Pelegrini, na dcada de 1980 Kazuo Watanabe tambm havia participado das comisses
responsveis pela elaborao dos anteprojetos de Lei de Ao Civil Pblica e do Juizado de Pequenas Causas.

87

2004, p. 171). A comisso tambm realizou pesquisa doutrinria e estudou algumas


legislaes europeias vigentes na poca: Holanda, de 1986; Espanha, de 1988; Frana, de
1980 e 1981; Portugal, de 1986; e Itlia, 1983; bem como as disposies das Convenes de
Nova Iorque e do Panam, de 1958 e 1975 respectivamente. O principal norte orientador,
no entanto, foi a Lei Modelo sobre Arbitragem Internacional

elaborada em 1985 pela

UNCITRAL.
A comisso trabalhou cerca de um ms na elaborao da proposta. Paralelamente, a
liderana do movimento (sua Coordenao Nacional) elencou uma lista de nomes a
'inteligentzia' nacional em suas diferentes reas de atuao para opinar acerca do projeto:
escritrios associados ao Centro de Estudos das Sociedades de Advogados (CESA),
associados do Sindicato dos Bancos do Rio de Janeiro, professores internacionais indicados
por Selma Lemes, advogados e professores pernambucanos apontados por Petrnio Muniz,
entidades vinculadas ao Conselho Nacional das Associaes Comerciais (CONASC),
diretorias regionais do IL, Seccionais e o Conselho Federal da OAB, (Muniz, 2005, p. 49-51;
nfase no original). Diversas sugestes foram recebidas e as sucessivas verses do texto
foram discutidas em reunies na Associao Comercial de So Paulo em 9 de dezembro de
1991 e 26 de fevereiro do ano seguinte. Foi ento agendado um grande encontro nacional, a
ser realizado em Curitiba em abril de 1992, no qual a verso final do anteprojeto seria
apresentada.
Antes mesmo que esse evento ocorresse, no entanto, foi dada incio campanha
parlamentar de sustentao da iniciativa. Em 27 de maro de 1992, Marco Maciel realizou no
Senado Federal o primeiro pronunciamento em defesa do instituto. Partindo de consideraes
gerais sobre os princpios do liberalismo (o da emancipao da tutela da sociedade pelo
Estado e, simultaneamente, o da subordinao do Estado ao controle democrtico da
sociedade) e do neoliberalismo que, entre as mudanas qualitativas recentes introduzidas
ideologia liberal, atribuiu destaque valorizao do ideal de igualdade como intrinsecamente
vinculado prpria liberdade , o ento senador apresentou o esforo que vinha sendo
realizado pela Operao Arbiter na elaborao de um anteprojeto de lei sobre arbitragem no
Brasil: um juzo no-estatal e facultativo (Maciel, 1992a). Ele elogiou as investidas estatais
anteriores visando agilizar os processos e facilitar o acesso justia que resultaram na
criao dos Juizados Especiais de Pequenas Causas, mas ressaltou a diferena de foco em
relao iniciativa atual: um foro adequado s causas relativas a questes de direito
comercial, negcios internacionais ou matrias de alta complexidade, para as quais o Poder
Judicirio no est aparelhado (Maciel, 1992a). Mencionou tambm as diretrizes da

88

comunidade internacional em especial, as fixadas pela UNCITRAL e defendeu que a


aprovao do anteprojeto proposto iria retirar o Pas do rol das naes mais atrasadas no trato
de questes ligadas soluo de controvrsias fora do mbito do Poder Judicirio (Maciel,
1992a). O discurso enfatizava, portanto, a dimenso modernizadora e internacionalizante que
estava sendo atribuda pelas lideranas da Operao Arbiter ao instituto: com a arbitragem, o
Brasil deixaria de ser atrasado e teria finalmente condies de se inserir no circuito do
comrcio mundial.
A iniciativa foi, ento, debatida publicamente. Conforme planejado, em 27 de abril de
1992 ocorreu em Curitiba o Seminrio Nacional sobre Arbitragem Comercial, formalmente
organizado pelo IL/PE e pela AAEPE. Conhecido como o histrico encontro de Curitiba, o
seminrio contou com a participao de trezentas pessoas (entre profissionais do direito e de
setores ligados a atividades econmicas), apresentaes dos membros da comisso redatora
do anteprojeto (Selma Lemes exps as justificativas e diretrizes adotadas), de palestrantes
especializados (entre os quais Guido Soares) e de advogados envolvidos em casos de
arbitragem (especialmente Carlos Nehring Neto, representante do Brasil na CCI, e Luiz Olavo
Batista, integrante do corpo de rbitros da CCBC), bem como uma fala do prprio Marco
Maciel. Alm dos presidentes dos institutos liberais e da AAEPE, constam as presenas de
representantes da OAB, da Associao Comercial do Paran e do Conselho Nacional das
Associaes Comerciais. O Banco Bamerindus do Brasil cedeu o espao para a realizao do
evento e a Associao Brasileira de Shoppings Centers entrou com o patrocnio financeiro.
Alguns renomados empresrios brasileiros tiveram sua presena reiteradamente anunciada e a
reunio foi presidida por Donald Steward Jr., para quem a realizao do evento seria uma
vitria do liberalismo (Muniz, 2005, p. 53). De acordo com Petrnio Muniz, aps um
esquentado debate em que foram abordadas questes relativas constitucionalidade da
proposta, o anteprojeto foi aprovado por aclamao (Muniz, 2005, p. 55).
Dois dias depois, Marco Maciel realizou outro pronunciamento sobre o assunto no
Senado Federal, discorrendo sobre o seminrio e lendo, na ntegra, a conferncia de Petrnio
Muniz a quem se refere como eminente amigo e excelente advogado do seminrio de
Curitiba (Maciel, 1992b). Em 2 de junho do mesmo ano, foi realizada a entrega oficial do
anteprojeto ao senador. Alm de Petrnio Muniz, Carlos Alberto Carmona, Selma Lemes e
Pedro Batista Martins, assinaram tambm o documento Donald Steward (IL/RJ), Reginaldo
Soares de Andrade (IL/PE ) e Antnio Mrio de Abreu Pinto (AAEPE).

89

Tramitao no Congresso Nacional

O anteprojeto de lei de arbitragem foi oficialmente apresentado pelo ento senador


Marco Maciel ao Congresso Nacional em 3 de junho de 1992 e registrado como Projeto de
Lei n. 78 daquele ano.118 A instabilidade poltica do perodo sem dvida afetou o trmite
legislativo: dois dias antes de sua apresentao havia sido instalada a Comisso Parlamentar
de Inqurito (CPI) para apurar as denncias envolvendo o tesoureiro da campanha do ento
presidente Fernando Collor de Mello.119 Assim, durante mais de um ano, o projeto ficou
paralisado. Apenas com a concluso do processo de impeachment, a renncia de Collor e a
posse de Itamar Franco (1930-2011) como presidente ou seja, com normalizao dos
trabalhos do congresso o projeto de lei seguiria seu trmite regular.
Em 3 de julho do ano seguinte, o relator da Comisso de Constituio, Justia e
Cidadania do Senado Federal, senador Antnio Marques da Silva Mariz120, do Partido do
Movimento Democrtico Brasileiro PMDB da Paraba, emitiu parecer favorvel ao projeto
(Mariz, 1993). As palavras Petrnio Muniz (2005, p. 60), que se referiu a ele como o relator
adequado e sabiamente favorvel proposio, revelam uma atuao estratgica por parte
dos defensores para assegurar que o projeto fosse encaminhado a um parlamentar que
garantisse sua aprovao.
Como no houve interposio de recurso, no houve necessidade de aprovao do
projeto pelo plenrio. No 14 de julho, o texto foi encaminhado Cmara dos Deputados, onde
recebeu a numerao de Projeto de Lei n. 4018, de 1993. Em 18 de setembro, o projeto foi
distribudo ao relator da Comisso de Defesa do Consumidor, Meio Ambiente e Minorias, o

118

Salvo referncia em contrrio, as informaes referentes ao trmite legislativo do projeto de lei foram
retiradas da edio de 23 de julho de 1996 do Dirio da Cmara dos Deputados (Brasil, 1996).
119
Fernando Collor de Mello foi o primeiro presidente civil eleito diretamente aps vinte anos de regime militar.
Candidato pelo Partido da Reconstruo Nacional (PRN) partido criado no mesmo ano das eleies e que
apenas obteve 3% da representao legislativa , venceu as eleies presidenciais de 1989 e tomou posse em 15
de maro de 1990. Denncias de corrupo envolvendo seus ministros e familiares levaram instalao da CPI
em 1 de junho de 1992 e abertura de um processo de impeachment na Cmara em 29 de setembro do mesmo
ano. Collor foi afastado da Presidncia e o vice-presidente Itamar Franco assumiu o governo. Em 29 de
dezembro, ao ser iniciado seu julgamento no Senado, ele renunciou ao cargo, evitando o impeachment. No dia
seguinte, no entanto, as provas de uso indevido de recursos pblicos por parte da equipe presidencial levam os
senadores a conden-lo perda do mandato e ao exerccio dos direitos polticos por oito anos.
120
Antnio Marques da Silva Mariz (1937-1995) era bacharel em direito e havia atuado como Promotor de
Justia, funo da qual se afastou para ingressar na carreira poltica. Foi deputado federal eleito pela ARENA por
quatro mandatos, entre 1970 e 1990. Em 1991 foi eleito senador, deixando o cargo para assumir o Governo da
Paraba em 1995 (Antnio Mariz, c2014). Quando morreu, em 16 de setembro de 1995, Marco Maciel ento
presidente interino da Repblica decretou luto oficial no pas por trs dias e declarou: a morte do amigo
Antnio Mariz um momento de muita dor para todo o Brasil. Mariz foi meu companheiro na Cmara e no
Senado. Estvamos sempre juntos, na mesma direo (Maciel decreta..., 1995).

90

deputado Mrio Chermont121, do Partido Progressista (PP) do Par. O parlamentar, por sua
vez, somente apresentou parecer favorvel cerca de um ano depois, em 24 de setembro de
1994. Com a troca de legislatura em 1995, entretanto, tal parecer foi considerado perempto,
isto , extinto por decorrncia de prazo legal.
Esse foi o ano em que Fernando Henrique Cardoso, do Partido da Social Democracia
Brasileira (PSDB) de So Paulo, assumiu pela primeira vez a Presidncia do Brasil. Marco
Maciel deixou o Senado para assumir o posto de Vice-Presidente. A coalizo PSDB-PFL, que
passou a governar o Palcio do Planalto, tornou-se tambm responsvel pela articulao da
aprovao da lei de arbitragem no Congresso Nacional, tanto nessa etapa de trmite do projeto
na Cmara quanto em sua volta para o Senado. Tanto foi assim que todos os deputados
escalados para liderar o trmite legislativo pertenciam a um desses partidos.
A presidncia da Cmara passou a ser exercida por Lus Eduardo Magalhes, do PFL
da Bahia, que se comprometeu publicamente a concluir a tramitao do projeto de lei (Muniz,
2005, p. 64). Em 14 de maro de 1995, o projeto foi encaminhado novamente para a
Comisso de Defesa do Consumidor, Meio Ambiente e Minorias e cerca de um ms depois o
novo relator, deputado Celso Russomanno122, do PSDB de So Paulo, emitiu parecer
favorvel. Em seu voto, argumentou que a resoluo do problema da prestao jurisdicional
necessitava da adoo de formas alternativas e no apenas de reformas cosmticas tais
como o aumento do nmero de juzes, criao de novas varas ou de justias especializadas
, apontou a revitalizao recente da legislao sobre arbitragem de alguns pases (Frana,
Inglaterra, Portugal, Espanha, Grcia, Estados Unidos e Peru) e mencionou que uma nova lei
no Brasil proporcionaria oportunidade para o crescimento e a implantao de entidades
especializadas (a Comisso de Arbitragem da Cmara de Comrcio Brasil-Canad, por
exemplo), (Russomanno, 1995, p. 20904). No obstante o parecer favorvel, o parlamentar
props uma emenda ao projeto: a redao do artigo 4 passaria a incorporar a seguinte
expresso: [...] desde que por escrito em documento anexo ou em negrito com a assinatura
ou visto especialmente para essa clusula, ficando da seguinte forma:

121

At onde foi possvel averiguar, Mrio Chermont foi advogado e deputado federal pelo Par. Aparentemente,
antes de exercer esse mandato, fora eleito deputado estadual pelo MDB em 1978 (Relao de deputados...,
[s.d.]).
122
Celso Ubirajara Rossomanno foi o deputado federal mais votado nas eleies de 1994, primeiro ano em que
concorreu ao cargo. Se tornou conhecido pela participao no programa Aqui Agora (veiculado pelo Sistema
Brasileiro de Televiso - SBT), no qual apresentava um quadro em que mediava reclamaes de consumidores
lesados contra empresas do setor varejista. Exerceu mais quatro mandados como deputado federal, transitando
do PSDB para outros partido direita no espectro poltico: Partido Progressista Brasileiro (PPB), Partido
Progressista (PP) e Partido Republicano Brasileiro (PRB), (Celso Russomanno, c2011; c2014).

91

Art. 4 A clusula compromissria a conveno atravs da qual as partes em


um contrato comprometem-se a submeter arbitragem os litgios que possam
vir a surgir, relativamente a tal contrato.
1 A clusula compromissria deve ser estipulada por escrito, podendo estar
inserta no prprio contrato ou em documento apartado que a ele se refira.
2 Nos contratos de adeso, a clusula compromissria s ter eficcia se o
aderente tomar a iniciativa de instituir a arbitragem ou concordar,
expressamente, com a sua instituio, desde que por escrito em documento
anexo ou em negrito, com a assinatura ou visto especialmente para essa
clusula.

Objetivando proteger o consumidor que s poderia ser sujeito a uma arbitragem em contrato
de adeso caso concordasse de modo expresso com essa clusula , a emenda foi acatada e,
juntamente com o Projeto de Lei n. 4.018/1993, foi unanimemente aprovada pelos trinta
deputados que compareceram reunio ordinria da comisso de 26 de abril (includos a
parlamentares da oposio ao governo: Ivan Valente, Marta Suplicy, Telma de Souza e
Fernando Gabeira, todos do Partido dos Trabalhadores - ).
O projeto foi encaminhado com o texto da emenda incorporado para a Comisso
de Constituio e Justia e de Redao em 11 de maio. Algumas passagens das memrias de
Petrnio Muniz explicitam que ele, o IL/PE e a Confederao das Associaes Comerciais do
Brasil continuaram articulando ativamente a aprovao do projeto. Guilherme Afif
Domingos123, ento presidente da Confederao, enviou ofcios aos presidentes e relatores das
duas comisses por onde o projeto passou, solicitando em seu nome e representando suas
27 Federaes Estaduais, suas 1.600 Associaes Municipais e suas mais de 2.500.000
empresas associadas a aprovao urgente, sem o oferecimento de emendas, do Projeto de
Lei n. 4018/1993. Petrnio Muniz relata que, assim que o projeto chegou comisso, ele foi
conversar diretamente com seu presidente, o deputado federal Roberto Magalhes de Melo124,
123

O administrador de empresas Guilherme Afif Domingos conjugou, desde o incio da dcada de 1980, uma
atuao em associaes civis ligadas ao empresariado e a participao poltico-partidria. Antes de assumir a
presidncia da Confederao das Associaes Comerciais do Brasil em 1993, j havia desempenhado, entre 1982
e 1987, as funes de presidente da Associao Comercial de So Paulo (ACSP) e da Federao das Associaes
Comerciais do Estado de So Paulo (Facesp). Seu primeiro cargo executivo foi o de Secretrio de Agricultura e
Abastecimento do Estado de So Paulo na gesto do ento governador binico Paulo Maluf. Em 1981, filiou-se
ao Partido Social Democrtico (PDS) partido que sucedeu a ARENA durante a transio democrtica , e por
ele concorreu a vice-governador em 1982 na chapa de Reynaldo de Barros. Em 1985, participou das atividades
de fundao do Partido Liberal (PL), pelo qual foi eleito Deputado Federal Constituinte e concorreu, sem xito,
Presidncia da Repblica nas eleies de 1989 e ao Senado no ano seguinte. Em 1991, saiu do PL e ingressou no
PFL (mesmo partido de Marco Maciel). Desde a poca em que, como presidente da CACB, participou do
movimento pela aprovao da lei de arbitragem, vem desempenhando uma srie de cargos no Executivo, tanto
no Estado de So Paulo quanto no Governo Federal (Guilherme Afif, [s.d.]; c2014).
124
Alm das afinidades no tocante ao partido poltico e ao estado de origem, Roberto Magalhes de Melo
tambm tinha em comum com Marco Maciel a formao jurdica (sendo que, at se aposentar, atuou como

92

do PFL de Pernambuco, e, ao apresentar a proposta, foi por este tranquilizado com a garantia
de que o projeto seria entregue para a pessoa certa: o ex-desembargador do Tribunal de
Justia de So Paulo e Professor da USP [,] pessoa altamente credenciada, independente e
com pensamento prprio, o deputado Rgis de Oliveira125, tambm do PSDB de So Paulo.
Este, por sua vez, ao ser contatado por Petrnio Muniz, mostrou-se j envolvido com o tema:
Dr. Petrnio, conheo a sua luta em prol da arbitragem no Brasil [...] j tenho convico
firmada (apud Muniz, 2005, p. 65).
Em 23 de agosto, o Rgis de Oliveira emitiu parecer favorvel. Entre os argumentos
levantados, ele defendeu que a arbitragem no constituiria uma ameaa ao monoplio da
justia pelo Estado, mas ampliao da participao da sociedade na prestao jurisdicional:
[...] o instituto da arbitragem no s uma exigncia moderna, como no
atinge o monoplio da jurisdio pelo Poder Judicirio. Ao contrrio, mais
uma oportunidade de participao leiga na prestao da justia [...] O
Judicirio mantm o monoplio da jurisdio. que, no caso da arbitragem,
as relaes jurdicas resolvem-se pela livre vontade das partes. Enquanto no
h invaso ao direito que deva ser solucionada pela interveno do Estado, o
Estado mantm-se alheio demanda. Apenas quando houver a possibilidade
de leso direito ou efetivao desta que intervm o Estado-Juiz [...] [O
projeto apresentado] atende s mais modernas necessidades os pases do
primeiro mundo. Contm princpios inovadores, vindo a dar nova dimenso
arbitragem, possibilitando que as partes resolvam suas pendncias com mais
rapidez e celeridade, sem prejuzo da existncia da estrutura burocrtica do
Judicirio (Oliveira, 1995).

O parecer do relator foi contrariado pela declarao de voto em separado do deputado Milton
Mendes126, do PT de Santa Catarina, que se posicionou pela inconstitucionalidade da
presente proposio e, no mrito, pela sua rejeio. O principal argumento era de que a
arbitragem feria o inciso XXXV do artigo 5 da Constituio Federal (cuja redao diz: a lei
no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito). Ele demonstrou
que as outras formas de participao da sociedade ou do povo na prestao jurisdicional

procurador do Estado). Foi governador de Pernambuco entre 1983 e 1986 e, em 1991, assumiu seu primeiro
mandato como deputado federal (Roberto Magalhes, c2014).
125
Rgis de Oliveira foi eleito deputado federal pela primeira vez em 1994 aps se aposentar da magistratura,
onde atuara por mais de trinta anos como juiz e desembargador do Tribunal de Justia de So Paulo. poca,
era tambm professor de direito financeiro na Fadusp. Depois de desempenhar o mandato de deputado, foi eleito
para uma srie de outros cargos pblicos, notadamente o de vice-prefeito da cidade de So Paulo na chapa de
Celso Pita (Oliveira, c2011; Rgis de Oliveira, c2013).
126
Eleito deputado federal em 1994, Milton Mendes de Oliveira atuou como advogado trabalhista, tendo se
destacado por representar o Sindicato dos Metalrgicos de Cricima nas greves de 1989 (Miranda, 2013). Foi
um dos fundadores do PT, partido pelo qual j tinha exercido o mandato de deputado estadual de Santa Catarina
entre 1990 e 1994 (Dos gabinetes..., 2009).

93

citadas no parecer de Rgis de Oliveira Jri Popular, participao de vogais na Justia do


Trabalho e de juzes leigos nos juizados especiais, bem como a soluo administrativa antes
da jurisdicional na Justia Desportiva diferiam da arbitragem porque so sempre realizadas
com o acompanhamento de um juiz de direito, alm de estarem todas previstas na prpria
Constituio Federal.
Em reunio extraordinria que contou com a presena de 34 deputados, no entanto, a
posio da Comisso de Constituio e Justia foi contrria ao voto de Milton Mendes e
favorvel a aprovao do Projeto 4.018/1993 e da Emenda apresentada pela comisso
anterior. No obstante, o deputado federal Jacques Wagner, do PT da Bahia, lder do partido
na Cmara, apresentou em 26 de setembro, recurso requerendo que a proposio fosse
apreciada pelo Plenrio.
Levado ao plenrio, o projeto de lei recebeu mais doze propostas de emenda: dez
apresentadas por Milton Mendes e duas de Aldo Arantes, do Partido Comunista do Brasil de
Gois127. A resistncia ao projeto de lei foi, deste modo, capitaneada por parlamentares
ligados aos partidos que realizavam oposio poltica ao ento governo de Fernando Henrique
Cardoso. De modo geral, as emendas questionavam a perda do direito de recorrer ao
Judicirio, estabeleciam mecanismos para que as decises arbitrais no fossem equiparadas s
sentenas judiciais e apresentavam dispositivos tais como a imposio de um valor mnimo
relacionado ao conflito a partir do qual a arbitragem poderia ser instaurada e a proibio de
seu uso em casos de litgios envolvendo direito do consumidor visando proteger partes
mais francas da imposio de uma arbitragem pela outra. O quadro a seguir detalha o
contedo de cada uma dessas emendas.

127

O advogado Aldo Arantes foi presidente da Unio Nacional dos Estudantes (entre 1961 e 1962) e militante da
organizao poltica Ao Popular, tendo vivido na clandestinidade e sido preso pelo regime militar. Integrou o
comit central do PCdoB desde sua criao em 1972, mas apenas filiou-se oficialmente ao partido quando este
foi posto na legalidade no final de 1985. Foi deputado federal durante alguns anos na dcada de 1980, atuando
inclusive como deputado na Constituinte (Aldo Arantes, c2012).

94

Q ua dro 1 - Eme nda s proposta s por Milton Me nde s e Aldo Ara nte s
Conte do

Emenda n. 1 (autoria de Milton Mendes) - Emenda substitutiva: substituase o termo "sentena arbitral" pela expresso "laudo arbitral".

Emenda n. 2 (autoria de Milton Mendes) - Emenda aditiva: acrescente- se


parte final do art. 1 a seguinte expresso: "de valores no inferiores a
200.000 (duzentos mil) UFIR's ou unidade que venha a lhe substituir.

Justific a tiva
A redao original ao denominar a deciso arbitral como "sentena" o faz na inteno
de equipar- la s decises do Poder Judicirio [...] A arbitragem no faz parte nem
rgo do Poder Judicirio. Dessarte, suas decises no podem ter os mesmo efeitos das
sentenas judiciais, sendo da melhor tcnica legislativa denomin- las como "Laudo
arbitral".
A redao original permite que todos os direitos patrimoniais disponveis, que qualquer
valor, sejam submetidos arbitragem. A presente emenda visa a estabelecer um valor
mnimo a partir do qual admite- se o uso da arbitragem como forma de soluo de
conflitos. A inteno no outra se no a de impedir que partes economicamente,
socialmente e culturalmente mais fracas, optem pela arbitragem sem ter o real
conhecimento sobre o que ela . Evita- se, assim, que nos contratos de adeso e em
contratos de mensalidades escolares ou de planos de sade possam se valer as partes
da arbitragem para a soluo dos litgios [...]

Emenda n. 3 (autoria de Milton Mendes) - Emenda supressiva: suprima- se


o art. 8 do projeto [Art 8: A clusula compromissria autnoma em
relao ao contrato em que estiver inserta, de tal sorte que a nulidade
deste no implica, necessariamente, a nulidade da clusula
compromissria.]

A redao prev que a clusula compromissria no nula, mesmo que o contrato o


seja. Ora, trata- se de dispoo sem nenhuma lgica dentro da doutrina da existncia,
validade e eficcia dos contratos, devendo ser retirada a proposta [...] Assim, se h
nulidade do contrato, essa vicia tambm a clusula compromissria, no podendo sua
soluo ser dada pela arbitragem, mas sim pelo juiz competente para a causa.

Emenda n. 4 (autoria de Milton Mendes) - Emenda supressiva: Suprimase o art. 18 do projeto [Art. 18: O rbitro juiz de fato e de direito, e a
sentena que proferir no fica sujeita a recurso ou a homologao pelo
Poder Judicirio.]

O dispositivo proposto flagrantemente inconstitucional, haja vista que "a lei no


excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito" (art. 5, XXXV, da
Constituio Federal). Assim, o artigo deve ser suprimido, posto que veda recurso ao
Poder Judicirio da chamada sentena arbitral e no submete a deciso arbitral
homologao pelo Poder Judicirio. Por outro lado, o juzo arbitral no encontra
previso na Constituio Federal, no podendo ser considerado seus membros - os
rbitros - como juizes "de direito".

Emenda n. 5 (autoria de Milton Mendes) - Emenda modificativa: d- se ao


art. 31 [A sentena arbitral produz, entre as partes e seus sucessores, os
mesmos efeitos da sentena proferida pelos rgos do Poder Judicirio e,
sendo condenatria, constitui ttulo executivo] a seguinte redao: o
laudo arbitral, depois de homologado, produz entre as partes e seus
sucessores os mesmo efeitos da sentena judiciria: e contendo
condenao da parte, a homologao lhe confere eficcia de ttulo
executivo.
Emenda n. 6 (autoria de Milton Mendes) - Emenda aditiva: acrescente- se
ao art. 31 do projeto o seguinte pargrafo nico: " competente para a
homologao do laudo arbitral o juiz a que originalmente tocar o
julgamento da causa".
Emenda n. 7 (autoria de Milton Mendes) - Emenda supressiva: Suprima- se
do art. 33 do projeto [Art. 33: A parte interessada poder pleitear ao rgo
do Poder Judicirio competente a decretao da nulidade da sentena
arbitral, nos casos previstos nesta Lei], a seguinte expresso: "e nos
casos previstos nesta lei".

Emenda n. 8 (autoria de Aldo Arantes) - Emenda substitutiva: o artigo 31


passa a ter a seguinte redao: "A sentena arbitral ser homologada em
juzo, nos termos dos artigos 1098 e 1102 do Cdigo de Processo Civil".

Emenda n. 9 (autoria de Aldo Arantes) - Emenda supressiva: suprima- se o


art. 34 [Art. 34: A sentena arbitral estrangeira ser reconhecida ou
executada no Brasil de conformidade com os tratados internacionais com
eficcia no ordenamento interno e, na sua ausncia, estritamente de
acordo com os termos desta Lei] bem como a expresso "... regras
internacionais do comrcio" do pargrafo 2 do art. 2 [Podero, tambm,
as partes convencionar que a arbitragem se realize com base nos
princpios gerais de direito, nos usos e costumes e nas regras
internacionais de comrcio].
Emenda n. 10 (autoria de Milton Mendes) - Emenda supressiva: suprimase do art. 41 do projeto [Artigo 41: d nova redao a alguns artigos do
Cdigo de Processo Civil] disposio que acrescenta "a sentena arbitral
e a sentena homologatria de transao ou de conciliao" ao rol de
ttulos executivos judiciais mencionado no artigo 584 do Cdigo de
Processo Civil
Emenda n. 11 (autoria de Milton Mendes) - Emenda supressiva: suprima- se
do art. 44 do projeto, disposio que revoga o artigo 101 do Cdigo de
Processo Civil [Artigo 101: competente para a homologao do laudo
arbitral, em primeiro grau de jurisdio, o juiz a que originariamente tocar o
conhecimento da causa; em segundo grau, o tribunal que houver de julgar
o recurso] e o inciso VII do artigo 51 do Cdigo de Defesa do Consumidor
[Artigo 51: So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas
contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que: VII determinem a utilizao compulsria de arbitragem]
Emenda n. 12 (autoria de Milton Mendes) - Emenda aditiva: acrescente- se
onde couber o seguinte dispositivo: "Fica mantida em vigor o inciso VII do
art. 51 da Lei n. 8.078, de 11 de agosto de 1990, Cdigo de Defesa do
Consumidor.

A redao original prev que a deciso arbitral teria os mesmo efeitos da sentena
proferida pelos rgos do Poder Judicirio, o que flagradamente inconstitucional, haja
vista que estaramos criando em lei ordinria uma instncia decisria com poderes
equivalentes ao do Judicirio, mas sem nenhuma previso ou autorizao
constitucionalm a fundament- la.

O presente pargrafo nico visa adequar a modificao proposta ao "caput" da


redao original, afim de atribuir a competncia do juiz a quem deve ser submetido o
laudo arbitral para a sua devida homologao.
A redao original previa, ao final desse artigo, que apenas nos casos previstos no
prprio projeto de lei que se poderia recorrer ao Poder Judicirio. Trata- se de
disposio inconstitucional, posto que "a lei no excluir da apreciao do Poder
Judicirio leso ou ameaa a direito" (art. 5, inciso XXXV, da Constituio Federal).
A grande novidade deste projeto de lei consiste exatamente na eliminao da
obrigatoriedade da homologao judicial da sentena arbitral [...] O dispositivo no inciso
XXXV do art. 5 da Constituio Federal estabelece ""a lei no excluir da apreciao
do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito". Por conseguinte, a previso do art. 31 do
Projeto de Lei, por acarretar a impossibilidade de eventual leso ou ameaa a direito de
uma das partes poder ser apreciada em juzo, inconstitucional.

Tendo em vista o disposto no art. 35 do prprio projeto de lei, que prev a homologao
da sentena arbitral estrangeira, pelo Supremo Tribunal Federal, como mecanismo
intrnseco soberania do Estado Brasileiro, para conferir execuo a ato estatal ou
equivalente de pas estrangeiro, sugerimos a supresso do art. 34 do projeto de lei, bem
como da parte final do pargrafo 2 do artigo 2 deste projeto, que possibilita s partes a
utilizao pela arbitragem das "... regras internacionais de comrcio".

A redao do Cdigo de Processo Civil mais apropriada do que a proposta ao projeto,


principalmente ao caso de aprovao das outras emendas apresentadas.

O artigo 101 do Cdigo de Processo Civil que se pretende revogar no art. 44 do projeto
deve ser mantido em vigor, haja vista estabelecer competncia do juzo que ir
homologar o laudo arbitral, afim de se compatibilizar com outras emendas apresentadas,
que mantm necessidade de homologao de deciso arbitral. J o inciso VII, do art. 51,
do Cdigo de Defesa do Consumidor, deve continuar em vigor, afim de que a arbitragem
no venha a ser usada na soluo de litgios decorrentes daquela lei.

O inciso VII, do art. 51, do Cdigo de Defesa do Consumidor deve continuar em vigor,
afim de que a arbitragem no venha a ser usada na soluo de litgios decorrentes
daquela lei.

Fonte: Dirio da Cmara dos Deputados, 23 de julho de 1996, p. 20911- 20914.

95

Seguindo determinao do regimento interno da Cmara, o projeto, mais as propostas


de emendas, foram novamente encaminhados Comisso de Defesa do Consumidor e
Comisso de Constituio. Petrnio Muniz (2005, p. 81) novamente descreve as
movimentaes para esclarecer os deputados federais sobre a importncia e validade do
projeto: a Confederao das Associaes Comerciais do Brasil, por meio da atuao de
Guilherme Afif Domingos, contatou as associaes comerciais mais importantes do pas
solicitando que mediassem a aproximao com os deputados das regies. A FIESP e outras
entidades de peso tambm centraram esforos no convencimento dos parlamentares de suas
reas de influncia. Alm disso, Carlos Alberto Carmona novamente se engajou diretamente
na defesa do projeto, desta vez formulando um documento no qual apresentou subsdios para
a rejeio s emendas.
Mas o envolvimento dos membros da comisso de juristas no parou por a. O texto
do parecer contrrio s emendas, emitido por Celso Russomanno e acatado unanimemente
pela Comisso de Defesa do Consumidor, foi elaborado por sua assessoria em conjunto com
Selma Lemes, poca diretora da recm-criada Cmara de Mediao e Arbitragem da
Federao e do Centro das Indstrias do Estado de So Paulo (FIESP/CIESP). O texto rebate
com argumentos tcnico-jurdicos cada uma das emendas propostas e busca associar sua
proposio a uma viso atrasada de justia as emendas propostas pelo nobre Deputado
tendem a cristalizar tcnica superada [...] apregoado a necessidade de maior interveno do
Estado , o que contrastaria com o tema, moderno e eficaz, em pauta nos pases
civilizados, da arbitragem (Russomanno, 1996, p. 20915).
O projeto seguiu para a Comisso de Constituio e Justia e, no dia 25 de maio de
1996, um parecer do relator Rgis de Oliveira novamente aprovou o projeto. Seu voto, no
entanto, props o acatamento de parte da emenda n. 11: a supresso de passagem do projeto
que previa a revogao de artigo do Cdigo de Defesa do Consumidor referente nulidade de
clusula contratual que determinasse a utilizao compulsria da arbitragem em casos
envolvendo fornecimento de produtos e servios. Nas palavras do deputado:
[...] concordamos com o autor quanto convenincia de se manter inalterado
o dispositivo do Cdigo de Defesa do Consumidor. Sua vigncia, salvo
melhor juzo, no impede o uso da arbitragem nas relaes disciplinadas por
aquele diploma. Apenas veda sua utilizao compulsria, o que, alis,
implicaria comprometimento da autonomia de vontade das partes contratantes
(Oliveira, 1996, p. 20919).

96

Embora o voto tenha sido aprovado pelos membros da comisso, tal no ocorreu sem
divergncias. O Deputado Jos Genoino, do PT de So Paulo, solicitou vistas e apresentou
voto em separado. Aps recuperar os argumentos de Milton Mendes, ele defendeu a maior
parte das emendas propostas, alegando a inconstitucionalidade do projeto:
sua inteno [do projeto] justamente esta: a de dar ao Juzo Arbitral
competncias inerentes ao Poder Judicirio, sob a justificativa de tratar ele de
litgios sobre direitos patrimoniais disponveis. Para tanto, era preciso impedir
o acesso Justia de quem quer que se considere lesado. Para isso, o projeto
estabelece que apenas por vcio de forma, nele previsto, que o eventual
lesado poder recorrer ao Judicirio (Genoino, 1996, p. 20923).

Aps dois adiamentos por falta de qurum, o projeto e as emendas foram votados e
aprovados com uma maioria folgada128 pelo plenrio da Cmara no dia 11 de junho, de onde
seguiram para a Comisso de Constituio, Justia e Cidadania do Senado. O parecer, dessa
vez apresentado por Edison Lobo129, do PFL do Maranho, em 14 de agosto, sustentou a
aprovao do projeto e acatamento das duas emendas oferecidas pela Cmara. Em 28 de
agosto tal parecer foi finalmente aprovado pela Comisso Diretora do Senado,130 o que
colocou um fim trabalho legislativo e permitiu o encaminhamento do projeto de lei para a
Presidncia da Repblica.
No dia 23 de setembro, em solenidade no Palcio do Planalto, Fernando Henrique
Cardoso assinou a promulgao da Lei n. 9.307/1996. Estavam presentes na cerimnia o
Vice-Presidente Marco Maciel, Petrnio Muniz, Carlos Alberto Carmona, Selma Lemes,
Pedro Martins, Donald Stewart Jr. (representando o IL/RJ), Antnio Mrio (representante da
AAEPE), Guilherme Afif Domingos (presidente nacional da CACB) e Carlos Eduardo
Moreira Ferreira (presidente da FIESP), alm do ministro Seplveda Pertence (do STF), de
Geraldo Brindeiro (Procurador Geral da Repblica) e do senador Edison Lobo. Diversos

128

Foram 302 votos favorveis, 81 contrrios e 5 abstenes.


Edison Lobo se formou em direito, mas parece ter sido o jornalismo a sua principal atividade profissional.
Aparentemente ingressou na carreira poltica na funo de assessor do Ministrio de Viao e Obras Pblicas em
1962, atuando na mesma funo no governo do Distrito Federal e tambm no Ministrio do Interior na gesto do
general Garrastazu Mdici (1969-1974). Foi eleito deputado federal pela Arena em 1978, passando depois ao
PDS e sob a liderana de Jos Sarney , ao PFL, partido pelo qual se elegeu para o Senado Federal diversas
vezes a contar de 1986. Entre 1991 e 1994 exerceu mandato de Governador do Maranho (Edison Lobo,
c2014).
130
Formada pelos integrantes da Mesa do Senado Federal (presidente, primeiro e segundo vice-presidentes e
quatro secretrios), a Comisso Diretora administra a casa e, entre outras atribuies, faz a redao final dos
projetos de iniciativa do Senado Federal e das emendas e projetos da Cmara Federal aprovados pelo plenrio.
129

97

jornais e revistas do pas relataram o evento. As coberturas deram nfase aos discursos dos
trs primeiros, destacando a dimenso simplificadora e desburocratizante da arbitragem.131
Ao considerarmos o trmite legislativo do projeto, desde sua apresentao por Marco
Maciel em 1992 at sua aprovao em setembro de 1996, alguns pontos merecem ser
destacados. Em primeiro lugar,

chama ateno que todos os relatores das comisses

responsveis pelo projeto tanto no Senado quanto na Cmara tenham sido bacharis em
direito. Isso indica que havia uma percepo difundida no Congresso Nacional de que o que
estaria em questo seria algum assunto tcnico, interno ao universo jurdico. Tanto assim
que tambm os autores das emendas que representaram oposio poltica ao projeto na
Cmara so da rea do direito. Outro ponto que merece nfase o contraste entre a ao
coordenada dos partidos da base do governo e a resistncia difusa dos partidos de oposio.
Alm de poucas, as iniciativas que visavam obstruir o projeto foram aparentemente
individualizadas, afinal deputados do prprio PT votaram, nas diversas comisses, a favor de
sua aprovao. Vale ainda ressaltar, por fim, a interveno sistemtica de associaes
patronais que, a todo momento, operaram mobilizando suas bases e realizando lobbies em
favor da aprovao da lei.

Mtodos alternativos de resoluo de conflitos e o Banco Interamericano de


Desenvolvimento

Os anos 1995 e 1996 tambm se caracterizaram por algumas articulaes nacionais e


internacionais em prol da arbitragem fora do debate legislativo. Assim, ao mesmo tempo em
que o projeto tramitava pelo Congresso Nacional, outras iniciativas se engajaram na
promoo do instituto pelo pas. Em 22 de maio de 1995 foi criada na cidade de So Paulo a
Cmara de Mediao e Arbitragem da FIESP/CIESP, a segunda do pas e primeira a surgir
depois de iniciados os debates que dariam origem lei, e em 21 de agosto do mesmo ano se
realizou na cidade do Rio de Janeiro, a I Jornada Brasileira sobre Arbitragem Comercial.
Estiveram presentes aqueles j envolvidos com o debate tanto os juristas como Guido
Soares e Jos Carlos de Magalhes quanto representantes das associaes empresariais como
Guilherme Afif Domingo, entre outros , alm de representantes de instituies de outros
pases do Cone Sul, caso do presidente da Comisin Paraguaya de Arbitraje Comercial,
Federico Callizo Nicora. Na ocasio foi articulado um acordo entre a Comisso
131

Sobre a repercusso na mdia impressa ver, por exemplo, as matrias vinculadas no Dirio do Comrcio e
Indstria (Sancionada lei..., 1996), O Estado de S. Paulo (Desafogo..., 1996), Jornal da Tarde (Juzo..., 1996),
Gazeta Mercantil (Galluci e Verssimo, 1996) e Folha de S. Paulo (Monteiro, 1996).

98

Interamericana de Arbitragem Comercial e a CACB, o que se daria posteriormente, no dia 20


de novembro, na cidade de Assuno, no Paraguai, durante a XXII Assembleia da Associao
Ibero-Americana de Cmaras de Comrcio e da V Conferncia Interamericana de Arbitragem
Comercial (Ribeiro, 2005).
Tudo isso contribuiu para expandir o instituto pelo pas. Mas a maior parte das
iniciativas ocorreu mesmo depois da aprovao da lei. Ainda no ano de 1996, o Conselho
Nacional dos Institutos Liberais organizou em So Paulo o seminrio A arbitragem no
Brasil: uma perspectiva mltipla. Alm da presena dos especialistas j envolvidos com o
tema, o evento contou tambm com a presena do Ministro da Justia da poca, Nelson
Jobim, e do Ministro do Superior Tribunal de Justia (STJ) Slvio de Figueiredo Teixeira, o
que sinaliza a ampliao da rede de apoio ao instituto para uma das cortes superiores do pas.
Segundo Petrnio Muniz, foi o sucesso desse encontro que o animou a continuar atuando na
promoo da arbitragem: em conjunto com Selma Lemes, organizou uma reunio na FIESP
com o objetivo de elaborar um plano de operaes para o cumprimento da misso [...] [de]
difundir e estruturar a prtica da arbitragem e da mediao no pas (Muniz, 2005,p. 103). A
iniciativa foi bem-sucedida em angariar novas adeses: Adriana Noemi Pucci, advogada
argentina que havia acabado de finalizar pesquisa de mestrado no Programa de PsGraduao em Integrao da Amrica Latina (PROLAM) da USP sobre arbitragem comercial
nos pases do MERCOSUL; Adolfo Braga Neto, advogado que trabalhava com mediao de
conflitos no recm-criado Instituto de Mediao e Arbitragem do Brasil (IMAB); e Regina
Maria Coelho Michelon, presidente do Centro Interdisciplinar de Mediao e Arbitragem
(CIMA) e coordenadora do programa para formao de negociadores da Universidade do
Vale do Rio Sinos (UNISINOS). interessante notar que esse o primeiro momento de
aproximao entre entusiastas da mediao de conflitos e adeptos da arbitragem.
Nesse encontro se deliberou pela criao de uma entidade privada que aglutinasse,
por livre adeso, as entidades existentes e as que viessem a constituir-se, em um rgo
nacional assegurador da prtica daqueles mtodos alternativos privados de resoluo de
disputas (Muniz, 2005, p. 103). Aps uma srie de encontros visando discutir o estatuto
jurdico de tal associao foi ento fundado o Conselho Nacional das Instituies de
Mediao e Arbitragem (CONIMA). O lanamento oficial ocorreu no dia 24 de novembro de
1997 em comemorao do primeiro aniversrio de vigncia da Lei de Arbitragem durante
seminrio internacional realizado no STJ. O discurso do ento presidente do tribunal, Ministro
Antnio de Paula Ribeiro, retoma os sentidos contidos nas discusses que levaram
aprovao da lei de arbitragem no Brasil:

99

Nesse contexto, fundamental que se procure, com urgncia, dar efetividade


nossa lei de arbitragem. A sua eficcia ir refletir no mbito interno:
descongestionamento do Judicirio e soluo mais barata, rpida e adequada
aos conflitos de interesses, bem como no mbito internacional. A formao de
blocos econmicos, com a expanso da economia global, um atestado
eloquente de que as fronteiras nacionais passaram a ser obstculo ao
desenvolvimento de empresas multinacionais, fenmeno que assume
dimenso mais significativa com a liberao cada vez maior do comrcio
(apud Muniz, 2005, pp. 107-108).

Na ata de fundao do CONIMA constam assinaturas das vinte mais representativas entidades
voltadas mediao e arbitragem no pas. O objetivo principal da associao o de congregar
e representar tais entidades, desempenhando funo organizadora do instituto em nvel
nacional. Petrnio Muniz foi eleito presidente da gesto de 1997 a 1999 e Selma Lemes vicepresidente. Conforme lembra Adriana Pucci, membro do Centro de Estudos e Debates dessa
primeira gesto e, poca, diretora do recm-criado Centro de Conciliao e Arbitragem da
Cmara de Comrcio Argentino-Brasileira de So Paulo:
Nesse perodo surgiu um movimento forte de pessoas em prol da arbitragem.
A gente vivia por todo o Brasil dando palestras [...] Nesse momento poltico
que a ideia era falar muito da arbitragem, divulgar o tema, foi nessa poca que
se criou o CONIMA. Fizemos tambm um Cdigo de tica para rbitros.132

Os anos que marcam o final da dcada de 1990 so tambm caracterizados pela


criao de algumas novas cmaras de arbitragem comercial no pas. Como fruto de uma
parceria do CONIMA com associaes comerciais, vrias delas criam centros de arbitragem,
tais como a Associao Comercial do Paran, da Bahia e do Rio de Janeiro. Em 1997 surge
em So Paulo o Centro de Conciliao e Arbitragem da Cmara de Comrcio ArgentinoBrasileira e, em 1998, a Cmara de Arbitragem Comercial do Brasil (CAMARB).133 Nota-se,
alm disso, os contornos de um processo de diferenciao interna tanto no que se refere ao
porte quanto ao setor de atuao: em 1998, por exemplo, inaugurado o Conselho Arbitral do

132

Entrevista com Adriana Pucci (11/09/2013).


A CAMARB surge inicialmente com o nome de Cmara de Arbitragem de Minas Gerais, vinculada
Federao das Indstrias deste estado. Dois anos depois, contando com o apoio de outras entidades empresariais
e acadmicas como a Cmara Internacional do Comrcio do Brasil, o Servio de Apoio s Micro e Pequenas
Empresas de Minas Gerais (SEBRAE/MG), a Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais (PUC/MG), o
Conselho Regional de Engenharia e Arquitetura de Minas Gerais (CREA/MG), entre outros , ela se torna uma
associao e passa a ser uma cmara com independncia funcional. Posteriormente, inaugurou escritrios em
So Paulo e no Rio de Janeiro.
133

100

Estado de So Paulo (CAESP)134, que, conforme desenvolveremos mais adiante, se constitui


como uma instituio de menor porte em relao s demais; e, em 1999, a Cmara de
Mediao e Arbitragem do Instituto de Engenharia, um rgo de resoluo de conflitos ligado
a esse setor profissional e especializado nas suas questes tcnicas.
Em seus primeiros anos, o CONIMA tambm realiza atuao importante na
intermediao do contato entre instituies de mediao e arbitragem brasileiras e o Banco
Interamericano de Desenvolvimento (BID). Conforme narra Regina Michelon:
L pelas tantas o BID [...], na qualidade de Administrador do Fundo
Multilateral de Investimentos, denominado FUMIN, encontra no Brasil um
Projeto Nacional em franco andamento e acena com a possibilidade de
aportar recursos para a empreitada em que todo o CONIMA estava envolvido,
ou seja, o fortalecimento e consolidao regional e nacional de um sistema de
mtodos alternativos para soluo de conflitos comerciais no pas (Michelon,
2005, p. 180).

De acordo com a reconstituio de Petrnio Muniz, o primeiro contato com um


representante do BID havia sido articulado no seminrio de lanamento do CONIMA em
1997. Um dos convidados, Charles Robert Norberg, diretor geral honorrio da Inter-American
Comercial Arbitration Commision, teria intermediado o contato de membros do CONIMA
com um representante do BID, o que teria ocorrido em tradicional clube do Exrcito
Americano na cidade de Washington, nos Estados Unidos (Muniz, 2005, p. 109). Algum
tempo depois, um representante do FUMIN teria procurado por Marco Maciel com objetivo
de estudar com grupos brasileiros as bases de um projeto conjunto para implementao da
prtica dos mtodos alternativos de soluo de conflitos no Brasil. Aps uma rodada inicial de
dilogo, os envolvidos julgaram que o melhor signatrio brasileiro do convnio com o BID
seria a Confederao das Associaes Comerciais do Brasil, ao invs do CONIMA, por ser
este ainda uma entidade jovem (Michelon, 2005, p. 181). O convnio foi oficialmente
assinado em 1998 e instituiu o Programa de Fomento Mediao e Arbitragem Comercial.
Coube ao CONIMA intermediar o contato e o repasse de recursos s instituies
participantes.
O convnio durou cerca de quatro anos e, aos poucos, foi aceitando a entrada de
entidades no filiadas ao CONIMA. Isso, somado dificuldade de corresponder com as
Conforme ser melhor desenvolvido no captulo 3, a CAESP uma cmara classificada pela pesquisa como
de mdio porte que atuou desde sua fundao com conflitos de natureza diferente da comercial, tais como os
de natureza trabalhista, por exemplo. Difere, ainda, das cmaras altas pelos valores cobrados para a conduo
de um procedimento.
134

101

contrapartidas exigidas alm de arcar com parte do financiamento do programa, custeio de


transporte, estadia e alimentao dos integrantes que enviavam aos cursos de capacitao ,
teria levado algumas das entidades inicialmente entusiastas a se afastar. o que descreve
Regina Michelon, presidente de uma dessas entidades, o Centro Interdisciplinar de Mediao
e Arbitragem:
Passado algum tempo, no parece que a difuso da mediao e da arbitragem
tenha tomado dimenses nacionais e que se tenha avanado como o proposto
no Programa. Proliferaram centros, cmaras e at mesmo os chamados
tribunais de mediao e arbitragem, das mais variadas origens e que esto
batalhando pelos seus espaos, alguns deles com procedimentos a desejar,
tanto que denunciados pelo Ministrio Pblico. As instituies do CONIMA
no foram beneficirias, nos moldes negociados, acenados e conveniados.
Foram quatro anos, que na nossa tica, transcorreram em marcha lenta, muito
lenta, e bem diferente do que se imaginava (Michelon, 2005, p. 185).

Dada a escassez de informaes disponveis, no foi possvel averiguar com preciso


as condies, os termos e o teor desse convnio. Os motivos pelos quais ele seguiu este ou
aquele caminho no so conhecidos. Seja como for, o que importa para o presente trabalho
destacar o envolvimento do CONIMA e a existncia, em si, desse programa. Tal iniciativa
conecta novamente o desenvolvimento da arbitragem no Brasil com os rumos seguidos pelo
instituto em nvel internacional. Adriana Pucci, estudiosa do direito comparado na Amrica
Latina, associa essa iniciativa com a aprovao da lei e o momento poltico-econmico:
Mas na dcada dos anos 1990, tem um movimento que veio dos Estados
Unidos, com a poltica do Bill Clinton de negcios, e que aqui na Amrica
Latina foi um pouco bancado pelo BID [...]. A dcada de 1990 foi uma dcada
de negcios. Foi a poca da globalizao. No Brasil, na Argentina, nos pases
todos da Amrica Latina comeam todas as privatizaes. Ento, junto com o
impulso do liberalismo econmico, do neoliberalismo em poltica, e junto
com o impulso por negcios veio um impulso por mtodos alternativos de
soluo de controvrsias. Ento o BID bancou projeto para toda a America
Latina para divulgar, multiplicar, formar pessoas na arbitragem (e acho que
em mediao tambm). Decorrente desse projeto todos os presidentes
mudaram suas leis de arbitragem. A lei de arbitragem brasileira no foi uma
luz que o Brasil teve sozinho, foi um movimento poltico, um movimento
histrico. Nesse perodo em que o Brasil mudou a lei de arbitragem, Peru,
Venezuela, Bogot, Equador, Chile tambm mudaram. O nico pas que no
mudou at agora [setembro de 2013] foi a Argentina, que ficou para traz. At
o Paraguai mudou: mudou depois, em 2002. Todas essas leis sempre tiveram
com base a lei modelo da UNCITRAL. S o Mxico no mudou [na dcada

102

de 1990], mas sua primeira lei j era com base na lei modelo da
UNCITRAL.135

De fato, a dcada de 1990 o momento no qual polticas de reforma do Poder Judicirio


recebem investidas por parte dos organismos multilaterais, que prope modelos anlogos para
diversos pases da Amrica Latina. As recomendaes e documentos do BID assim como os
do Banco Mundial (Dakolias, 1996; Ratliff e Buscaglia, 1997; The World Bank, 2002a; The
World Bank, 2002b) inserem o processo de reforma do sistema de justia brasileiro num
movimento internacional de estabilizao econmica e reformas liberalizantes. Assim, no a
toa que tanto o CONIMA quanto o convnio do BID atuem em prol do desenvolvimento
tambm da mediao no Brasil. Essa crescente aproximao entre as entidades voltadas
arbitragem e aquelas atuantes na rea de mediao um indcio do sentido atribudo s
reformas naquele momento: embora a arbitragem atenda ao objetivo de homogeneizao do
direito (contribuindo para a integrao econmica dos mercados), sua apropriao
institucional ao menos nesse primeiro momento atendia tambm aos interesses daqueles
preocupados em dinamizar o Judicirio desviando para instncias extrajudiciais uma parcela
das causas originalmente encaminhadas a ele. Os benefcios socioeconmicos de Judicirios
eficientes o que todos os mtodos alternativos de resoluo de conflitos visam de um modo
ou de outro passam a ser frequentemente citados nos documentos desses organismos.

A arbitragem e os projetos de reforma do Judicirio na Amrica Latina

Em artigo publicado em meados na dcada de 1990, William Ratliff e Edgardo


Buscaglia136 discutem a necessidade de realizao de reformas judiciais na Amrica Latina,
argumentando que um Judicirio eficiente e um sistema legal firme seriam essenciais para
assegurar a democracia e as relaes polticas e econmicas com outros pases. Um
diagnstico realizado em alguns pases do continente (entre os quais Mxico, Argentina,
Equador, Venezuela e Brasil) havia constatado que, devido deficincia dos judicirios
locais, muitas empresas preferiam negociar acordos parciais fora do sistema de justia do que
ter suas causas submetidas aos tribunais. A partir da foram propostas vrias sugestes de
reforma

envolvendo mtodos alternativos de solues de conflitos, seja associados aos

tribunais, seja em instituies privadas (como a arbitragem). No por acaso, a j existente

135

Entrevista com Adriana Pucci (11/09/2013).


Os autores so pesquisadores da Universidade de Standford (EUA) e estudiosos das reformas latinoamericanas. Buscaglia consultor do Banco Mundial.
136

103

oferta de servios arbitragem por cmaras de comrcio em alguns desses pases foi
mencionada no estudo como um exemplo positivo do que poderia ser implementado (Ratliff e
Buscaglia, 1997, p. 69).
No mesmo sentido, trabalhos e documentos produzidos pelo Banco Mundial analisam
o sistema judicial dos pases latino-americanos, apontando suas deficincias e sugerindo
solues e reformas. Como objetivo estaria tambm a construo de um aparato judicial
eficiente e autnomo, capaz de contribuir para as metas de aprofundamento da democracia e
dinamizao da economia dos pases. O pioneiro desses estudos foi um documento Judicial
Reform in Latin America and the Caribben: proceedings of a World Bank Conference 137 ,
fruto de uma conferncia do Banco Mundial acerca do Judicirio na Amrica Latina e Caribe
realizada em 1994. A introduo desse documento explicita o objetivo principal das reformas:
a modificao do Judicirio para que essa instituio contribua para o desenvolvimento
poltico e econmico dos pases devedores (Rowat, Malik e Dakolias apud Pacheco, 2000,
p. 35). O mercado demanda a existncia de um Judicirio capaz de resolver contratos e
disputas de direito de propriedade de maneira rpida e econmica: Judicirio barato, gil,
eficiente e que garanta segurana jurdica (previsvel). Distintas categorias de propostas foram
levantadas, destacando-se a unificao do direito processual do mundo o que facilitaria as
transaes comerciais internacionais e o estmulo s formas alternativas de resoluo de
conflitos (arbitragem, conciliao e mediao). O documento ressaltava, no entanto, que
embora novos tribunais de arbitragem estivessem sendo criados, at a data em que o
documento fora escrito essa forma extrajudicial de resoluo de conflitos ainda no havia
decolado (Pacheco, 2000, p. 37 e 45).
Maria Dakolias (1996), em artigo publicado como Documento Tcnico pelo Banco
Mundial acerca do Judicirio, aponta a necessidade da realizao de reformas para aprimorar
a qualidade e eficincia da justia na Amrica Latina e Caribe. Ao contriburem para o alvio
das demandas levadas ao Judicirio, bem como garantir direitos de propriedade e estabilidade
jurdica necessrios para o desenvolvimento econmico desses pases, as alternativas privadas
de soluo de conflitos (arbitragem, mediao, conciliao e atuao de juzes de paz) so
citadas como formas de melhorar o desempenho do sistema de justia. A crescente utilizao
dos servios de arbitragem proporcionados por cmaras de comrcio para disputas contratuais
e comerciais mencionada como um exemplo positivo de um movimento j em curso. Entre
137

Malcolm Rowat; Walled H. Malik; Maria Dakolias. Judicial Reform in Latin America and the Caribbean:
Proceedings of a World Bank Conference. Washington, D.C.: World Bank, 1995. (World Bank Technical Paper
Number 280). A presente pesquisa no teve acesso a esse documento, mas reconstituio feita por Cristina
Pacheco (2000).

104

as vantagens representadas para as empresas, a autora menciona especialmente quando os


valores envolvidos so elevados o julgamento do conflito por rbitros, que seriam mais
familiarizados com a natureza das transaes comercias do que os juzes (Dakolias, 1996, pp.
38-39). O documento tambm menciona a importncia da arbitragem internacional para o
investimento estrangeiro elenca a Lei Modelo da UNCITRAL, o Center for Settlement of
Investment Disputes do prprio Banco Mundial e tratados de investimento bilateral (como o
NAFTA), como exemplos de mecanismos que poderiam ser utilizados , destacando a
importncia do Judicirio se posicionar em favor do cumprimento da deciso arbitral quando
a parte perdedora resistir em faz-lo (Dakolias, 1996, pp. 42-43).
Alm disso, documentos do Banco Mundial j da dcada de 2000 e direcionados a
uma gama maior de pases alm dos latino-americanos tambm apontam o potencial dos
mtodos alternativos de soluo de litgios para a melhora do funcionamento do sistema de
justia. Um relatrio aponta iniciativas bem sucedidas de reformas legais e judiciais
acompanhadas e financiadas pela instituio ao longo da dcada de 1990, e cita o auxlio dado
pelo banco a vrios pases para adoo de leis de arbitragem comercial (The World Bank,
2002a). Outro documento que aborda o papel de instituies e agentes variados empresas,
fazendeiros, sistemas financeiros, governo, mdia e etc. na construo de uma economia de
mercado, tambm menciona a arbitragem ao tratar dos mecanismos capazes de contribuir para
a melhora da eficincia do Judicirio. Entre os eixos de aes para melhorar seu
funcionamento est a simplificao dos processos, o que comporta uma srie de medidas,
entre as quais a adoo de cortes especializadas de arbitragem (The World Bank, 2002b, p.
121).
importante notar a evoluo que o tratamento do tema sofreu ao longo de uma
dcada. No documento do Banco Mundial de 1994 a arbitragem aparece como uma
alternativa promissora mas que ainda no havia decolado para a reforma do Judicirio.
Nos relatrios posteriores, entretanto, a arbitragem comea a figurar como exemplo de
iniciativa bem sucedida e cada vez mais utilizada, principalmente na resoluo de conflitos
comerciais. No incio dos anos de 2000 j so indicadas as leis de arbitragem aprovadas em
diversos pases como parte do investimento realizado pelo prprio banco no sentido de
ampliar a utilizao do instituto.
Esse processo de reformas na Amrica Latina foi tambm alvo de ateno da pesquisa
de Cristina Pacheco. Tal autora aborda a relao entre as reformas liberalizantes, o Poder
Judicirio e a construo democrtica na dcada de 1990, destacando alguns elementos desse
confronto no ordenamento jurdico brasileiro:

105

A Reforma do Poder Judicirio nos pases da Amrica Latina e do Caribe


constitui uma das etapas a serem cumpridas por um programa estratgico
elaborado por diversas agncias multilaterais, com principal destaque para o
Banco Mundial, o Fundo Monetrio Internacional (FMI) e o Banco InterAmericano de Desenvolvimento (BID). Pode-se dizer que esse programa teve
seus principais traos definidos ainda em 1989, naquilo que veio a ser
chamado de Consenso de Washington. Tal consenso recentemente foi
submetido pelo Banco Mundial a uma reavaliao, na qual se buscou realar a
importncia que tm as instituies dentre elas, a Justia para o
cumprimento dos objetivos estabelecidos no pacto (Pacheco, 2000, p. 20).

Essa reavaliao mencionada pela autora consistiu na reflexo, realizada pelas agncias
participantes desse processo, acerca das limitaes que a nfase exclusivamente econmica
traz implantao do projeto neoliberal pretendido. Os resultados almejados ainda no
haviam sido atingidos: a estabilidade macroeconmica no havia sido alcanada, o modelo
protecionista de desenvolvimento no havia sido desmantelado e o mercado no havia se
expandido. Esse insucesso foi atribudo ausncia de recomendaes direcionadas s
instituies dos pases em questo. Quatro instituies chaves foram, assim, escolhidas como
focos de medidas consequentes de reformas: o setor financeiro, a educao, a administrao
pblica e o sistema Judicirio (Pacheco, 2000, pp. 28-29).
No mesmo sentido, Megan Ballard (1999), em texto que analisa as conexes entre as
tendncias poltico-econmicas globais e os programas de reforma do Judicirio no Brasil,
assinala que foi a partir dos anos 1980 que instituies financeiras internacionais (tais como o
Banco Mundial e o Banco Interamericano de Desenvolvimento) comearam a enfatizar os
benefcios socioeconmicos de Judicirios eficientes. Sua interpretao, no entanto, difere
daquela formulada nos documento das prprias agncias na medida em que identifica nessas
reformas o objetivo de enfraquecer o poder do Judicirio nos pases. A autora identifica trs
frentes de atuao na agenda de reforma do Judicirio levada a cabo pelo governo de
Fernando Henrique Cardoso: smula vinculante138, controle externo139 e arbitragem. Todas

138

Smula adotada pelo STF em questes nas quais tem reiteradamente decidido no mesmo sentido, e que deve
ser obrigatoriamente acatada pelos juzes e tribunais inferiores. Depois de muita discusso, foi instituda no
ordenamento jurdico brasileiro com a Emenda Constitucional n. 45, de 31 de dezembro de 2004, que adicionou
o artigo 103-A Constituio Brasileira: Art. 103-A. O Supremo Tribunal Federal poder, de ofcio ou por
provocao, mediante deciso de dois teros dos seus membros, aps reiteradas decises sobre matria
constitucional, aprovar smula que, a partir de sua publicao na imprensa oficial, ter efeito vinculante em
relao aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal,
estadual e municipal, bem como proceder sua reviso ou cancelamento, na forma estabelecida em lei.
139
A Emenda Constitucional n 45 tambm instituiu a criao do Conselho Nacional de Justia (CNJ), rgo que
desempenha justamente a funo de controle externo do Judicirio. Tal funo inclui dois tipos de atribuies:

106

elas despertaram debates significativos no Congresso e tambm por toda a nao (Ballard,
1999, p. 258). Embora se alegue que visavam aliviar a superlotao (e atraso) do Judicirio, o
verdadeiro objetivo seria, na interpretao da autora, a retirada de poder dos juzes de
primeira instncia. Ainda segundo seu argumento, se a preocupao fosse de fato a eliminao
do atraso do Judicirio, outras propostas teriam tido maior centralidade: diminuio (ou
eliminao) do recesso do Judicirio, mudanas no sistema de seleo de magistrados,
informatizao do processo judicial, aumento da jurisdio dos juizados especiais, eliminao
do excesso de formalidades do processo, reduo do nmero de recursos processuais etc. O
investimento em smula vinculante, controle externo e arbitragem se justificariam porque
reduzem o poder das cortes de primeira instncia (o chamado ativismo judicial, ou seja, a
postura proativa do Poder Judicirio que interfere de maneira regular e significativa nas
opes polticas dos demais poderes).140 Com isso, elas minimizariam as barreiras porventura
existentes implementao de medidas de reformas estatais econmicas necessrias para
inserir o pas mais firmemente no mercado mundial, garantindo ainda que juzes de primeira
instncia no iriam mais prejudicar o esforo de integrao do Brasil no mercado econmico
global.
Apesar das divergncias quanto ao sentido e ao grau de empoderamento do
Judicirio almejado pelas reformas por um lado, os documentos dos organismos
multilaterais abertamente defendendo Judicirios fortes e independente; por outro, a
interpretao de Ballard, para quem o objetivo das reformas seria o enfraquecimento do
Judicirio as anlises compartilham o entendimento de que se almejava um sistema de
justia previsvel, eficiente e que facilitasse as transaes comerciais (entre outros
mecanismos, a partir da ratificao das decises tomadas por rgos arbitrais).

por um lado, planejamento estratgico e gesto administrativa dos tribunais; por outro, controle disciplinar e
correcional das atividades dos magistrados.
140
No incio de 1997, juzes de primeira instncia do interior do pas haviam suspendido o leilo de privatizao
Companhia Vale do Rio Doce. Em 29 de abril daquele ano, diversos professores e representantes de entidades da
sociedade civil havia entrado simultaneamente no Judicirio com 150 aes populares contra a privatizao em
diferentes locais do pas. Dessas, vinte e duas haviam tido decises favorveis, baseadas sobretudo no
desrespeito lei de privatizaes. Entre outros aspectos, os juzes alegavam que o banco responsvel pela
privatizao no publicou devidamente o edital em jornal de circulao nacional, mas apenas em jornais de
negcios de circulao mais localizada; que o governo no justificou sua deciso de vender a empresa; e que o
preo de venda era inferior ao valor estimado. Essas decises foram revertidas em outros julgamentos e a
privatizao de fato ocorreu em 6 de maio do mesmo ano. Essas disputas judiciais, no entanto, teriam despertado
no governo federal reaes contra o ativismo judicial. Como resposta, Fernando Henrique Cardoso teria se
empenhado em aprovar emendas constitucionais obrigando as cortes inferiores a aderir s decises das
superiores (Ballard, 1999).

107

O julgamento do STF

Nessa mesma anlise, Megan Ballard no deixa de assinalar tambm a situao de


fragilidade da arbitragem no Brasil naquele momento (final da dcada de 1990):
Passados quase trs anos da data efetiva da lei de arbitragem, ela ainda
enfrenta indiferena. De modo geral, h uma relutncia geral em submeter as
disputas arbitragem. Apesar dos problemas do sistema de justia brasileiro,
as partes em disputa so cuidadosas em confiar a resoluo do conflito a
algum que no seja um juiz de carreira dotado da legitimidade do estado
(Ballard, 1999,p. 269).

De fato, em que pese a existncia de uma estrutura institucional incipiente e em condies


impulsionar minimamente a dinamizao do instituto no pas, o perodo foi ainda marcado por
sua fraca utilizao. Os envolvidos unanimemente atribuem esse lento desenvolvimento
instabilidade jurdica, dado que uma ao judicial questionava no STF a constitucionalidade
da Lei 9.307/1996. Enquanto o caso no foi decidido e a lei declarada constitucional , a
eficcia do julgamento arbitral no estava formalmente garantida pelo ordenamento jurdico
brasileiro.141 As palavras de Carlos Alberto Carmona do mostra do clima ento vivenciado:
Tivemos um incidente de inconstitucionalidade que prejudicou a estabilidade
da lei porque ela estava sob ataque. At 2001, quando esse incidente de
inconstitucionalidade terminou, ficava sempre aquela dvida ser que a lei
de arbitragem vai ser declarada inconstitucional? No vai?. Mas a deu
tempo da experincia evoluir, o prprio STF perceber que no havia risco
nenhum em instituir uma boa lei de arbitragem no Brasil e isso acabou
acontecendo.142

Os prprios envolvidos na propagao do instituto o utilizavam com cautela nos casos em que
atuavam: Voc no poderia sugerir a arbitragem a seu cliente sabendo que a clusula
compromissria estava correndo o risco de inconstitucionalidade.143
O incidente de inconstitucionalidade foi suscitado no STF por Jos Carlos Moreira
Alves, ministro cuja postura contrria arbitragem j era notria na dcada de 1980,
conforme visto anteriormente. Tal pedido foi levantado durante o julgamento do pedido de
141

Ao responder pergunta quais foram os momentos importantes para a arbitragem no Brasil?, os rbitros e
advogados entrevistados pela pesquisa unanimemente mencionaram, em primeiro lugar, a aprovao da lei em
1996 e, em segundo, o julgamento de sua constitucionalidade pelo STF em 2001. Um terceiro momento
mencionado foi a ratificao, pelo Brasil, da Conveno de Nova Iorque sobre Reconhecimento e Execuo de
Sentenas Arbitrais Estrangeiras, em 23 de julho de 2002. Chama ateno o peso atribudo aos marcos
legislativos e legais da arbitragem no Brasil, em detrimento de situaes desvinculadas dessas datas especficas.
142
Entrevista com Carlos Alberto Carmona (16/08/2013).
143
Entrevista com Adriana Pucci (11/09/2013).

108

homologao de sentena estrangeira n. 5.206-7. 144 O autor da ao, MBV Commercial and
Export Management Establishment corretora Sua com sede em Genebra havia
solicitado, em 11 de setembro de 1995, que a corte homologasse laudo arbitral (emitido na
Espanha) determinando que a empresa brasileira Resil Indstria e Comrcio Ltda. pagasse a
ela determinada quantia calculada sobre o valor de uma proposta de fornecimento de um
milho de extintores de incndio para automveis na Polnia.145 Embora a prpria requerida
houvesse concordado com a homologao aceitando, portanto, cumprir a determinao do
laudo , em 6 de dezembro o presidente do Supremo, ministro Seplveda Pertence indeferiu o
pedido sob o argumento de que o rgo pblico competente do local de emisso do laudo (ou
seja, a justia espanhola) no o havia homologado. Conforme jurisprudncia dominante da
poca, a sentena arbitral estrangeira deveria passar obrigatoriamente pela chamada dupla
homologao para que fosse considerada vlida: antes de ser chancelada pelo STF deveria ter
sido previamente homologada pelo Judicirio do pas em que foi emitida.146
Um ms depois a parte autora questionou essa deciso com a interposio de um
recurso (Agravo Regimental n. 5.206-7). No dia 10 de outubro de 1996 ou seja, logo aps a
promulgao da Lei 9.307/1996 Seplveda Pertence emitiu voto de julgamento do recurso
mencionando as mudanas trazidas pela nova lei. De acordo com o ministro, duas seriam as
principais inovaes impostas pelo novo marco legal: a primeira dizia respeito fora
vinculante da clusula compromissria e a segunda seria a equiparao, no plano interno, dos
efeitos da sentena arbitral ao da sentena judiciria includa a formao de ttulo
executrio, se condenatrio o laudo.147 Conforme prescrito pelo artigo 35 da nova lei, a
eficcia de uma deciso judicial proferida por tribunal estrangeiro necessitaria apenas de
144

Sobre teor completo do julgado, ver Supremo Tribunal Federal (2001).


Em funo de alegadas dificuldades econmicas e de produo, a Resil Indstria e Comrcio Ltda. no havia
fornecido os extintores de incndio conforme o contrato previa. As partes divergiam quanto continuidade da
obrigao da empresa brasileira pagar a corretagem corresponde a 15% do valor da proposta inicial de
fornecimento , bem como sobre o valor bsico sobre o qual ela deveria ser calculada, caso fosse considerada
devida. A arbitragem decidiu em favor da corretora, condenando a Resil Indstria e Comrcio Ltda. a ressarci-la
no valor de US$ 332.000,00 a ttulo de lucros cessantes, US$ 700.000,00 por danos ao prestgio comercial e US$
200.000,00 pelas despesas efetuadas no negcio falhado, alm do pagamento das custas da arbitragem e de juros
na taxa de 5,5% ao ano.
146
Essa exigncia foi citada com frequncia nas entrevistas realizadas pela pesquisa como parte das dificuldades
enfrentadas para a prtica da arbitragem no Brasil antes da promulgao da Lei 9.307/1996. Conforme declarou
Arnold Wald: os dois grandes problemas que existiam na arbitragem aqui no Brasil eram a necessidade de
homologao pelo Poder Judicirio e tambm a dupla homologao da sentena estrangeira (porque voc no
podia homologar a deciso arbitral, voc s podia homologar a sentena judicial estrangeira que tinha
homologado a arbitragem; e se aquele pas no tivesse sentena judicial para homologar, ento era 'inhomologvel') (Entrevista concedida em 19/08/2013).
147
Ttulo executrio (ou executivo) um documento que atesta a existncia de uma dvida vlida. Ele pode ser
cobrado mesmo que no haja sentena judicial, tal como ocorre no caso da existncia de um laudo arbitral
determinando que uma parte realize algum pagamento para a outra parte. Neste caso, chamado de ttulo
executivo extrajudicial e sua cobrana se d por meio de uma execuo, esta sim uma ao judicial.
145

109

homologao do STF para ser considerada vlida.148 Nesses termos, o recurso foi aceito pelo
ministro, que mudou sua posio emitindo voto favorvel homologao do laudo arbitral em
questo.
Foi ento que Moreira Alves apresentou proposta de converso do julgamento em
diligncia com a finalidade de ouvir o Ministrio Pblico Federal sobre a constitucionalidade
da Lei n. 9.307/1996. O incidente de inconstitucionalidade foi unanimemente acatado pelo
tribunal e o processo foi remetido Procuradoria da Repblica. Em 31 de maro de 1997, o
Procurador Geral da Repblica, Geraldo Brindeiro, emitiu parecer se manifestando favorvel
ao deferimento do agravo e constitucionalidade da lei. Em seu texto, mencionou a
importncia da homologao tal como prevista na lei para o bom funcionamento do comrcio
internacional:
E, quando se trata de arbitragem comercial internacional, campo no qual h
longa tradio de lex mercatoria, reveladora dos costumes no comrcio
internacional, e dos contratos internacionais nela fundados mediante clusula
compromissria de juzo arbitral para evitar as diferenas na legislao e as
jurisdies nacionais, a possibilidade de homologao, luz da nova lei
brasileira, torna-se ainda mais clara e certa.
A Suprema Corte dos Estados Unidos da Amrica enfrentou questo anloga
no caso Scherk v. Alberto-Culver Company, em 1974, quando decidiu
homologar sentena arbitral internacional, com base em normas explcitas de
lei do Congresso daquele Pas, The Arbitragion Act of 1925, que veio para
reverter as hostilidades arbitragem e permitir s partes evitar as despesas e a
demora nas demandas judiciais (Supreme Court of the United States, 1974.
417 U.S. 506 S.Ct. 2449, 41 L.Ed. 2d 270).149

Petrnio Muniz (2005, p. 114) se refere a esse parecer como um divisor de guas do
julgamento no Supremo. O processo voltou para o relator, Ministro Seplveda Pertence, que,
no entanto, se posicionou declarando inconstitucional algumas passagens da lei: o pargrafo
nico do artigo 6 e o artigo 7 e seus pargrafos (que tratam da fora vinculante da clusula
compromissria); e as novas redaes que os artigos 41 e 42 atribuem ao Cdigo de Processo
Civil (acrescentando a conveno de arbitragem em diversas passagens do cdigo).

148

De acordo com a formulao dos juristas, essa disposio da Lei de Arbitragem significa que o Brasil adotou
o chamado sistema monista, pois a lei brasileira se preocupa em regulamentar apenas a arbitragem domstica,
no tratando da arbitragem internacional. De acordo com o pargrafo nico de seu artigo 34, a sentena ser
internacional quando tiver sido proferida fora do territrio nacional.
149
Ver Supremo Tribunal Federal (2001; nfases no original).

110

No obstante, em 8 de maio, Nelson Jobim que havia tomado posse como ministro
do STF h menos de um ms150 entrou com pedido de vistas do processo, ficando com ele
sob seu poder por mais de trs anos e meio. Petrnio Muniz relata que, apreensivo, procurou
algumas vezes Marco Maciel, obtendo dele respostas indicativas de que essa protelao
atendia aos interesses dos autores da lei:
Petrnio, a hora da ao no chegada. Temos de deixar a poeira baixar,
para ento agirmos. Estou bem ciente dos fatos. O Jobim j pediu vista dos
autos do processo; a urgncia passou pelo momento. Vamos permitir ao
tempo realizar a sua obra. Existem muitos interesses por detrs [sic.] disso
tudo. A questo, antes de tudo, poltica (Maciel apud Muniz, 2005, p. 113).

Depois de quatro longos anos a configurao do campo de batalha mudara sensivelmente


com a entrada de novos membros na corte constitucional (Muniz, 2005, p. 113). Embora
no esteja explcito nas memrias, razovel supor que Petrnio Muniz se refira nomeao
de Ellen Gracie Northfleet como Ministra do Supremo, o que ocorreu em 24 de novembro de
2000. Ela fora a segunda nomeao de Fernando Henrique Cardoso para a corte. Ao que tudo
indica, a atuao de Nelson Jobim o primeiro ministro do STF nomeado pelo ento
presidente teve o intuito estratgico de esperar uma configurao mais favorvel
declarao de constitucionalidade da lei na corte. Conforme indicado anteriormente, fora ele
que, como ministro da Justia do mesmo governo, havia sancionado a Lei n. 9.307 em
setembro de 1996. Seu posicionamento favorvel a ela j era, portanto, publicamente
conhecido.
justamente em novembro de 2000 s aps a nomeao Ellen Gracie como ministra
que Nelson Jobim finalmente emite seu voto declarando a lei, incluindo os artigos
questionados, constitucional. O processo segue para o gabinete do Ministro Ilmar Galvo, que
tambm se posiciona pela constitucionalidade. Em seguida, Ellen Gracie pede vistas do caso
e, em 21 de maro de 2001, emite seu voto sustentando que considera a lei constitucional.
Um a um os ministros vo se posicionando, at que, em 12 de dezembro, o julgamento
do tribunal reunido decidiu definitivamente o caso: por unanimidade, o laudo da sentena
estrangeira que havia suscitado o debate foi homologado e, por maioria, a Lei n. 9.307/1996
foi considerada constitucional. Sete ministros votaram a favor da declarao de

150

Ao ser nomeado ministro do Supremo Tribunal Federal em 7 de abril de 1997, Nelson Jobim exercia a funo
de Ministro da Justia. Estava no cargo desde o primeiro dia do governo de Fernando Henrique Cardoso (1 de
janeiro de 1995). Antes disso, havia sido deputado federal pelo PMDB do Rio Grande do Sul por dois mandatos:
de 1987 a 1990, quando atuou como Deputado Constituinte, e de 1991 a 1994 (Jobim, c2014).

111

constitucionalidade e outros quatro foram contrrios: Moreira Alves, Seplveda Pertence,


Nry da Silveira e Sydney Sanches.151 De acordo com a interpretao de Arnold Wald, a
diviso dos votos teria se baseado em clivagem geracional:
uma deciso interessante porque voc no teve de um lado os conservadores
e de outro lado os liberais. Voc teve de um lado os mais velhos, por outro os
mais novos. Os mais velhos no queriam mudar o que j existia e ficavam
com medo desse negcio novo. E me lembro que eu fui conversar com um
dos ministros - que tinha pedido vistas no processo e ficado com ele muito
tempo - e falei Ministro, por que o senhor no d andamento ao processo?
Toda a opinio pblica est a favor dele e ele me respondeu o seguinte: eu
quero ver como isso funciona na realidade. Se funcionar bem ns vamos
considerar constitucional. Se der muita encrenca, vamos julgar
inconstitucional.152

De fato, os ministros que se posicionaram pela inconstitucionalidade da lei foram


principalmente os mais velhos da casa: Moreira Alves era o veterano deles (tendo assumido o
posto em 1975), Nri da Silveira o segundo mais antigo (nomeado em 1981) e Sydney
Sanches o terceiro (cuja nomeao se deu em 1984). Depois desses trs, o prximo seria
Celso de Mello (indicado em 1989), mas que votou pela constitucionalidade; depois deste
vinha Seplveda Pertence (tambm nomeado 1989).
Para alm da clivagem geracional, entretanto, a distribuio dos votos tambm pode
ser relacionada que governo e, portanto, qual orientao poltica geral cada um dos
ministros se afina. Assim, os trs ministros mais antigos do Supremo eram justamente aqueles
que haviam sido nomeados por chefes do Executivo durante a Ditadura Militar: Moreira
Alves pelo General Ernesto Geisel; Nri da Silveira e Sydney Sanches pelo General Joo
Figueiredo. J Celso de Mello e Seplveda Pertence haviam sido indicados pelo Presidente
Jos Sarney. Todos os demais que votaram favoravelmente lei eram nomeaes dos
presidentes democraticamente eleitos: Ilmar Galvo, Marco Aurlio de Mello e Carlos
Velloso foram nomeados por Fernando Collor de Mello; Maurcio Corra por Itamar Franco;
Nelson Jobim e Ellen Gracie por Fernando Henrique Cardoso. A expectativa pela nova
configurao do campo de batalha pode tambm ser interpretada, portanto, como a espera

151

A votao est registrada na Ata do Plenrio do Supremo Tribunal Federal (2001). As memrias de Petrnio
Muniz, no entanto, apontam que 6 (seis) no 7 (sete) teria sido o nmero de votos a favor
constitucionalidade, sendo que a votao teria resultado 6 x 4 (Muniz, 2005, pp. 114-115). Essa narrativa
ignora a presena no julgamento do Ministro Carlos Velloso, que no apenas compareceu sesso como tambm
emitiu voto em defesa da constitucionalidade da lei. As razes desse voto terem ficado de fora da contabilizao
de Petrnio Muniz no so conhecidas.
152
Entrevista com Arnoldo Wald (19/08/2013).

112

pela sada de Octvio Gallotti, outro ministro indicado pelo governo militar substitudo por
Ellen Gracie.
Nesse sentido, possvel interpretar a deciso do Supremo como o reflexo de uma
disputa a respeito de orientaes divergentes quanto poltica econmica do governo. Como
vimos, a entrada de Fernando Collor de Mello na presidncia do Brasil marca o incio de um
perodo de abertura econmica, importao de produtos e incentivo aos investimentos
externos no pas (prioritariamente a partir de incentivos fiscais e privatizao de empresas
estatais153). Essa orientao que diferia daquela adotada pelos governos militares foi
continuada no governo seguinte de Itamar Franco e aprofundada no de Fernando Henrique
Cardoso. No causa estranheza, desse modo, a diviso dos votos do Supremo na declarao de
constitucionalidade da Lei de Arbitragem. Considerada essencial para o sucesso desse modelo
econmico liberal, ela foi acolhida justamente no momento em que o rgo constitucional
passou a ser majoritariamente composto por ministros indicados pelos governo que o
aplicaram.
Aps a publicao da deciso, no entanto, o questionamento constitucionalidade da
lei foi ainda suscitado em cinco outros casos.154 Tal questionamento ocorreu em aes que
tramitaram perante o STJ155 em 2006 e 2007. Em todas elas, o tribunal reafirmou a
constitucionalidade da Lei de Arbitragem, remetendo ao julgamento do Agravo Regimental
em Sentena Estrangeira n. 5.2067. Constatou-se, ainda, que tal deciso marcou tambm o
incio de uma maior familiaridade dos rgos superiores com o tema da arbitragem no Brasil.
Entre a promulgao da lei em 1996 e a declarao de constitucionalidade em 2001, apenas 3
(trs) casos relativos homologao de sentena arbitral estrangeira haviam sido decididos
pelo STF: em 2 (dois) deles o laudo havia sido homologado e 1 (um) no. Aps a declarao
153

As privatizaes passaram a integrar o programa econmico do governo brasileiro em 1990, quando Fernando
Collor de Mello instituiu o Programa Nacional de Desestatizao (Lei n 8.031/1990). Continuado no governo
Fernando Henrique que, inclusive, criou o Conselho Nacional de Desestatizao (Lei n 9.491/1997) , o
processo de privatizaes ocorreu em vrios setores da economia, tais como minerao (Companhia Vale do Rio
Doce), telecomunicaes (Telebrs) e energia eltrica. Ao longo desses oito anos de mandato, as privatizaes
lograram atingir a receita total de 78,61 bilhes de dlares. Houve grande participao dos investidores
estrangeiros: 53% do total arrecadado. No perodo que vai de 1991 a maio de 2000, ocorreram as privatizaes
de 65 empresas e participaes acionrias federais. Os setores mais visados foram o eltrico, o petroqumico, o
de minerao, o porturio, o financeiro, o de informtica e o de malhas ferrovirias. A importncia da arbitragem
para o sucesso das privatizaes pode ser aferida pela afirmao de um dos formuladores da lei: Para fazer uma
privatizao voc quer que haja uma concorrncia grande. Ento j se comeou a introduzir nessas leis a forma
de soluo de conflitos da arbitragem. Na poca das privatizaes o Brasil percebeu que voc ter arbitragem era
um atrativo para o investimento estrangeiro. Era um atrativo facilitador da entrada do capital estrangeiro
(entrevista com Pedro Batista Martins, concedida em 26/08/2013).
154
Informaes coligidas no levantamento realizado pela Escola de Direito So Paulo da Fundao Getlio
Vargas (Direito GV) em conjunto com o Comit Brasileiro de Arbitragem (CBAr), (Mange et al., [s.d.]).
155
A competncia para homologao de sentena arbitral estrangeira foi, com a Emenda Constitucional n. 45,
de 31 de dezembro de 2004, transferida do STF para o STJ.

113

de constitucionalidade esse nmero aumentou consideravelmente: entre dezembro de 2001 e


julho de 2009, foram levantadas 24 decises dessa natureza. Ou seja, nos sete anos e meio que
seguiram houve a homologao de 8 (oito) vezes mais laudos arbitrais estrangeiros do que nos
cinco anos que se passaram entre a promulgao da lei e tal deciso do STF. Dessas 24, 17
foram homologadas, 5 (cinco) no o foram e 2 (duas) se extinguiram sem julgamento do
mrito. De acordo a pesquisa, a maioria dessas decises julgou o pedido de homologao de
sentena arbitral estrangeira de maneira tcnica, ou seja, de acordo com os requisitos da Lei
de Arbitragem (Mange et al., [s.d.], p. 108). Tal prtica, somada ao incremento do nmero de
pedidos de homologao levado aos tribunais superiores, confirmaria a segurana jurdica
atualmente experimentada pelo instituto no Brasil, dando, assim, sinal verde aos interessados
em utilizar o juzo arbitral e aos juzes que se deparam com clusulas arbitrais ou sentenas
arbitrais (Mange et al., [s.d.], p. 107).

A aprovao da lei e seus sentidos


Alm de compreender de que modo montada no Brasil uma estrutura normativa
favorvel prtica da arbitragem, a reconstituio apresentada aqui acerca da gnese da Lei
n. 9.307/1996 processo que, tal como argumentado anteriormente, apenas se completa com
sua declarao de constitucionalidade pelo STF tambm tm como objetivo examinar o
papel desempenhado pelos intermedirios locais na assimilao desse instituto jurdico
advindo do direito internacional. Conforme demonstram outros estudos j realizados sobre o
processo de transplante de instituies, a importao de um instituto transnacional para um
contexto nacional depende sempre da mediao de atores capazes de operar a traduo do
global para o local (cf. Carruthers e Halliday, 2006; Merry, 2006b; Munger 2012). Desse
modo, este captulo procurou arrolar quais foram os principais intermedirios do caso
especfico de assimilao da arbitragem no direito brasileiro. Vrios foram os mediadores
encontrados. Nossa leitura desse processo sugere, ainda, que a importncia da atuao desses
intermedirios aumenta conforme o sentido atribudo implementao da arbitragem no
Brasil vai progressivamente sendo sintonizado ao direito comercial internacional.
Conforme sugerido nas passagens anteriores, possvel identificar uma tenso entre
ao menos dois sentidos que organizam os esforos de assimilao da arbitragem no pas: por
um lado, h quem defenda que a regulamentao do instituto poderia, ao desviar parte da
demanda originalmente direcionada ao Poder Judicirio, contribuir para aliviar sua
sobrecarga; por outro, setores envolvidos em transaes comerciais transnacionais almejam a

114

integrao econmica do Brasil ao mercado mundial a partir da adoo de parmetros


jurdicos uniformizados aos do direito internacional. Esses dois sentidos no so
necessariamente excludentes, conforme fica explcito em vrias tomadas de posio
apresentadas anteriormente, tais como o primeiro pronunciamento de Marco Maciel no
Senado ou as motivaes que Petrnio Muniz narra t-lo levado ao envolvimento com a
arbitragem. Durante o processo de gnese da lei, no entanto, ora um, ora outro predominam, e
esse peso associado a cada um deles que ir marcar o modo de assimilao do instituto no
pas.
As tentativas que marcam o primeiro momento analisado nesse texto so fortemente
marcadas pelo primeiro desses sentidos. Tanto o Ministrio da Desburocratizao quanto o
Ministrio da Justia sustentam a regulamentao da arbitragem principalmente porque isso
permitiria descongestionar o Judicirio e torn-lo mais eficiente. A crtica formulada pelo
professor de direito internacional da Fadusp Guido Soares (1984) para quem a arbitragem
no seria panaceia para os entraves do Poder Judicirio , bem como as objees tcnicas
levantadas por Carlos Alberto Carmona aos anteprojetos, revelam o distanciamento que tais
iniciativa mantinham em relao aos juristas j engajados com a discusso da arbitragem em
mbito internacional. Para alm da ausncia de envolvimento, tais juristas fortes candidatos
ao desempenho da funo de intermedirios, caso os projetos viessem a se adequar aos
parmetros da UNCITRAL e da CCI divergiam do sentido que estava sendo atribudo ao
instituto nesse momento. Tal disjuno se apresenta, portanto, com a razo de fundo do
malogro dos trs primeiros anteprojetos. De qualquer modo, perceptvel uma relao direta
entre as tentativas no exitosas dos anos 1980 e a ausncia de suporte daqueles que poderiam
ter desempenhado o papel de intermediao entre o direito internacional e o local. Sem
mediadores, no h como um instituto transnacional ser incorporado a um ordenamento
jurdico nacional.
J o movimento do incio da dcada de 1990, ento sob liderana de Petrnio Muniz e
do IL/PE, marcado pela forte presena dos dois potenciais sentidos atribudos arbitragem.
Por um lado, a dimenso da integrao econmica do mercado brasileiro ao comrcio
internacional comea a ser destacada; por outro, no se perde de vista os potenciais do
instituto para a dinamizao do Judicirio brasileiro. A incorporao da preocupao
comercial concomitante entrada em cena dos primeiros mediadores locais. Assim, o
prprio IL j aparece, nesse momento, como uma espcie de intermedirio: embora no
atuasse diretamente com arbitragem em mbito internacional, tinha presena destacada na
importao de ideias liberais (e neoliberais) para o Brasil. O trabalho que desempenhava na

115

traduo de textos clssicos do liberalismo, bem como em suas outras frentes de atuao,
contriburam, desse modo, com a conformao de um cenrio favorvel recepo de um
instituto cuja existncia se alinhava a tal orientao, fazendo com que ele pudesse ser
considerado um importante mediador entre ideais externos e os interesses locais.
Conforme a articulao vai avanando, no entanto, e novos setores dos meios jurdicos
e empresariais vo aderindo ao movimento, perceptvel o fortalecimento do primeiro sentido
e o quase desaparecimento do segundo, sobretudo nas tomadas de posio assumidas pelos
formuladores. No momento em que os especialistas so trazidos para as discusses, a conexo
internacional vai ficando cada vez mais evidente. Em especial, os trs membros da comisso
redatora do anteprojeto possuam requisitos para desempenharem o papel de intermedirios:
todos tinham estudado o tema da arbitragem fora do pas e continuavam conectados com as
instituies e mentores que os receberam. A prpria utilizao da lei modelo da UNCITRAL
como referncia para a elaborao do texto j uma inequvoca expresso da conexo que
estava se conformando entre lei brasileira e diretrizes internacionais.
Alm disso, a aproximao com o senador Marco Maciel que, alm de politicamente
alinhado s

concepes liberais, tambm fora professor de direito internacional da

Universidade Catlica de Pernambuco demonstra a preponderncia que o sentido de


facilitao da integrao econmica vai passando a exercer em relao ao de alivio do
Judicirio. O primeiro pronunciamento que Marco Maciel fez no senado j soa categrico
quanto a essa orientao: ele menciona, em tom elogioso, as investidas estatais que agilizam
os processos (e facilitam o acesso justia), para, justamente a partir do contraste, enfatizar
que elas diferem do foco da arbitragem, este sim adequado s causas relativas a questes de
direito comercial, negcios internacionais (Maciel, 1992a).
No momento seguinte de tramitao do projeto no Congresso Nacional , os
pareceres do deputados relatores das comisses tambm reforam o predomnio do sentido
comercial para a arbitragem. Celso Rossumanno, da Comisso de Defesa do Consumidor, por
exemplo, no apenas enfatiza o carter internacionalizante da arbitragem, mas atua (via
proposio de emenda) para restringir seu uso no direito do consumidor, o que,
concretamente, significa um bice ao argumento de que o instituto poderia assumir um papel
relevante na desobstruo do Judicirio.
Apesar da sintonia entre o texto da lei e o sentido de facilitao da integrao ao
comrcio internacional, aps a aprovao da lei, no entanto, o sentido de contribuir para
aliviar a sobrecarga do Judicirio volta a aparece nas discusses. Assim, por ocasio do
lanamento do CONIMA, o discurso do ento presidente do Superior Tribunal de Justia,

116

Ministro Antnio de Paula Ribeiro, retoma explicitamente os dois sentidos inicialmente


contidos no debate: ele argumenta, por um lado, que a eficcia da lei teria repercusses no
mbito interno do Brasil ao proporcionar descongestionamento do Judicirio e soluo mais
barata, rpida e adequada aos conflitos de interesses, enquanto, por outro, ressalta que tal
eficcia traria tambm consequncias de mbito internacional relacionadas formao de
blocos econmicos e expanso da economia global (apud Muniz, 2005, p. 107-108).
Outro sintoma da presena do sentido de alvio do Judicirio na segunda metade da
dcada de 1990 a aproximao institucional ocorrida entre entidades que atuam com
arbitragem e aquelas que lidam com mediao. Tanto a criao do CONIMA quanto a
assinatura do convnio com o BID do tratamento homogneo mediao e arbitragem,
investindo nos dois institutos simultaneamente. Do mesmo modo, os documentos do Banco
Mundial para reforma do Judicirio tambm, em diversas passagens, conferem tratamento
generalizado aos mtodos alternativos de soluo de conflitos.
Conforme a arbitragem angaria legitimidade jurdica, no entanto especialmente aps
a deciso do Supremo , a presena dos organismos multilaterais diminui (o convnio com o
BID, por exemplo, se encerra e no renovado) e a prprio CONIMA comea a perder fora
entre as cmaras de arbitragem atuantes na esfera do comrcio internacional. Conforme ser
melhor demonstrado no prximo captulo, nos anos 2000 outra entidade assume o papel de
agregar os atuantes com a arbitragem nessa sua vertente mais internacionalizada: o Comit
Brasileiro de Arbitragem (CBAr).156 Conforme ser visto adiante, esse perodo marcado
pela presena dos dois sentidos mencionados, mas a tenso se conforma de maneira distinta:
conforme o tipo de arbitragem praticada, um ou outro sentido ganham mais fora. Nessa
diviso de trabalho dentro do subcampo da arbitragem, no obstante, o polo dominante
exclusivamente voltado para a integrao econmica internacional. Tal sentido, desse modo,
passa a ser o que mais se destaca na conformao do instituto hoje em dia157.
156

Fundado em 2001, o Comit uma associao sem fins lucrativos, que tem como principal finalidade o
estudo acadmico da arbitragem e dos mtodos no judiciais de soluo de controvrsias (Cbar, c2014). Foi
criado por jovens praticantes da arbitragem que, ao retornarem de temporadas de estudo na Frana, decidiram
investir na criao de uma instituio brasileira nos moldes do Comit Franais de L'Arbitrage.
157
Nesse ponto, inevitvel o estabelecimento de um paralelo com os juizados especiais. Idealizados e
implementados pelo Ministrio da Desburocratizao no incio da dcada de 1980, os juizados foram tambm
marcados, desde o incio, por uma tenso envolvendo, de um lado, o objetivo de alvio da sobrecarga do
Judicirio. O polo oposto, no entanto, era conformado pelo sentido de ampliao do acesso justia. Na dcada
de 1980, o sentido de ampliao do acesso ao Judicirio assume maior destaque; nos anos 1990, verifica-se uma
inflexo e o elemento de alvio da carga judiciria progressivamente obscurece a dimenso do acesso (Chasin,
2013). Assim, enquanto na arbitragem o sentido de contribuir para o descongestionamento do Judicirio perde
fora com o passar do tempo, no juizado ele passa a ser cada vez mais central. Isso pode ser explicado a partir da
posio que cada um desses institutos ocupa dentro do campo jurdico: enquanto o juizado se encontra em
posio perifrica pois para l so encaminhadas as causas de menor relevncia, tanto sob a tica do capital

117

Assim, percebe-se que, com o passar do tempo, o sentido atribudo arbitragem de


facilitar a integrao comercial internacional do Brasil ganha fora. E isso concomitante ao
processo de abertura econmica do pas. No por acaso os prprios formuladores da lei
associam a arbitragem a privatizaes e a vigncia de contratos internacionais. A deciso do
STF declarando constitucional a lei de arbitragem outra expresso disso, pois foi justamente
o posicionamento dos ministros nomeados pelos presidentes Fernando Collor, Itamar Franco e
Fernando Henrique Cardoso que garantiu o sucesso da Operao Arbiter.
Alm disso, o prprio enfraquecimento da resistncia originalmente perpetrada por
setores do Judicirio regulamentao da arbitragem comparece como outra comprovao do
esprito que passa a dominar o instituto. Conforme o sentido de que o instituto poderia
assumir parte da demanda destinada justia comum vai perdendo aderncia, a arbitragem vai
deixando de ser percebida como prtica concorrente e, com isso, o Judicirio passa, inclusive,
a apoia-la. E esse suporte fundamental para seu pleno desenvolvimento, conforme ser
tratado no captulo 5.

econmico quanto do ponto de vista do capital jurdico , a arbitragem, ao contrrio, situa-se no centro. Esse
argumento melhor detalhado nos prximos captulos.

118

CAPTULO 4 - Perfis das cmaras e rbitros de So Paulo


O mundo da arbitragem seguramente est entre os mais misteriosos do direito. Para
alm de simplesmente privado, seu funcionamento secreto, condio que evidentemente
impede a ampla divulgao de dados relativos conduo dos casos e ao contedo das
decises. No obstante, nem todas as informaes esto submetidas a esse regime de
confidencialidade, sendo parte delas disponibilizadas em stios e materiais institucionais que
apresentam ao pblico subsdios sobre as cmaras e como estas se organizam. A publicizao
de custos, regras, profissionais, entre outras, se faz necessria prpria sobrevivncia dessas
cmaras, porque o que as apresenta para possveis interessados em contratar seus servios.
O presente captulo se ampara justamente no que h de acessvel no sentido de
divulgado desse universo. A partir da sistematizao de dados referentes s cmaras e aos
rbitros, foi possvel apreender a lgica de distribuio das principais propriedades sociais e
identificar os princpios gerais que regem a hierarquizao do campo da arbitragem, de modo
a delinear os perfis morfolgicos das instituies e dos agentes envolvidos nesse universo de
atividade.158
O captulo se inicia com uma apresentao de um levantamento das cmaras de
arbitragem sediadas na cidade de So Paulo, a partir do qual foi elaborada uma classificao
dos perfis encontrados. O segundo item se concentra inteiramente sobre um desses perfis, o
das cmaras altas, que, por estarem integradas ao circuito internacional da arbitragem e
diretamente sintonizadas s expectativas dos envolvidos na operao de transplante jurdico
descrito anteriormente, conformam o que se poderia denominar de polo dominante desse
campo.
O terceiro item dedicado ao mapeamento dos profissionais adstritos a esse polo.
Considerando as listagens dos rbitros divulgadas pelas cmaras e, tomando como referncia
as recorrncias, so identificados os rbitros mais destacados para, ento, proceder
caracterizao de um perfil coletivo. Neste ponto, a composio das fontes incluem currculos
alguns deles disponveis na plataforma Lattes do Conselho Nacional de Desenvolvimento
Cientfico e Tecnolgico (CNPq), dado que boa parte dos profissionais tem insero
acadmica e snteses biogrficas disponibilizadas tanto em portais eletrnicos de escritrios
de servios jurdicos quanto em guias de advogados (tais como o Who's Who Legal ou o
ranqueamento Latin American Lawyers realizado pela Chambers and Partners). Essas fontes
158

A rigor, a arbitragem constitui um subcampo dentro do campo mais amplo do direito. Por convenincia, salvo
meno em contrrio, ser por vezes referida aqui simplesmente como campo da arbitragem.

119

foram cotejadas com as informaes sistematizadas a partir de outros levantamentos sobre o


perfil de advogados ou de profissionais de arbitragem. A reunio desse material permitiu
traar o quadro de um grupo social restrito inserido no polo dominante do campo mais amplo
do direito.

Mapeamento das cmaras de So Paulo: trs perfis

O mapeamento realizado pela pesquisa teve como objetivo traar um perfil geral das
cmaras sediadas na cidade de So Paulo, bem como construir uma tipologia que
possibilitasse agrup-las de acordo com caractersticas comuns. O fio condutor no seguiu,
pois, o contedo dos procedimentos arbitrais concludos ou em andamento, mas as
coordenadas evidenciadas por cada cmara no modo de se apresentar clientela. Outras
referncias importantes foram as listagens de afiliadas ao Conselho Nacional das Instituies
de Mediao e Arbitragem (CONIMA) e ao Comit Brasileiro de Arbitragem (CBAr). Os
prprios perfis dessas associaes como os respectivos ttulos sugerem, a primeira tem
atuao mais abrangente (agregando instituies que atuam com direito de famlia ou
administrao de conflitos escolares, por exemplo), enquanto o mbito da segunda mais
restrito arbitragem comercial , guiaram o agrupamento das cmaras segundo essas
caractersticas distintas.159 Alm disso, foram realizadas tambm buscas na internet mediante
os descritores arbitragem, So Paulo, cmara e assim por diante.160 Ao todo, foram
identificadas 30 cmaras de arbitragem na cidade de So Paulo.
O levantamento de informaes referentes ao funcionamento de cada uma dessas 30
cmaras realizado ao longo do primeiro semestre de 2012 por meio de consultas aos stios
eletrnicos e de contato telefnico permitiu o delineamento de um perfil para cada uma
delas amparado nas seguintes coordenadas: localizao, filiao, data de fundao, data do
ltimo regimento, lista de rbitros, tabela de custos e outros parmetros de cobrana (taxa de
registro, taxa de administrao e honorrios).161 Com base nesse conjunto de dados foi
elaborada a seguinte tipologia (ver Quadro 2):

159

De 35 cmaras relacionadas pelo CONIMA como atuantes na cidade de So Paulo, 12 delas tinham sido
desativadas e 6 trabalhavam apenas com mediao, restando, portanto, 17 em funcionamento. J o CBAr listava
11 cmaras, sendo que 3 no constavam no levantamento inicial.
160
De 12 novas cmaras encontradas, 2 estavam desativadas.
161
O Anexo 1 expe a relao completa dessas cmaras.

120

Quadro 2 - Classificao das Cmaras de Arbitragem de So Paulo/SP


Cmaras altas

Cmaras mdias

Cmaras baixas

Vnculo
institucional

Cmara de Comrcio,
Associao Industrial ou
Bovespa

ligadas a algum setor ou


associao profissional
(exceo: CAESP)

formalmente nenhum, mas


algumas funcionam dentro de
escritrios de advocacia

Tipo de conflito

comercial

relacionado com o setor


especfico que representam
(exceo: CAESP)

maioria cvel, consumidor e


trabalhista (um pouco de
comercial)

Filiao

todas ao CBAr, algumas ao


CONIMA

as mais antigas, tanto ao


CBAr quanto ao CONIMA

nenhuma ao CBAr, algumas


ao CONIMA

Fundao

h mais de 10 anos (exceo datas muito variadas (desde


Cm. Portuguesa)
1998 at 2010)

Regimento

reformados recentementes

alguns reformados
recentemente

maioria coincide com data de


fundao

Lista de rbitros

sempre divulgada

sempre divulgada

jamais divulgada

Localizao

reas centrais

reas centrais

centro e bairros

Divulgao dos
custos

sempre divulgados

divulgados (exceo cam.


engenharia)

raramente divulgado

Taxa de registro

sempre tem (mnimo de R$


1300)

maioria tem (mnimo R$ 500)

maioria no tem (quando h,


no superior a R$ 150)

Honorrios dos
rbitros

cobrado parte (mnimo de


R$ 400 por hora)

cobrado parte (valores


variam)

no cobrado parte (compe


a taxa de administrao)

Como custos so
faixas de valor
medidos

faixas de valor ou
porcentagem

porcentagem ou salriomnimo

Gasto mnimo

R$ 12,000

R$ 1,700

1 salrio-mnimo

Total localizado

8 Cmaras

6 cmaras

16 cmaras

maioria recente (anos 2000)

As oito cmaras altas realizam arbitragem comercial envolvendo causas com valores
elevados162 e geralmente so ligadas a cmaras de comrcio exterior, sindicatos patronais ou
a instituies do mercado financeiro.163 A maior parte delas foi fundada h mais de uma
dcada, mas seus regimentos foram recentemente reformados. Todas publicizam, atravs dos
stios eletrnicos, lista de rbitros e tabela de custas, e com exceo uma so filiadas ao
CBAr. Os custos tambm so elevados: alm da quantia mnima de R$ 400,00 pela hora do
rbitro, h um pagamento fixo referente s taxas de registro (cobrana para que um novo
procedimento seja instaurado) e de administrao, que varia conforme o valor da causa.

162

Essa nomenclatura (cmaras altas, mdias e baixas) uma derivao da classificao nativa. A
expresso foi utilizada pelo representante de uma cmara baixa para se referir s dificuldades que os pequenos
enfrentam para sobreviver. Sua cmara havia acabado de ser notificada pelo Ministrio Pblico do Trabalho para
cessar a prtica de arbitragem trabalhista, sob pena de multa de R$ 15.000,00 por audincia realizada.
163
Ver, respectivamente, os casos das cmaras vinculadas Cmara de Comrcio Brasil-Canad (CCBC), ao
Centro das Indstrias do Estado de So Paulo e Federao das Indstrias do Estado de So Paulo (Ciesp/Fiesp) e
Bolsa de Valores de So Paulo (Bovespa), (Anexo 1).

121

Convm ressaltar que o piso inferior normalmente refere-se a causas que valem at R$
100.000,00.
As cmaras mdias esto ligadas a algum setor econmico especfico (Instituto de
Engenharia e Associao de Empresas de Tecnologia da Informao, por exemplo). A nica
exceo o Conselho Arbitral do Estado de So Paulo (CAESP), que foi integrado a esse
bloco porque, apesar de no se vincular a nenhum setor, partilha caractersticas tpicas das
cmaras mdias. Com exceo de duas, fundadas nos ltimos anos, as restantes so filiadas
tanto ao CBAr quanto ao CONIMA. As datas de fundao variam bastante, sendo que as mais
antigas reformaram recentemente o seu regimento. Assim como as cmaras altas, as mdias
tambm divulgam listas de rbitros e tabelas de custos (estes variam bastante, mas as quantias
no geral so inferiores s das altas).
J as cmaras baixas no demonstram vinculao a nenhum setor do comrcio,
indstria ou associao profissional. Algumas funcionam dentro de escritrios de advocacia, o
que gera confuso quanto ao tipo de servio oferecido. Geralmente essas cmaras atuam com
causas cveis, especialmente nas reas de direito do consumidor e trabalhista. Nenhuma
filiada ao CBAr, mas algumas so ao CONIMA. A maior parte tem data de fundao recente.
Quatro dessas cmaras se autodenominam Tribunal.164 Nenhuma divulga lista de rbitros e,
com raras excees, tambm no expem tabela de custos. Em alguns casos foi possvel o
acesso aos custos mediante contato telefnico; noutros houve grande resistncia em repassar
esse tipo de informao. Nem sempre h diviso da composio dos custos (honorrios, taxas
de registro e de administrao); em vrias cmaras h apenas um nico pagamento. Seja como
for, as tabelas de custos no se organizam a partir de faixas, mas de porcentagens sobre o
valor da causa ou de quantias fixas que tm por base o salrio-mnimo.
Esse ltimo grupo , sem dvida, subestimado pela literatura sobre arbitragem no
Brasil (Engelmann, 2012; Machado, 2009; Lemes, 2009a). As publicaes especializadas no
tema mencionam com mais frequncia os dois primeiros tipos de cmaras. Em debate
promovido por ocasio do lanamento da pesquisa realizada conjuntamente pela Escola de
Direito da Fundao Getlio Vargas (Direito/FGV) e pelo CBAr acerca da recepo da
arbitragem comercial pelo Judicirio (Lemes, 2009a), por exemplo, tais cmaras foram
recorrentemente denominadas pequenas (em contraposio s principais) e seu
funcionamento qualificado como patolgico ou inidneo.

164

As cmaras so as seguintes: Tribunal Arbitral Extrajudicial de Conciliao e Mediao do Estado de So


Paulo (TAEMESP), Tribunal de Arbitragem do Estado de So Paulo (TAESP), Tribunal Arbitral de So Paulo
(TASP) e Tribunal Arbitral Plena So Paulo.

122

Na mesma direo, a presente pesquisa tambm chegou a outro resultado inesperado:


10 entre 16 cmaras classificadas nesse grupo realizam arbitragem envolvendo conflitos de
natureza trabalhista. Como assinalado anteriormente, a aplicao da arbitragem nesses casos
est sujeita a uma intensa disputa. Os defensores da prtica alegam que nem sempre o direito
trabalhista seria indisponvel e que as cmaras se esforam para proporcionar aos
trabalhadores uma defesa eficiente. J os opositores reivindicam o monoplio do Poder
Judicirio para tratar desse tipo de conflito. Seja como for, a controvrsia envolvendo
arbitragem trabalhista ajuda a explicar o alto ndice de fechamento dessas cmaras (conforme
constatado a partir da listagem do CONIMA).165

As cmaras altas

Conforme indicado no incio deste captulo, a presente pesquisa obteve com mais
facilidade informaes relativas ao funcionamento das cmaras aqui designadas como altas.
Tanto os rbitros e outros envolvidos com essa prtica quanto as publicaes especializadas
na rea jurdica se referem usualmente a algumas delas como grandes ou principais
cmaras do pas.
Uma sondagem realizada por Selma Lemes rbitra e pesquisadora do Direito/FGV
calculou os valores envolvidos166 e a quantidade de casos apurados no mbito do que
considerou serem as cinco maiores cmaras de arbitragem167 dedicadas ao comrcio
internacional entre os anos de 2005 e 2011 (Tabela 1):

165

Apenas durante a realizao deste levantamento, duas cmaras foram notificadas de que o Ministrio Pblico
do Trabalho determinara a interrupo da prtica de arbitragem trabalhista (uma delas, inclusive, nem consta na
listagem porque estava encerrando os trabalhos justamente nesse perodo). Por outro lado, a coordenadora do
Instituto de Mediao e Arbitragem do Estado de So Paulo (IMAESP) orgulhosamente mencionou que a
cmara obtivera contra pedido do Ministrio Pblico do Trabalho uma deciso de primeira instncia
autorizando a continuidade do servio de arbitragem trabalhista. Alm das cmaras baixas, a CAESP, aqui
classificada como mdia, tambm atuava ( poca de realizao do levantamento) nessa rea.
166
O montante corresponde ao que a terminologia jurdica designa como o valor da causa (apresentado pela
parte autora ao dar incio a um processo). No inclui, portanto, os custos do procedimento.
167
A sondagem considera o Centro de Arbitragem e Mediao da CCBC; a Cmara de Conciliao, Mediao e
Arbitragem Ciesp/Fiesp; o Centro de Arbitragem da Cmara Americana de Comrcio (AMCHAM); a Cmara
FGV de Conciliao e Arbitragem; e a Cmara de Arbitragem Empresarial Brasil (CAMARB). Os critrios
utilizados para considerar essas cinco como as maiores cmaras de arbitragem no foram explicitados. As trs
primeiras so paulistas e a ltima, embora tenha sido fundada em Belo Horizonte, recentemente abriu escritrio
em So Paulo e, por isso, integra nosso levantamento. Sendo assim, apenas a Cmara da FGV, que est
localizada no Rio de Janeiro, no pde ser considerada no escopo desta pesquisa.

123

Tabela 1 - Valores e nm ero de procedim entos das cinco


m aiores cm aras de arbitragem com ercial
Ano

Valores (em R$)

Procedim entos

2005

247.633.598,82

21

2006

739.224.536,30

24

2007

594.275.708,92

30

2008

867.052.581,42

77

2009

2.224.972.165,54

134

2010

2.302.915.625,50

124

2011

3.087.548.339,75

122

Total

10.063.622.556,25

532

Fonte: levantamento realizado por Selma Lemes (2013)

Tanto os valores quanto o nmero de procedimentos tiveram aumento expressivo no perodo:


os cerca de R$ 3 bilhes arrolados para 2011 equivalem a aproximadamente 12 vezes os mais
de R$ 247 milhes referentes ao ano de 2005. J o total de casos aumentou cerca de 6 vezes.
O clculo da mdia entre as variveis tambm ajuda a melhor dimensionar o montante
envolvido. Se considerarmos o valor total de todas as arbitragens (pouco superior a R$ 10
bilhes) e dividirmos pelos 532 casos que ocorreram entre 2005 e 2011, obtm-se o valor
mdio de R$ 18.916.583,75 por caso. Ou seja, cada caso arbitrado por uma dessas cinco
cmaras de comrcio internacional nesse intervalo envolveu um conflito de aproximadamente
R$ 19 milhes de reais.
Os custos para as partes variam a depender da quantidade de horas que os rbitros se
dedicam e da faixa de valores em que o caso se encontra (pois a taxa de administrao paga
de acordo com ela). Ainda conforme o mesmo levantamento, o mximo que a arbitragem
pode custar para uma empresa seria R$ 82 mil (Martins, 2010). Por isso, Selma Lemes
(2009b) avalia que esse modo de resoluo de conflitos s vale a pena para casos acima de
500 mil reais.
Alm desses dados gerais (relativos s cinco cmaras), foi possvel encontrar
informaes particulares de duas delas: CAM/CCBC e Cmara da Ciesp/Fiesp. Os dados
referentes segunda so genricos. Entre os anos de 1999 e 2009, o processo de menor valor
arbitrado nessa cmara foi de R$ 18 mil e o maior de R$ 230 milhes. Ao todo, foram 136
procedimentos, sendo notvel um aumento significativo dos casos com o transcorrer dos anos:
no primeiro ano houve apenas 1, enquanto o ltimo totalizou 22 procedimentos instaurados
(Portal Fator Brasil, 2009). J os dados referentes ao CAM/CCBC so mais precisos. A
cmara foi fundada em 1979, ou seja, dezessete anos antes da aprovao da lei, e, por isso, a
mais antiga do Brasil. De acordo com seu atual presidente, Frederico Straube (2012b), o total

124

de valores j arbitrados por ela considerando os procedimentos em andamento soma


pouco mais de 8,5 bilhes. A quantidade de casos e os valores envolvidos nos procedimentos
ao longo dos anos foram reunidos a seguir (Tabela 2)168:

Tabela 2 - Valores e nm ero de arbitragens do CAM/CCBC


Ano

Valores (R$) *

N. arbitragens

1988 a 1999

104,097,674.74

Mdia (R$)
13,012,209.34

2000

290,593,264.20

58,118,652.84

2001

29,985,658.91

29,985,658.91

2002

135,351,681.52

11

12,304,698.32

2003

7,468,503.12

1,493,700.62

2004

106,257,218.53

11

9,659,747.14

2005

49,411,327.70

13

3,800,871.36

2006

205,009,284.31

21

9,762,346.87

2007

250,652,579.63

18

13,925,143.31

2008

4,493,497,621.16

27

166,425,837.82

2009

1,643,215,918.94

49

33,535,018.75

2010

620,361,810.90

48

12,924,204.39

2011

712,558,964.86

58

12,285,499.39

Total

8,648,461,508.52

275

31,448,950.94

A tabela co nsidera o valo r no minal declarado pelas partes na data de distribuio atualizado pelo IGP M at
o utubro /2011. Taxas de co nverso : D lar americano $ 1,71; e Euro 2,31.

Fonte: Straube (2012a)

O cotejo dessas informaes com as do levantamento referente s cinco cmaras


(Tabela 1) sugere que, de fato, o CAM/CCBC processa a maior proporo dos casos. Entre
2005 e 2011 o centro, sozinho, foi responsvel pela resoluo de 234 dos 532 procedimentos
listados na Tabela 1 (o equivalente a aproximadamente 44% do total).169 No por acaso, uma
sondagem realizada com profissionais que atuam com arbitragem constatou que esta a
cmara mencionada com maior frequncia: ao serem perguntados sobre quais cmaras
arbitrais lhe vinham primeiro cabea, 82% dos entrevistados fez referncia ao CAM/CCBC
(Abbud, 2012, p. 23).
De qualquer modo, tudo indica que o CAM/CCBC tambm a cmara mais cara do
Brasil. Mesmo considerando os diferentes modos de compor os valores, contrastante que a
mdia de casos ao encargo do centro no perodo seja de R$ 31 milhes, contra os quase R$
19 milhes de mdia quando considerado as cinco cmaras juntas. Tambm no casual que
168

Esses nmeros podem ser atualizados a partir do que foi declarado pelo presidente do CAM/CCBC por
ocasio da audincia pblica para discutir anteprojeto de lei de arbitragem e mediao realizada em Braslia. At
27 de agosto de 2013, 391 procedimentos haviam sido instalados nessa cmara: 64 em 2012 e os 52 restantes
somente nos primeiros meses de 2013. O valor total arbitrado havia subido para aproximadamente R$ 12 bilhes
(Straube, 2013).
169
Uma comparao semelhante com relao aos valores no pode ser realizada, porque o primeiro levantamento
no explicitou o modo pelo qual foi realizado o clculo de valores envolvidos.

125

sua tabela de custos apresente, entre todas levantadas nesta pesquisa, as quantias mais
elevadas. Apenas a taxa de registro valor pago pela parte autora para dar incio ao
procedimento perfaz R$ 4.000, o maior valor encontrado. O valor da hora do rbitro varia
entre R$ 450 e 600, sendo que o regimento estipula um mnimo de 100 de dedicao. No que
tange rubrica custos administrativos, o centro o nico que designa uma faixa especfica
para causas cujo valor em disputa excede R$ 900 milhes.
Todos esses valores assim como os das outras cmaras classificadas aqui como altas
esto estabelecidos em regimento interno. Alm de uma tabela de custos, os regimentos
tambm estabelecem as regras procedimentais (como prazos e notificaes), os requisitos para
determinao de medidas cautelares e outras disposies sobre sentena arbitral, sigilo etc.
Nesse sentido, a escolha de uma cmara arbitral para solucionar o conflito , primordialmente,
a opo por um determinado regimento.
No quadro apresentado anteriormente (Quadro 2) consta que os regimentos das
cmaras altas sofreram reformas com a exceo daquele do Centro de Conciliao e
Arbitragem da Cmara de Comrcio Argentino-Brasileira de So Paulo (CAMARBRA). O
objetivo teria sido o de atualizar o funcionamento das cmaras e fortalec-las perante o
cenrio nacional e internacional (Pinheiro Neto Advogados, 2012). O Presidente do
CAM/CCBC, por exemplo, afirma que o novo regimento surge para dar o alicerce necessrio
aos projetos de internacionalizao [do Centro] (Straube, 2012a). A leva de reformas
concomitante ao lanamento de um novo regulamento pela Corte de Arbitragem da Cmara
de Comrcio de Internacional (CCI). Tanto o novo regulamento dessa Corte quanto a reforma
do regimento do CAM/CCBC foram aprovados em setembro de 2011.

Os rbitros das cmaras altas

Como assinalado anteriormente, a escolha pelo procedimento arbitral pode se realizar


na ocasio de surgimento da controvrsia ou j ter sido opo prevista no contrato. Essa
segunda possibilidade a que usualmente ocorre quando esto envolvidos valores
milionrios. Nesses casos, o contrato que as partes (empresas ou consrcios) celebraram
necessariamente continha a clusula estabelecendo que qualquer eventual controvrsia seria
resolvida mediante o procedimento. Geralmente, a clusula mesma j aponta a cmara arbitral
que processar o conflito. Embora tambm escolhidos pelas partes, os rbitros so designados
somente aps a instalao do procedimento arbitral.

126

Todas as cmaras altas expem em seus portais eletrnicos a lista dos rbitros que
nelas atuam. Algumas apenas disponibilizam os nomes, outras apresentam tambm
informaes profissionais (currculo ou dados referentes ao escritrio a que se associam, por
exemplo). Tal exposio tem como finalidade no apenas permitir que os eventuais clientes
da cmara saibam a quem podem escolher para julgar seu caso, mas principalmente valorizar,
por efeito de contaminao, a prpria cmara, pois os nomes geralmente correspondem ao de
profissionais que desfrutam de muito prestgio no campo da arbitragem. possvel que alguns
dos nomes listados nunca haja, de fato, atuado como rbitro; e, ainda que tenha, provvel
que essa participao tenha se dado em um nmero baixo de casos.170 Uma sondagem junto a
profissionais da arbitragem apontou que 28% dos rbitros do pas no havia atuado em mais
do que 5 processos arbitrais (Abbud, 2012).171 Em sentido inverso, ter no currculo a
discriminao da funo de rbitro, principalmente se atrelado a uma das cmaras
comerciais, , tambm um importante sinal de distino profissional. Sendo assim, possvel
identificar uma circularidade nessa relao estabelecida entre os rbitros e as cmaras em que
um contribui para a valorizar a posio do outro.
A Tabela 3 apresenta a quantidade de rbitros apontados por cada cmara172:

Tabela 3 - Quantidade de rbitros por cm ara


Cm ara

rbitros

CCBC - Centro de Arbitragem da Cmara de Comrcio Brasil-Canad

60

Ciesp/Fiesp - Cmara de Conciliao, Mediao e Arbitragem Ciesp/Fiesp

98

CAMARB -Cmara de Arbitragem Empresarial - Brasil

70

AMCHAM - Centro de Arbitragem da Cmara Americana de Comrcio *

60

CPBC -Cmara Portuguesa de Comrcio no Brasil

88

CAM - Cmara de Arbitragem do Mercado

40

CAE - Cmara de Mediao e Arbitragem das Eurocmaras

55

CAMARBRA - Centro de Conciliao e Arbitragem da Cmara de Comrcio


Argentino-Brasileira de So Paulo

26

* Regimento cita rbitros que j atuaram em procedimentos.

Se somados todos os nomes, obtm-se o nmero de 497 rbitros. Uma relao construda a
partir das listagens aponta, no entanto, a existncia de apenas 336 nomes. Essa defasagem se

170

Entre os rbitros entrevistados para esta pesquisa at setembro de 2013, o que havia sido nomeado com maior
frequncia havia participado de 165 procedimentos.
171
A sondagem considerou 158 perfis a partir de uma amostra composta aleatoriamente. A maior parte dos
profissionais advogava, sendo que 41% declararam atuar como rbitro (Abbud, 2012).
172
Esse levantamento foi realizado em junho de 2012 e atualizado em maio de 2013. Portanto, tanto essas
informaes quanto as que sero apresentadas em seguida tm como referncia os quadros de rbitro dessas
datas.

127

d em funo das recorrncias, pois alguns rbitros constam em mais de uma cmara. As
recorrncias verificadas esto ordenadas a seguir (Tabela 4):

Tabela 4 - Recorrncias de rbitros por cm ara


Listas em que aparecem

n. rbitros

nas 8 cmaras

nas 7 cmaras

em 6 cmaras

em 5 cmaras

em 4 cmaras

12

em 3 cmaras

12

em 2 cmaras

31

em apenas uma cmara

267

Total de rbitros

336

Quando somados os rbitros que constam em pelo menos duas listas, obtm-se o nmero de
69 (o Anexo 2 apresenta a relao desses nomes). Esse total corresponde ao universo dos
profissionais que, de modo geral, circulam entre as altas cmaras de arbitragem comercial de
So Paulo. Assim, como constataram Yves Dezalay e Bryant Garth para a arbitragem
comercial internacional, aqui tambm pde ser verificado com relativa facilidade quem so os
principais jogadores. Alm disso, como tambm constataram esses mesmos autores agora
para a arbitragem comercial domstica, um circuito integrado por pouqussimos especialistas
exerce uma influncia desproporcional a sua importncia numrica (Dezalay e Garth, 1996,
pp. 124-126).
A etapa de campo da presente pesquisa considerou um universo ainda mais restrito: o
de profissionais cujos nomes constam em ao menos 3 das 8 listas de cmaras altas. O grupo
de referncia passou ento a ser composto por 38 integrantes. razovel supor que esse total
assegura um grau mnimo de atuao efetiva do rbitro no campo. O perfil geral desse grupo
que, por comodidade, ser denominado rbitros das cmaras altas de So Paulo (ou
simplesmente rbitros) arrolado a seguir. Embora amparada em informaes pblicas, a
caracterizao tratada de modo impessoal, pois para os fins desta pesquisa no interessa a
vida de uma ou outra pessoa individualmente considerada, mas o delineamento de uma
sociografia coletiva.
Uma anlise morfolgica desse grupo de imediato chama ateno para o perfil
majoritariamente composto por homens, brancos e idosos. Apenas 5 dos 38 integrantes (ou
seja, 13% do total) so mulheres. A distribuio racial parece ainda mais homognea: com

128

exceo de um rbitro (de ascendncia oriental), todos podem ser considerados brancos.173
Quanto ao perfil etrio, a estimativa que mais da metade tenha ao menos 60 anos, sendo que
a quantidade de rbitros diminui conforme a faixa de idade tambm se reduz (ver Tabela 5).

Tabela 5 - Idade estim ada dos rbitros


Ano de form atura

Idade (anos) *

rbitros

Proporo

at 1965

71 ou mais

10

26%

de 1966 a 1975

de 61 a 70

12

32%

de 1976 a 1985

de 51 a 60

18,5%

de 1986 a 1995

de 41 a 50

18,5%

at 40

5%

--

38

100%

aps 1995
Total

A correlao com a distribuio por gnero tanto no universo da advocacia paulista de


modo geral quanto no dos escritrios de elite ou mesmo da prpria arbitragem, torna
perceptvel o perfil significativamente mais masculino dos rbitros das cmaras altas frente
proporo mdia verificada para esses outros grupos. Levantamento realizado pela
Direito/FGV sobre os advogados que trabalham em escritrios sediados na cidade de So
Paulo constatou que aproximadamente 49% do total de mulheres (Cunha et al., 2007). 174 J
o universo da arbitragem, por sua vez, tem 23% de representao feminina (Abbud, 2012),
proporo inferior a das mulheres que advogam, porm significativamente superior
encontrada no grupo dos rbitros. De modo semelhante, a parcela de mulheres a que a
imprensa especializada confere destaque no universo dos advogados no pas corresponde a
21%, proporo ainda muito superior a das cmaras altas.175
Todavia, quando o parmetro considerado a arbitragem internacional, a constatao
de que h relativamente mais mulheres rbitras no Brasil do que nas instituies de destaque

173

Em funo das limitaes no que tange s condies de acesso s informaes, no foi possvel conferir um
tratamento sistemtico dimenso racial. O levantamento leva em considerao apenas a classificao realizada
pela prpria pesquisadora em detrimento da autoclassificao , o que se deu ora a partir do contato presencial,
nos casos em que foi concedida entrevista, ora da observao de fotografias disponveis na internet.
174
Essa distribuio semelhante verificada tanto para o estado de So Paulo quanto para o pas como um
todo. De acordo com dados oficiais da Ordem dos Advogados do Brasil (OAB, 2014), cerca de 44% dos
inscritos no rgo do estado so mulheres. J em esfera nacional, as mulheres representam 42% do montante
total de advogados.
175
O levantamento considera o total de 284 nomes de advogados que se destacaram em uma ou mais de suas
reas de atuao (Anlise, 2013, p. 50).
* Essa idade aproximada porque leva em considerao no a data oficial de nascimento, mas a data de
graduao de cada um dos membros. Considerou-se que a data de formatura mdia foi de 22 anos.

129

nesse cenrio176, sendo que, assim como acontece aqui, tambm l essa proporo nas etapas
menos avanadas da carreira arbitral maior. Nesses termos, plausvel concluir que o
grupo dos rbitros das cmaras altas de So Paulo contrastantemente mais masculino tanto
em relao advocacia quanto prtica arbitral em geral, embora, por outro lado, se
apresente como ligeiramente mais feminino do que o universo da carreira em mbito
internacional.
No que tange composio etria, o grupo dos rbitros tambm nitidamente mais
velho que o dos advogados de escritrios da cidade de So Paulo: apenas 4% desses
advogados tm mais de 50 anos, sendo que cerca de 93% tm menos de 40 (Cunha et al.,
2007).177 Esse descompasso se mantm ainda quando se consideram ranqueamentos
estipulados pela mdia especializada: a mdia de idade entre os advogados mais admirados do
pas em 2013 est na faixa de 48 anos (Anlise, 2013, p. 50).
Por fim, importa mencionar que a distribuio racial, por sua vez, segue padro muito
semelhante da advocacia paulista: 97,5% dos advogados dos escritrios de So Paulo se
autoclassificou como branco; nenhum como negro (Cunha et al., 2007).178
O grupo de rbitros inteiramente composto por bacharis em direito179 e, com
exceo de um que tambm engenheiro e trabalha para uma empresa de consultoria
especializada em avaliao e assessoria pericial todos esto ligados a algum escritrio
jurdico. Aproximadamente 97% dos integrantes desse grupo, portanto, exercem a advocacia e
a atuao como rbitro aparece como uma espcie de complemento. Ao realizar investigao
acerca das cmaras e rbitros do Rio Grande do Sul, Fabiano Engelmann tambm tinha
chamado ateno para a dedicao no exclusiva desses profissionais arbitragem:

176

Em 2004, as mulheres correspondiam a 11% dos presentes na Cmara de Arbitragem CCI, 5% do painel de
conciliadores e rbitros da Centro Internacional para a Resoluo de Conflitos sobre Investimentos (ICSID), 5%
do Conselho Internacional de Arbitragem Comercial (ICCA) e 4% do total de nomes listado no Whos Who
Guide to the Worlds Leading Experts in Commercial Arbitration (Goldhaber, 2004).
177
A proporo diverge dos dados da OAB (c2014), segundo os quais aproximadamente 49% dos advogados
inscritos no rgo do estado de So Paulo e 52% dos do pas teriam at 40 anos. Essa defasagem pode derivar de
diversos fatores que no cabe aqui discutir. Entretanto, convm apontar o perfil indubitavelmente mais
envelhecido do grupo de rbitros estudados. Seja considerando o percentual de advogados com menos de 40
anos do levantamento de Cunha et al. (2007) 93% , seja as informaes oficiais da OAB (c2014) cerca de
50% , patente que entre os rbitros a porcentagem jovem expressivamente menor: 5%. No outro extremo,
os advogados com mais de 60 anos perfazem aproximadamente 18% dos inscritos na OAB tanto se
considerados os dados do estado de So Paulo quanto os nacionais , porcentagem bastante inferior aos cerca de
58% de rbitros.
178
Tal aspecto no destoa quando o parmetro a arbitragem internacional: ao ser questionada acerca dessa
caracterstica, Sarah Franois-Poncet uma das mulheres mais reconhecidas desse circuito , declarou que o
contingente de rbitros plido, macho e passado [pale, male, and stale] (Goldhaber, 2004). Tanto os dados
da OAB quanto o levantamento do CBAr (Abbud, 2012) no disponibilizam informaes relativas a cor ou raa.
179
Quatro deles tm tambm uma segunda graduao cada um: em letras clssicas, filosofia, economia e
engenharia.

130

O exerccio da arbitragem apresentado como uma espcie de cargo


honorfico e temporrio exercido por qualquer indivduo com notabilidade,
reconhecimento das partes em conflito. Nesse sentido, trata-se de uma
condio, modalidade de consultoria temporria onde a confiana, o
crdito das partes fundamental (Engelmann, 2012, p. 169).

A proporo de rbitros das cmaras altas de So Paulo que exerce a advocacia,


entretanto, superior encontrada por Engelmann ao analisar o perfil dos autores de livros
sobre arbitragem no Brasil.180 Embora a ocupao predominante nesse universo tambm seja
a advocacia, a atividade realizada s vezes de modo combinado com a docncia por, ao
todo, 66% dos nomes levantados. Alm disso, outra diferena entre os dois grupos est na
presena de integrantes da magistratura (9%) juzes ou desembargadores181 e de jornalistas
(4,5%) entre os autores. J uma semelhana est na presena de um autor, formado em
engenharia e direito, que atua como perito oficial (Engelmann, 2012, p. 168).
A grande maioria dos rbitros (34, o equivalente a mais de 90% dos que advogam)
scio do escritrio em que atua, sendo que o restante consultor esta ltima uma posio
prestigiosa na medida em que atribuda a profissionais reconhecidos e independentes, cujos
nomes, destacados nos materiais promocionais, funcionam como chamarizes dos escritrios.
Cabe ressaltar, ainda, que o nico integrante cuja situao profissional no a de scio ou
consultor ou seja, o perito justamente um dos rbitros com menos de quarenta anos.
A maioria absoluta desses escritrios est sediada na cidade de So Paulo (27, aos
quais 29 rbitros esto vinculados), mas h tambm os que esto situados no Rio de Janeiro (4
escritrios), em Belo Horizonte e em Curitiba (1 em cada capital). Dois rbitros esto nas
posies de scio ou consultor em escritrios sediados fora do pas: em Lisboa e Miami,
respectivamente.
O perfil dos escritrios variado. Por um lado, h as grandes sociedades, compostas
por centenas de profissionais, que atuam em distintas reas do direito e que possuem sedes em
diversas localidades no pas e no exterior. Mattos Filho, Veiga Filho, Marrey Jr. e Quiroga
Advogados, escritrio fundado em 1992 e que conta atualmente com um quadro de mais de
400 advogados (sendo 60 scios e o restante associados) um caso ilustrativo: est sediado na

180

A pesquisa considerou o universo dos autores devido sua centralidade na difuso de bases doutrinrias para
a construo do conhecimento nesse campo. O levantamento identificou 50 ttulos dedicados doutrina da
arbitragem, o que apontou um conjunto de 44 autores cujo perfil de insero profissional e acadmica foi
examinado (Engelmann, 2012).
181
No foi identificado, no universo dos rbitros das cmaras altas de So Paulo, nenhum membro da
magistratura em exerccio at porque vedado que juzes e desembargadores se dediquem a outra atividade
profissional remunerada (com exceo da docncia) , porm um nome corresponde ao de um desembargador j
aposentado (e que atualmente advoga).

131

cidade de So Paulo, mas possui filiais no Rio de Janeiro, Braslia e Nova Iorque. No apenas
integra o rol de bancas mais admiradas em dez (de um total de doze) distintas reas do
direito no Brasil conforme o levantamento da Anlise Editorial (Anlise, 2013) como
tambm figura em diversos ranques de escritrios globais (Chambers & Partners, c2014).
Durante a dcada de 1990, esse tipo de sociedade de advogados que se apresenta como
representante dos interesses das grandes corporaes estrangeiras teria proliferado pelo
Brasil (Engelmann, 2009). De modo geral, sua organizao se assemelha a da law firm norteamericana: no por acaso 80% dos scios fundadores dos vinte maiores escritrios do pas182
realizaram curso de mestrado (conhecido como LLM)183 em universidades dos Estados
Unidos. Aproximadamente um tero dos rbitros das cmaras altas de So Paulo scio de
um escritrio com esse perfil.184
Por outro lado, h os escritrios especializados, que funcionam como plataforma de
operaes para que poucos scios possam realizar seus trabalhos, geralmente de advocacia
consultiva em detrimento da contenciosa ou seja, de elaborao de pareceres pontuais, ao
invs de atuao processual na defesa de um cliente. o caso, por exemplo, de Carvalhosa e
Eizirik Advogados, um escritrio no formato boutique montado em 1999, cujos scios
consistem em pessoas de notvel saber jurdico que imprimem ao escritrio uma referncia
personalssima. Com uma equipe de 17 advogados, 80% de sua atuao dedicada rea
consultiva, sendo que a maior parte das causas equivale a consultas realizadas por outros
escritrios ou seja, boa parte de seu trabalho consiste em advogar para advogados
(Anlise, 2013, p. 24).
H, por fim, os escritrios ainda menores nos quais apenas um rbitro concentra suas
atividades profissionais. Esses espaos se assemelham mais a uma biblioteca e no dispem
de estrutura acintosa, vista como apropriada, para recepcionar a clientela.
No obstante as diferenas quanto ao nvel de ostentao e aos objetivos, os escritrios
de advocacia a que esses rbitros se filiam geralmente como scios so, em sua maioria,
reconhecidos e ocupam lugar de destaque no mercado da advocacia brasileira. No por acaso,

182

A base de referncia o Anurio Anlise Advocacia de 2007.


O LLM (Latin Legum Magister) uma modalidade de mestrado em direito (Master of Law), reconhecida
internacionalmente, que, devido ao carter corporativo, com frequncia comparado ao Master of Business
Administration (MBA). Embora cada programa apresente diferentes exigncias, em geral o candidato deve
frequentar o curso por doze meses com dedicao integral para obter o ttulo. Em alguns casos, se exige tambm
a apresentao de uma dissertao ou paper no ano seguinte. As escolas de direito mais reputadas nos EUA e na
Europa recebem cerca de 20 brasileiros por ano (Lippi, 2011).
184
Este levantamento considerou os 120 maiores escritrios do pas, classificados a partir do nmero total de
profissionais. Onze escritrios em que os rbitros atuam cujos quadros variam entre 46 e 400 profissionais
integram a relao (Anlise, 2013, pp. 88-93).
183

132

70% dos escritrios integram a relao da Chambers and Partners (c2014), sendo que mais de
metade deles figura na relao dos mais importantes escritrios do pas.185
Tal prestgio igualmente desfrutado pelos rbitros individualmente. Considerando
apenas o universo aqui delimitado, 25 nomes (o equivalente a 75%) integra as listagens
internacionais que relacionam os advogados de destaque no Brasil ou na Amrica Latina186,
sendo que, dentre eles, apenas 3 no receberam premiao da Chambers and Partners em
2014.
Outro ponto que chama ateno o relacionamento de seus integrantes com a
Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo (Fadusp). No apenas a maior parte deles
se graduou nessa faculdade, como tambm expressivo o nmero de rbitros que nela
realizou doutorado ou que integra seu quadro docente. O destaque associado USP no
mercado universitrio brasileiro187, possibilita situar os rbitros entre os detentores dos
diplomas mais valorizados no campo mais amplo do direito. Ao todo, 20 rbitros das cmaras
altas se formaram bacharis em direito pela Fadusp, o que corresponde a mais de 50% do total
ou 95% dos graduados no estado de So Paulo. A seguir, os rbitros so arrolados de acordo
com faculdade em que se graduaram (ver Tabela 6):

Tabela 6 - Universidade em que realizou graduao


Universidade
Universidade de So Paulo

20

Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo

Universidade do Estado do Rio de Janeiro

Universidade Federal do Rio de Janeiro

Pontifcia Universidade Catlica do Rio de Janeiro

Universidade Federal do Rio Grande do Sul

Universidade Vale do Rio Sino

Universidade Federal do Paran

Universidade de Curitiba

MG

Universidade Federal de Minas Gerais

PE

Universidade de Pernambuco

--

Universidades no exterior

SP

RJ

RS

PR

Total

185

rbitros

38

Desde 1990, Chambers and Partners publica anualmente um guia internacional ranqueando escritrios e
advogados de 185 pases. Quatorze escritrios de nosso levantamento integravam a relao dos melhores
escritrios da Amrica Latina.
186
Considerou-se, aqui a listagem j citada da Chambers and Partners, bem como o levantamento Whos who
Legal [Quem quem no direito], que desde 1996 ranqueia os advogados no direito comercial em mais de 100
pases segundo a cotao de influncia (Law Business Research, c2014).
187
A USP , com frequncia, considerada a mais importante universidade do pas, alm de ser mencionada em
ranques internacionais que classificam as melhores do mundo. Em 2014, por exemplo, foi a instituio brasileira
melhor avaliada no QS World University Rankings (Quacquarelli Symonds, c2014).

133

Como seria de se esperar o levantamento se refere exclusivamente aos rbitros que


atuam nas cmaras altas paulistanas a maioria se graduou em So Paulo. Em segundo lugar,
aparece o estado do Rio de Janeiro, onde ao todo 8 rbitros se formaram. O restante est
dividido entre instituies sediadas em Minas Gerais, Paran, Rio Grande do Sul e
Pernambuco, bem como no exterior (Portugal e Argentina). Entre os que cursaram direito em
So Paulo, chama ateno a esmagadora presena de rbitros provenientes da Fadusp: apenas
um deles se graduou na Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo (PUC/SP). Essa
caracterstica contrasta, em muito, com a que foi verificada para os advogados que trabalham
em escritrios na capital paulista: apenas 22% se graduou na Fadusp, proporo inferior a de
formados pela PUC/SP (cerca de 30%). O restante se bacharelou em outras universidades
privadas (46%) ou pblicas (2%) que no figuram na relao de faculdades onde os rbitros se
graduaram (Cunha et al., 2007).
Aproximadamente 80% dos rbitros possuem alguma titulao alm do diploma de
bacharel (mestrado, doutorado ou ps-doutorado), sendo que 60% realizaram doutorado.188
Tambm nesse quesito o contraste com o universo dos advogados de escritrios da capital
paulista flagrante: enquanto 68% declaram possuir ps-graduao (incluindo a cursos de
especializao, educao continuada e mestrado profissionalizante), o equivalente a apenas
2,5% deles (o que equivale a menos de 2% do universo total) realizou doutorado (Cunha et
al., 2007). Alm disso, a proporo de rbitros doutores tambm bastante superior
encontrada entre os profissionais que integram a elite da advocacia no pas: apenas 9% dos
scios e 1% dos associados dos escritrios de advocacia que integram o ranque dos mais
admirados do Brasil possuem essa titulao (Anlise, 2013, pp. 51-52).189
Embora o nmero de rbitros que realizaram o doutorado fora do pas seja
relativamente reduzido190 (aproximadamente 15% do total), a proporo dos que realizaram
outro tipo de estudo no exterior amplamente superior: aproximadamente 60% experienciou
alguma temporada fora, seja realizando mestrado em direito (no formato LLM), psdoutorado ou estgios de outra natureza. Esse aspecto contrasta, em muito, com o que se
verifica entre os autores de livros sobre arbitragem, pois apenas 15% deles realizaram estudos
no exterior.191 A diferena evidencia que os primeiros circulam internacionalmente com muito
188

O clculo inclui um rbitro com doutorado em andamento ainda no segundo semestre de 2014.
O ranqueamento considera um total de 521 escritrios.
190
Dos 6 rbitros que se doutoraram fora do pas, 3 o fizeram na Frana (na Universidade de Paris II), 2 na Itlia
(Universita degli Studi di La Sapienza e Universit degli Studi di Camerino) e 1 na Alemanha (na Johannes
Gutemberg Universitat de Mainz).
191
Engelmann atribui essa baixa proporo ao exerccio da advocacia. Entretanto, uma explicao mais plausvel
seria a baixa institucionalizao tpica da pesquisa em direito no Brasil. Embora o prprio Engelmann (2010) em
189

134

mais frequncia do que os segundos. No por acaso, diversos rbitros se associam a


organizaes internacionais de advocacia, alm de estarem filiados a associaes de
arbitragem europeias e anglo-americanas. 192
Dentre os rbitros doutores, 14 obtiveram o ttulo pela Fadusp cerca de 37% e 2
por outras faculdades ou Programas de Ps-Graduao da prpria USP (ver Tabela 7). 193

Tabela 7 - Instituio em que realizou o doutorado


Instituio

rbitros

USP / Faculdade de Direito

14

USP / Programas fora da Faculdade de Direito

Instituies no exterior

Total

22

Essa quase onipresena da Fadusp converge, em linhas gerais, com o mapeamento realizado
por Engelmann (2012) acerca dos autores de livros de arbitragem. O pesquisador constatou
que uma ampla parcela (88%) possua alguma titulao alm da graduao, sendo 17% obtida
na Fadusp e outros 17% na PUC/SP. Alm das duas faculdades mencionadas, nenhuma outra
instituio incide com a mesma recorrncia: as que ocupam as posies seguintes
Universidade Estadual do Rio de Janeiro (UERJ), Pontifcia Universidade Catlica do Paran
(PUC/PR), Universidade Federal de Santa Catarina (UFSC), Universidade de Paris II e
Universidade de Chicago figuram em propores no superiores a 5% cada.194 O contraste
com a tendncia verificada para o universo dos advogados de escritrios da cidade de So
Paulo flagrante. De acordo com Cunha et al. (2007), a USP aparece como a instituio na
qual 9% deles realizaram a primeira ps-graduao e 11% a segunda. Aparecem com muito

outro texto demonstre, que, ao longo das ltimas dcadas, tm crescido a quantidade de membros da elite
jurdica brasileira realizando algum tipo de ps-graduao no exterior, essa prtica pode ser ainda considerada
excepcional: entre os anos de 1996 e 2006 foram mapeados somente 64 casos de juristas estudando no exterior.
Alm disso, cerca de 50% dos juristas que saem do pas, ao retornarem passam se dedicar exclusivamente
carreira acadmica; o restante ou ocupa cargo pblico (na magistratura, promotoria ou procuradoria) ou advoga.
Sendo assim, no causa estranheza que os autores acima enquadrados como professores (do mesmo modo que os
advogados) no busquem os centros de referncia internacionais de arbitragem para realizarem seus estudos.
192
No caso das associaes de advocacia as mais frequentes so a International Bar Association, a International
Law Association, a Interamerican Bar Association e a World Association for Lawyers. Quanto s organizaes
de arbitragem as mais recorrentes so a CCI, a ICCA ou o Centro Internacional de Resoluo de Disputas da
Associao dos Advogados Americanos.
193
Um pela Faculdade de Economia e Administrao (FEA) e outro pelo Programa de Ps-Graduao
Interunidades em Integrao da Amrica Latina (Prolam).
194
Embora Engelman mea informao ligeiramente diferente da averiguada pela presente pesquisa posto que
no especifica a modalidade nem o grau do ttulo de ps-graduao (stricto ou lato senso; mestrado ou
doutorado) , na medida em que indica a instituio de origem, converge com a tendncia aqui delineada.

135

mais frequncia a PUC/SP (37% no tocante primeira e 32% quanto segunda) e a FGV
(respectivamente 15% e 27%).
A relao estrita com a USP mantida pelos rbitros tambm reforada pelo exame da
vinculao institucional das atividades docentes. Ao todo, 29 deles (o equivalente cerca de
75%) exerce a docncia, e, desses, ao menos 15 (40%) integra o quadro de professores da
Fadusp (seja como professores ativos ou aposentados) (ver Tabela 8).

Tabela 8 - Instituio em que leciona


Instituio

rbitros

Universidade de So Paulo

15

Faculdade Getlio Vargas (SP/RJ)

Universidade do Estado do Rio de Janeiro

Outras

Total

29

H tambm uma presena marcante de professores da FGV: um total de 7 nomes, sendo que
uma parcela leciona em So Paulo e outra no Rio de Janeiro. Engelmann (2012) tambm
encontrou uma proporo de aproximadamente 75% de dedicao docncia entre os autores
de livros sobre arbitragem. Assim como o que foi verificado aqui, a grande maioria desses
autores se dedica simultaneamente docncia e advocacia:
a maioria combina o exerccio da advocacia com o magistrio superior [,]
evidenciando que a produo de uma doutrina da arbitragem contempla um
significativo investimento na construo de um novo saber disciplinar [...]
indispensvel para a tentativa de legitimar uma categoria de prticos da justia
arbitral (Engelmann, 2012, pp. 167-168).

O argumento implcito a se refere combinao entre expertise e construo de um


capital de notabilidade no mbito da arbitragem. Esse capital de notabilidade seria obtido (e
gerido) mediante engajamento dos envolvidos tanto os autores quanto os prticos em
diversas modalidades de associaes, cmaras de arbitragem e advocacia empresarial.
Tomando como parmetro o caso dos rbitros do Rio Grande do Sul se estabelece uma
relao direta entre reconhecimento no meio empresarial e investimento em expertise, de
modo que no topo da hierarquia jurdica estariam justamente aqueles capazes de aliar
conhecimento tcnico e insero no meio empresarial.
Tais concluses derivam da parte do artigo que examina as biografias de rbitros
vinculados Cmara de Mediao e Arbitragem da Federao das Associaes Comerciais e

136

de Servio (FEDERASUL), bem como de advogados atuantes em escritrios com sede nesse
mesmo estado cujos scios apresentavam vnculos com arbitragem.195 Esse universo
coincidentemente composto por 38 integrantes foi ento dividido em trs grupos: os
juristas notveis, os advogados de negcios e os peritos. O primeiro seria composto por
juristas formados nas dcadas de 50 e 60, aposentados de carreiras pblicas (principalmente
da magistratura), com ingresso tardio no universo da arbitragem, produo acadmica de
carter geral (ou seja, no especializada em arbitragem) e que acumularam montante elevado
de capital cultural. O segundo grupo, ao contrrio, seria constitudo por advogados formados
na dcada de 90, sem passagem pela rea pblica, vinculados a escritrios da rea empresarial
e com produo acadmica nas reas de arbitragem e direito comercial. J o terceiro grupo
seria formado por engenheiros, arquitetos, contabilistas, economistas e administradores; ou
seja profissionais sem formao jurdica, mas com domnio tcnico e notoriedade atrelada
justamente expertise que mobilizam. Haveria uma oposio ntida entre o primeiro e o
segundo grupo, que polarizariam esse domnio de atividade. Entretanto, em que pese o
prestgio considervel desses profissionais no estado, nenhum possuiria insero relevante,
dada condio mais perifrica do Rio Grande do Sul no espao econmico nacional
(Engelmann, 2011, p. 19).
A reposio dessa classificao permite discutir de que modo tais categorias ajudam
(ou no) a explicar as diferentes posies dos rbitros das cmaras altas de So Paulo. De
sada, chama ateno o fato de Engelmann agrupar os rbitros em moldes similares s
categorias elaboradas por Dezalay e Garth (1996) para analisar o campo da arbitragem
comercial internacional. Ora, a clivagem geracional que sustenta a oposio entre decanos e
jovens tecnocratas foi construda no apenas considerando centenas de entrevistas, mas
tomando como referncia um contexto em que h dcadas a prtica da arbitragem vem se
afirmando. Parece necessrio, portanto, estabelecer categorias mais apropriadas isto , que
captem com mais acuidade as especificidades locais para a classificao dos rbitros que
atuam no contexto brasileiro.
Assim, se consideramos a varivel geracional na anlise dos rbitros das cmaras altas
de So Paulo, conclui-se que, embora haja diferenas relacionadas aos perfis das distintas
faixas etrias, no h correlao associada posio que ocupam no campo. A Tabela 9
apresenta informaes referentes ao doutoramento, disponibilizao de currculo na

195

A cmara foi escolhida por ser reconhecidamente voltada ao meio empresarial e possuir uma organizao
dentro de padres internacionais. Seu quadro de rbitros listava 24 nomes. Entre os advogados foram
selecionados 14.

137

plataforma Lattes, experincia de estudo no exterior, graduao na Fadusp e participao em


conselhos de revistas de arbitragem agrupadas de acordo com a faixa etria dos rbitros.

Tabela 9 - Atividades dos rbitros por faixa etria


Doutora do

La tte s

Estudou fora

G ra dua o
US P

Conse lhos
de re vista s

Ida de (a nos)

rbitros

71 ou mais

10

60%

50%

40%

60%

30%

de 61 a 70

12

33%

50%

40%

60%

16%

de 51 a 60

57%

57%

85%

40%

40%

de 41 a 50

100%

100%

85%

40%

70%

at 40

50%

50%

50%

Em linhas gerais, os mais novos estudaram fora do pas com frequncia maior que os mais
velhos: enquanto 85% dos rbitros entre 40 e 60 anos o fizeram, a proporo de 40% para
aqueles acima dessas faixas etrias. Os mais jovens tambm apresentam carreiras acadmicas
mais estruturadas: todos os integrantes com idade entre 41 e 50 anos, por exemplo, realizaram
doutorado e disponibilizam os currculos na plataforma Lattes. Alm disso, tambm integram
com maior frequncia conselhos editorias de revistas especializadas na rea de arbitragem e
publicam mais nesses peridicos.196 J a graduao na Fadusp, por sua vez, aparece como
maior frequncia entre os mais velhos: aproximadamente 60% dos rbitros com mais de 60
anos, enquanto cerca de 40% dos que esto abaixo dessa idade o fizeram.
Os demais dados pesquisados gnero, dedicao docncia, quantidade de listagens
de cmaras que integram, premiaes etc. , por sua vez, encontram-se distribudos
aleatoriamente entre as diferentes faixas etrias. Quando considerada no exame do perfil dos
rbitros das cmaras altas de So Paulo, a distribuio geracional no delineia, portanto, uma
clivagem estruturante o suficiente para articular uma polarizao. Desse modo, possvel
afirmar que, embora em linhas gerais os mais jovens demonstrem mais experincia fora do
196

Consideramos revistas especializadas a Revista Brasileira de Arbitragem (publicada pelo CBAr), bem como a
a Revista de Arbitragem e Mediao e a Revista de Direito Bancrio, do Mercado de Capitais e da Arbitragem
(ambas coordenadas por Arnold Wald e publicadas pela editora Revista dos Tribunais). As trs tm
periodicidade trimestral e integram o Qualis (sistema de avaliao de peridicos da Coordenao de
Aperfeioamento de Pessoal de Nvel Superior - CAPES). O levantamento de Engelmann havia tambm
considerado Resultado: Revista de Mediao e Arbitragem Empresarial (publicada pela Cmara Brasileira de
Arbitragem e Mediao, uma cmara situada em Braslia e filiada Confederao das Associaes Comerciais e
Empresariais do Brasil) e Estudos em Arbitragem, Mediao e Negociao (publicao do Grupo de Pesquisa
sobre arbitragem da Faculdade de Direito da Universidade de Braslia). Essas duas publicaes, no entanto, no
integram o sistema Qualis, sendo que a segunda teve apenas quatro volumes publicados (o ltimo deles em
2007). Para a contagem de publicaes, foram tomadas como referncia tanto essas revistas quanto peridicos
internacionais especializados Revista Vasca de Derecho Procesal y Arbitraje, Revista de La Corte Espaola de
Arbitraje, Cahiers de larbitrage, Journal of International Arbitration, Revue de lArbitrage e International
Court of Arbitration Bulletin.

138

pas e maior dedicao vida acadmica, tais caractersticas parecem antes relacionadas s
oportunidades desfrutadas por essa gerao, de um modo geral, do que a especificidades
internas ao universo dos rbitros.
A anlise dos dados considerando a quantidade de cmaras em que cada rbitro tem
seu nome listado, no entanto, aponta para outra clivagem, essa sim com empuxo estruturante
no universo da arbitragem de So Paulo. A seguir foi arrolada a distribuio de alguns
atributos de acordo com essa varivel (ver Tabela 10):

Tabela 10 - Realizaes dos rbitros por participao em cm aras


Listas em que
aparecem

n.
rbitros

Histrico

Conselhos de
revistas

Prem iao
internacional

Publicao
internacional

nas 8 crmaras

100%

50%

100%

100%

nas 7 crmaras

66%

100%

100%

100%

em 6 cmaras

66%

66%

83%

66%

em 5 cmaras

--

33%

100%

66%

em 4 cmaras

12

--

--

33%

33%

em 3 cmaras

12

--

--

8%

0%

H uma inquestionvel correspondncia entre os rbitros em posio de maior prestgio e os


juristas que se sobressaram na construo da Lei de Arbitragem. Os oito nomes
recorrentemente citados na reconstituio histrica exposta no captulo anterior participam da
listagem de pelo menos seis cmaras. Essa constatao coincide com a que outros estudos j
mostraram acerca do transplante de instituies jurdicas: aqueles que inicialmente atuam
como intermedirios na importao do instituto posteriormente so bem-sucedidos em
converter o capital acumulado seja para ocuparem as posies dominantes no campo do
direito em nvel nacional, seja para consolidarem os vnculos com a elite jurdica
transnacional (Dezalay e Garth, 1996).
No por acaso, os rbitros presentes em mais cmaras tambm participam, com maior
frequncia, de instituies que atuam no mbito da arbitragem comercial internacional. Isso
considerando, por um lado, a atuao perante rgos especficos da arbitragem, tais como a
CCI quer na condio de membros da Corte de Arbitragem ou do grupo latino-americano
da organizao e a Corte de Arbitragem de Haia. Por outro, so tambm mais presentes em
organizaes responsveis pela formulao das diretrizes mundiais do instituto, especialmente
a UNCITRAL, a Instituto Internacional para a Unificao do Direito Privado (UNIDROIT) e
at mesmo a Organizao Mundial do Comrcio (OMC). Um dos nomes que aparece em sete

139

cmaras, por exemplo, participou como representante do governo brasileiro no grupo de


trabalho da UNCITRAL responsvel pela reforma da Lei Modelo de Arbitragem.
Outro indicativo de posio dominante tanto no universo da arbitragem, quanto no
campo mais amplo do direito , a premiao da Chambers & Partners

na categoria

advogados mais influentes da Amrica Latina em arbitragem, atributo tambm partilhado


com maior frequncia entre os rbitros que circulam em mais cmaras: apenas um, entre os 15
nomes que integram a listagem de pelo menos 5 cmaras, no recebeu esse prmio no ano de
2014. Do mesmo modo, os membros de conselhos editoriais das revistas brasileiras de
arbitragem esto presentes em maior proporo entre aqueles que integram mais listas.
Embora a anlise das realizaes dos rbitros em funo da quantidade de cmaras em
que figuram permita que se estabelea uma clivagem estruturante dentro do universo dos
rbitros das cmaras altas de So Paulo, seria um equvoco derivar mecanicamente da uma
polarizao operante internamente ao subcampo. Como ensina a sociologia desde os clssicos,
a existncia estrutural de determinada classe ou grupo de agentes no necessariamente implica
a sua realizao como tal empiricamente.
Como advertido no incio, o objetivo deste captulo foi o de delinear uma morfologia
geral da arbitragem e da comercial em particular , enfatizando especialmente a forma de
distribuio das propriedades sociais mais valorizadas nesse universo. A partir do que foi aqui
exposto, possvel concluir que o capital valorizado na arbitragem no pas combina
experincia em advocacia empresarial, filiao escritrios renomados, circulao
internacional, carreira acadmica e envolvimento direto na construo da Lei de Arbitragem
de 1996.
Algumas das informaes apresentadas anteriormente indicam atributos que conferem
prestgio ao profissional formao pela Fadusp, experincia no exterior, ser scio em
escritrios de grande porte ou ter participado da Operao Arbiter, por exemplo enquanto
outros contribuem mais para referendar a posio dominante no campo (integrar Conselho
Editorial de revistas especializadas ou ter recebido prmio de mais influente advogado de
arbitragem da Amrica Latina, por exemplo). Seja como for, o prestgio desfrutado por esses
profissionais tanto no subcampo da arbitragem quanto no campo mais amplo do direito de
modo inegvel.
nesse sentido que a caracterizao geral do universo da arbitragem empreendida
aqui lana luz sobre o processo de transplante jurdico como um todo. O sucesso da operao
aqui analisada impensvel quer na ausncia do prestgio aportado pela arbitragem comercial

140

internacional domstica, quer tampouco sem o encaixe do instituto numa posio do campo
do direito brasileiro com alta concentrao de capitais econmico, cultural, social e jurdico.

141

CAPTULO 5 - A dinmica da arbitragem comercial hoje

Este captulo aborda o funcionamento atual da arbitragem comercial na cidade de So


Paulo. Conforme mencionado no captulo anterior, o acesso s audincia, aos processos e
decises arbitrais, salvo em situaes excepcionais, est protegido pelo regime de
confidencialidade, razo pela qual no possvel aqui examinar o contedo jurdico dos
casos. No obstante, a presente pesquisa contou com uma etapa dedicada ao trabalho de
campo centrado na observao sistemtica de seminrios e debates pblicos acerca do
tema, e de escritrios de advocacia, bem como na realizao de entrevistas com rbitros e
advogados atuantes na rea , o que possibilitou esboar algumas consideraes sobre o
funcionamento da arbitragem comercial, as representaes compartilhadas pelos agentes e as
prticas imperantes nesse domnio de atividade.
O grupo de 38 rbitros cujos nomes aparecem em pelo menos trs listas das cmaras
altas de So Paulo examinado no captulo anterior constituiu o ponto de partida. Foram
contatados inicialmente os 30 que residiam em So Paulo197 e a maioria deles prontamente
aceitou conceder entrevistas. Alm da atuao como rbitros, alguns deles tambm exercem
(ou j exerceram) a chefia nas cmaras altas da capital paulista. Ao todo, 21 pessoas desse
universo foram entrevistadas: 17 rbitros e 4 advogados associados em grandes escritrios de
advocacia.
Tambm foram entrevistados 4 rbitros atuantes em outros setores: os das cmaras
baixas e mdias. Embora no sejam o foco de nosso trabalho, o contato (ainda que limitado)
com esses nichos se mostrou importante para uma delimitao das fronteiras. Tais balizas
permitem melhor situar, mesmo de modo impressionista, o que posto aqum ou alm dessas
fronteiras. Ou seja, o objetivo principal fornecer coordenadas mnimas para que se possa
atinar com o que figura como o outro perante os agentes situados nas cmaras altas. Apesar
de no serem frequentemente mencionadas seja pelos envolvidos com arbitragem comercial,
seja por levantamentos sobre o instituto de modo geral , principalmente a existncia das
cmaras baixas que oferece contraposio aos reclamos de uma prtica legtima. No por
acaso, tais cmaras so recorrentemente referidas mediante eptetos como pequenas,
inidneas ou mesmo patolgicas.
Parte dos procurados concedeu o depoimento nos termos de uma entrevista
semidirigida, se atendo estritamente s indagaes colocadas. Outra parte, no entanto,
197

De fato, apenas 29 estavam sediados em So Paulo. Alm desses, foi tambm contatado um rbitro, residente
no Rio de Janeiro, em funo de sua atuao destacada no processo de elaborao da Lei de Arbitragem.

142

discorreu sobre o que julgava importante acerca da arbitragem, sem proporcionar margem
para conduzir a entrevista de acordo com o roteiro de questes previamente estruturado.
Nesses casos, o trabalho consistiu em colher o depoimento. Curiosamente, essas entrevistas
se mostrariam posteriormente mais padronizadas do seria de se esperar: versavam sobre os
marcos legislativos relevantes histria da arbitragem, as vantagens do instituto, a
seriedade do trabalho realizado pelos rbitros, a complexidade dos casos e assim por diante.
Seja como for, o que mais surpreendeu foi a enorme semelhana entre as narrativas
formuladas. Perguntas envolvendo marcos para a periodizao histrica, heris fundadores e
outros tpicos foram reiteradamente respondidas quase que invariavelmente, como se um
mesmo discurso institucional estivesse sendo apresentado. O acionamento de um mesmo
discurso sugere forte coeso desse polo do campo da arbitragem comercial.
Todas as entrevistas excetuando duas concedidas via Skype e uma realizada em um
saguo de hotel foram realizadas no local em que o rbitro ou advogado trabalhava. Esse
deslocamento possibilitou, assim, o contato com os ambientes dos distintos escritrios.
Novamente, embora as informaes aqui apresentadas no versem sobre aspectos
confidenciais de casos levados arbitragem, os depoimentos receberam tratamento impessoal.
Isso porque o objetivo do presente captulo no apresentar as biografias dos indivduos, mas
discorrer acerca do funcionamento desse domnio de atividade. O que ser indicado, quando
pertinente, a posio que ocupa.198 Salvo menes em contrrio, do grupo de rbitros das
cmaras altas de que se est tratando.
O recente boom da arbitragem no Brasil e os meios de entrada na comunidade

Um ponto comum a todas as entrevistas de rbitros e advogados de cmaras altas que


chamou imperativamente a ateno da pesquisadora foi o entusiasmo com a arbitragem de
modo geral e com o boom [exploso] experimentado pelo instituto atualmente. Diferentes
entrevistados se declararam apaixonados pelo instituto e no foram poucos os que
atriburam a isso um envolvimento anterior com a prtica, antes mesmo de ela contar com um
mnimo de reconhecimento perante comunidade jurdica:
Ns que fundamos o CBAr [Comit Brasileiro de Arbitragem] temos uma
paixo pelo instituto da arbitragem que precede a lei. [...] Ns fomos estudar
arbitragem sem nunca imaginar que ia vingar do jeito que vingou, sem saber
198

Para uniformizar, todas as citaes foram apresentadas como se provenientes de interlocutor homem. A
exceo est nos casos em que o gnero o assunto diretamente em pauta.

143

se aquilo ia dar dinheiro ou no. Era uma paixo mesmo. A gente cuida muito
do instituto pelo instituto (Entrevista n. 16).

Se questionados sobre as razes dessa paixo, as respostas aludem ao rol vantagens


reiteradamente associadas arbitragem: qualidade, rapidez, previsibilidade, segurana,
especializao, sigilo etc. A essas, somam-se, ainda, a liberdade de escolha dos rbitros, a
possibilidade de insero em circuitos internacionais e o desafio em lidar com casos
complexos, entre outros.
Alm do entusiasmo com o instituto em si, outro ponto recorrente nos depoimentos a
exaltao do momentum da arbitragem no Brasil. H um consenso de que, a partir de meados
dos anos 2000, o instituto teria acompanhado o crescimento econmico do pas, conformando
o designado boom recente:
Depois de uns cinco anos da fundao do CBAr [em 2001], por causa at da
pujana econmica, o fluxo mudou: todo mundo passou a querer vir para o
Brasil. O Brasil como mercado de novas arbitragens comeou a fazer sucesso.
Os franceses falavam que momento rico, que momento motivador que vocs
esto passando. De fato, a gente passou por uma dcada extremamente
interessante. O nmero de casos aumentou exponencialmente. Tambm
pudemos ver a sofisticao das cmaras, a sofisticao dos escritrios e a
sofisticao dos rbitros. Digo sofisticao no em um sentido elitista, mas no
sentido de apreender, de adquirir experincia para fazer. Comeamos a ter
muita coisa acontecendo (Entrevista n. 16).

Diversos entrevistados se empenharam em realar o movimento de insero do Brasil


no circuito internacional da arbitragem. No raro, frisaram condies favorveis criadas pela
implantao bem-sucedida do instituto, alm do prprio investimento que as cmaras e
instituies brasileiras vm realizando no sentido de assegurar as condies para competir por
um lugar de destaque nesse circuito internacional:
Eu diria que essas cmaras esto indo bem aqui. Esto administrando de
forma adequada o conflito e atuando de forma tcnica. Inclusive, tem um
processo de internacionalizao dessas cmaras. [...] Com um maior volume
de negcios acontecendo [...], voc vai acabar fazendo com que algumas
arbitragens que eram sediadas fora passem a ser sediadas no Brasil por conta
da respeitabilidade dessas cmaras. A Fiesp fez um evento de
internacionalizao. A ideia pegar essas cmaras e exportar: vamos exportar
alguma coisa do Brasil! [...] O Brasil tem condies de ser sede de arbitragem
porque o Judicirio est dando respaldo, ns ratificamos uma srie de
convenes, temos advogados preparados. Enfim, ns temos todo um
contexto favorvel. essa a ideia e vamos lutar por isso. Ao invs de fazer
arbitragem em Miami, vamos fazer em So Paulo ou no Rio (Entrevista n. 2)

144

Segundo o presidente do Centro de Arbitragem e Mediao da Cmara de Comrcio BrasilCanad (CAM/CCBC) em palestra proferida por ocasio de audincia pblica no Senado
Federal para discutir um anteprojeto que reforma a Lei de Arbitragem, essa tendncia estaria
sendo confirmada: Frederico Straube (2013) declarou que cada vez mais o Brasil vem sendo
apontado como sede para arbitragens internacionais.
O boom vem acompanhado pelo interesse crescente dos profissionais do direito por
publicaes especializadas na rea. No por acaso, a Revista Brasileira de Arbitragem e a
Revista de Arbitragem e Mediao foram fundadas justamente no incio dos anos 2000. Um
membro da comisso editorial da primeira descreve a intensificao da procura ao longo dos
anos:
Faz dez anos que estou na revista. No comeo tnhamos que pedir por favor
para algum publicar. Hoje em dia no damos conta. Tem muita gente que
manda artigo. Antes as pessoas do exterior nem olhavam para o Brasil, agora
todos os estrangeiros querem publicar na nossa revista, querem ter o nome
deles aqui (Entrevista n. 24).

O aumento da procura entre os estudantes de direito tambm aparece com recorrncia


nos depoimentos. Tanto rbitros mais experientes quanto advogados mais novos apontaram o
sucesso e o frisson que competies simuladas de arbitragem tem provocado nas faculdades
nos ltimos anos. A participao em times nesses torneios se apresenta como uma das
principais vias de entrada no universo da arbitragem:
Isso tem sido uma fonte importante de bons profissionais. uma experincia
no s acadmica, mas protoprofissional na arbitragem. Eles j so testados. E
os rbitros que avaliam esses times so os membros dessas estruturas que vo
contratar esses estudantes depois (Entrevista n. 6)

Conhecidas internacionalmente como moots [simulados]199, essas competies


passaram a contar com uma verso local em 2010, quando a Cmara de Arbitragem
Empresarial do Brasil (CAMARB) comeou a organizar anualmente a Competio Brasileira
de Arbitragem Petrnio Muniz. Representaes de instituies via de regra faculdades de
direito compostas por at oito alunos de graduao ou ps podem se inscrever desde que
contem com a orientao de um professor e paguem uma taxa de R$ 500,00. Concorrem em
provas escritas e orais que simulam um procedimento arbitral e so avaliadas por

199

O termo tem origem anglo-sax e remete a reunies entre homens proeminentes para discutir assuntos de
interesse local. A organizao de competies simuladas nas mais diversas reas do direito compe a tradio
jurdica das faculdades de direito nos pases dessa tradio.

145

examinadores (designados como rbitros).200 O item do regulamento que trata da atuao


desses profissionais explicita o carter inicitico de tais competies:
Durante as rodadas orais, os rbitros devero atuar da maneira mais prxima
quela em que atuariam em uma arbitragem real. Os rbitros so incentivados
a interpelar os oradores durante a sustentao oral. Ao final de cada rodada
classificatria, os rbitros devero apresentar seus comentrios aos membros
das equipes, visando ao aprendizado e aperfeioamento da prtica jurdica das
equipes (CAMARB, 2014).

Advogados recm-formados entrevistados por esta pesquisa relataram que, ao longo


dos ltimos anos, o interesse dos alunos por essas competies tem aumentado
consideravelmente. Um deles, inclusive, comparou a montagem da equipe que integrou em
2010, quando um professor estava precisando de gente para participar (Entrevista n. 3),
com a situao atual em que algumas faculdades realizam processos seletivos internos para
escolher os alunos que iro represent-las. Conduzido ora por professores, ora por alunos
veteranos das competies dos anos anteriores e cuja experincia os promoveu funo de
coachs [treinadores], esse recrutamento tambm exige participao em procedimentos
arbitrais simulados algumas instituies chegam mesmo a investir no treinamento de suas
representaes. A Faculdade de Direito da Fundao Getlio Vargas (Direito/FGV), por
exemplo, oferece aos alunos estrutura de apoio que inclui oficina de preparao e a
designao de treinadores e monitores experientes (FGV Direito SP, c2014).
Alm de participar da verso local, estudantes brasileiros tm tambm se envolvido
em moots internacionais, entre os quais o Willem C. Vis International Commercial Arbitration
Moot (Vis Moot), que acontece anualmente em Viena, na ustria, e conhecido como
Olimpadas do direito comercial internacional.201 Para que seja apta a participar, a equipe
200

A competio se inicia com uma prova escrita que consiste na apresentao de dois memoriais representando
manifestaes do requerente e do requerido sobre os pedidos formulados no caso fictcio em questo. Esses
memoriais so trocados entre as equipes que se enfrentam, duas a duas, numa primeira etapa (classificatria) de
sustentao oral. Nessa etapa cada equipe participa de quatro rodadas: duas representando a parte requerente e
outras duas a parte requerida. As quatro equipes que, segundo sistema de pontuao (j estabelecido no
regulamento), obtiverem mais pontos passam etapa eliminatria (composta por rodadas semifinal e final), que
tambm exige sustentao oral. Alm da premiao final para a melhor equipe, tambm se confere destaque ao
melhor orador e s equipes que apresentaram os melhores memoriais. Para mais informaes, ver o regulamento
da competio de 2014 (CAMARB, 2014).
201
Essa competio foi nomeada em homenagem a Willian C. Vis (1924-1993), acadmico holands
reconhecido internacionalmente pela expertise em direito comercial internacional e procedimentos de resoluo
de disputas. Ao longo de sua carreira atuou como Secretrio Geral do Instituto Internacional para a Unificao
do Direito Privado (UNIDROIT), chefe do Comit de Direito Comercial Internacional da Secretaria de Assuntos
Jurdicos da Organizao das Naes Unidas (ONU) e como Secretrio da Comisso das Naes Unidas para o
Direito Comercial Internacional (UNCITRAL), figurando entre os autores das Regras de Arbitragem de 1976.
Embora acontea anualmente em Viena, organizada por uma associao ligada Faculdade de Direito de Pace,
sediada em Nova Iorque nos EUA. Entre seus patrocinadores esto UNCITRAL, Cmara de Comrcio

146

deve se inscrever, pagar a taxa de inscrio de 700 euros e enviar um memorando em defesa
do autor do caso tratado naquele ano. O procedimento arbitral fictcio envolve uma
controvrsia regida pela Conveno de Viena para a Compra e Venda Internacional de
Mercadorias e a simulao da aplicao do regimento de uma instituio especfica.
O Vis Moot sempre comea no incio de outubro (quando o caso divulgado) e se
estende por aproximadamente seis meses. Ao longo desse perodo, todas as equipes redigem
memorandos e participam da etapa preliminar de sustentao oral. Os 64 times que obtm
melhor desempenho se classificam para a etapa seguinte, organizadas sob o formato de
rodadas eliminatrias sucessivas, at que os dois com maior pontuao se enfrentem numa
disputa final.202 Os finalistas participam, ao todo, de sete dias consecutivos de provas orais.
Todas as despesas referentes a estadia e transporte nesse perodo devem ser custeadas pelos
prprios times. A lngua oficial utilizada em todas as etapas da competio o ingls.
Aqueles que se envolveram nessas competies relatam uma experincia intensa e
envolvente:
[...] viciante. Participei do brasileiro, do francs e do de Viena [...]. muito
trabalho. um esquema de estudo de faculdade internacional, tipo EUA ou
Europa. Voc estuda full time [tempo integral] e vira noites fazendo o trabalho
desses grupos (Entrevista n. 3).

Para os participantes, esse esforo compensado pela rara oportunidade de familiarizao


com os circuitos internacionais da arbitragem comercial e envolvimento em um jogo
absorvente. J para os rbitros e advogados que integram as competies exercendo a funo
de examinadores, os moots permitem travar contato com os futuros profissionais da rea,
funcionando, assim, como uma espcie privilegiada de manancial para o recrutamento de

Internacional (CCI), International Center for Dispute Resolution, American Arbitration Association e London
Court of International Arbitration, alm da Moot Alumni Association (uma associao que congrega veteranos
dos certames anteriores). A primeira edio ocorreu em 1993/1994 e teve a participao de 11 times. Estudantes
brasileiros comearam a participar em 1999/2000, quando a competio estava em sua 6 edio. Durante 7 anos,
o Brasil enviou uma nica equipe; nos seguintes esse nmero aumentou progressivamente, acompanhando a
expanso da prpria competio: a 21 edio, realizada em 2013/2014, contou com 290 times (provenientes de
64 pases), sendo 14 brasileiros. Aproximadamente 1700 estudantes integraram as equipes desta edio e 800
examinadores foram mobilizados para julgar os memorandos apresentados. Entre os participantes brasileiros
estavam estudantes de universidades pblicas (USP, UFMG, UFRGS, UFPR, UERJ e UFRJ), confessionais
(PUC/SP, PUC/RJ e PUC/PR) e privadas (FGV/SP, FGV/RJ, FAAP, Centro Universitrio Curitiba e
Universidade Positiva). Chama ateno a concentrao regional das instituies: todas localizadas no sul ou
sudeste do pas. Para mais informaes, conferir The Annual Willem C. Vis International Commercial
Arbitration Moot (c2014).
202
Esse total de equipes classificadas para a etapa eliminatria corresponde ao regramento da 23 edio (em
curso entre 2014 e 2015). Nas edies anteriores, quando o total de participantes era menor, tambm um
pequeno nmero de equipes chegavam a essa etapa.

147

novos contratados pelos escritrios. Um rbitro entrevistado pela pesquisa relatou de modo
entusiasmado sua satisfao em participar de um Vis Moot:
Estive em Viena no moot esse ano [2013] e fiquei realmente espantado.
Primeiro, pela quantidade de faculdades brasileiras. Nunca vi isso antes.
Depois pela qualidade desses alunos, seja na argumentao, seja no domnio
de idioma estrangeiro. realmente muito bonito de se ver (Entrevista n. 5).

Pertena ao clube

Atualmente os moots so constantemente apontados como espaos privilegiados de


sociabilidade e interao para futuros profissionais. Conformam a primeira em uma srie de
eventos que um futuro advogado interessado em atuar na rea deve frequentar para se
integrar ao universo da arbitragem. Nesse sentido, declaraes acerca da necessidade de se
enfronhar nessas e noutras atividades iniciticas foram recorrentes nos depoimentos.
Conforme um advogado explicou: No d para voc simplesmente se formar e colocar uma
placa: fulano de tal, arbitragem. Arbitragem exige que voc se insira dentro de uma estrutura
que trabalha com arbitragem (Entrevista n. 10).
Via de regra, os novatos se engajam nessa estrutura e seguem posteriormente uma
trajetria comum. possvel identificar nessa trajetria as regularidades que perfazem uma
carreira arbitral: aps a participao nos moots, os jovens iniciam sua vida profissional
trabalhando como estagirios ou advogado em alguma equipe de um escritrio especializado.
Essas equipes variam em tamanho; esta pesquisa localizou algumas compostas por trs e
outras por dezenas de advogados. Por vezes, a hierarquia explicitada por meio de
designaes derivadas das law firms norte-americanas: advogado jnior, advogado snior
ou associado. Nessa etapa da carreira, o que se valoriza trabalho duro, fluncia em idioma
estrangeiro (especialmente ingls), oratria e insero em redes internacionais de advocacia.
No incomum que grandes escritrios invistam em seus quadros, por exemplo financiando a
realizao de LLM nos Estados Unidos.203 A progresso mxima em um escritrio ser
promovido a scio [partner]. Uma alternativa possvel em etapa j avanada da carreira,
bastante prestigiosa embora no muito frequente, figurar como consultor. Outra

203

O custo anual de um LLM em universidade prestigiosa nos EUA de aproximadamente US$ 50 mil. No
demais lembrar que, para frequentar o curso, o aluno precisa arcar com as demais despesas da estadia (aluguel,
alimentao e transporte, por exemplo).

148

possibilidade comum a circulao entre os escritrios, conforme o recebimento de melhores


propostas de trabalho, ou mesmo a fundao de uma nova firma.204
Seja como for, a maior parte dos profissionais da arbitragem atua hoje apenas como
advogado (Abbud, 2012). Alguns dos entrevistados, mesmo com os nomes figurando em
diversas listas de rbitros das cmaras altas de So Paulo, no hesitaram em declarar que
tinham na advocacia a principal atividade profissional:
Sou primordialmente advogado hoje. Tenho vrios casos como rbitro, mas
mais casos como advogado. Acho que com o tempo, talvez com a idade, isso
tende a migrar. Talvez daqui a uns dez, quinze anos [quando tiver entre 53 e
58 anos], se voc me fizer de novo essa pergunta, talvez eu tenha mais casos
como rbitro do que como advogado (Entrevista n. 16).

A possibilidade de ser indicado rbitro uma expectativa de concretizao tardia e,


como o emprego do advrbio sugere, tambm relativamente incerta. Exige-se que o advogado
tenha experincia e credibilidade acumuladas para que esteja em condies de ser indicado
por seus pares. Os comentrios dos advogados bem posicionados revelam a ideia implcita de
que haveria uma progresso esperada na carreira:
natural da profisso que a pessoa depois vai acabar trabalhando como
rbitro. Tenho 31 anos ainda, sou muito jovem. Eu no daria para uma pessoa
da minha idade decidir um caso meu. Porque precisa ter mais experincia de
vida [...]. O pessoal comea l pelos 40, depois de ter trabalhado bastante
como advogado [...].Quem juiz na Inglaterra advogou uns 20 anos, ento o
cara eleito juiz porque ele reconhecido na profisso como um advogado
sensacional. [...] Na arbitragem isso, um advogado brilhante decidindo o
caso (Entrevista n. 7).

Essa ideia de excelncia do julgador aparece em inmeros depoimentos. Envolveria idade,


experincia, reconhecimento e certo brilhantismo. Com relao a esse ltimo aspecto, alguns
depoimentos evoluem para comparar o trabalho dos rbitros com o de guias espirituais:
Pessoas escolhidas como rbitro [para os primeiros procedimentos arbitrais no
Brasil] compunham um grupo com uma imensa credibilidade. quase como o
papel que um rabino faa em uma comunidade ou um paj em uma
comunidade indgena. Eles gozavam de legitimidade (Entrevista n. 16).

O mesmo depoimento tambm explicita a percepo da arbitragem como uma


comunidade no sentido de que seus participantes se conhecem pessoalmente, e esto
204

A posio que um determinado escritrio ocupa pode ser aferida em ranqueamentos tais como Anlise
Advocacia 500 (2013) e Chambers & Partners (c2014).

149

constantemente reunidos e envolvidos em interaes face face. patente o consenso de que


o circuito da arbitragem conformaria a comunidade arbitral. Convm destacar o uso que se
faz dessa noo, pois, se por um lado enfatiza, mais ou menos implicitamente, a lgica
comunitarista do convvio, linguagem, assuntos e interesses comuns, por outro, tem como
efeito dissimular dissenses, conflitos e hierarquias internas, proporcionando uma
autoimagem idealizada e purificada dessa coletividade.
Seguramente esse sentimento de comunidade est intimamente relacionado com a
multiplicidade dos espaos de troca, que se mostram fundamentais para que os envolvidos
interajam com regularidade e estabeleam contatos com os possveis rbitros dos casos em
que atuam: uma rea de atuao que depende da indicao, muitas vezes feita, ou
severamente influenciada, pelos prprios atores. Logo importante que eles se conheam
(Entrevista n. 10). Para alm da referncia experincia comunitria, esse depoimento revela
outra caracterstica central no funcionamento do campo da arbitragem: a nomeao de um
rbitro se processa mediante indicao. Inicialmente, os advogados de cada uma das partes
apontam nomes para desempenhar a funo e, quando os dois lados chegam a um
entendimento (o que por vezes somente acontece aps tentativas mtuas de impugnao),
que esses dois rbitros escolhidos deliberam sobre um terceiro para presidir o tribunal arbitral.
Esse processo, que se apoia inteiramente no mecanismo da indicao a

forma por

excelncia do capital social exige dos participante o acionamento de uma ampla rede de
contatos.
Conforme formulou um dos entrevistados, o universo da arbitragem pode ser
considerado como uma rea extremamente gregria:
uma das atividades mais gregrias que voc pode imaginar. A quantidade de
congressos, simpsios, palestras, reunies e convenes no Brasil e
principalmente no exterior acerca da arbitragem, e reunindo os suspeitos
[sic.] de sempre, extremamente elevado (Entrevista n. 9).

Esse carter gregrio tem como contraface, entretanto, a exclusividade. No por acaso, alguns
entrevistados se referem ao universo dos praticantes da arbitragem nos termos de um clube
ou grupo seleto. Por vezes, a mera tentativa de explicar a uniformidade imperante nesse
meio resvala em enftica susbtancializao:
[...] os advogados so todos amigos. Socialmente, um clube. A comunidade
arbitral muito pequena. [...] E existe a comunidade arbitral. O mais bizarro

150

isso. Quem so os rbitros? um grupo seleto, so sempre os mesmos


(Entrevista n. 3; nfase no original).205

Quando questionado sobre quais seriam as principais caractersticas para que um


estudante seja bem sucedido na entrada ao clube, um entrevistado no hesitou em explicitar a
presso intensa que a vivncia comunitria exerce nesse engajamento: voc tem que ser
muito socivel. Para aguentar ir em todas palestras, nesses eventos [...]. tudo muito
pequeno, ento as pessoas se veem nesses lugares (Entrevista n. 4). Tamanha franqueza no
se verifica nas demais entrevistas realizadas. Geralmente, a mesma pergunta foi respondida
com aluses ao mrito: dedicao, comprometimento, esforo, interesse, trabalho duro etc.
Por contribuir para que o sistema de ensino parea neutro, dissimulando sua funo de
reproduo das relaes de classe, a justificao pelo mrito constitui uma pea chave de
qualquer ideologia dominante. A ideologia meritocrtica encoberta a desigual distribuio de
condies e oportunidades, fazendo com que o sucesso aparea como resultado direto do
esforo individual (Bourdieu e Passeron, 2009). No caso especfico da arbitragem, essa
ideologia acionada para dissimular a incidncia decisiva dos capitais social e cultural no que
se considera sucesso na carreira.206
A importncia desse acmulo prvio de capital explicitado em depoimentos que
revelam uma crena partilhada de que haveria uma inclinao natural dos alunos melhor
qualificados para se interessarem pela arbitragem:
A qualidade dos alunos que vm para esses cursos [optativos] de arbitragem
nitidamente superior. Quem se interessa por arbitragem normalmente o
advogado qualificado. Ela exige do advogado um preparo realmente
importante (Entrevista n 5).

Ao afirmar que a arbitragem, em si, j atrai os melhores alunos, o depoimento sinaliza a ao


imperceptvel de um filtro social anterior, que retm para a roda da arbitragem apenas aqueles

205

Essa caracterizao similar ao que se oberva para o funcionamento do campo em sua dimenso
internacional: Ficou claro que a comunidade da arbitragem internacional era relativamente pequena e
intimamente ligada. Membros do circuito secreto e outsiders frequentemente se referem a esse grupo como um
mfia ou um clube [...]. [Conforme] um rbitro extremamente bem-sucedido colocou: uma mfia porque as
pessoas indicam umas s outras. Voc sempre indica seus amigos pessoas que voc conhece (Dezalay e
Garth, 1996, p. 10).
206
O capital social composto pela rede de contatos e relacionamentos, enquanto o cultural corresponde aos
ttulos escolares, ao conhecimento e a bagagem cultural. Diferenciam-se do capital econmico e do que Bourdieu
(1998, pp. 134-135) denomina capital simblico, uma espcie de sntese dos outros trs tipos de capital: a forma
percebida e reconhecida como legtima das diferentes espcies de capital.

151

de qualidade superior. A ao desse filtro anterior modelada pela afinidade de habitus


predisposta por estoques semelhantes de capitais previamente acumulados.207
A ideologia meritocrtica aparece no apenas nas declaraes relativas s previses de
sucesso para os iniciantes, mas se desdobra nos temas mais diversos das entrevistas. O
discurso to arraigado que lastreia tomadas de posio que, advindas das situaes mais
inusitadas, rechaam qualquer tentativa de correo de desigualdades. Ao abordar a questo
de gnero, por exemplo, uma rbitra se posicionou de modo contrrio a qualquer mecanismo
de discriminao positiva: Eu sou absolutamente favorvel meritocracia. Sou contra o
favorecimento porque mulher. Sou contra o sistema de minorias (Entrevista n. 16). Na
mesma entrevista, ela se referiu de modo admirado Sheryl Sandberg, executiva
extremamente bem sucedida, autora do fenmeno de vendagens Lean In: Women, Work and
the Will to Lead [Faa acontecer: mulheres, trabalho e a vontade de liderar] e que, poca,
trabalhava no Google:
Ela traz algumas discusses que gostei bastante: primeiro, um mundo
machista, por isso tenho que trabalhar mais [do que os homens]. Eu sou de
uma gerao em que, para eu chegar l, tenho que fazer 20% a mais. E fao,
sou super trabalhadora, sempre procurei fazer. E isso que est errado, voc
ter que fazer a mais (Entrevista n. 16).

207

Um episdio presenciado durante a realizao da pesquisa revelador do que se exige de um eventual


interessado em seguir carreira na arbitragem. Entre os dias 28 e 30 de outubro de 2009, tive a oportunidade de
acompanhar um ciclo de palestras promovido por uma faculdade municipal de direito, situada na regio
metropolitana de So Paulo. Profissionais renomados foram convidados a falar de suas carreiras e responder
perguntas formuladas pelos alunos. Em que pese a variao, algumas perguntas se mostraram recorrentes: o que
devo fazer para seguir tal carreira jurdica?, quais as dificuldades dessa carreira?, quais as suas vantagens?.
A primeira pergunta o que fazer para seguir na carreira em questo chamou particularmente a ateno, pois
deu ensejo a respostas que permitiram entrever um divisor de guas entre os funcionamentos das diferentes
profisses jurdicas ali representadas. Quando defrontado com essa pergunta, um juiz federal notabilizado por
determinar a priso de banqueiros e empresrios em meio a operaes da Polcia Federal de combate ao desvio
de verbas pblicas, corrupo e lavagem de dinheiro, respondeu, por exemplo, que o segredo seria a
disciplina e a dedicao aos estudos: eu estudava o tempo todo, no nibus indo para a faculdade, na volta, no
trabalho, em todos os lugares [...]. Se quiserem passar em um concurso desse tipo, esqueam as baladas e outras
diverses e estudem o tempo inteiro, o mximo que conseguirem. O mesmo vis marcou tambm as palestras
de diversos outros profissionais, representantes tanto de carreiras pblicas quanto privadas. A resposta de um
advogado e rbitro extremamente bem-sucedido tomou, no entanto, rumo ligeiramente diferente. Ao se deparar
com as perguntas o que devo fazer para virar um rbitro? e quanto ganha um rbitro?, o palestrante ignorou
a primeira e respondeu segunda mediante um genrico ganha-se bem. Enquanto o laconismo da segunda
resposta poderia ser interpretado como uma atitude sintonizada lgica sigilosa das transaes econmicas que a
arbitragem tende a absorver, o silncio ante a primeira permite, maneira de um negativo, flagrar um dos
requisitos bsicos para o recrutamento dos rbitros: a posse de montante elevado de capital social e cultural. Os
verdadeiros herdeiros sabem que as melhores carreiras so construdas mais a partir das relaes pessoais do que
do aprendizado tcnico proporcionado pela faculdade (Dezalay e Garth, 1996, p. 207). Nesses termos, o simples
questionamento em pblico acerca dos meios necessrios para o sucesso em uma determinada carreira j atesta,
por si, o no pertencimento. Ao contrrio do juiz que ainda podia recorrer ideologia meritocrtica para
justificar a sua posio , o rbitro no tinha como explicitar a lgica inerente sua atividade sem incorrer em
uma argumentao com teor francamente antidemocrtico.

152

No obstante o reconhecimento que existe uma desigualdade no que tange ao esforo


requerido para obteno de sucesso profissional por parte de homens e mulheres, ela se
declara frontalmente contrria qualquer tipo de poltica de cotas ou favorecimento com
base no gnero. Alm disso, ela orgulhosamente valoriza sua trajetria diante de situao
adversa. Em outros termos, no aposta em solues coletivas e estruturais; a mudana
decorreria do carter exemplar associado ao esforo individual.
Como discutido no captulo anterior, o grupo de rbitros ligados s cmaras altas de
So Paulo amplamente masculino. Conforme se observa a outra ponta da carreira arbitral,
no entanto, a proporo de mulheres aumenta sensivelmente: enquanto 13% do universo dos
rbitros feminino, as mulheres representam 23% dos profissionais da arbitragem de modo
geral (Abbud, 2012).208 As rbitras entrevistadas reconhecem essa tendncia e generalizam o
fenmeno para as outras reas do direito:
Olha o caso da Ellen Gracie, que foi a primeira ministra presidente [do
Supremo Tribunal Federal]: ela excepcional, um motivo de orgulho para
todas ns. Mas tm milhares de outras mulheres que so to boas quanto os
outros [...]. Eu estou numa idade ali de 40 e poucos... Se voc olhar para cima
praticamente s tem homem, uma ou outra talvez (a Selma, a Ellen Gracie...),
agora se voc olhar para baixo a tem muita mulher [...]. Quanto mais sobe,
caem os ndices de mulher (Entrevista n. 16).

Essa progressiva diminuio do nmero de mulheres conforme se avana na carreira jurdica


um fenmeno destacado por boa parte das rbitras entrevistadas. No obstante, ao serem
questionadas acerca da sua situao, em geral afirmam nunca terem sido discriminadas ou
sofrido pessoalmente qualquer desfavorecimento:
A profisso de advocacia mais masculina. Acho que depende um pouco da
viso de cada um. Eu no entro na questo de gnero. Me parece um desgaste
desnecessrio. Mas eu trabalho com meus colegas e no tenho problemas. Em
todos os painis que estou, sou sempre a nica mulher [...]. No me sinto
discriminada por meus colegas. Se no coincidem as ideias por uma questo
de opinio, no por eu ser mulher (Entrevista n. 24).

208

Esse afunilamento no exclusivo do Brasil e tambm salta aos olhos em anlises referentes prtica arbitral
em instituies internacionais. Nenhum nome mencionado por Dezalay e Garth (1996) ao mapearem o campo da
arbitragem internacional de uma mulher. Enquanto a representao feminina no passa da 11% na CCI e 5%
tanto na ICSID quanto na ICCA, ela normalmente corresponde metade do universo de advogados atuando nos
grandes escritrios. J proporo de mulheres partners parece ficar no meio do caminho: levantamento realizado
por Goldhaber (2004) em escritrios constatou que presena feminina no passou de 20% do quadro de
associados (ndice, inclusive, verificado em apenas um deles).

153

Outro ponto que chama ateno nos depoimentos das mulheres a reproduo dos
esteretipos ligados ao gnero. A advocacia considerada masculina porque o profissional
deve atuar de modo racional e ser agressivo, o que seriam atributos contrrios emotividade e
sensibilidade feminina. Em um primeiro momento, uma mulher que almeja ser bem sucedida
deve se comportar de modo masculino, o que implicaria trabalhar duro e mostrar que
competente. Num momento posterior, quando j estiver melhor posicionada, poderia ento
usar seus atributos supostamente femininos ao julgar os casos que participa:
O que me chama muito ateno que a gente tem que batalhar [...]. A mulher
tem que provar que tem competncia. Mas eu penso que a gente no tem que
deixar de ser feminina [...]. Quantas vezes eu j estive em um tribunal arbitral
com os colegas e minha maneira de ver a situao, de decidir a questo, foi
muito diferente. A mulher muito emocional. No que voc no seja uma
profissional, mas voc v atrs [...]. A mulher mais sensvel. E isso
equilibra. [...] Surgiu uma vez uma arbitragem em que a gente estava tratando
de danos morais. Havia um colega que era muito rgido, muito duro. Eu o
convencia a dar ganho de causa pela situao do caso. Foi a minha viso de
me colocar na situao daquela pessoa, perdeu o patrimnio dela, perdeu a
casa em que ela morava... Eu convenci o colega. [...] Nesse caso eu senti que
estava sendo mais humana ao estar decidindo daquele jeito (Entrevista n. 20).

O Poder Judicirio na berlinda

Outro desdobramento da ideologia meritocrtica aparece na valorizao constante da


arbitragem se comparada ao sistema de justia oficial. Os rbitros so considerados julgadores
extremamente qualificados: Ningum escolhido rbitro por acaso. Ele no escolhido por
seus mritos intelectuais (que no so poucos, diga-se de passagem). [...] foi escolhido porque
tem muita experincia nessa rea (Entrevista n. 9). Segundo os depoimentos, no apenas os
casos levados s cmaras arbitrais seriam mais importantes e complexos do que os vo para
o Poder Judicirio, mas as prprias decises dos rbitros seriam mais consistentes do que as
proferidas por juzes. Frente aos juzes, os rbitros teriam uma formao mais slida, o que,
somado ao tempo disponvel para acompanhar os casos sob sua responsabilidade, permitiria
maior aprofundamento dos assuntos em pauta:
Ter esse interlocutor fabuloso. Voc poder olhar no olho de um rbitro e
saber que ele est entendendo o que voc est falando. E ele no est com os
olhos arregalados pensando onde eu vou olhar no dicionrio e achar o que

154

seja um swap209? A culpa no do juiz. No que [...] seja mal formado,


mas o juiz um generalista, ele tem que saber tudo. O rbitro no tem que
saber tudo, ele tem que saber pouca coisa, mas em profundidade (Entrevista
n. 5)

Essa excelncia nas decises ora associada s qualidades superiores dos rbitros, ora s
melhores condies de trabalho: voc fica quatro, cinco dias em audincia de arbitragem e o
juiz no tem condies de fazer isso. humanamente impossvel com toda a carga de trabalho
que ele tem (Entrevista n. 20).
Os depoimentos comparam os tipos de conflitos direcionados para a arbitragem com
aqueles que seriam recorrentes no Judicirio. As entrevistas argumentam que os casos levados
arbitragem seriam mais complexos do que os que chegam justia comum. Ao serem
questionados sobre as caractersticas responsveis por tornar um caso complexo, os rbitros
apontaram a pluralidade de partes que porventura esto envolvidas em um mesmo conflito (tal
como ocorre quando h dono da obra, empreiteiro, subempreiteiro, fornecedor, projetista,
por exemplo), o efeito em cadeia que uma determinada sentena pode acarretar (no caso da
deciso acarretar consequncias para uma srie de outros eventos), o carter tcnico que,
em muitos casos, demanda o envolvimento de peritos e a pluralidade espacial (devido ao
envolvimento de empresas sediadas em diferentes localidades). No cabe aqui discutir o
quanto essa complexidade se verifica ou no empiricamente, mas chamar ateno para o fato
de que os rbitros reivindicam para seus casos uma sofisticao jurdica. Tal sofisticao a
forma por excelncia de manifestao do capital jurdico: o capital simblico especfico do
campo do direito.
Nessa percepo, o Judicirio seria responsvel por julgar conflitos de natureza
oposta, ou seja, de baixa complexidade jurdica. No raro utilizaram exemplos envolvendo
moradia (tais como brigas de vizinho, despejo ou pagamento de aluguis, por exemplo) ou
pequenas cobranas (execues, penhoras etc.) para se referir aos tipos de conflito de fcil
soluo que chegam s instncias estatais. A percepo geral a de que esses casos vistos
como relativamente mais simples se acumulariam nos gabinetes dos juzes, impedindo a
dedicao a cada uma das decises:
mais do que formao: formao, tempo e vontade, tudo junto. H juzes
muito bons, mas no basta: o juiz muito bom muitas vezes est alocado em
uma vara onde ele tem que julgar uma quantidade enorme de despejos todo
dia [...] Tem pequenas execues [...]. Ento o intelecto dele est parcialmente

209

Referncia a uma modalidade de operao de risco entre investidores no mercado financeiro.

155

desperdiado com causas de fcil soluo. E que so justamente as causas que


podem provocar maior atrito social, ento ele tem que resolv-las. O rbitro
no tem esse tipo de problema (Entrevista n. 5).

O tipo de formao exigida de um juiz, somado ao volume elevado de processos, faz com que
a qualidade das decises judiciais seja de modo geral inferior s arbitrais. No obstante, o
entrevistado avalia que seriam remetidas ao Judicirio causas que envolvem maior atrito
social, sinalizando uma associao entre baixa complexidade jurdica e alta relevncia social.
Posto que os casos canalizados para arbitragem envolvem conflitos milionrios, cuja
resoluo sem dvida afeta a vida de muitas pessoas,210 cabe problematizar o que se entende
por atrito social. Uma interpretao possvel seria a relao mais direta que se estabelece
entre os conflitos envolvendo, por exemplo, moradia e vida cotidiana. Alm disso, esse
depoimento autonomiza a arbitragem, como se as discusses em curso durante o
procedimento valessem pelos argumentos jurdicos em si, em detrimento de sua relao com o
mundo social.
Em alguns casos essa comparao com o Judicirio envereda para a desqualificao
pura e simples do trabalho do juiz. Um rbitro, por exemplo, se refere a ele como sendo algo
quase mecnico:
O juiz teria que passar quinze, vinte dias estudando para julgar um processo e
isso ele no pode fazer porque ele recebe uns 50 processos por dia. E ele [o
rbitro] no pode decidir com base no carimbo: no pagou aluguel, est
despejado por falta de pagamento, pagou, ento... , execuo, vamos
penhorar (Entrevista n. 6).

A resoluo dada pelos juzes no se basearia necessariamente na situao do caso tratado


individualmente, mas a partir de um rol pr-determinado de solues disponveis. A

210

No so poucos os casos levados para a arbitragem que envolvem patente dimenso social. Como exemplo,
vale mencionar o conflito envolvendo o pagamento dos danos estimados entre R$ 400 milhes e 1,5 bilhes
causados s obras da hidroeltrica de Jirau em funo de incndios e destruio de canteiros causados por
trabalhadores em maro de 2011. A obra parte do Programa de Acelerao do Crescimento (PAC) e conta com
financiamento do Banco Nacional do Desenvolvimento (BNDES), que injetou cerca de R$ 3,6 bilhes de verbas
do Fundo de Amparo ao Trabalhador (FAT). A disputa envolve a caracterizao dos atos praticados pelos
trabalhadores: caso seja considerado que a conotao das manifestaes foi poltica ou trabalhista, quem deve
arcar com os custos so as construtoras; caso sejam caracterizados como criminais, cabe seguradora arcar com
os prejuzos. De um lado da disputa, est o Consrcio Energia Sustentvel S.A., integrado pelas construtoras
Camargo Corra, CDF Suez, Eletrosul, Chesf, que tentaram trazer o caso para ser julgado pela justia brasileira.
De outro, esto as Seguradoras (Allianz, Mapfre, Ita Unibanco, Zurich Brasil e a lder da aplice Sul-Amrica),
que almejam a resoluo da disputa em Arias, uma cmara arbitral sediada em Londres e especializada no ramo
de seguros. Em setembro de 2014, aps inmeras batalhas em fruns judiciais, o consrcio desistiu da ao em
curso no Brasil, restando ainda inconclusa apenas a arbitragem iniciada pelas seguradoras em Arias (Pinheiro,
2012; Vanconcellos, 2011a; 2011b; 2011c; 2012a; 2012b; 2012c, Seguro SA, 2013).

156

complexidade das questes judicirias que existem no comrcio (de onde derivam boa
parcela dos casos levados arbitragem) no permitiria reduzi-los a nenhum desses carimbos.
Em outros depoimentos, a desqualificao se dirige aos prprios juzes. Nessa direo,
uma declarao ilustra sobremaneira o teor pejorativo que certas aluses aos membros do
Judicirio carregam. Perguntado sobre a importncia que uma determinada temporada de
estudos fora do pas teve para sua carreira, o entrevistado respondeu: mudou minha carreira;
se no fosse por ela eu possivelmente seria hoje um juizinho a do interior (Entrevista n 1).
No mesmo sentido, outras falas tambm se referiram de modo depreciativo a juzes situados
nos lugares mais distantes dos centros financeiros do pas: exemplos envolvendo um juiz de
Roraima ou do interior do Tocantins no foram raros nos depoimentos.
Essas declaraes trazem implcita uma oposio entre moderno e arcaico sob a forma
da dicotomia arbitragem versus Judicirio. Nessa dicotomia, cabe ao Judicirio associaes
com o que parece ultrapassado ou lento. Um entrevistado sintetizou essa oposio
contrapondo o interesse recente demonstrado pelos alunos em relao aos moots com a
tradicional competio organizada na Fadusp: at vinte anos atrs o grande evento anual da
Faculdade de Direito da USP seria um jri simulado (Entrevistado n. 9). Ainda segundo tais
apreciaes, o apelo da arbitragem decorreria do instituto no ter o bolor tpico do
Judicirio clssico.
O frequente desmerecimento do trabalho dos juzes no impede os entrevistados de
admitirem a dependncia da arbitragem em relao ao Judicirio. Nesse ponto eles
reconhecem que o instituto no teria como sobreviver prosperamente sem acolhimento oficial.
Conforme discutido no captulo 3, a aprovao da Lei de Arbitragem em 1996 proporcionou
as condies formais necessrias sua utilizao ao conferir aos laudos arbitrais a mesma
validade jurdica de uma sentena judicial regular. A consolidao do instituto no teria sido
possvel, no entanto, sem o aval cotidiano dos magistrados de todas as instncias.
Quando colocados diante do problema relativo possibilidade da parte perdedora se
dirigir ao Judicirio na tentativa de invalidar a deciso arbitral, os depoimentos denotam
maior heterogeneidade. Alguns afirmam que tal expediente raramente acionado. Outros, ao
contrrio, sustentam que seria comum. Um terceiro grupo se exime de uma resposta mediante
evasiva formalista: alegando no mais ter contato com o caso aps a finalizao do
procedimento arbitral. No cabe aqui averiguar quem est com a razo o que, do ponto de
vista objetivo, demandaria um levantamento consistente acerca da proporo de arbitragens
que so questionadas no Judicirio. Todavia importa identificar as posies de onde emanam
cada uma dessas avaliaes e o que sinalizam.

157

Representantes institucionais so categricos em sustentar que o cumprimento da


sentena arbitral se d, via de regra, de modo espontneo. Dados apresentados pelos
presidentes de cmaras altas, por exemplo, indicam que essa proporo seria reduzida:
Frederico Straube (2013) declarou que apenas 3% dos procedimentos j realizados no
CAM/CCBC tiveram algum tipo de questionamento judicial; no mesmo sentido, Roberto
Teixeira da Costa (2013) declarou que somente um dentre doze casos levados Cmara da
Bovespa foi questionado. Para Straube haveria mesmo um contraste entre o que chama de
cumprimento espontneo das decises arbitrais e o que se passa no Judicirio, onde
advogados teriam como prtica recorrer sempre que perdem uma causa, fazendo com que a
discusso de cada caso galgue vrias instncias at o Superior Tribunal de Justia e dure
cerca de dez anos. Nessa oposio entre o lento e incerto versus o rpido e garantido cabe
arbitragem o estatuto de eficincia e segurana. No por acaso o instituto teria contribudo,
ainda nos termos de Straube, para criar um novo paradigma em termos de obrigao e
obedincia deciso.
A posio oposta por vezes apresentada pelos prprios profissionais que atuam na
rea. A esse respeito, o depoimento de um rbitro didtico:
usual a impugnao: faz parte do jogo. No adianta ter uma ideia romntica
de que a arbitragem um meio pacfico, sossegado... uma batalha. Contida,
mas uma batalha. E quem perde no gosta e dentro das regras do jogo est
l a lei, nos artigos 32 e 33, se ele estiver dentro daquelas hipteses ele pode
tentar a impugnao da sentena.211 O bom mesmo quando ele perde [no
Judicirio] (Entrevista n. 5).

O contraste com a perspectiva institucional patente. O depoimento enfatiza o carter


conflitivo da arbitragem. O consenso entre as partes com relao ao mtodo utilizado para a
resoluo do litgio no se converte em passividade no acatamento da deciso. comum que
o lado perdedor utilize, assim, os instrumentos jurdicos disponveis para resistir
condenao. Faz parte do jogo que se recorra ao Judicirio no intuito de reverter um

211

O artigo 32 traz os casos em que possvel solicitar a anulao da sentena arbitral: se for nulo o
compromisso (ou seja, se conveno pela qual as partes acordam submeter a procedimento arbitral a soluo de
seus litgios estiver carregada de algum vcio); se emanar de quem no poderia ser rbitro; se no contiver os
requisitos obrigatrios de toda sentena arbitral (relatrio, fundamentos, dispositivo, data e local em que foi
proferida, e assinatura dos rbitros); se for proferida fora dos limites da conveno de arbitragem; se no decidir
todo o litgio em questo; se for comprovado que houve prevaricao, concusso ou corrupo passiva; se estiver
fora do prazo; ou se forem desrespeitados os princpios do contraditrio, da igualdade das partes, da
imparcialidade do rbitro e de seu livre convencimento. J o artigo 33 estabelece os mecanismos processuais que
devem ser utilizados pela parte que requer a anulao.

158

resultado desfavorvel. O comentrio final, por sua vez, sugere que os rbitros no se
mostram to indiferentes assim ao rumo assumido pelo caso no Judicirio.
No obstante a disparidade das perspectivas quanto frequncia do questionamento
judicial, parece haver um consenso no que tange s respostas dadas pelo Judicirio. quase
unnime a percepo de que os juzes vm legitimando a prtica da arbitragem, negando os
questionamentos advindos dos derrotados e referendando as decises dos rbitros. E so
diversas as possibilidades de questionamento. Ao se referir impugnao da sentena, o
entrevistado citado anteriormente, por exemplo, est se referindo a uma em especfico.
Uma sondagem realizada pela Direito/FGV em conjunto com o CBAr (e que contou
com o apoio de diversos escritrios de advocacia) detalhou outras situaes em que algum
aspecto da arbitragem levado ao Judicirio (Gabbay et al., 2008). A partir do levantamento
de 790 decises judiciais212 foram identificados seis campos temticos que corresponderiam
aos diferentes tipos de questionamento: i) existncia, validade e eficcia da conveno de
arbitragem213; (ii) medidas de urgncia e medidas coercitivas; (iii) invalidade da sentena
arbitral; (iv) execuo e cumprimento da sentena arbitral214; (v) execuo especfica da
clusula arbitral referente ao do artigo 7 da Lei de Arbitragem215; e (vi) homologao de
sentenas arbitrais estrangeiras.
O objetivo geral da pesquisa do Direito/GV e CBAr estava em entender de que modo
o Judicirio estaria se posicionando com relao s questes atinentes arbitragem.216 Apesar
da suposio de que grande parte do universo da arbitragem domstica e internacional
[mantm-se] apartada da esfera judicial (em decorrncia do cumprimento espontneo das
212

O universo corresponde ao total de decises envolvendo conflitos cveis ou empresariais proferidas pela
segunda instncia e por tribunais superiores, entre novembro de 1996 e fevereiro de 2008. Constatou-se que 93%
delas haviam sido proferidas por tribunais estaduais, 5% por tribunais superiores e 2% por tribunais federais. A
distribuio regional das decises dos tribunais estaduais se deu do seguinte modo: 61% delas no Sudeste, 21%
no Centro-Oeste, 14% no Sul, 3% no Nordeste e 1% no Norte. O percentual expressivo registrado da Regio
Centro-Oeste foi explicado pelo aparecimento peculiar de Gois, onde o prprio Tribunal de Justia estava
denominando como arbitragem a resoluo de conflitos realizada no mbito de um projeto sob sua
coordenao. So 112 decises, e que foram posteriormente excludas da continuidade da pesquisa. Eliminandose esse grupo, a distribuio final refletiria o peso que o sudeste exerce (e So Paulo especificamente) no cenrio
nacional da arbitragem: aproximadamente metade delas foi proferida pelo Tribunal de Justia de So Paulo.
213
Conveno de arbitragem o modo genrico pelo qual so referidos compromisso arbitral (escolha por levar
o caso a uma cmara arbitral realizada no momento de surgimento da controvrsia) e clusula compromissria
(opo pela arbitragem j tomada previamente, quando da assinatura do contrato que instaurou a relao
comercial que deu origem controvrsia).
214
A execuo uma modalidade especfica de ao judicial utilizada exclusivamente para cobrar uma dvida ou
determinar o cumprimento do que uma sentena determinou. A sentena arbitral tem o mesmo estatuto que a
sentena judicial e pode, portanto, ser executada se no cumprida espontaneamente.
215
O artigo 7 prev a possibilidade de uma parte acionar, por via judicial, a outra parte que, tendo assinado
contrato com clusula compromissria, resiste instaurao do procedimento arbitral.
216
A pesquisa em questo analisou do ponto de vista jurdico cada uma das decises encontradas. Considerando
que seu principal objetivo foi avaliar a acuidade tcnica de cada uma delas verificando se estava ou no
respaldada na lei no cabe aqui aprofundar os resultados para os diferentes grupos.

159

decises arbitrais)217, essa investigao considerou o conhecimento acerca da recepo


judicial importante, pois refletiria o grau de aceitao do instituto no pas (Gabbay et al.,
2008, p. 9).
No caso do grupo de decises em aes que objetivavam especificamente a
invalidao da sentena arbitral (tema iii) o correspondente a 13% do total de aes
mapeadas a pesquisa constatou que o Judicirio estaria aplicando exatamente a lei, ou seja,
determinando a anulao das sentenas apenas nos casos explicitamente previstos no artigo
32. Ao todo, 16% dos casos tiveram as decises anuladas, sendo que o fundamento jurdico
que sustentou a maior parte delas foi a nulidade do compromisso. Os casos apresentavam um
perfil semelhante: o valor da causa da maioria era inferior a R$ 10.000,00 e metade deles
envolvia duas pessoas fsicas (Lemes, 2009, pp. 60-63).
bastante revelador o entusiasmo com que esses resultados foram recebidos pela
imprensa ligada ao mercado financeiro. Em artigo publicado em junho de 2009 no jornal
Valor Econmico, por exemplo, o tom comemorativo latente:
As concluses da primeira parte do estudo so positivas para os entusiastas da
arbitragem. Primeiramente porque demonstram que o Judicirio tem aplicado
exatamente o que est na Lei de Arbitragem para anular sentenas arbitrais
em situaes em que o compromisso arbitral nulo ou a sentena foi
proferida por quem no poderia ser rbitro, por exemplo. Outra concluso a
de que a arbitragem vai muito bem para as relaes entre as empresas pouco
foram os pedidos de anulao de sentenas arbitrais feitos por pessoas
jurdicas (Baeta, 2009).

As concluses dessa pesquisa permitem enquadrar a situao da arbitragem no Brasil


no que Dezalay e Garth (1996, p. 123) denominam monitoramento distncia: o Poder
Judicirio reconhece a legitimidade da justia privada e exerce sobre ela seus poderes formais
de controle, apenas supervisionando a adequao legal das decises. Como frequente nesses
casos, os advogados, ao empregar todos os meios disponveis na defesa do cliente, esto
constantemente forando a expanso do controle judicial. J a magistratura, portadora de uma
propenso natural para supervisionar os procedimentos privados, tambm intenta a todo
momento expandir sua esfera de influncia. Esse movimento denominado pelos autores de
imperialismo judicial contraposto pelo esforo dos praticantes locais que, no intuito de
desenvolver o mercado da arbitragem, atuam no sentido de brecar essa ingerncia. O xito
desses profissionais em garantir que a interveno judicial no ultrapasse a fiscalizao
217

Tal suposio reiterada frequentemente pelos operadores da arbitragem. Nesse sentido, conferir, por
exemplo, o registro do debate que ocorreu no lanamento da pesquisa (Lemes, 2009, pp. 115-170).

160

formal sinaliza a consolidao de um campo prprio de atuao em torno do instituto no


Brasil.
Esse reconhecimento da legitimidade da arbitragem por parte da magistratura no se
deu de modo causal. Conforme um entrevistado com atuao engajada no CBAr narrou, a
associao realizou trabalho militante agressivo no sentido de cooptar os membros do
Judicirio para esse universo:
Os juzes precisavam entender o que a arbitragem, qual a importncia disso
para o mercado internacional e qual a importncia tambm para o Brasil [...].
Ento em todos os nossos congressos a gente sempre convidou uma pessoa do
Judicirio para palestrar: Ftima Nancy Andrighi, ministro Noronha, Sidnei
Beneti, Ellen Gracie, Fux, tantos outros218 (Entrevista n. 16).

Tal aproximao pode ser encarada como parte da estratgia de envolver a alta cpula do
Judicirio no campo da arbitragem. O mesmo entrevistado narra que, aps o prprio
presidente do ICCA (International Council for Commercial Arbitration) ter, por ocasio da
realizao do congresso internacional da instituio no Brasil em 2010, solicitado uma
reunio com o ento presidente do STF, Antonio Cezar Peluso, a instituio teria comeado a
ser cada vez mais receptiva arbitragem: eles olharam e falaram: Nossa... que
interessante!. E a partir da, os ministros comearam eles prprios tambm a fomentar
congressos, dilogos.
Os motivos que levaram a esse reconhecimento pode estar relacionados ao
convencimento jurdico propriamente dito com os ministros entendendo a importncia do
instituto para a economia do pas , mas tambm podem ser decorrentes da perspectiva que o
desenvolvimento de um mercado de arbitragem acarreta para a carreira dos ministros. Dezalay
e Garth (1996, p. 122) j haviam observado que supervisionar os procedimentos arbitrais
proporciona aos magistrados a oportunidade de se familiarizar com uma prtica com a qual
eles poderiam eventualmente atuar no futuro. Parte de nossos entrevistados tambm fez
referncia a essa tendncia: A oposio arbitragem menor nos tribunais superiores: talvez
porque eles [os ministros] j tenham status, talvez porque a corrente de ministros que tem sido
francamente favorvel veja na arbitragem a prxima etapa da prpria carreira (Entrevista n.
10).

218

Referncia a nomes de ministros dos tribunais superiores: Ftima Nancy Andrighi, Joo Otvio de Noronha e
Sidnei Beneti so ministros do STJ (sendo que seus mandatos se iniciaram em 1999, 2002 e 2007,
respectivamente); Ellen Gracie Northfleet foi ministra do STF entre 2000 e 2009 e Luiz Fux ministro dessa
mesma corte desde 2011.

161

Embora no grupo dos rbitros aqui examinado no haja nenhum antigo ministro o
nico ex-membro da magistratura que integra a amostra um desembargador aposentado , as
listas referentes aos rbitros elencados em uma ou duas cmaras altas da cidade de So Paulo
incluem alguns nomes nessa condio.219 Considerando que relacionar personalidades
reconhecidas no meio jurdico no seu corpo de rbitros valoriza uma cmara arbitral,
compreensvel que estas sejam receptivas integrao de antigos ministros dispostos a se
inserir nesse circuito aps a aposentadoria. Nas palavras do prprio presidente do
CAM/CCBC, seu corpo de rbitros configura-se como um grande atrativo (Straube, 2013).
No por acaso, os atuais presidente e vice (Sydney Sanches e Ellen Gracie Northfleet,
respectivamente220), bem como um membro do conselho superior (Eros Roberto Grau), da
Cmara de Conciliao, Mediao e Arbitragem Ciesp/Fiesp so ex-ministros.221
Igualmente compreensvel a recepo francamente negativa de parte dos
entrevistados a essa incorporao de membros aposentados dos diferentes nveis da
magistratura: horrvel isso de ex-juiz, desembargador e ministro querendo ir para a
arbitragem [...]. Eles vm com um rano... O cachimbo faz a boca torta! Esse rano derivaria
do modo pelo qual esto acostumados a trabalhar no Judicirio, onde, entre outras facilidades,
estariam cercados de assessores que fariam o grosso do trabalho. Ainda segundo esse
depoimento, o interesse desses antigos magistrados pela arbitragem decorreria da vontade de
ganhar dinheiro (Entrevista n. 20). Outro entrevistado declarou, no entanto, que esse
interesse se justifica em funo do status e do poder desfrutados pelos praticantes da
arbitragem hoje (Entrevista n. 10), sinalizando que a fora de atrao exercida pela
arbitragem se deve ao capital econmico, mas tambm ao capital social auferidos mediante
insero no circuito.
O depoimento do nico rbitro da amostra que pertenceu anteriormente magistratura
(o desembargador aposentado) exemplifica sobremaneira os diferentes apelos da arbitragem:
Me aposentei querendo advogar. Eu achava glamorosa a advocacia e isso me atraa. Pensava
assim l eu vou ganhar dinheiro (eu, que sempre tinha atuado em cargos pblicos e sempre

219

o caso, por exemplo, de Ellen Gracie Northfleet, que integra o corpo de rbitros do CAM/CCBC e da
Cmara da Fiesp/Ciesp, e de Jos Francisco Resek (ministro do STF entre 1983 e 1990 e entre 1992 e 1997), que
aparece nas listagens da Cmara da Fiesp/Ciesp e da Cmara Portuguesa de Comrcio no Brasil.
220
Convm ressaltar que ambos estavam no STF poca da votao da ao judicial que questionava a Lei de
Arbitragem. Ellen Gracie Northfleet votou pela improcedncia da ao (e consequentemente a favor da lei) e
Sydney Sanches de forma oposta (favorvel ao, contrria lei). Portanto at mesmo quem se posicionou de
modo contrrio lei no primeiro momento, hoje no apenas defende como est diretamente envolvido com o
instituto .
221
Alm dos antigos ministros, o Conselho Superior conta tambm com a participao de sete desembargadores
aposentados, o que considerando o total de 20 membros equivale a 35% dos integrantes.

162

buscando a justia) (Entrevista n. 13). Embora essa entrevista, em alguns momentos, se


refira indistintamente aos atrativos da arbitragem e da advocacia, quando se trata de
discriminar os ganhos especficos da primeira, a percepo se mostra apurada. Assim, ao
mencionar a nova tabela de custas do CAM/CCBC, por exemplo, o comentrio foi o de que
ela estaria uma delcia, associando a expectativa de remunerao elevada a um prazer de
ordem sensorial.
Contrariando o discurso geral que contrape, a todo momento, arbitragem e Judicirio,
esse mesmo entrevistado descreve porque acredita que ser rbitro uma espcie de
desdobramento natural da carreira de juiz:
Eu senti que [ser rbitro] era decorrncia natural da minha formao e da
minha personalidade [...]. Como rbitro eu continuo julgando exatamente
como eu fazia quando era juiz, ainda com a vantagem que termina antes e no
tem recurso [...]. H essas diferenas [referncia celeridade, especializao,
sigilo etc.] mas no h uma diferena essencial, porque, tanto num caso como
no outro, voc est aplicando a lei a um caso concreto, e dando uma soluo
que entende ser a melhor e a mais justa. As diferenas so muito mais
acidentais do que essenciais.

Ao se referir migrao natural da carreira de juiz para a de rbitro, esse entrevistado


revela a hierarquia que implicitamente existe entre elas. Na arbitragem ele poderia no apenas
continuar julgando, mas fazer isso com melhores condies de trabalho e contando com
uma remunerao muito maior.
O sucesso de sua insero nesse circuito, por sua vez, decorreu tanto da familiaridade
com o tipo de discusso jurdica recorrente trilhou carreira em reas relacionadas com
direito comercial quanto do capital social que tinha acumulado: quando eu resolvi que
estava na hora de [...] montar meu prprio escritrio, eu comecei a fazer uns tantos contatos
como eu conhecia todo mundo na rea jurdica... e dizer de meu interesse em ser rbitro. O
depoimento explicita, mais uma vez, a importncia da rede de contados para que um novato
consiga se inserir no circuito da arbitragem. A importncia do capital social no se d apenas
sob a forma de indicaes e composies de cmaras arbitrais, mas tambm como condio
de acesso. No por acaso, o nico integrante do grupo de rbitros que conseguiu superar a
resistncia generalizada com relao aos antigos membros da magistratura e obter sucesso em
se integrar ao clube um profissional extremamente bem-relacionado e com contatos
apropriados rea em questo.

163

O glamour e seu segredo

Conforme discutido anteriormente, a arbitragem desperta interesse de pessoas situadas


em momentos opostos da carreira no direito: por um lado, ela fascina cada vez mais os
estudantes, que buscam se envolver com a prtica atravs dos moots e da realizao de
estgios em escritrios de advocacia especializados; por outro, atrai ministros e
desembargadores aposentados, que mobilizam experincia e capital social acumulado para se
inserirem no circuito. Apesar de atrair grupos to distantes do ponto de vista geracional, o
instituto associado ao novo: arbitragem uma das reas da moda (Entrevista n. 10).
Outras menes vo no mesmo sentido, ressaltando a atualidade da arbitragem um tema da
ordem do dia, candente, extremamente atual, jovem etc. , mas tambm certo charme
que a prtica ostenta: foi criado todo um glamour em volta da arbitragem (Entrevista n. 3).
Os entrevistados atribuem esse glamour ao dinheiro, grandiosidade e complexidade
jurdica dos casos. Embora essas explicaes sejam todas plausveis, determinante associar
o apelo da arbitragem a outro aspecto igualmente notvel de seu funcionamento: o sigilo.
A confidencialidade figura em todo material oficial de promoo da arbitragem. Ao
lado da celeridade e da especializao, elencada como uma das principais vantagens do
instituto especialmente quando comparado ao Judicirio.222 Supostamente, ela preservaria os
interesses comerciais das partes, garantindo que a deciso final e os elementos evocados
durante o procedimento arbitral no possam ser disponibilizados ao pblico. Em geral, o
atributo visto como essencial pelos profissionais223 e defendido com base nos imperativos
econmicos:
222

Uma sondagem realizada com profissionais da rea constatou que a confidencialidade considerada um
importante atrativo da arbitragem. Embora apenas 4% dos entrevistados a tenham apontado como a principal
vantagem do instituto, 28% a mencionaram quando colocados diante da possibilidade de citar trs vantagens. As
duas vantagens mais citadas foram o tempo necessrio para ter uma soluo definitiva para o conflito e o
carter tcnico e qualidade das decises (73 e 62%, respectivamente). Outras duas obtiveram reconhecimento
equivalente ao da confidencialidade: flexibilidade e informalidade do procedimento e a possibilidade de
indicar ou participar da escolha de um rbitro (34 e 32% cada). Importa ressaltar que a meno da
confidencialidade mantm-se relativamente constante quando se considera as diferentes classes de
respondentes: 27% dos rbitros, 28% dos advogados, 32% dos advogados internos e 33% dos representantes
das cmaras a consideram uma das trs principais vantagens da arbitragem (Abbud, 2012).
223
A repercusso negativa da investida da Receita Federal sobre os procedimentos arbitrais ocorrida em 2013
reveladora da centralidade que esse atributo goza entre os praticantes da arbitragem: a iniciativa causou
terremoto, pnico (Entrevistado n. 11). Na ocasio, o Fisco noticiou algumas cmaras entre as quais o
CAM/CCBC e a Cmara FGV de Conciliao e Arbitragem do Rio de Janeiro exigindo a apresentao de
todas as sentenas arbitrais proferidas entre 2008 e 2011, alm de outros documentos. O objetivo seria checar a
veracidade de informaes prestadas por empresas em declaraes fiscais. Segundo o portal eletrnico de
notcias do direito Conjur, o alto valor recebido pelos rbitros o que parece ter acendido o sinal de alerta da
Receita, pois indicaria grandes valores de transaes levadas a julgamento. Outro ponto de interesse estaria
relacionado ao pagamento de contribuies previdencirias incidentes sobre os altos salrios de executivos:
comum esses profissionais serem remunerados com planos de previdncia privada, aes na Bolsa de Valores e

164

Vrias so as arbitragens nas quais se discutem segredos de negcios de


empresas, incluindo tecnologia, logstica, sistemas, clientes, estratgias de
negcio, entre outros. Essas informaes podem ser vantajosas ao competidor
das partes em disputa, por isso a importncia da confidencialidade (Braghetta,
2013).

Outra parcela dos entrevistados v no sigilo vantagens propriamente jurdicas: [ele] faz com
que a arbitragem tenha carter muito menos processual [...] (Entrevista n. 9). Nesse mesmo
sentido, um rbitro o relacionou com preservao de condies ideais para a ocorrncia de um
julgamento justo:
Quando voc tem pblico, o advogado costuma parecer mais um pavo que
uma pessoa. Se voc tem um ambiente fechado, essa pavonice desaparece e
voc pega a substncia dos argumentos. melhor. Um ambiente mais
tranquilo evita o vazamento de informaes para a imprensa. Essas
informaes nem sempre esto corretas. s vezes passar informaes para
imprensa significa contaminar um pouco a forma de resoluo da
controvrsia. Isso destri o negcio, no interessa para nenhuma das duas
partes (Entrevista n. 5).

Embora esse argumento se diferencie do anterior pelo enfoque no impacto da publicidade


sobre os profissionais, converge ao manifestar que o objetivo final de ambas as partes do
conflito a preservao do negcio. De qualquer modo, convm destacar a associao que
o entrevistado estabelece entre sigilo, tranquilidade do ambiente em que o julgamento
transcorre e qualidade da discusso jurdica.
Em que pese toda a centralidade para a promoo do instituto, no h previso legal
acerca da obrigatoriedade de sigilo ou confidencialidade dos procedimentos. A Lei de
Arbitragem apenas estabelece que o rbitro tem o dever de, no desempenho da funo,
proceder com discrio (alm de imparcialidade, independncia, competncia e diligncia).
De fato, a imposio do sigilo decorre de prescries expressas tanto nos regulamentos das

outros programas de marketing de incentivo que reclamam a no incidncia das contribuies ao INSS. Como
conflitos envolvendo demisses de altos executivos costumam ser resolvidos em arbitragem e no em aes na
Justia, obter essas decises permitiria Receita apurar possveis dribles previdencirios (Cristo, 2013). A
reao da comunidade arbitral foi contundente: logo aps o incio das fiscalizaes solicitaram uma reunio na
qual compareceram representantes do CBAr, alm da ex-minstra Ellen Gracie com representantes do
Ministrio da Fazenda para discutir os pedidos. As cmaras reagiram questionando a iniciativa no Judicirio,
onde parte dos pedidos foi acolhido: ao menos duas conseguiram liminares proibindo a Receita de exigir
informaes, sendo uma delas o CAM/CCBC.

165

cmaras de direito comercial quanto nas prprias clusulas compromissrias assinadas pelas
partes.224 As disposies definidas no atual regulamento do CAM/CCBC so ilustrativas:
Artigo 14 Sigilo
14.1. O procedimento arbitral sigiloso, ressalvadas as hipteses previstas em
lei ou por acordo expresso das partes ou diante da necessidade de proteo de
direito de parte envolvida na arbitragem.
14.1.1. Para fins de pesquisa e levantamento estatstico, o CAM/CCBC se
reserva o direito de publicar excertos da sentena, sem mencionar as partes ou
permitir sua identificao.
14.3. vedado aos membros do CAM/CCBC, aos rbitros, aos peritos, s
partes e aos demais intervenientes divulgar quaisquer informaes a que
tenham tido acesso em decorrncia de ofcio ou de participao no
procedimento arbitral (CCBC, 2012).

Chama ateno que, apesar do texto do regulamento enfatizar o sigilo, ele mesmo destaca que
existiriam excees225, apontando o carter no absoluto dessa regra. Conforme explicou Luiz
Olavo Baptista, um renomado rbitro de So Paulo, por ocasio do V Congresso do Centro de
Arbitragem Comercial, h uma variao com relao ao que considerado confidencial:
considerando tanto o ordenamento jurdico que regula a arbitragem (regimento da cmara e
legislao) quanto o contrato firmado pelas partes em conflito, o sigilo pode valer para o
conjunto do procedimento ou para apenas aspectos especficos, alm de poder ser extensivo a
todas as partes envolvidas ou a apenas algumas delas (Baptista, 2012). A extenso e o
contedo do que ou quem estaria comprometido pelo sigilo variam, assim, segundo o acordo
firmado para cada caso.
Um outro depoimento detalha a parcialidade do sigilo:
Eu tenho uma viso muito crtica acerca da suposta confidencialidade. Por
qu? Porque, em se tratando de uma companhia aberta (e cada vez mais elas
so relevantes no cenrio econmico), o contedo do que est sendo
discutido, as provas e etc. esto sob sigilo, mas a existncia da arbitragem
no. Ento, se o objetivo no dar a impresso de que no h uma
divergncia entre as partes, isso totalmente falso como vantagem da
arbitragem. Voc no pode ir l correndo pegar cpia para depois colocar no
224

Essa configurao no exclusiva do contexto brasileiro: a maior parte dos pases no prev a
confidencialidade nas legislaes internas que disciplinam o assunto, mas nos regulamentos das cmaras
internacionais.
225
Ao mencionar a ressalva ao sigilo para as hipteses previstas em lei ele est se referindo, por exemplo, s
arbitragens que envolvem alguma pessoa jurdica de direito pblico. De acordo com a Constituio Federal, toda
atividade da administrao pblica deve ser regida pelo princpio da publicidade (Brasil, 1988).

166

jornal porque [...] A est brigando com B, o que [...] A disse do B, mas o fato
de que a disputa existe, isso imediatamente pblico. O sigilo parcial
(Entrevista n. 9).

O entrevistado escancara a relatividade do sigilo nos casos de um tipo especfico de empresa:


a companhia aberta.226 Nas arbitragens envolvendo empresas dessa natureza, a existncia de
um conflito (e seu subsequente encaminhamento para a arbitragem) no estaria resguardado.
Sigiloso seria apenas o contedo da disputa.
Ao se referirem parcialidade do sigilo, os praticantes da arbitragem aludem s
excees jurdicas, s disposies legais e publicidade que incide rotineiramente no universo
empresarial usurio dos servios de arbitragem. No cabe aqui averiguar em que medida essas
percepes esto (ou no) escoradas na realidade.227 O que chama ateno a validade
inegavelmente parcial do que proclamado assertivamente como uma das principais
vantagens do instituto. Para alm dos motivos elencados pelos praticantes, convm mencionar
226

Empresas de companhia aberta (tambm chamadas de empresas de capital aberto) constituem um tipo de
sociedade annima (empresas em que o capital est dividido em aes) que se caracteriza pela captao de
recursos junto ao poder pblico. Suas aes podem ser livremente negociadas no mercado. O Grupo Po de
Acar (GPA) um exemplo desse tipo de empresa e j participou de ao menos trs arbitragens noticiadas
recentemente pela imprensa. A primeira se deu em 2007 e envolveu a Sendas Distribuidora, uma associao do
grupo com a famlia Sendas (detentora de 62 supermercados no estado do Rio de Janeiro). Os Sendas
tencionavam vender sua participao (de 43% das aes, montante igual ao da outra parte) para o GPA, que no
estava interessado na aquisio. Alegando que o contrato de jointventure de 2004 estabelecia a obrigao do
grupo efetuar a compra, a famlia Sendas entrou com um pedido na Cmara de Arbitragem da FGV (Viri, 2012;
Mattos, 2007). A segunda envolveu um contrato de compra e venda com a Morzam Empreendimentos e
Participaes, empresa que representava o Ponto Frio quando este foi comprado (a R$ 824,5 milhes) pelo GPA
em 2009. A empresria Lily Safra, antiga proprietria do Ponto Frio, entrou, em junho de 2012, com um pedido
de instalao de arbitragem na CCI, alegando que os termos do contrato ainda no havia sido integralmente
cumpridos (Sciarretta, 2012). J a terceira arbitragem envolveu a Companhia Brasileira de Distribuio (holding
proprietria do GPA) e seu scio francs Casino Guichard Perrachon. Em 30 de maio de 2011, Casino entrou
com um pedido de procedimento arbitral na CCI, em funo de conflito nas tratativas que Ablio Diniz (ento
presidente do Conselho de Administrao do GPA) estaria realizando com o Carrefour principal concorrente
do scio na Frana com objetivo de fundir as duas redes de supermercados. Para que a fuso de fato ocorresse
(supostamente abrindo caminho para maior insero de produtos brasileiros no mercado internacional), o prprio
BNDES estaria disposto a injetar quase R$ 4 bilhes no negcio. Para o Casino a negociao seria ilegal e
violaria o acordo de acionistas estabelecido em 2006 (quando Ablio Diniz celebrou um contrato com Casino em
que o scio francs aportou capital em troca de aes e do direito de assumir o comando do GPA no ano de
2012). Ao final de 2012 o empresrio investiu mais de 1 bilho na compra de aes da companhia de alimentos
BRF e, numa articulao com dois dos maiores acionistas (fundo de penso Previ e Tapor), assumiu a
presidncia do conselho administrativo dessa empresa, acumulando a funo com a presidncia do GPA e
agravando o conflito com o Casino, que alegou conflito de interesses (a BRF a principal fornecedora da
varejista). Em 6 de setembro de 2013 os scios firmaram acordo e Diniz renunciou presidncia do GPA. A
instalao do procedimento arbitral e os eventos subsequentes indicao, impugnao e nomeao dos rbitros,
bem como apresentao de provas e percias, acordo, entre outros foram regularmente noticiados pelos meios
de comunicao (Cristina, 2011; O Globo, 2011; Mattos, 2012; Cunha, 2013).
227
Convm registrar as concluses de uma sondagem conduzida por Richard Naimark e Stephanie Keer junto
aos usurios da American Arbitration Association (AAA) sobre quais fatores consideravam mais importantes nos
procedimentos arbitrais: A maioria das partes elencou o resultado justo como o principal atributo, o que foi
seguido por rapidez do resultado, custo e expertise dos rbitros (apud Drahozal e Naimark, 2005, p. 12). Ou seja,
o sigilo no aparece como um dos principais atrativos do instituto.

167

ainda a violao ao sigilo decorrente da proposio de aes judiciais relacionada a elementos


dos procedimentos arbitrais, dado que tais processos no correm em segredo de justia.228
As declaraes sobre a confidencialidade revelam, assim, o quanto ela depende da
crena partilhada no meio para se mostrar efetiva como um atributo da arbitragem. E a
difuso generalizada dessa crena tem como resultado no tanto o que alegam os agentes, mas
a valorizao simblica da prtica. Nesse sentido, no importa tanto saber em que medida o
sigilo se confirma de fato ou no realmente. a sua eficcia simblica que est em causa. a
aura de mistrio criada por esse recurso que contribui para conferir arbitragem essa
qualidade inefvel que os entrevistados denominam glamour. Embora tal equao no seja
estabelecida desse modo pelos rbitros, inadvertidamente, alguns depoimentos deixam
entrever a operao desse mecanismo simblico ao aludirem ao sigilo como um plus
[adio] da arbitragem se comparada com o processo judicial regular (Entrevista n. 20) ou
como um fetiche: um fetiche: [...] um smbolo que no pode ser mexido (Entrevista n.
11).229
A funo simblica do sigilo tambm tem o efeito de corroborar as tendncias
exclusivistas imperante no meio da arbitragem, reforando ainda mais as fronteiras do campo:
somente quem pertence ao clube tem acesso aos seus segredos. Apenas quem circula nos
ambientes internos ao campo tem a oportunidade de conhecer parte desse mistrio. Um
entrevistado explicita isso quando se refere importncia da participao em congressos para
se ter acesso a informaes informais:
[...] nesses eventos que aquele fluxo de informaes informal ocorre. Voc
pergunta como que se est decidindo tal coisa? a que essa experincia
que no compartilhada por formas pblicas [...] acaba, de modo
informal, sendo dividida (Entrevista n 9).

228

Conforme mencionado anteriormente, a pesquisa realizada pela Direito/FGV em conjunto com o CBAr
acerca das aes judiciais que envolviam algum aspecto do instituto mapeou 678 decises (j excludas aquelas
inicialmente consideradas mas que averiguou-se no se referirem propriamente arbitragem). Esse nmero
bastante expressivo, ainda mais tendo em vista que o mapeamento se encerra em 2008. Desse ano em diante, o
nmero de arbitragens cresceu vertiginosamente (Lemes, 2013), como demonstrado no captulo 4, o que autoriza
a inferncia de um aumento proporcional de aes judiciais.
229
A noo de fetiche ou fetichismo tem uma longa tradio na literatura das cincias sociais e no seria
extemporneo supor um eco seu nos depoimentos dos rbitros aqui discutidos. Entretanto, para alm da aluso
ao item 4 do primeiro captulo de O Capital de Karl Marx (O fetichismo da mercadoria: seu segredo), convm
apresentar uma justificava terica mais apropriada ao objeto desta tese: [...] para todo grupo, casta ou camada
social de elite de certo modo estabilizado e demarcado em relao a outros [...], podemos dizer que a sua mera
existncia como membros de uma unidade social de elite para eles um valor absolutamente autnomo, seja
parcial ou absoluto; em suma um fim em si. [...] Os smbolos ou ideias em que tais unidades sociais manifestam
o objetivo ou a motivao de seu comportamento tm sempre, portanto, um carter de fetiche de prestgio. Eles
contm em si, como que substancializado ou reunido, todo o prestgio que essa sociedade solicita para si em sua
qualidade de elite (Elias, 2001, p. 119; nfases originais).

168

Convm justapor o teor desse depoimento com a ausncia de qualquer compilao oficial de
jurisprudncia arbitral. De fato, a possibilidade de divulgao de laudos arbitrais no formato
estabelecido pela CCI230 algo que no desfruta de unanimidade entre os envolvidos com a
prtica: parte dos praticantes simptica ideia por acreditar que tal iniciativa contribuiria
para fortalecer o instituto; outra parte, no entanto, se manifesta de modo explicitamente
contrrio. A maior parcela dos entrevistados se enquadra na primeira vertente. No obstante,
nenhum projeto que efetivamente proponha a compilao de jurisprudncia arbitral no Brasil
chegou a ser, de fato, exitoso.
Nesse ponto, aparece novamente a fora do pertencimento. Apenas quem integra o
pequeno circuito da arbitragem comercial pode ter acesso a algum tipo de jurisprudncia:
existem formas de acesso jurisprudncia envolvendo arbitragem, mas ela no estruturada
[...] Ela circula dentro da comunidade (Entrevista n. 9). O acesso aos espaos
comunitrios garante aos integrantes dessa elite no apenas a ampliao de seu cabedal de
capital social (conhecendo pessoas e se fazendo conhecer), mas tambm o acesso privilegiado
a informaes sobre o funcionamento efetivo do instituto.

Arbitragem trabalhista e outras ameaas

Assim como a possibilidade de quebra da confidencialidade, outros elementos tambm


despertam nos praticantes da arbitragem comercial apreenso quanto ao prestgio atualmente
desfrutado pelo instituto no Brasil. Entre eles, est a existncia de cmaras baixas,
principalmente as que lidam com conflitos trabalhistas. As prprias nomenclaturas utilizadas
pelos entrevistados para se referir a esse outro nicho j indica o modo pelo qual concebem a
atividade dessas cmaras: frequentemente referidas como inidneas, so por vezes
chamadas de picaretas, patolgicas ou fajutas. Ao contrrio das principais
(usualmente designadas como tradicionais, comerciais ou empresariais), so
consideradas instituies no muito srias e que realizam, entre outras coisas, arbitragens
foradas. Dentre as atividades que seriam merecedoras de desconfiana esto a venda de
carteirinha, a organizao de cursos de rbitros, a adoo do termo tribunal e a utilizao do
braso da Repblica, entre outras.

230

A CCI publica anualmente extratos de algumas de suas decises. A identidade das partes mantida em sigilo
e os casos so citados por seus nmeros. A publicao de precedentes permite que as decises possam ser
formalmente citadas dos documentos processuais.

169

Nesses casos, a utilizao de tais nomenclaturas tem o efeito no apenas de


uniformizar o universo dessas cmaras, mas tambm de generalizar a impresso de que se
promovem mediante o emprego de estratgias de m-f.231 Para os praticantes da arbitragem
comercial, esse outro aparece, portanto, como aquele cuja conduta merece ser questionada e
fiscalizada: eu no conheo desse varejo, ento a gente fica sempre com muito receio para
saber se eles esto ou no fazendo a coisa certa (Entrevista n. 20). Em outros casos, a
desconsiderao ainda maior, pois negam at mesmo a existncia de qualquer tipo de prtica
arbitral para alm da comercial. No foram raros os depoimentos que trataram esse universo
com descaso, alegando que no seria significativo ou que cmaras com tal perfil quase no
existem.
Seja como for, no h como negar o carter controverso que paira sobre esse nicho. As
polmicas envolvem, por um lado, prticas ilcitas de modo geral, e, de outro, a prtica da
arbitragem trabalhista. No que tange s primeiras, o esforo empreendido pelo Conselho
Nacional das Instituies de Mediao e Arbitragem (CONIMA) no sentido de regular o setor
j , em si, um indicativo do teor do debate. No so poucas as campanhas no sentido de
moralizar a prtica . Como exemplo, vale mencionar a nota publicada em fevereiro de 2010,
condenando, entre outras iniciativas, a distribuio da assim chamada carteira de juiz
arbitral (certificados emitidos em cursos qualificao de futuros rbitros). Alm da referncia
iluso vendida por esses iniciativas de que ao realiz-lo algum se tornaria apto para
atuar como rbitro a nota tambm condenava a utilizao de termos (tais como Tribunal,
Tribunal de Justia, Tribunal Superior ou Corte) que equiparariam instituies privadas
a um Tribunal do Poder Pblico Estatal, bem como adoo de smbolos da Repblica
(CONIMA, 2010). Nesse sentido, poltica da instituio, quando deparada com alguma
prtica do tipo, denunciar ao Ministrio Pblico Federal, Ordem dos Advogados do Brasil e
ao Conselho Nacional de Justia (CNJ).232
J a polmica envolvendo a rea trabalhista tem como ponto de partida a discusso
jurdica quanto disponibilidade do direito em questo. Como no h previso legal acerca
desses direitos serem ou no indisponveis, diferentes interpretaes so cabveis. Os
engajados na prtica argumentam que tais direitos seriam disponveis porque uma relao de
trabalho seria essencialmente contratual. J os contrrios alegam que tal ramo do direito
231

A utilizao de smbolos prprios do Judicirio considerada estratgia de m-f, pois induz os clientes
confuso sobre a natureza do local em que se encontram.
232
Em diversas situaes o CNJ acatou pedidos do CONIMA, manifestando entendimento de que seria ilegal a
utilizao de braso da Repblica, a expedio de carteiras funcionais de rbitros e o emprego da nomenclatura
Tribunal por parte de instituies privadas, por exemplo.

170

envolve sempre interesse pblico, devendo ser posto sob a superviso constante do estado.233
Com base nesse argumento, frentes de fiscalizao so perpetradas regularmente pelo
Ministrio Pblico do Trabalho: alm de acompanhar as atividades das instituies que
praticam esse tipo de arbitragem, o rgo investe contra a prpria existncia de algumas delas.
Os pedidos so ora acatados, ora negados pelos juzes da Justia do Trabalho. As principais
sanes consistem no fechamento de determinada cmaras e na atribuio de multa.234
Conforme declarou um envolvido:
A rea trabalhista assim: para voc trabalhar [...] tem que ter muita
disposio para enfrentar [o] Ministrio Pblico do Trabalho, porque eles no
te deixam trabalhar no... Eles batem e batem feio. Eles vm com ao civil
pblica para cima de voc sem d (Entrevista n. 26)

O carter incerto dessa existncia contribui para a marginalizao e faz com que os
praticantes se sintam desencorajados a continuar investindo na rea. Foi o que aconteceu, por
exemplo, com o Conselho Arbitral do Estado de So Paulo (CAESP): fundado em 1998 com
objetivo de atuar exclusivamente na rea trabalhista, abandonou esse nicho cerca de dez anos
depois e direcionou sua atuao principalmente para a reas de franquias.235
Outros continuam lidando com conflitos trabalhistas. Nesse grupo existem duas
atitudes: por um lado, parte deles resiste a fornecer qualquer informao, sinalizando
desconfiana generalizada com relao a quem se interessa espontaneamente por seu
trabalho236; por outro, h os que fazem questo de justificar reiteradamente sua atuao, seja
citando decises judiciais favorveis ao funcionamento, seja procurando demonstrar a
seriedade do trabalho. Nesse ltimo caso, incorpora as classificaes formuladas pelos
rbitros das cmaras altas: o tom geral que, no obstante no atuem nas cmaras
importantes (tambm referidas como grandes), realizariam um trabalho igualmente srio

233

H, ainda, a possibilidade de considerar apenas parte das relaes de trabalho como indisponveis. Um
exemplo dessa linha de raciocnio entende, por exemplo, que altos executivos, cujo vnculo com as empresas no
se d nos termos da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT), estariam submetidos s leis contratuais gerais,
enquanto empregados registrados no. Apenas o direito do primeiro grupo seria considerado disponvel,
podendo, pois, ser submetido arbitragem.
234
Essas investidas provocam a alta rotatividade dessas cmaras. Elas abrem e fecham com facilidade, existindo,
algumas vezes, por apenas um curto perodo de tempo. Alm disso, utilizam nomenclaturas muito parecidas, tais
como ocorre no caso da Cmara Paulista de Arbitragem e da Cmara Paulista de Mediao e Arbitragem
(ambas j desativadas). Como mencionado no captulo anterior, durante a realizao do levantamento de cmaras
de So Paulo no primeiro semestre de 2012, foi ordenado judicialmente que mais de uma cmara deveria ser
fechada, sob pena de multa.
235
Essa cmara foi classificada pela presente pesquisa como mdia. No obstante, a mudana de foco
procedida em relao rea que se dedica exemplifica o movimento aqui mencionado.
236
Um representante de uma dessas cmaras chegou, inclusive, a explicitar o motivo pelo qual no iria revelar os
custos para a pesquisa: no vou ficar revelando taxa minha, vai que o concorrente fica sabendo.

171

e digno. Ao conceder entrevista, dedicavam muito tempo explicando e justificando o modo


como procediam, no esforo de convencer que no seriam desonestas ou inidneas.
Para alm de averiguar ou avaliar quem estaria com a razo, interessa primordialmente
aqui compreender de que modo essas polmicas repercutem nas representaes dos
envolvidos com arbitragem comercial. Durante a conduo das entrevistas, os rbitros das
cmaras altas adotaram duas linhas de argumentao: primeiro, defenderam o instituto no
seria apropriado para a resoluo de conflitos trabalhistas; segundo, estabeleceram quais
seriam as condies ideias de funcionamento dessa prtica.
Boa parte dos rbitros recorreu primeira linha. Para eles, a arbitragem serviria apenas
resoluo de conflitos de ordem comercial. Os custos elevados seriam o principal
impeditivo para sua popularizao: A arbitragem s serve queles que podem pagar por ela
(Baptista, 2013). No mesmo sentido, um entrevistado relacionou a precariedade que
supostamente recairia sobre a arbitragem no comercial com a baixa remunerao dos
rbitros:
Arbitragem no apropriada [para reas no comerciais] porque a qualidade
da arbitragem est na qualidade do rbitro. E quanto esse rbitro est
ganhando? Pouco. E se voc paga pouco quem voc atrai? A gente no pode
esquecer que arbitragem no tem apelao [...] Para mim, arbitragem para
comrcio exterior. Tudo [...] que v impactar a arbitragem filosoficamente
tendo a pensar vamos devagar (Entrevista n. 16).

O depoimento ilustra a resistncia demonstrada pelos rbitros ampliao do uso da


arbitragem. Nesse caso, os impactos filosficos sobre a arbitragem se referem menos s
especificidades das matrias e mais ao prestgio social gozado pelo instituto. Toda iniciativa
que possa eventualmente afetar o status social da arbitragem deve ser olhada com cautela e
desconfiana, especialmente aquelas que a associam a servios e clientelas vistos como
baixos. Nesse sentido, outras declaraes so ainda mais diretas ao explicitar que conflitos
no arbitrais deveriam ser direcionados para outros fruns:
Nas relaes do dia a dia, ser que convm? Acho que no. Acho que h
mtodos melhores que a arbitragem para discutir direitos do consumidor e
trabalhista. As questes do consumidor, por exemplo, acho, tm que ir parar
no[s] Juizados Especiais (Entrevista n 5).

J os depoimentos dos rbitros que se preocuparam menos em condenar essa prtica e


mais em elencar quais seriam as condies corretas para seu uso em conflitos envolvendo
questes de consumo e trabalho, tinham em comum a adoo de uma perspectiva com teor

172

marcadamente liberal. Via de regra, associam a possibilidade de emprego do instituto nesses


casos com a verificao de que a parte hipossuficiente manifestou livremente a vontade
de aderir a esse mecanismo: tem que ficar claro que a pessoa quis. Se ela quis porque
proibir? (Entrevista n. 10). Essa segunda linha de argumentao marcou o tom do debate
sobre o tema na audincia pblica do Senado Federal que discutia a reforma da Lei de
Arbitragem237:
A soluo que a gente est vendo na comisso que arbitragem seja optativa,
no obrigatria, em consumidor e trabalhista. O hipossuficiente tem ele
mesmo que iniciar a arbitragem ou concordar com ela [...]. Tem que ser uma
opo do trabalhador e uma opo consciente (Entrevista n. 16).

Outras questes igualmente controversas tambm foram abordadas (tanto nessa


audincia quanto em outras posteriormente realizadas para discutir os projetos de lei que
derivaram dos trabalhos da comisso nomeada pelo Senado Federal para apresentar
anteprojeto de reforma da arbitragem), tais como a possibilidade de se regulamentar o uso
desses mtodos privados de resoluo de conflitos por parte de rgos da administrao
pblica, o emprego eventual de medidas cautelares na arbitragem e a eventual proibio de
exibio de listas de rbitros pelas cmaras. Embora os entrevistados visualizem pontos
especficos da Lei de Arbitragem que consideram demandar aperfeioamento, o
posicionamento contrrio reforma foi quase unnime. Tal iniciativa foi referida como
desnecessria ou mesmo desastrosa. A participao de representantes de cmaras altas e
de alguns rbitros de renome na comisso teria, portanto, o objetivo no de propor mudanas
substantivas, mas apenas, conforme formulao de um dos entrevistados, de evitar que os
parlamentares venham a atrapalhar (Entrevista n 1).
Novamente, aqui, o que assombra de modo generalizado os atuais envolvidos com a
prtica da arbitragem comercial o receio de mudanas inapropriadas desvirtuarem o
emprego do instituto no Brasil. Tal deturpao poderia decorrer tanto de alteraes carentes
237

A Comisso foi instituda em 30 de agosto de 2012 por iniciativa do presidente do Senado, senador Renan
Calheiros (PMDB/AL). Presidida por Luis Felipe Salomo (ministro do STJ), ela foi composta pelos seguintes
membros: Adacir Reis, Adriana Braghetta, Andr Chateaubriand Martins, Caio Csar Rocha, Carlos Alberto
Carmona, Eduardo Pellegrini de Arruda Alvim, Eleonora Coelho, Ellen Gracie Northfleet, Francisco Antunes
Maciel Mssnich, Francisco Maia Neto, Jos Antnio Fichtner, Jos Roberto Neves, Jos Rogrio Cruz e Tucci,
Marco Maciel, Marcelo Henriques de Oliveira, Marcelo Rossi Nobre, Pedro Paulo Guerra Medeiros, Roberta
Maria Rangel, Slvia Rodrigues Pachikoski, Tatiana Lacerda Prazeres e Walton Alencar Rodrigues. Finalizou os
trabalhos em setembro de 2013 com a apresentao de dois anteprojetos que deram origem aos Projetos de Lei
n. 7169/2014 e n. 7108/2014: o primeiro visando instituir a mediao extrajudicial e outro prevendo alteraes
na Lei de Arbitragem (Salomo, 2013). Ambos encontram-se atualmente tramitando no Congresso Nacional,
razo pela qual o segundo deles no ser aqui detidamente analisado nesta tese. Por estar em andamento, ainda
no foi possvel apreender o seu sentido geral.

173

de embasamento tcnico quanto da adoo de medidas que, tal como a permisso de


utilizao do instituto para dirimir conflitos de consumo e trabalho, provoquem uma expanso
indesejada do mercado da arbitragem. Essa expanso por vezes designada como
democratizao vista como uma ameaa porque, entre outras consequncias, pode levar
perda da qualidade do trabalho:
Est acontecendo uma democratizao da arbitragem e o problema evitar
que essa democratizao se transforme numa proletarizao ou numa
mercantilizao da arbitragem [...]. Quando voc sai de 10 rbitros para 100,
muda a quantidade e s vezes muda um pouco a qualidade [...]. A
democratizao tem as suas grandezas e misrias: voc deixa de ter uma elite
arbitrando e tem muita gente entrando na arbitragem sem ter o mesmo
preparo, [que] vai aprender fazendo (Entrevista n. 6).

O risco de proletarizao parece estar associado possibilidade de banalizao do uso da


arbitragem. Seu uso em maior escala levaria, ento, perda do exclusivismo atrelado
prtica, o que, por sua vez, ameaa o prestgio social que ostenta.
Nesse mesmo sentido outra preocupao por parte dos envolvidos com a prtica da
arbitragem comercial colocada pela possibilidade de profissionalizao da atividade do
rbitro. Esses agentes veem com desconfiana qualquer iniciativa que envolva, por exemplo,
treinamento ou capacitao regular para o exerccio cotidiano da funo:
No existe profisso de rbitro. Os rbitros tm outras atividades e exercem a
arbitragem em paralelo. So pessoas que se destacaram na vida profissional
como um todo. A arbitragem est no mesmo p que a elaborao de pareceres.
No h profisso de parecerista. coisa espordica, uma funo especfica
desempenhada por algum em determinado momento. Ningum pode se
apresentar como profissional da arbitragem (Entrevista n. 14).

Ao justificar o carter espordico da funo de rbitro, esse entrevistado indica que quem a
exerce deve ter alguma outra atividade profissional central de onde extrai sua identidade e
evidentemente o sustento (como o caso da advocacia para uma boa parte dos entrevistados).
o capital social acumulado nessa outra atribuio que faz com que seja indicado rbitro de
casos especficos e no uma placa com os dizeres fulano de tal, arbitragem
(Entrevistado n. 10). A equiparao da atividade de rbitro com a de parecerista tambm
revela o carter elitizado da funo: novamente, aqui, necessrio que algum acumule
capital econmico, social, cultural e jurdico e para que seja contratado para elaborao de um
parecer sobre determinado assunto. Isso sem esquecer que a aluso ao parecerista tambm traz
implcita a referncia atividade artesanal (em oposio ao profissional).

174

Assim como ocorre com a confidencialidade, essas outras propostas que, de diferentes
formas, resultariam em expanso da arbitragem, representam, na perspectiva da comunidade
arbitral aqui examinada, uma ameaa (embora nem sempre formulada desse modo)
credibilidade do instituto que defendem, o que acarretaria desvalorizao e perda de prestgio.
Tal como comum a grupos de elite relativamente estabelecidos das mais diversas reas e
perodos, sua existncia social apresenta-se como um fim em si, um valor a ser preservado.
Para isso, conveniente que a arbitragem se mantenha restrita ao pequeno circuito das altas
cmaras ou que, na hiptese de ser ampliada para outros setores, a distino seja demarcada.
Os nichos no podem correr o risco de serem contaminados e para isso importante que as
fronteiras sejam evidentes. Tal separao a garantia ltima para a preservao da aura de
glamour que irradia.

175

CONSIDERAES FINAIS

Esta tese se insere na vertente de estudos acerca dos desdobramentos especificamente


jurdicos do processo de globalizao. Conforme assinalado nos captulos anteriores, existem
ao menos dois modos de anlise dos impactos desse processo tomado especialmente na
dimenso de internacionalizao da economia sobre o direito: por meio de suas
consequncias sobre campo jurdico (pensado em termos nacionais) ou mediante as
mudanas em curso nas reas transnacionais. Embora o segundo tenha sido tangencialmente
abordado mediante a reconstituio da gnese das instituies de arbitragem comercial
internacional a anlise da assimilao da arbitragem no Brasil se inscreve mais
imediatamente no primeiro deles.
O exame da assimilao desse instituto no Brasil abrange as trs manifestaes
institucionais a partir das quais, segundo a formulao de Halliday e Osinsky (2006), o direito
subscreve a economia globalizada. Primeiramente, a aprovao de uma legislao nacional
regulamentando os procedimentos arbitrais que se baseia explicitamente na Lei Modelo da
Comisso das Naes Unidas para o Desenvolvimento do Direito Comercial Internacional
(UNCITRAL), o que sinaliza a integrao do Brasil em um movimento de harmonizao do
direito, representando, assim, uma forma estatutria de favorecimento da globalizao dos
negcios. Alm disso, a participao brasileira em espaos transnacionais, tais como a prpria
UNCITRAL e mesmo a Cmara de Comrcio Internacional (CCI), insere o pas em regimes
de regulao internacionais, correspondendo, portanto, forma regulatria da globalizao da
economia. Por fim, a insero do Brasil em arbitragens internacionais significa o
enquadramento da manifestao propriamente judicial (no sentido de participao de fruns
de resoluo de disputas transnacionais) da contribuio do direito para os negcios.
Para proceder a essa investigao se fez necessrio reconstituir, nos termos de Munger
(2012), o ciclo integral do transplante da arbitragem ao Brasil: iniciando pela reconstituio
da gnese das instituies de arbitragem comercial internacional; analisou-se o processo de
assimilao local do instituto e, posteriormente, seu funcionamento hoje. Tanto o exame da
mobilizao que resultou na aprovao da Lei de Arbitragem em 1996 quanto do modo como
vem operando consideram as reconfiguraes produzidas no campo do direito local.
Embora uma dimenso central da anlise da incorporao da arbitragem no Brasil
esteja relacionada ao esforo harmonizador que consistiu no ajuste da legislao nacional
aos parmetros estabelecidos pela UNCITRAL, no menos importante foi a reconstituio das

176

condies locais em que se deu tal importao. O modo pelo qual uma assimilao ocorre
varia sempre conforme as condies polticas e institucionais locais. Nesse ponto, a o enfoque
sobre a funo desempenhada pelos intermedirios [gatekeepers] se mostrou central, pois, ao
realizarem a mediao entre o global e o local, esses agentes operam a negociao concreta do
processo de globalizao nos contextos particulares.
Nesse sentido, a reconstituio da aprovao da lei aponta a centralidade assumida por
um grupo de advogados bem posicionados no campo do direito e com conexes
internacionais para viabilizar o processo de assimilao local da arbitragem. Mais ainda, foi
possvel perceber que a ao desses intermedirios atendeu, ao mesmo tempo, tanto aos
interesses emanados das instituies do comrcio internacional quanto aos interesses locais.
Essa dupla sintonia foi outro ponto diferenciador do movimento que levou aprovao da lei
em 1996 com relao s tentativas frustradas de regulamentar a arbitragem da dcada de
1980. Alm de partirem de dentro do Estado e se orientarem segundo uma lgica de cima
para baixo, tais iniciativas tambm careceram do envolvimento de outros setores da classe
dirigente. A Operao Arbiter, por sua vez, logrou envolver no processo de discusso da lei
no apenas as altas instncias governamentais, mas especialmente influentes segmentos do
campo jurdico brasileiro e do setor empresarial.
No por acaso, os indivduos que protagonizaram o processo se encontram, hoje,
extremamente bem posicionados quer na hierarquia interna da arbitragem, quer no campo do
direito de modo geral. Eles integram uma elite jurdica detentora de alta concentrao de
capitais. Mais ainda: possvel dizer que sua integrao ao universo jurdico trouxe mudanas
para sua forma de organizao. Em outros termos: o encaixe da prpria arbitragem nesse
campo mais amplo do direito produziu toda uma reconfigurao do ltimo.
Por diversos critrios a arbitragem pode ser compreendida como um subcampo. Como
todo campo, conforma um espao social relativamente autnomo, com lgica de
funcionamento prpria e no qual os agentes travam lutas por legitimidade. Do mesmo modo, a
arbitragem tambm possui uma estrutura dual: as cmaras altas configuram o polo das
posies dominantes; o polo dominado se organiza em torno das posies associadas s
cmaras baixas, principalmente as inidneas. As fronteiras entre o que estaria dentro ou fora
desse domnio tambm esto razoavelmente delineadas: a comunidade acessvel apenas
para quem, alm de dispor de estoque elevado de capital cultural, acumulou capital social o
suficiente para circular com xito pelo clube da arbitragem.
A arbitragem, por si, delimita uma rea do espao social que concentra os diferentes
tipos de capital. De sada, h capital econmico, expresso nas quantias exorbitantes

177

envolvidas nas causas e na remunerao dos rbitros. Alis, os usurios desse mecanismo de
resoluo de conflitos formam uma clientela afluente, o que, por sua vez, estabelece a
homologia entre produtores e consumidores do servio causa ltima do prestgio associado
prtica. tambm alta a dotao de capital cultural, facilmente verificvel, por exemplo,
seja na forma de ttulos escolares e acadmicos, seja na forma da fluncia desenvolta em
idiomas estrangeiros exigida dos praticantes da arbitragem comercial. O capital social
tambm permeia a insero nacional e internacional dos membros, bem como a carteira de
contatos de cada um, sem esquecer que apenas via indicao, a forma por excelncia dessa
modalidade de capital, que algum chega a ser nomeado rbitro de um caso.
Alm desses, importante mencionar a alta concentrao de capital especfico: o
capital propriamente jurdico, ou seja, o direito de dizer o direito (Bourdieu, 1998). Tal
propriedade especialmente evidente na capacidade de manipular uma linguagem tcnica,
utilizada e compreendida unicamente pelos operadores do campo. Ao reiterarem que os
conflitos direcionados para a arbitragem so os mais complexos, os rbitros nada mais
fazem do que reivindicar uma sofisticao jurdica para os seus prprios casos. Dado que essa
uma crena generalizada, pode-se deduzir que tal espcie de capital simblico
inegavelmente compartilhado pelos membros da comunidade.
De fato, a anlise exposta anteriormente permite afirmar que, se levados em
considerao as informaes disponveis sobre circulao internacional (tanto na forma de
temporadas de estudos fora do pas quanto de afiliao s instituies internacionais de
arbitragem), vinculao acadmica (realizao de doutorado, dedicao docncia e
integrao em comisso editorial de revistas da rea) ou mesmo associao a escritrios de
advocacia renomados, o grupo de rbitros das cmara altas de So Paulo bem como demais
profissionais envolvidos nesse ramo de atividade , est relativamente melhor posicionado no
campo jurdico do que outros grupos tambm adstritos ao polo dominante. Em suma, os
rbitros so dominantes entre os dominantes. Tudo isso ajuda a entender por que a arbitragem
considerada uma rea to glamourosa:
o mundo luminoso do direito. onde vo parar os casos mais complicados,
onde esto os advogados mais capacitados, onde o debate mais afiado,
onde os juzes so mais atentos. Voc est vivendo o que h [de] melhor no
mundo do direito (Entrevista n. 5).

Essa posio de destaque pode ser ilustrada atravs do contraste com duas outras
instituies jurdicas. Por um lado, as instncias do sistema do Poder Judicirio que adotam
procedimentos tpicos dos chamados mtodos alternativos de resoluo de conflitos: os

178

juizados especiais, situados em posio perifrica, marginal ou dominada no campo do


direito, posto que lidam com causas de menor relevncia, tanto sob a tica do capital
econmico processam apenas causas que no ultrapassem o valor de 40 salrios mnimos ,
quanto do ponto de vista do capital jurdico em funo da incorporao de procedimentos
informais de justia (Chasin, 2013). Por outro lado, a posio de destaque da arbitragem pode
tambm ser aferida a partir da comparao com outra instncia extremamente influente no
campo do direito: o Supremo Tribunal Federal (STF). Conforme um dos entrevistados pela
pesquisa afirmou:
[...] a arbitragem tira do Judicirio e isso est realmente acontecendo na
parte empresarial as demandas mais relevantes. A ideia de que as questes
constitucionais vo para o Supremo e as questes de direito privado mais
relevante vo para a arbitragem diminui a relevncia social do Judicirio
como um todo (Entrevista n. 9).

No casual que a arbitragem se mostre um passo atraente para ministros e desembargadores


aposentados. Conforme assinalado anteriormente, o nmero daqueles que realizam essa
migrao vem aumentando. Nesses casos, o simples fato desses juristas se mostrarem aptos a
converter os capitais (cultural, social e jurdico especialmente) acumulados durante sua
carreira para pertencer ao clube j constitui um indcio da centralidade desse destino no
campo mais amplo do direito.

179

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
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Anexo 1 - Cmaras de Arbitragem de So Paulo/SP


Cmaras

Entidade a qual filiada

Altas
Cmara de Arbitragem do Mercado (CAM)

Bolsa de Valores de So Paulo (Bovespa)

Centro de Arbitragem da Cmara Americana de Comrcio (AMCHAM)

Cmara Americana de Comrcio

Cmara de Mediao e Arbitragem das Eurocmaras (CAE)

cmaras de comrcio e indstria europias

Centro de Mediao e Arbitragem da Cmara de Comrcio Brasil Canad


(CAM/CCBC)

Cmara de Comrcio Brasil-Canad (CCBC)

Cmara de Arbitragem Empresarial - Brasil (CAMARB)


Centro de Conciliao e Arbitragem da Cmara de Comrcio ArgentinoBrasileira de So Paulo (CAMARBRA)

Cmara de Comrcio Argentino-Brasileira de So Paulo

Cmara de Conciliao, Mediao e Arbitragem Ciesp/Fiesp

Centro de Indstrias do Estado de So Paulo (Ciesp) e


Federao das Indstrias do Estado de So Paulo (Fiesp)

Centro de Mediao e Arbitragem da Cmara Portuguesa de Comrcio no


Brasil

Cmara Portuguesa de Comrcio no Brasil (CPCC)

Mdias
Cmara de Arbitragem da Associao das empresas de tecnologia de
informao (Assespro)

Associao das empresas de tecnologia de informao

Conselho Arbitral do Estado de So Paulo (CAESP)

--

Cmara de Mediao e Arbitragem do Instituto de Engenharia (CMA-IE)

Instituto de Engenharia

Fecomercio Arbitral - Cmara Empresarial de Arbitragem

Federao do Comrcio do Estado de So Paulo

Instituto Brasileiro de Estudos do Direito da Energia (IBDE)

Instituto Brasileiro de Estudos do Direito da Energia

Cmara de Arbitragem Empresarial de So Paulo (SP ARBITRAL)

--

Baixas
Arbitragem & Mediao - Solues de Conflitos Ltda. (AMESCO)

--

Cmara de Arbitragem e Mediao da Capital de So Paulo (ARBIMESP)

--

Cmara de Arbitragem e Mediao de So Paulo (CARMESP)

--

Grupo de Arbitrabem Independente (GAI)

--

Instituto de Mediao e Arbitragem do Estado de So Paulo (IMAESP)

--

Mediao e Arbitragem Paulista (IMAP)

--

Cmara de Mediao e Arbitragem do Estado de So Paulo (MAESP)

--

Mediao e Arbitragem So Paulo Ltda. (MEASP)

--

Mediar So Paulo Cmara de Mediao e Arbitragem

--

So Paulo Mediao e Arbitragem

--

Cmara Arbitral Cidade de So Paulo (TACISP)

--

Tribunal Arbitral Extrajudicial de Conciliao e Mediao do Estado de So


Paulo (TAEMESP)

--

Tribunal de Arbitragem do Estado de So Paulo (TAESP)

--

Tribunal Arbritral de So Paulo (TASP)

--

Tribunal Arbitral Plena So Paulo

--

Trinar Cmara de Arbitragem

--

197

Anexo 2 - rbitros que aparecem em ao menos duas cmaras altas


CCBC

Ciesp/Fiesp

Adriana Braghetta

Nome

Adriana Noemi Pucci

Alcides Jorge Costa

Camarb AMCHAM CPCB

x
x

Alessandra Pinheiro Fachada Bonilha

Andr Franco Montoro Filho

Antonio Carlos Marcato

Antonio Correa Meyer

Arnoldo Wald

Carlos Alberto Carmona

Carlos Augusto da Silveira Lobo

Carlos Nehring Netto

Cludio Finkelstein

Clavio de Melo Valena Filho


Eduardo de Albuquerque Parente

Eduardo Grebler

Eleonora Maria Bagueira Leal Coelho

Fabiano Robalinho Cavalcanti

Gilberto Giusti

Gilberto Jos Vaz

x
x

x
x

x
x

x
x

Gustavo Jos Mendes Tepedino


x

Hermes Marcelo Huck

Giovanni Ettore Nanni


Haroldo Malheiros Duclerc Verosa

x
x

Francisco Maia Neto

x
x

Flvia Bittar Neves

x
x

Francisco Jos Cahali

Eduardo Damio Gonalves

Fbio Nusdeo

x
x

Carlos Henrique de C. Fres

CAE CAMARBRA

Ary Oswaldo Mattos Filho


Calixto Salomo Filho

CAM

Ives Gandra da Silva Martins

Jean Franois Jules Teisseire

Joo Bosco Lee

Jos Alexandre Tavares Guerreiro

Jos Carlos de Magalhes

Jos Emlio Nunes Pinto

Jos Francisco Rezek

Jos Miguel Jdice

Lauro Gama Jr.

Luciano Benetti Timm

Luiz Edson Fachin

Luiz Gasto Paes de Barros Lees

x
x
x

198

Luiz Leonardo Cantidiano


Luiz Olavo Baptista

x
x

Marcelo Muriel
x

Marcos Paulo de Almeida Salles

Mrio Srgio Duarte Garcia

Maristela Basso

Maurcio Gomm Santos

Mauro Rodrigues Penteado

Modesto Souza Barros Carvalhosa

Nelson Eizirik

Paulo Czar Arago

x
x
x

Paulo Fernando Campos Salles de Toledox

Pedro Antnio Batista Martins

Petrnio R. G. Muniz

Renato Mller S. Opice Blum

x
x

x
x

x
x

Trcio Sampaio Ferraz Jnior

Thomas Benes Felsberg

Valria Galindez

x
x

x
x

x
x

Renato Stetner
x

x
x

Rodrigo Garcia da Fonseca

Paulo Borba Casella

Waldirio Bulgarelli

x
x

Paula Forgioni

Selma Maria Ferreira Lemes

Marcelo Roberto Ferro

Nelson Nery Jr.

x
x