Introduo ao estudo do direito:

1234-

Propedutica
Enciclopdica
Zetetica
Epistemolgica

Propedutica: Introdutria, prope a oferecer fundamentos para a

estruturao do conhecimento jurdico. Oferece conceitos que so
pressupostos para que possa compreender os diversos tipos de direitos
(civil, constitucional...)
Enciclopdica: Condensar diversas formas de conhecimento. Engloba
diversos conhecimentos aplicados ao direito (Histricos, sociolgicos,
filosficos..)
Zetetica: Diferente da palavra dogma.
Valoriza a indagao, o questionamento, a reflexo critica, o inverso do
dogma(inquestionvel). Gera uma insegurana e muitas vezes injustia, j
que questionada. Envolve a politica-ideolgica, que influencia nas
decises.
Epistemolgica: Aborda as condies de cientificidade do direito.
o poder politico pode ser considerado como cincia?
No h resposta exata, mas cr que no seja cincia e sim arte.

Teoria da norma jurdica:

Sociedade: qualquer agrupamento de indivduos que apresente um padro
de organizao. Existem sociedade humanas e no-humanas( formigas,
abelhas...)
As sociedades no-humanas so baseadas no determinismo biolgico
(sempre se comportaram da mesma forma), j nas sociedades humanas o
quadro alterasse, pois o ser humano essencialmente livre, no regido pelo
determinismo histrico.
Da liberdade humana que surge a necessidade de um sistema de controle
social, pois as sociedades humanas so dinmicas, impulsionando o direito.
Sistema de controle social:
Conjuntos de instituies (famlia, escola, igreja e estado) e de normas
(regras de conduta que estabelecem padres de dever ser
comportamental) que regulam o comportamento humano em sociedade.
Existem dois tipos de normas sociais: As tcnicas e as ticas.
Normas tcnicas: Normas sociais que disciplinam o comportamento
humano, tendo em vista a otimizao dos resultados. Para a tcnica o que

interessa atingir os resultados, realizar as finalidades, independente dos

meios. A tcnica no carrega valores, neutra.
Normas ticas: Etiqueta, moral e direito
Normas de etiqueta: menor relevncia para a vida social, regulam
aspectos ticos menos significativos para o convvio grupal. Se limitam a
disciplinar hbitos de educao e polidez no trato com as pessoas e com as
coisas.
Obs: Descortesia o no cumprimento com a norma tica de etiqueta.
obs: A sano difusa brota da opinio publica, de forma espontnea e plural.
Aplicada por toda e qualquer agente social.
Normas morais: Regulam valores e padres de comportamento mais
relevantes. Estabelecem padres de comportamento que so essenciais.
Obs: Imoralidade a infrao tica, decorrente da violao das normas
morais.
Normas jurdicas (direito): Configuram a chamada mnimo tico;
Disciplinam os valores do comportamento indispensvel para o convvio
social. o ncleo duro do sistema de controle social, pois ergue a ultima
barreira das ordens sociais.
Obs: A sano jurdica apresenta natureza organizada, porque no brota da
opinio publica, mas pelo controle do Estado. A sano jurdica j est prdeterminada no sistema normativo, j se sabe, antecipadamente, o que ira
ocorrer se no obedecer as normas jurdicas. A sano a privao da
liberdade, aplicada pelo Estado, devido ao processo legal.
Importante:
1- Todos os padres de normas ticas so histrico condicionado (Variam
no tempo e no espao), so relativos.
2- A maioria dos comportamentos so lcitos e no lcitos. Tudo o que
no est juridicamente proibido, est juridicamente liberado
3- A descortesia e a imoralidade so, geralmente, comportamentos
lcitos.
4- Embora direito e moral tenha uma relao direta, no existe uma
coincidncia absoluta. Existe uma zona de interseco.

Teoria dos crculos ticos:

1- Teoria jusnaturalista crculos concntricos.

Direito como conceito abstrato, vindo do divino.
Teoria natural, humanidade, liberdade.

2- Teoria positivista Crculos separados

o direito no se confude com a lei
positivismo jurdico
Kelsen
3- Teoria ps-positivista crculos secantes
tudo baseado na dignidade humana (ps 2 guerra mundial)
Direito X moral: Criterios distintivos
123456-

Bilateralidade x unilateralidade
Heteronomia x autonomia
Exterioridade x interioridade
Maior coercitividade x menor coercitividade
Maior coatividade x menor coatividade
Sano organizada x sano difusa

1- Bilateralidade: porque as normas jurdicas sempre disciplinam relaes inter

subjetivas. (sujeito ativo x sujeito passivo )
Unilateralidade: Porque desrespeito a conscincia privada de cada individuo e
no poder ser exigida.
Obs: o Direito, ao conceder direitos, da mesma forma impe obrigaes, sendo pois uma via
de mo dupla. J a moral no, suas regras so simplificadas, impondo to somente deveres, e
o que se espera dos indivduos a obedincia as suas regras.

2- Heteronomia: As normas jurdicas so consideradas, porque so impostas por

entidades distintas do individuo. So estabelecidas, normalmente, pelo Estado.
Autonomia: porque a moral o campo da liberdade, escolhendo livremente o
que se deseja.
3- Exterioridade: Porque pressupe a materializao de uma conduta no mundo
dos fatos. S pode incidir se um se um comportamento estiver materializado no
mundo externo.
Interioridade: Interior de cada ser humano
Obs: Direito externo por se ocupar das atitudes externalizadas dos indivduos, no
devendo se atuar no campo da conscincia, somente quando necessrio para
averiguar determinada conduta. J a moral se destina influenciar diretamente a
conscincia do indivduo, de forma a evitar que as condutas incorretas sejam
externalizadas, e quando forem, dever ser objeto de anlise somente para se aferir a
inteno do indivduo.

4- Coercitividade: O medo ou receio gerado na mente do agente social pela norma tica.
A moral menos coercitiva, porque o individuo teme mais a ordem jurdica (so mais
restritivas)

5- Coatividade: Manifestao concreta da sano tica, ou seja, nas sociedades

ocidentais contemporneas o direito mais coativo, porque as sanses
jurdicas, implicam constrangimento patrimonial ou fsico muito mais intensos
do que a moral.
6- Sano organizada pr-ordenada pelo sistema normativo, sendo aplicada
pelo Estado, enquanto que a sano difusa brota da opinio publica.

Atributos das normas jurdicas: Requisitos para que a norma tenha

existncia vlida e produza seus efeitos.
validade

competncia
formal
procedimento
informal contedo

vigncia
vigor
eficacia

tcnico-juridica (aplicabilidade)
social (efetividade)
legitimidade

1-Validade: Consiste na compatibilidade vertical de uma norma jurdica

inferior com uma norma jurdica superior.
validade material: Desrespeito a compatibilidade de uma norma jurdica
com outra norma jurdica ao que se refere ao contedo. A norma jurdica
superior prescreve o contedo da norma jurdica inferior.
validade formal: Consiste na observncia de dois aspectos: Competncia
e o procedimento. A norma jurdica superior estabelece a forma de criao
da norma jurdica inferior.
obs: Competncia habilitao que a norma jurdica superior confere a um
dado rgo para que crie um rgo inferior.
Procedimento conjunto de fases que devem ser observados para a
criao de uma norma jurdica inferior.

Obs: Validade a pertinncia da norma com o ordenamento, ou seja,

cumprir requisitos de carter formal e material.
Formal: Cumprimento de requisitos quanto a forma de elaborao
da lei.
Material: Contedo da norma. A matria que a norma trata deve
guardar uma relao de coerncia com a norma superior.

Pirmide normativa de Kelsen

---------------------------------------Constituio Federal-----------------------------Leis----------------------------------------Atos
Administrativos--------------------------------------------Sentena;
Testamentos-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------2- Vigencia: o tempo de validade da norma jurdica. Podem ser
determinada e indeterminada.
Determinada: Normas jurdicas que estabelecem previamente o
termino da sua validade.
Obs: quando a norma jurdica tem vigncia determinada o
escoamento do prazo denominado de caducidade (perda de um
fundamento objetivo da norma.). O tempo de validade prestabelecido se fundou.
Indeterminada: Normas jurdicas que produzem seus efeitos at que
sejam revogadas por outras normas jurdicas de igual ou superior
hierarquia. Nesse sentido o tempo de validade est indefinido. ( Ex:
constituio de 88)
Importante:
1- Revogao consiste na substituio de uma norma jurdica por
outra que ostente igual ou superior hierarquia e que trate do
mesmo tema de modo diverso. Pode ser:
Total x parcial
Expressa x tcita
Total: Quando o novo diploma normativo modificar globalmente o
diploma normativo anterior.
parcial: Quando o novo diploma normativo modificar apenas
parcelas do diploma normativo anterior.
Expressa: Quando o novo diploma normativo modifica textualmente
o diploma normativo anterior.

Tcita: Quando o novo diploma normativo se revela logicamente

incongruente com o diploma normativo anterior, ainda que no esteja
posto textualmente.
2- Vigencia = incidncia: Incidncia consiste na relao entre a
publicao e o momento de inicio de sua vigncia ( tempo de
validade). A incidncia pode ser imediata (quando o inicio da sua
vigncia coincide com a data de sua publicao) ou mediata
( quando o inicio da vigncia ocorrer depois da data de publicao,
tendo um intervalo que chamada de VACATIO LEGIS(vancancia
normativa), que serve para que a sociedade se adapte as novas
leis)

3- A lei de introduo as normas do direito brasileiro lindb no art. 1,

estabelece que a lei que no dispuser sobre a sua incidncia
valera depois de 45 dias aps a publicao em solo nacional e trs
meses depois para os brasileiros no exterior.

Obs: Lei lindb Sua funo orientar desde a elaborao e modo de

aplicao, at a vigncia da lei no tempo e no espao apresentando
critrios para a soluo de eventuais conflitos, estabelece base
interpretativa para a garantia da eficcia do ordenamento jurdico e
ainda o suprimento lacunas.
4- Revogao = repristinao
Repristinao a restaurao dos efeitos jurdicos de uma
norma revogada pela revogao da norma revogadora

Lei A Lei B Lei C

Se a Lei A revogada pela Lei B e, em seguida, a Lei B revogada
pela Lei C, no necessariamente a Lei A voltar a ter vigncia.
Ou seja, a lei revogada no se restaura por ter a lei revogadora perdido a
vigncia.
o brasil permiti a repristinao, desde que seja expressa(o novo diploma
normativo, modifica textualmente o diploma normativo anterior). No
possvel repristinao tcita.
3- Vigor: Fora vinculante de uma norma jurdica, que absorve todas as
situaes ocorridas durante a sua vigncia, trata-se da aplicao do
principio geral do direito: O tempo rege o ato
Obs: As vezes pode se perder a vigncia e continuar tendo vigor.

Ex: Algo foi feito em 2001 e foi julgado em 2004, a lei que serve a de
2001.
Obs: No direito penal o vigor sofre alteraes: Consagrada no art. 5

4- Eficacia: Possibilidade de produo concreta dos efeitos jurdicos. Pode

ser social(efetividade) e tcnica( aplicabilidade)
Social: norma jurdica eficaz quando seus preceitos so concludos pelos
agentes sociais. Transps o mundo do dever ser para ser, quando
cumprida.
tcnica: Possibilidade da norma jurdica produzir seus efeitos,
independentemente, da criao de outra norma jurdica.

5- legitimidade: consiste na adequao valorativa da norma jurdica. Uma

norma legitima uma norma entendida como justa pela maioria da
sociedade no dado contexto histrico-cultural ( no tempo e no espao)
Obs: legitimidade e efetividade no andam, necessariamente, juntos.

Classificao das normas jurdicas:

1- Quanto ao sistema
2- Quanto a relao com a vontade das partes
3- Quanto a relao das normas jurdicas entre si
4- Estrutura normativa
5-Quanto a aplicabilidade
6- Quanto a sistematizao legal
7- Quanto aos mbitos de validade:
7.1-Espacial
7.2- material
7.3- pessoal
7.4- Temporal
8- Quanto a sano: Normas perfeitas; Normas mais-que-perfeitas; Normas
menos-que-perfeitas; Normas imperfeitas

1- Diferena entre direito interno e direito estrangeiro:

- Direito interno: normas jurdicas pertencentes a um ordenamento jurdico

nacional. Se foi produzida no Estado interno soberano, como exemplo a

constituio de 88.
- Direito estrangeiro: Normas jurdicas produzidas fora dos limites territoriais
de um dado Estado soberano .Produzidas no mbito da comunidade politica
internacional, como exemplo o tratado de Assuno em 61 que criou o
mercosul.
Obs: As normas do direito estrangeiro s se tornam validas no mbito do
direito interno. No Brasil feito pelos decretos administrativos.
Obs: No direito comunitrio da unio europeia tem aplicabilidade direta e
imediata.

2- Normas cogentes e normas dispositivas:

-Normas cogentes: Normas obrigatrias para os cidados. Se empoe
obrigatoriamente ao sujeito. No admite afastamento da sua incidncia. Ex:
obrigatoriedade dos votos.
- Normas dispositivas: Normas que admitem a modulao dos seus efeitos
pela vontade das partes. Ex: As normas do cdigo civil que tratam dos
regimes patrimoniais dos bens no casamento, que podem ser por comunho
total, comunho parcial e separao de bens .

3- Primarias e secundarias: ligada a relao direta ou indireta do ser

humano.
- Primarias: So normas que disciplinam diretamente o comportamento
humano, permitindo, obrigando ou proibindo uma dada conduta. Ex: Art.
121 do cdigo penal, crime de homicdio que probe matar algum.

- Secundaria: So normas jurdicas que disciplinam o modo de criao,

interpretao e aplicao de outras normas jurdicas, disciplinando somente
de forma indireta o comportamento humano. Especie de metalinguagem
normativa. Ex: Lindb, no art. 1: modo de aplicar as leis.

4-Regras e princpios:
-Regras jurdicas: So normas que apresentam uma estrutura normativa
fechada que estabelece marcos de segurana e de previsibilidade para as
relaes scias, por fora disso a aplicao das regras feita de forma
automtica.
Fechar o sistema limitam o espao de interpretativo, promovendo
fechamento dogmtico.
ex: Art 82 da constituio de 88, que diz que o mandato do presidente ser
por 4 anos.

Art 18, que diz que Braslia a capital federal

-Prinicipios: So normas que apresentam uma estrutura normativa aberta,
que aponta para a realizao de valores capazes de tutelar a ideia de
justia. Por fora disso, oportunizam um amplo espao interpretativo para
que o jurista explore as dimenses de legitimidade e de efetividade da
ordem jurdica.
ex: Art 1, inciso 3: Dignidade da pessoa humana
Construir um direito mais justo, dialogando com a realidade social.

5- existe quatro tipos de aplicabilidade:

1- Plena: So normas jurdicas que produzem direta e imediatamente seus
efeitos, independente da criao de outras normas jurdicas. Ex: Art 18,
paragrafo 1: Brasilia a capital federal. (No precisou criar uma lei).
2- Limitada: So normas jurdicas cuja produo dos seus efeitos depende
da criao de outras normas jurdicas. Ex: Art 153, inciso 7: Compete a
unio instituir impostos sobre grandes fortunas nos termos de lei
complementar. (Enquanto a lei complementar no for comungada, no se
pode exercer essa lei)
3- Contida: So normas que produzem efeitos jurdicos diretos e imediatos
em um primeiro momento e em um segundo momento admitem a restrio
dos efeitos jurdicos originais. Ex: N1 prev que ser criada N2 para
restrio de N1. (eficcia restritiva), vista no art 5, inciso 12: trata da
liberdade de trabalho oficio ou profisso. 94 Criao do exame da ordem,
dando limite a essa liberdade.
4- Exaurida: So normas jurdicas cujo os efeitos j se consumaram no
tempo, permanecendo vigentes por fora de uma mera reminiscncia
histrica. Ex: art 2 da adct de 88: plebiscito de 93 escolher a forma e o
sistema de governo (manteve republica federativa).

6- Codificados, consolidadas e normas esparsas (extravagantes)

- Codificadas: So normas pertencentes a leis gerais e de grande coeso
logica: os cdigos (Lei de grande generalidade e uma lei de grande coeso
logica. No apresenta contradio interna). Ex: norma inserida no cdigo.
- Consolidaes: so leis de menor generalidade e de menor coeso logica.
Ex: CLT: mais especifico que o cdigo, uma lei de menor coeso logica.
Pode apresentar contradies.
-Esparsas: So leis que tratam de temas e destinatrios especficos. Ex:
Estatuto da criana, do idoso.

7-

Validade espacial: normas gerais e especificas.

- normas gerais: validade em todo territrio nacional. Ex: lei federal
- normas especificas: Validadas em parcelas especificas do territrio
nacional. Ex: leis estaduais e leis municipais.
Validade material: Direito publico e direito privado:
- normas do Direito pblico: Regulam as relaes entre o Estado e os
cidados, bem como a relao entre rgos estatais, tendo em vista a
prevalncia da supremacia do interesse coletivo. Ex: normas do direito
constitucional, administrativo e tributrio.
- normas do direito privado: normas jurdicas que disciplinam relaes
entre particulares, tendo em vista a prevalncia dos princpios da liberdade
e da autonomia da vontade. Ex: direito civil (instituto do casamento), direito
comercial.
Obs: A maioria das normas do direito publico so normas cogentes
(obrigatrias), no podem se afastar pela vontade das partes e a maioria
das normas de direito privado so normas dispositivas (admitem a
modulao dos seus efeitos pela vontade das partes).
Obs: Verifica-se hoje um processo convergente de privatizao do direito
publico e de publicizao do direito privado.
- Privatizao: Participao do privado na ordem publica. Ex: arena fonte
nova, construda pela oas.
- Publicizao: crescente interveno do Estado nas relaes
privadas( dirigismo contratual). Ex: contrato da empregada domestica, que
passou a ser contrato de empregado normal.
validade pessoal: Normas genricas e normas individualizadas:
-normas genricas: alcanam toda comunidade jurdica. Ex: normas de
constituio (destinatrios indefinidos).
- normas individualizadas: Se dirigem a destinatrios especficos. Ex:
contrato
Obs: quanto maior hierarquia, maior generialidade; quanto maior hierarquia,
menor indidualizao.

Validade temporal:
- vigncia:
determinada: pr-estabelecem o termino de validade, como so as medidas
provisorias
indeterminada: no estabelecem o termino da sua validade. (Revogao)
- normas de incidncia:
Imediata: Inicia sua vigncia no momento da publicao (const.88)
Mediata: Preveem um prazo de vacatio legis. Normas que iniciam sua
vigncia aps o momento de publicao (cdigo civil 20022003)

- normas irretroativas ou retroativa:

- Irretroativa: No alcanam situaes ocorridas antes da sua vigncia,
prevalecendo os princpios da segurana jurdica e de que o tempo rege o
ato. As leis e as normas no retroagem porque devem respeitar o direito
adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada.
Obs:
1- Direito adquirido o direito que j se inseriu no patrimonio do titular.
2- Expectativa de direito: Iminencia de adquirir o direito.
3- Ato jurdico perfeito: ato jurdico cuja criao obedeceu os requisitos
exigidos na lei. Ex: contrato j celebrado, situao j consolidada.
4- Coisa julgada: Consiste na imodificabilidade da deciso judicial sobre a
qual no cabe mais a interposio de recursos. No possvel que a lei
venha proletar algo que j foi julgado. Se manifesta quando no pode mais
recorrer.

- Retroativa: So normas jurdicas que alcanam as situaes ocorridas

antes do inicio da sua vigncia. Ex: Retroativa da lei penas, mais benfica
ao ru.

8- - normas perfeitas: So normas jurdicas cuja violao acarreta a

nulidade do ato ilcito. Ex: art.124 do cdigo civil, estabeleceu que so nulos
os atos jurdicos que versem sobre objetos impossveis so nulos.
- normas mais-que-perfeitas: Normas cuja violao acarreta a nulidade do
ato ilcio e a imposio de um castigo ao transgressor. Ex: bigamia( segundo
casamento simultaneamente), nulo e crime.
- normas menos-que-perfeitas: Normas cuja violao implica a imposio de
um castigo ao infrator. Ex: homicdio, privando o infrator da liberdade,
porque no tem como reconstituir o ato cometido.
-normas imperfeitas: normas cuja violao no implica a imposio de uma
sano. Ex: divida de jogo Estabelece direito, impem deveres, mas no
pode aplicar sano.

Fontes do Direito:
1- etimologia: origem
2- conceito

Fontes materiais
3- tipologias
Estatais
fontes formais
No estatais

1-Etimologia:
Fonte: Provem da palavra fons em latim, que significa origem de um
fenmeno. Nesse sentindo, fontes do direito o surgimento do fenmeno
jurdico.
2- Conceito:
Fontes do direito so os modos de manifestao da normatividade jurdica,
que surgem a partir da realidade social.
Obs: Onde h sociedade h direito Direito como fonte da realidade
social, para atender as necessidades coletivas.
3- Tipologias:
1- Fontes materiais: So todos os fatores econmicos, polticos e ideolgicos
que influenciam a criao das normas jurdicas. a matria-prima
(Realidade social) para a criao das normas jurdicas.
Ex: A fonte material da lei maria da penha a violncia contra a mulher; a
fonte material da lei da copa a copa.
Obs: As fontes materiais do direito requerem uma viso zetetica (forma
mais ampla e aberta do direito)
2- Fontes formais: So as normas jurdicas propriamente ditas, surgidas a
partir da influencia das fontes materiais do direito.
Obs: As fontes materiais podem se tornar formais.
2.1- fontes formais estatais: surgem do Estado Legislao e
jurisprudncia.
* Legislao: Consiste no conjunto de normas escritas gerais e abstratas que
emanam, geralmente, de um parlamento (leis). A legislao a principal
fonte do direito nos sistemas jurdicos de civil law (tradio RomanoGermnica; ex: pases europeus)
Leis so fontes normativas do direito que integram o direito escrito, so
tambm fonte normativa genrica (se dirigem a toda comunidade) e
tambm so abstratas (porque regulam hipteses no ponto do dever ser),
alm disso, so produzidas pelo poder legislativo (parlamento).
*Jurisprudncia: Conjunto de decises judiciais reiteradas, que estabelecem
um padro interpretativo capaz de influenciar futuros julgamentos.

Fonte que tem uma capacidade grande de poder exprimir o direito mais
vivo, concreto.
No tocante, jurisprudncia merece destaque no conceito de sumula: Um
enunciado interpretativo que sintetiza o entendimento jurisprudencial
pacificado dos tribunais. Elas podem ser persuasivas (no obrigatria) ou
vinculantes (obrigatrias).
No Brasil, a maioria so persuasivas e qualquer tribunal pode produzir uma
sumula.
Ex de sumula vinculante: Vedao ao uso de algemas, na sumula 11.

2.2- fontes formais no estatais: brotam da sociedade civil Costume,

doutrina, negocio jurdico e poder normativo dos grupos sociais.
* Costume: Consiste na reiterao de praticas sociais que disciplinam
juridicamente as relaes intersubjetivas. A principal fonte do direito no
sistema cnamon law .
Ex: 13 salario, que no sc. XX os patres pagavam porque queriam. De
moral se tornou jurdico.
Ex; Cheque pr-datado, se transformou em garantia de venda.
Obs: Dentre os ramos jurdicos mais influenciados pelos costumes,
destacam-se o direito comercial e o direito internacional.
Obs: Um costume pode revogar uma lei?
Positivistas: No, apenas a efetividade.
para os outros pensadores a resposta sim, porque pode minar a
efetividade da lei.
* Doutrinas: consiste no conjunto de livros, artigos e pareceres dos
estudiosos do direito. Trata-se da produo cientifica do direito, que oferece
argumentos de autoridade para a tomada das decises judiciais.

*Negocio jurdico: So acordos de vontades que estabelecem direitos e

deveres para os particulares (mbito do direito interno). Ex: contratos
*Poder normativo dos grupos sociais: o poder conferido as instituies
sociais, para produzirem seus prprios ordenamentos jurdicos. Ex:
regulamento de empresas.

Teoria do ordenamento jurdico:

1- A noo de sistema jurdico
2-O problema da completude (existncia de lacunas jurdicas)

3- O problema da coerncia ( existncia das antinomias jurdicas)

4- O problema da unidade (existncia da norma fundamental)
1- A teoria do ordenamento jurdico se prope a oferecer uma viso
sistemtica do direito, propondo a ordenao racional dos elementos que
compe a experincia jurdica,
A mais conhecida viso de sistema jurdico aquela proposta por Kelsen, o
autor da teoria pura do direito (sistema juridico como pirmide normativa).
proposta de composio e aplicao do direito como sistema.
Obs: Sistema sempre uma ordenao racional de elementos, o universo
sempre catico, mas podemos conferir a esse mundo uma ordem racional.
A realidade jurdica catica, pois diversas normas podem ser produzidas e
podem entrar em conflito com outras normas j existente, alm de poder
no responder todos os questionamentos.
Sistema juridico de Kelsen: sistema juridico operacional, que permite extrair
respostas para os problemas prticos do dia-a-dia.

2- Problema da completude consiste na exigncia racional de que o sistema

juridico oferea respostas para todos os problemas da vida. Discute-se sobre
a existncia das chamadas lacunas jurdicas: espaos vazios no plano
comportamental que carecem de normas expressas.
Discurso se o sistema jurdico completo (inexistncia de lacunas) ou
no (lacunas: Comportamentos que no so regulados pelo direito)

Argumentos em prol da completude:

1- o direito completo, porque prevalece o raciocnio: Tudo que no est
juridicamente proibido, est juridicamente permitido.
2- o direito completo porque o juiz no pode eximir-se de julgar.
Argumentos em prol da incompletude:
1- O direito incompleto, porque ele prprio prev os mecanismos de
integrao do direito (preenchimento de lacunas)
2- O direito incompleto, porque a sociedade se transforma sempre no
ritmo clere (rpido)
*Tipos de lacunas jurdicas: Lacunas normativas, fticas e valorativas.
1- lacuna normativa: ocorre quando inexiste norma que regule o caso
concreto, Ex: falta de lei brasileira sobre o comercio eletrnico.
2- lacuna ftica: se manifesta toda vez que a norma se afasta dos fatos
sociais (perda de efetividade) quando a norma no coincide com os fatos.
Ex: Estatuto do idoso (existe no plano do dever ser)
3- lacuna valorativa: Brecha gerada pelo afastamento da norma em face do

valor social da justia. Ex: norma constitucional e legislativa do cdigo

penal, sobre maioridade.

Integrao do direito: Consiste na atividade de preenchimento das

lacunas jurdicas. Integrar o direito e completa-la.
Obs: No existe hierarquia dos mecanismos de integrao e um no
exclui o outro, podendo exercer juntos para completar as lacunas.

A cincia jurdica oferece quatro mecanismos de integrao. Eles so

previstos, inclusive, em diversos diplomas legislativos, tais como a
Lindb. So eles: Analogia, costume, princpios gerais do direito e
equidade.

1- Analogia: Aplicao de uma norma jurdica que trata de uma dada

situao social para outra situao social semelhante, que carece de
regulao normativa expressa.
Ex: aplicao da lei maria da penha para tutela dos transexuais.
A analogia utilizada com reserva em alguns ramos jurdicos. No direito
tributrio e penal, s se admite uso da analogia para a proteo do ru ou
condenado. Nesses dois ramos jurdicos prevalece o principio da realidade
estrita, o que no est na lei, no pode ser sancionado.
Ex: crime virtual.
Analogia se diferencia de forma tnue da interpretao extensiva, a qual
implica a ampliao do sentido e alcance da norma jurdica para abarcar
uma situao social que, aparentemente, no estava regulada de modo
expresso.
Ex: Interpretao extensiva da dignidade da pessoa humana para abarcar as
pessoas jurdicas e at mesmo dos embries.

2- Costume: Consiste no conjunto de praticas sociais repetidas que servem

para o preenchimento das lacunas jurdicas, Podem ser fontes diretas e
imediatas, ou integrao do direito ( Comum no sistema de civil law Lei
como principal fonte do direito)
Ex: Pagar fiado, comum em contratos.

3- Princpios gerais do direito: So normas que aproximam o direito da

moral, correspondendo aos mais altos valores e fins do sistema jurdico.
ex: Crime famlico( pequena gravidade)

4- Equidade: Consiste na aplicao do sentimento de justia do julgador

diante do caso concreto, influenciado por suas convices morais acerca do
justo.
Sempre, ou quase sempre, acompanha o processo de interpretao e
aplicao do direito.
Ex: uso da equidade na lei de arbitragem (Mecanismo de soluo
extrajudicial dos conflitos).

3- O problema da coerncia: Teoria das antinomias jurdicas

Desrespeito necessidade de solucionar as eventuais contradies
existentes entre as normas jurdicas (antinomias jurdicas) so frequentes.

*Critrios de soluo das antinomias jurdicas: Hierrquico, cronolgico,

especialidade e ponderao de bens e interesses.
1- hierrquico: Existindo conflito entre norma jurdica superior e norma
jurdica inferior, prevalece a norma jurdica superior. Este o principal
critrio de soluo das antinomias jurdicas.
2- Cronolgico: havendo normas de mesma hierarquia, prevalece a norma
jurdica posterior, em face da norma jurdica anterior.
ex: cdigo civil 16/17 e o cdigo de defesa do consumidor de 90
3- Especialidade: havendo conflito entre norma jurdica geral e norma
jurdica especial, ambas da mesma hierarquia, prevalece a norma jurdica
especial.
ex: Cdigo de defesa do consumidor ( no obriga vagas para idosos) e
Estatuto do idoso (obriga vagas para idosos).
4- Ponderao de bens e interesses: Critrio utilizado para a soluo das
antinomias principiolgicas, diante da impossibilidade do uso dos demais
critrios.
Nesse sentido deve o interprete topicamente (caso a caso) estabelecer uma
relao de prioridade concreta dos princpios em disputa, valorando os fatos
sociais.
Ex: aborto anenceflico X dignidade e direito a vida .

4- O dogma da unidade:
Exigncia racional de que o sistema jurdico apresente um ponto de
convergncia para os seus elementos, trata-se do debate acerca da norma
jurdica fundamental. Para um sistema ser considerado apto para resolver os
problemas, ele precisa ser completo, coerente e uno.

Ponto de unidade do sistema jurdico: Norma fundamental.

Concepes sobre a norma fundamental: Ponto de unidade do sistema
jurdico
1- Concepo jusnaturalista: O sistema jurdico teria como ponto de unidade
a prpria ideia de justia (Absoluto e universal, servindo como norma
fundamental de todo sistema jurdico).
2- Positivismo clssico: A norma fundamental do sistema jurdico seria a
constituio. Porque o positivismo no enxerga nada alm das normas.
3- politica: O fundamento da ordem jurdica seria a vontade do poder
constituinte originrio que cria a constituio de um dado estado.
Ex: ordem jurdica brasileira seria a vontade da assembleia constituinte de
87, que criou um novo sistema jurdico.
criticada por no ser possvel identificar a vontade do poder constituinte.
4- Positivismo logico (Teoria pura do direito): Para essa concepo a norma
fundamental seria um pressuposto logico, que obrigaria a aceitao
dogmtica da ordem jurdica. Tal norma seria uma fico necessria para
que seja possvel conceber o sistema jurdico como uma pirmide
normativa.
Norma hipottica fundamental que estivesse acima da constituio. No
existe, mas remos que conceber. Acredita que o positivismo clssico no
explica os fundamentos da constituio.
Cumpra uma ordem jurdica, seja ela qual for Kelsen fechando assim
o sistema
5- Ps-positivismo: A norma fundamental seria o conjunto dos princpios
constitucionais, que permitiram a expresso dos valores presentes na
realidade social.
Viso mista que promove o dialogo das normas com a realidade social.
Ex: Dignidade da pessoa humana.
Relao jurdica:
o vinculo intersubjetivo que envolve de um lado o sujeito ativo (titular de
um direito subjetivo) e de outro lado um sujeito passivo (obrigado ao
cumprimento de um dever jurdico), bem como o vinculo intersubjetivo que
justifica imposio de uma sano jurdica na hiptese de uma ilicitude.

O Conceito de relao jurdica o resultado da caracterstica da

bilateralidade do fenmeno jurdico, que se diferencia da unilateralidade
tpica do fenmeno moral.

Elementos constitutivos das relaes jurdicas:

123456-

fato jurdico
sujeitos do direito
direito subjetivo
dever jurdico
ilcito
Sano jurdica

1- fato jurdico: Todo e qualquer acontecimento natural ou humano capaz de

produzir consequncias no mbito do direito. Materializando no mundo real
a hiptese abstrata prevista no mbito da norma jurdica.
Vinculado ao termo exterioridade.
Em sentido amplo, compreende o fato jurdico em sentindo restrito e o ato
jurdico.
Fato jurdico (stricto sensu)
Fato jurdico em sentido amplo
(lato sensu)

Ato jurdico

Fato jurdico em sentindo restrito: Acontecimento natural que produz efeito

jurdico. Ex: o tempo; morte natural.
Ato jurdico: Acontecimento humano voluntario, que produz efeito jurdico.
Pode ser tanto unilateral de vontades, como acordo de vontades
(testamento)

2-sujeitos do direito: So entes que a ordem jurdica reputa como aptos para
titularizar direitos e cumprir deveres jurdicos. Existem dois tipos de sujeitos
de direito: Ativo (titularizar o direito subjetivo) e passivo (Que obriga o
cumprimento do dever jurdico, ex: Relao tributaria Estado titular de
um direito de credito: Ativo e do outro lado contribuinte, que obrigado a
pagar os tributos).
Os sujeitos de direito podem ser tanto entes personalizados (pessoas) ou
entes despersonalizados.
Pessoas: Naturais(fsicas)existncia corporia, ex: qualquer um de ns.
Juridicas fices criadas pelos seres humanos, ex: Associaes,
sociedades, entes federativos.
Obs: Nem sempre os entes dos direitos so pessoas.
Entes personalizados (pessoas fsicas ou
jurdicas)

Sujeitos do direito
(ativos e passivos)

Entes despersonalizados

3-Direito subjetivo: Consiste no conjunto de faculdades que a norma jurdica

confere aos sujeitos ativos para atuar no mbito da licitude. O objeto do
direito subjetivo o dever jurdico correlato.
Existem diversas modalidades de direito subjetivo:
Direitos patrimoniais (possuem conotao econmica, ex: direito de
propriedade) X Direitos extras patrimoniais (No permitem a preciao
econmica, ex: direito a integridade fsica)
Direito subjetivo publico (Exercido no mbito de uma relao jurdica na
qual esteja presente o estado, ex: Direito a educao, sade) X Direito
subjetivo privado (Exercidos no mbito das relaes particulares, ex: direito
do locador receber um aluguel)
direito subjetivo absoluto ( Exercem perante toda a comunidade jurdica,
ex: direito a vida) X Direito subjetivo relativo (Exercidos contra sujeitos
passivos determinados, ex: direito de credito comercial)

4- Dever jurdico: Consiste no conjunto de obrigaes assumidas pelo sujeito

passivo da relao jurdica. Trs tipos de obrigaes: obrigao de fazer, de
no fazer e a obrigao de dar.
Obrigao de fazer: Realizar uma conduta positiva. Ex: prestao de
servio
Obrigao de no fazer: Realizar uma conduta negativa, de absteno. Ex:
dever de sigilo profissional.
Obrigao de dar: entrega de um bem. Ex: tributos
5- ilcito: Comportamento positivo (ao) ou negativo (omisso) que a
ordem jurdica probe. Pode configurar-se tanto pelo descumprimento do
dever jurdico (ex: sonegao fiscal) ou pelo exerccio desproporcional de
um direito subjetivo (abuso do direito, ex: Blitz policial)
6- Sano jurdica: Consequncia do ilcito. Que impe constrangimento
patrimonial (ex: indenizao por danos morais) ou pessoal (ex: priso, que
a privatizao da liberdade)a um infrator. Apresenta nas sociedades atuais e
ocidentais natureza organizada.
Escolas do pensamento juridico:
1- Jusnaturalismo
2- Positivismo legalista (Escola de exegese)

3- Historicismo juridico
4- Sociologismo juridico
5- Teoria pura do direito
6- Ps-positivismo juridico
1- Jusnaturalismo: uma doutrina dos direitos naturais, que acredita na existncia de
um padro absoluto e imutvel do justo. Segundo esta concepo os direitos
nasceriam com a prpria natureza humana, pois todos os seres humanos carregariam
dentro de si um cdigo de tica e justia.
Mais antiga concepo da historia do pensamento juridico, partindo da ideia que o
individuo j nasceriam com o direito (direito inato inerente a condio humana).
Todos os indivduos carregam em si um cdigo de tica (verificar o que justo ou
injusto e se o comportamento viola ou no a justia).
obs: Ainda hoje presente no mbito juridico.
Fases do jusnaturalismo:
1 fase: Jusnaturalismo cosmologico sustenta que o fundamento dos direitos
naturais e da prpria ideia de justia, seria a harmonia do universo, o qual seria regido
por leis universais que poderiam ser acessada pelos seres humanos.
data da idade antiga (Grecia e Roma antiga).
Papel do ser humano seria atuar em sociedade a partir da cosmologia.
Justia emanasse do universo.
2 fase: Fase teolgica Essa foi a concepo jusnaturalista tpica da idade media. O
fundamento dos direitos naturais seria a vontade de Deus.
Justia divina (igreja catlica)
3 fase: Jusnaturalismo racionalista o fundamento dos direitos naturais seria a
razo humana, o ser humano poderia atravs da razo identificar um comportamento
como justo.
Concepo tpica da idade moderna.
Direito a vida deve ser considerado pelo jusnaturalismo racional, porque entende
como justo na sociedade, pois influencia na conivncia social.
Antes da revoluo liberal, Revoluo gloriosa, revoluo francesa e independncia
dos EUA.
4 fase: Jusnaturalismo contemporneo Sustenta a ideia de que os direitos naturais
podem ser traduzidos atravs de direitos humanos reconhecidos em declaraes
internacionais. Tal concepo surge aps a segunda grande guerra mundial.

No sculo XIX perdeu enfoque, porm depois da segunda guerra, voltou a ter fora.
ps segunda guerra foi influenciado pelos direitos humanos.
Contedo varivel: Por ter especificidades culturais.
Criticas positivas:

1- Teve o mrito de colocar a justia como ponto central do conhecimento juridico

(legitimidade do direito)
2- Foi a primeira corrente a desenvolver a noo de sistema hierrquico (Direito
natural no alto e o direito positivo na base, sendo criado pelo estado e estando em
consonncia com o direito natural)
Criticas negativas:
1- o jusnaturalismo confunde legitimidade com validade, porque a lei injusta estaria
desprovida de validade. A lei injusta no seria considerada lei, pois subordinava
validade legitimidade.
2- Conceito de direitos naturais apresenta uma grande abertura semntica, gerando
insegurana jurdica. (Dificil identificar o que so direitos naturais, por isso que
dificilmente so usadas como fundamentos).

2- Positivismo legalista (Escola de exegese):

Foi uma concepo tpica da modernidade jurdica, surgida no contexto das
revolues liberais burguesas dos sculos XVII e XVIII. O direito foi identificado com a
lei, a mais importante manifestao foi a escola de exegese, formada pelos
comentadores do cdigo de napolenico de 1804.
XIX: Periodo histrico do desenvolvimento legalista. O direito foi tratado com a lei
(nica e exclusiva da legislao).
Razes sociais do legalismo:
1- Ascenso da burguesia aos parlamentos nacionais.
2- A lei trouxe segurana e previsibilidade para as relaes sociais e econmicas do
sistema capitalista. Porque a lei uma fonte escrita do direito.
3- O legalismo se compatibilizava com o racionalismo iluminista (Razo pode criar o
mundo) ex: lei como fonte racional.

Teses do positivismo legalista:

1- Reduo do direito lei (monismo juridico direito se manifestando apenas pela
lei)
2- Separao do direito em face da moral (Desprezo sobre o debate acerca da
justia).
3- Crena na perfeio racional do legislador.
4- Afirmao da completude e da coerncia do sistema legal (a lei no teria nem
lacunas, nem antinomias).

5- Neutralizao politicas do poder judicirio (juiz como mera boca da lei)

6- Interpretao textual e mecnica da lei (mtodo gramatical).

Criticas positivas:
1- Permitiu o avano cientifico doutrinrio no mbito do direito civil.
2- Valorizao da lei permitiu a superao da monarquia no campo politico e o
desenvolvimento capitalista no mbito econmico.
Criticas negativas:
1- o legislador e a lei no conseguem alcanar a perfeio
2- A lei no a nica fonte do direito
3- interpretao dogmtica da lei pode gerar profundas injustias.

3- Historicismo juridico:
Foi uma corrente de pensamento surgida na Alemanha durante o sculo XIX, como um
movimento de reao ao positivismo legalista, O seu maior defensor foi o jurista
germnico Savigny.
Teses fundamentais do historicismo:
1- Valorizao do costume como fonte do direito.
2- critica capacidade racional do legislador e da perfeio da lei,
3- Valorizao do VOLKSGEIST (espirito do povo como fundamento do direito)
cada povo teria caractersticas proprias e singulares, e o direito devia se adequar a
todas.
4- valorizao da interpretao histrica do direito (Apego ao direito romano) Deve
buscar o costume.

Criticas positivas:
1- Teve mrito de demonstrar a insuficincia do positivismo legalisra
2- O historicismo teve o mrito de situar o direito no zona dos objetos reais ( diferente
de ideais), reconhecendo as adversidades histrico-cultural e a mutabilidade do direito
3- O historicismo possibilita a democratizao social da criao do direito (pluralismo
juridico) No apenas criado pelo estado.

Criticas negativas:
1- Os costumes, como fontes no escritas, so de difcil identificao, acarretando
insegurana jurdica.
2- O conceito de espirito do povo impreciso, muitas vezes equivocado e passivo de
manipulao politica.
3- Confunde efetividade com validade (nem todo costume licito)