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XXV ENCONTRO NACIONAL DO

CONPEDI - BRASLIA/DF

TRANSFORMAES NA ORDEM SOCIAL E


ECONOMICA E REGULAO

FABRICIO BERTINI PASQUOT POLIDO


ANTNIO DE MOURA BORGES

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T772
Transformaes na ordem social e econmica e regulao [Recurso eletrnico on-line] organizao CONPEDI/UnB/
UCB/IDP/UDF;
Coordenadores: Antnio de Moura Borges, Fabricio Bertini Pasquot Polido Florianpolis: CONPEDI, 2016.
Inclui bibliografia
ISBN: 978-85-5505-207-1
Modo de acesso: www.conpedi.org.br em publicaes
Tema: DIREITO E DESIGUALDADES: Diagnsticos e Perspectivas para um Brasil Justo.
1. Direito Estudo e ensino (Ps-graduao) Brasil Encontros. 2. Transformaes na ordem social.
3. Transformaes na ordem econmica. 4. Regulao. I. Encontro Nacional do CONPEDI (25. : 2016 : Braslia,
DF).
CDU: 34
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Florianpolis Santa Catarina SC


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XXV ENCONTRO NACIONAL DO CONPEDI - BRASLIA/DF


TRANSFORMAES NA ORDEM SOCIAL E ECONOMICA E
REGULAO

Apresentao
No dia 7 de julho de 2016, por ocasio do XXV Encontro Nacional do CONPEDI, na
Universidade de Braslia- UnB, estiveram reunidos os participantes do Grupo de Trabalho
Transformaes na Ordem Social e Econmica e Regulao, sob a coordenao dos
Professores Dr. Antnio de Moura Borges (UnB) e Dr. Fabrcio Bertini Pasquot Polido. Em
momento extremamente oportuno para um repensar crtico das questes interdisciplinares de
pesquisa envolvendo direito econmico, direito financeiro, direito constitucional e teoria da
regulao, os trabalhos foram conduzidos de modo a oferecer a todos perspectiva sistemtica
sobre os seguintes eixos principais:
i) macroestrutura da regulao normativa envolvendo as ordens econmica e social, com
interfaces constitucionais e globais;
ii) regulao da atividade econmica e setores de infraestrutura e servios;
iii) ordem tributria, financeira e poltica fiscal; e
iv) ordem social, educao, cincia e tecnologia.
Os artigos submetidos, desse modo, representaram a possibilidade de discusso mais
aprofundada sobre temas nestes eixos principais, que ora so introduzidos aos leitores. No
primeiro bloco, o artigo A RECONFIGURAO DO PODER NA SOCIEDADE
GLOBALIZADA: O PAPEL DOS ATORES ESTATAIS E NO ESTATAIS, de Giovanni
Olsson e Eduardo Baldissera Carvalho Salles, analisa o exerccio do poder pelos atores
estatais e no estatais na sociedade globalizada, tendo como referencial a emergncia do
projeto filosfico da modernidade e suas premissas tericas, passando pela globalizao
como fenmeno histrico e suas principais caractersticas e a centralidade do Estado e
concorrncia de atores no-estatais no quadro das governanas sem governo, que
estruturam, segundo os autores, uma forma de novo medievalismo global. No artigo LEX
MERCATRIA: PODER CONFLITUAL OU PODER CONSENSUAL COM A ORDEM
JURDICA ESTATAL?, Fabiano Derussi discorre sobre os problemas conceituais da Lex
Mercatria como espcie de pluralismo jurdico e de expresso do poder, vislumbrando ali
uma vertente de poder conflitual e consensual ante a ordem jurdica estatal. Na sequncia,

Tasa Regina Rodrigues e Higor da Silva Biana, em A REGULAO DO MERCADO


LUZ DE UMA TEORIA DA JUSTIA, oferecem uma reflexo sobre os conceitos da
Teoria de Justia de John Rawls e expem a concepo do mercado como um fenmeno
polidrico, determinante para a compreenso de como a regulao do mercado constitui um
(ou o) dos principais instrumentos de atuao do Estado na concretizao dos objetivos de
um projeto de sociedade capitalista. No artigo A LIBERDADE ECONMICA E AS
EXTERNALIDADES DA INDSTRIA FARMACUTICA: O TEUTO, OS
STAKEHOLDERS, A DIGNIDADE HUMANA E AS POLTICAS PBLICAS, Edison
Miguel Rodrigues examina o contexto do negcio de alienao do Laboratrio Teuto para a
Pfizer e o artificialismo resultante dos nmeros de Ebtida sobre o aumento da produo e
consequente reduo da qualidade dos medicamento. Nesse sentido, o autor sustenta de que
forma a liberdade econmica pode ser colidente com com preocupaes de proteo da
dignidade humana e do interesse da coletividade (stakeholders) para viabilizar investimentos
nas reas de Pesquisa, Desenvolvimento e Inovao, por meio de polticas pblicas. Giovani
Clark e Maria Jocelia Nogueira Lima apresentam importante estudo crtico intitulado PBH
ATIVOS S.A.: UMA INSTITUIO FINANCEIRA S AVESSAS?, refletindo os
excessos e inconsistncias da constituio de empresas controladas pela Administrao
Pblica direta, sob a forma de sociedade annima, em vrios entes federados (So Paulo,
Minas Gerais, Municpio de Belo Horizonte), com o objetivo de realizao de operaes de
cesso de direitos creditrios de natureza tributria ou no tributria, tendo como referencial
o caso da PBH Ativos S.A. em Belo Horizonte, Minas Gerais. No trabalho
CORRUPO POLTICA E CRIMES ECONMICOS E A CONSEQUENTE
INEFICINCIA ESTATAL NA CONCRETIZAO DE POLTICAS PBLICAS,
Abimael Ortiz Barros e Fernando Gustavo Knoerr abrem espao para a discusso sobre a
criminalidade econmica, especificamente sobre os efeitos dos crimes econmicos e da
corrupo na sociedade e Estado Democrtico de Direito, buscando analisar se polticas
estatais tm capturado a realidade examinada. Em instigante estudo de Marlene Kempfer e
Philippe Antnio Azedo Monteiro, intitulado A REGULAO ECONMICA E O
DIREITO DE PROPRIEDADE: NORMAS PROMOCIONAIS DE ACESSO E
PERMANNCIA DAS MICRO E PEQUENAS EMPRESAS NO MERCADO, so
oferecidos aportes tericos a sustentar os mecanismos de interveno do Estado na atividade
econmica sob fundamentos e polticas promocionais, capazes de induzir ambientes de
estmulo a micro e pequenos empresrios, em suas iniciativas de ingresso e manuteno nos
mercados. Entre os argumentos, encontram-se o de regularizao dos ativos e reduo da
informalidade, a propsito de medidas adotadas pela Lei Complementar 123/2006, que
originou um sistema federativo para incluso e fomento de micro e pequenos
empreendimentos.

No segundo eixo temtico dedicado questes sobre regulao da atividade econmica e


setores de infraestrutura e servios, Gabriel Fliege de Lucena Stuckert, em seu artigo A
REGULAO LUZ DO STF, examina, a partir de pesquisa jurisprudencial associada s
orientaes do Supremo Tribunal Federal, as possveis variveis de anlise do tema da
regulao segundo a perspectiva dos tribunais brasileiros. O autor concentra sua anlise m
marcos conceituais sobre a teoria da regulao, os contextos de destaque do tema no Brasil,
particularmente durante o processo de privatizao e de criao de agncias reguladoras no
final da dcada de 1990 e anos 2000. No trabalho ASPECTOS REGULATRIOS DO
SETOR ELTRICO E OS IMPACTOS DECORRENTES DA IMPLANTAO DE
LINHAS DE TRANSMISSO, Daniel Monteiro sustenta a necessidade de anlise dos
aspectos regulatrios e dos impactos resultantes da implantao de sistemas de transmisso
de energia eltrica, passando pelas estruturas e equipamentos destinados prestao do
servio pblico de transmisso e distribuio de energia eltrica, alm de constries
pblicas relacionadas, como limitaes no uso das propriedades e incidncia de normas
ambientais. Na sequncia, no artigo A COMPETNCIA REGULAMENTAR DA ANEEL:
LIMITES DE ATUAO SOB A TICA DO CASO DA RESOLUO 500/2012,
Larissa Urruth Pereira e Luciana Oliveira de Campos discutem os desdobramentos da
Reforma do Estado, na dcada de 1990, quanto adoo do modelo regulatrio resultante
para a gesto e normalizao do setor eltrico brasileiro, estruturado, fundamentalmente, sob
autarquias em regime especial, com competncias normativas e tcnicas sobre mercados
desestatizados. Como proposta de estudo, as autoras voltam-se para a Resoluo n. 500
/2012 da ANEEL, que estabelece os procedimentos para reembolso do custo de combustveis
de empreendimento que utilize carvo mineral nacional. No trabalho A FISCALIZAO
DAS ATIVIDADES DA ANATEL PELO TRIBUNAL DE CONTAS DA UNIO,
Gustavo Brasil Romo e Silva sustenta a demanda de maior atuao de rgos pblicos na
tarefa de assegurar melhor prestao dos servios de telecomunicaes no Brasil, e que seria
de competncia da ANATEL no apenas o poder de polcia e fiscalizao das empresas
concessionrias de servio pblico de telecomunicaes, mas tambm o poder regulatrio
estrito, com o que tanto prticas regulares quanto distorcidas deveriam estar sob o controle
externo da agncia pelo Tribunal de Contas da Unio. Rayana Pereira Soto Arraes e Felipe
Costa Camaro, no trabalho PARA QUEM O MERCADO DEVE FUNCIONAR? UMA
ANLISE DO CASO UBER NO BRASIL LUZ DOS PRINCPIOS
CONSTITUCIONAIS, debatem a polmica quanto necessidade de regulamentao da
atividade de transporte individual de passageiros nos servios oferecidos mundialmente pelo
aplicativo Uber, refletindo sobre questes relativas natureza do servio, como objetivos de
proteo dos consumidores. As autoras posicionam o leitor sobre a perspectiva de (i)
legitimidade do cerceamento da liberdade de iniciativa da empresa, em defesa do servio no
regulado. Sobre esse mesmo tema, no artigo O IMPACTO DA INOVAO

TECNOLGICA NO MERCADO REGULADO DE TRANSPORTE INDIVIDUAL,


Marcelo Simes dos Reis analisa o contexto de entrada de diversos aplicativos de
smartphone que conectam motoristas e usurios no mercado de transporte individual,
observando a reduo dos custos de transao no setor. Chama a ateno para o fato de que a
popularizao do Uber tem demonstrado como a tecnologia mvel veio desafiando e
ameaando o modelo tradicional. Em UMA PROPOSTA DE REGULAO PARA AS
INCORPORAES IMOBILIRIAS, Bruno Henrique Taveira examina o surgimento e
normas relativas s incorporaes imobilirias, concentrando-se na origem do instituto, na
anlise de sua disciplina legislativa no Brasil, com propostas de criao de uma autarquia ou
agncia reguladora federal para fiscalizar as incorporaes imobilirias no Brasil.
No terceiro eixo temtico ordem tributria, financeira e poltica fiscal, Fernanda Adams e
Rafael Lima Torres oferecem seu artigo A ANLISE DA POLTICA FISCAL
BRASILEIRA SOB A PERSPECTIVA DAS SOLUES KEYNESIANAS PARA
SUPERAO DA CRISE ECONMICA CAPITALISTA. O trabalho busca demonstrar de
que forma o pensamento keynesiano sobre polticas fiscais e suas solues, no campo fiscal,
so base para repensar o reequilbrio econmico e diminuio dos efeitos da recesso, tendo
em mente a proposta de anlise sobre a realidade brasileira e os ajustes fiscais propostos pelo
governo, para ao final concluirmos se as medidas propostas convergem com as solues
apresentadas por Keynes e se podero atuar como anticclicas, reequilibrando o sistema
econmico. Em seguida, em TRIBUTAO EXTRAFISCAL E INCLUSO SOCIAL
PELA EDUCAO: A SUBVENO EDUCACIONAL PREFERENCIAL DO CHILE,
Andr Murilo Parente Nogueira e Manuella de Oliveira Soares observam a necessidade de
uma tributao que atenda s necessidades do Estado Democrtico de Direito, um Estado
Extrafiscal, concebido sob uma perspectiva no puramente arrecadatria, mas que destine
tributos como meio para consecuo da justia fiscal e distributiva. Em O
RECONHECIMENTO DO REGIME DE COMPETNCIA DO CRDITO TRIBUTRIO
DE ACORDO COM AS NORMAS BRASILEIRAS DE CONTABILIDADE, Jeanne
Marguerite Molina Moreira e Allyne Marie Molina Moreira debates os rumos da disciplina
da Contabilidade Pblica e das Normas Brasileiras de Contabilidade Aplicadas ao Setor
Pblico, transformadas segundo internacionais. O estudo objetivou analisar a relevncia da
adoo do regime de competncia para o reconhecimento dos crditos tributrios na
Prefeitura Municipal de Fortaleza.
Por fim, os trabalhos conduziram ao ltimo eixo "ordem social, educao, cincia e
tecnologia", com importantes aportes dos participantes do GT. Em seu artigo A AGENDA
DO MARCO REGULATRIO DAS ORGANIZAES DA SOCIEDADE CIVIL: UMA
ANLISE DA LEI N. 13.019/2014, Verissimo Nascimento Ramos Dos Santos buscou

demonstrar as principais mudanas introduzidas pela Lei n. 13.019/2014 e pela Lei n. 13.204
/2015, que instituram o marco regulatrio das organizaes da sociedade civil. Segundo o
autor, o processo de regulao que vinha historicamente esquecido, toma novos rumos a
partir da edio da nova lei, com novos instrumentos jurdicos voltados para a
contratualizao com o Estado, em homenagem segurana jurdica. Em A
INTERPRETAO CONFORME CONSTITUIO E SEUS LIMITES NO
CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE DAS LEIS NO JULGAMENTO DA ADI N
1.923/DF, Alessandra Matos de Araujo sustenta o objetivo de garantia da supremacia da
Constituio pelo controle de constitucionalidade das leis, examinando o caso da ADI n.
1.923/DF no exame da Lei n 9.637, de 15 de maio de 1998, no domnio das Organizaes
Sociais e prestao de determinados servios pblicos. Brbara Dias Cabral oferece o artigo
intitulado O EXERCCIO DO DIREITO SOCIAL ALIMENTAO ESCOLAR NO
MUNICPIO DE MANAUS, de modo a explorar a legislao e programas governamentais
vigentes referentes alimentao escolar no municpio de Manaus e empreender uma
resposta ao questionamento sobre os instrumentos de observncia e respeito ao direito social
alimentao escolar no municpio de Manaus. Em TRANSFORMAES NA ORDEM
SOCIAL PARA PROTEO DO DIREITO SADE NA PERSPECTIVA DO ESTADO
GERENCIAL E DAS TEORIAS DO NOVO CENTRO DO DIREITO
ADMINISTRATIVO, Gustavo Matos de Figueiroa Fernandes e Danbia Patrcia De Paiva
discutem a necessidade de transformao da ordem social para adequao da administrao
pblica aos parmetros do Estado Gerencial com fundamento nas teorias sobre o "novo"
Centro do Direito Administrativo, e a consecuo da eficincia na prestao positiva do
direito sade.
Prof. Dr. Fabricio Bertini Pasquot Polido (UFMG)
Prof. Dr. Antnio de Moura Borges (UCB)

PARA QUEM O MERCADO DEVE FUNCIONAR? UMA ANLISE DO CASO


UBER NO BRASIL LUZ DOS PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS
WHO MUST THE MARKET WORK FOR? AN ANALYSIS ON UBER CASE IN
BRAZIL BASED ON CONSTITUTIONAL PRINCIPLES
Rayana Pereira Soto Arraes 1
Felipe Costa Camaro 2
Resumo
A regulao da economia pelo Estado se legitima pela necessria harmonia entre os atores do
mercado, para fins de garantir os demais preceitos constitucionais, tais como a defesa do
consumidor, a valorizao do trabalho humano, a liberdade de concorrncia, etc. O Uber,
prestador do servio de transporte individual privado, vem sendo alvo de inmeros
questionamentos na esfera jurdica, envolvendo a polmica quanto necessidade de
regulamentao da atividade tanto pela natureza do servio, como em ateno defesa dos
consumidores - e o presente trabalho analisa a (i)legitimidade do cerceamento da liberdade de
iniciativa da empresa, no contexto atual.
Palavras-chave: Livre iniciativa, Defesa do consumidor, Regulamentao, Uber
Abstract/Resumen/Rsum
The state economy regulation is legitimated by the necessary harmony among market
players, in order to guarantee some other constitutional proposals such as consumers rights,
human labor values, free market competition, etc. Uber mobile software allowed private
transport service and it has been massively questioned in justice, due to the polemic
discussion whether it needs to be ruled or not - considering the service nature, as well as the
consumers rights - and the current paper aims to analyze the legitimacy of a free initiative
block, in the present context.
Keywords/Palabras-claves/Mots-cls: Free initiative, Consumers rights, Regulation, Uber

Mestra em Direito e Instituies do Sistema de Justia pela Universidade Federal do Maranho

Mestre em Direito e Instituies do Sistema de Justia pela Universidade Federal do Maranho

250

INTRODUO
Para quem o mercado deve funcionar?
Muito se tem falado no debate acadmico - e at mesmo fora dele sobre formas de
efetivar a defesa do consumidor e a dinmica do mercado, via de regra, vem sendo tangenciada
por esta importante questo.
Ainda que tal preocupao no ocupe efetivamente o centro do debate independente
do teor da polmica o que se observa quando da entrada de grandes interesses econmicos no
conflito - em regra, a defesa do consumidor tem ganhado cada vez mais destaque e fora na
determinao dos rumos do mercado brasileiro qui mundial.
O presente artigo visa abordar a ainda polmica coexistncia dos princpios da livre
iniciativa e da defesa do consumidor no direito brasileiro, trazendo como recorte o caso Uber
no Brasil, em que a atuao da empresa vem sendo fortemente impugnada pela classe dos
taxistas.
Nesse contexto, a negativa da livre iniciativa ainda parece ser a escolha mais
confortvel e vendvel quando sob a justificativa de garantir a defesa do consumidor, traos do
autoritarismo anticoncorrencial se destacam na preservao de privilgios de alguns setores do
mercado, paradoxalmente em prejuzo da sade do mesmo.
A controvrsia, contudo que o dilogo harmnico entre tais princpios que ladeados
estruturam a ordem econmica constitucional, nas controvrsias apresentadas pelos casos
concretos, sem qualquer cautela desconsideram a imperatividade que os princpios devem
possuir no ordenamento jurdico. O Judicirio, via de regra - e exemplo do que se percebeu
no caso Uber - desconsidera a inexistncia de hierarquia entre os princpios da livre iniciativa
e da defesa do consumidor, assim como decide revelia da reflexo sobre quais sujeitos o
mercado deve apresentar-se funcional.
Pois bem. A proposta do presente artigo exatamente discutir para quem o mercado
deve funcionar: ao consumidor, aos setores dominantes ou ordem jurdica instalada?
Ao passo que se analisa o caso em questo luz dos ditames constitucionais atinentes
garantia da liberdade de iniciativa, bem como da defesa do consumidor, tambm se faz
possvel refletir sobre qual modelo de mercado optou o constituinte e qual a compatibilidade
do atual mercado brasileiro com o ento proposto.

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Tendo em vista a coexistncia dos princpios constitucionais aqui trazidos ainda ser
um rduo exerccio tanto para o mercado, como para o Judicirio que aprecia questes dele
decorrentes, a autorresponsabilizao dos particulares parece ser uma alternativa crvel e
coerente. Para tanto, a adequada regulamentao se mostra importante para o funcionamento
da livre concorrncia que equaciona a liberdade de iniciativa e a defesa do consumidor no bojo
do mercado.
No desenvolvimento dessa hiptese, analisar-se- os princpios constitucionais que
orientam a ordem econmica, aqui representados pelo da livre iniciativa e da defesa do
consumidor e a lgica que orienta e legitima a regulamentao do mercado no Brasil.
Ao final, concretizando a anlise discute-se o caso Uber no Brasil, em que os taxistas
pleiteiam a proibio da prestao do servio, argumentando tratar-se de concorrncia desleal
e tambm prejuzo aos consumidores, por afirmarem tratar-se de servio clandestino de
transporte pblico individual de passageiros este, monoplio dos taxistas.

1.

A ORIENTAO CONSTITUCIONAL ACERCA DA LIVRE INICIATIVA E

DA DEFESA DO CONSUMIDOR
Antes de adentrar a anlise dos princpios da livre iniciativa e da defesa do consumidor,
ambos estruturantes da ordem econmica constitucional, cumpre rememorar o papel dos
princpios no atual ordenamento jurdico brasileiro.
Isto porque, tamanha a envergadura dos princpios em nossa ordem atual, que j no
se faz mais tolervel construir um discurso jurdico que os desconsidere ou diminua sua fora
vinculante. Os princpios, so em verdade, o que h de mais imperioso em toda a aplicao do
Direito.
Vive-se, portanto, um novo momento da interpretao constitucional, decorrente da
superao do jusnaturalismo e do fracasso poltico do positivismo, conhecido genericamente
por ps-positivismo, em que, atravs de um iderio difuso, de complexas relaes entre valores,
princpios, regras e a teoria dos direitos fundamentais.
Atualmente, os princpios assumem um lugar de centralidade no ordenamento jurdico,
possuindo status de norma jurdica, afastando a idia de que possuam apenas contedo
axiolgico, sem aplicabilidade direta ou vinculao jurdica, em que pese de fato aproximem o
Direito da tica.

252

O carter principiolgico da Constituio de 1988 traz dentre tantas dificuldades, o


esforo para delimitao do espao de irradiao de cada um dos princpios e os parmetros
legtimos para balizar os juzos de ponderao.
Como entende Lus Roberto Barroso e Ana Paula de Barcelos (2003),

as clusulas constitucionais, por seu contedo aberto, principiolgico e extremamente


dependente da realidade subjacente, no se prestam ao sentido unvoco e objetivo que
uma certa tradio exegtica lhes pretende dar. O relato da norma, muitas vezes,
demarca apenas uma moldura dentro da qual se desenham diferentes possibilidades
interpretativas.

Assim, bem verdade que muito se fala nos dias atuais em conflitos de princpios,
demandando sofisticadas tentativas de solucionar tais impasses1, sempre guiados pela diretriz
constitucional de respeito e integridade da Carta Maior; o que no se confunde com a existncia
de opo por desconsiderar tais princpios ou no no caso concreto.
neste sentido que Lus Roberto Barroso fala em eficcia interpretativa dos princpios
constitucionais, pelo que se busca vincular o sentido e alcance das normas jurdicas aos fins
contidos nos princpios constitucionais.

Em suma: a eficcia dos princpios constitucionais, nessa acepo, consiste em


orientar a interpretao das regras em geral (constitucionais e infraconstitucionais),
para que o intrprete faa a opo, dentre as possveis exegeses para o caso, por aquela
que realiza melhor o efeito pretendido pelo princpio constitucional pertinente. (2009,
p.319)

Assim, entende-se por princpios constitucionais os vetores que orientam o


ordenamento jurdico de forma a apontar o que lhe essencial e inescapvel.
Cabe, ainda, mencionar que, sendo os princpios constitucionais to estruturantes
ordem jurdica, sob pena de condenar-se a racionalidade e coerncia do constituinte, no
razovel afirmar-se que a negativa de um princpio se d em ateno efetividade de outro. Por
difcil que seja equacionar a ampla gama de princpios trazidos pela Constituio, construir uma
hierarquia entre eles revelia do constituinte no consiste em alternativa legtima.
Assim, imperioso destacar que a ponderao bem como a interpretao
hermenutica - tem no contedo prprio de cada princpio o limite para o seu exerccio, sob

Para Alexy (1997, p. 86), princpios so normas que ordenam que algo seja realizado na maior
medida possvel, dentro das possibilidades jurdicas e reais existentes. Por isso, so mandados de
otimizao, caracterizados pelo fato de que podem ser cumpridos em diferentes graus e que a medida
devida de seu cumprimento no s depende das possibilidades reais, mas tambm das jurdicas. O
mbito do juridicamente possvel determinado pelos princpios e regras opostas.
1

253

pena de no o sendo, tratar-se de verdadeira fraude Constituio. A ponderao, desta forma,


no justifica nem legitima a transgresso dos limites de um princpio sob a justificativa da
garantia de outro. Como entende Barroso (2002, p.6), no fosse assim, a interpretao
constitucional seria um mero jogo de palavras sem contedo e sem valor.

Um fundamento constitucional que pudesse ser arredado por obra de legislao


ordinria ou um princpio que esta pudesse menoscabar, a toda evidncia, nada
valeriam e o constituinte seria um rematado tolo se houvesse pretendido com tal
fragilidade. (MELLO, 1999, p.490-491)

Aqui, ento, com o recorte escolhido, no h que se falar em negar o princpio da livre
iniciativa em prol do princpio da defesa do consumidor, por exemplo. Fala-se, sim, em
regulamentar a livre iniciativa em prol da defesa do consumidor, como opo coerente para
solver eventual conflito entre tais princpios.
Feitas tais consideraes, passa-se anlise do princpio da livre iniciativa na ordem
constitucional ento vigente.
Inegvel , pois, a ateno dedicada pelo constituinte para a livre iniciativa, na medida
em que a Constituio de 1988 fundamenta-se nesse princpio nos termos dispostos no artigo
1 - assim como a ordem econmica inaugurada pelo artigo 170, tambm a traz como um dos
princpios estruturantes.
Desta forma, assim como claro est a importncia deste princpio para a ordem jurdica
comandada pela Constituio, tambm inegvel a sua estreita relao com outras liberdades,
fundamentos e princpios trazidos na mesma ordem.
Cumpre registrar, por oportuno, que a livre-iniciativa de que trata a Constituio de
1988 possui amplitude suficiente para contemplar e garantir, alm da genrica liberdade
econmica, a liberdade contratual e comercial. No demais relembrar que a idia de liberdade
de iniciativa ganhou os contornos que hoje se conhece com a no aceitao dos privilgios e
limitaes corporativos, ainda na Frana revolucionria (CARVALHOSA, 2013, p.110).
Segundo Jos Afonso da Silva (1999, p. 767), a liberdade de iniciativa envolve a
liberdade de indstria e comrcio ou liberdade de empresa e a liberdade de contrato.
O postulado da livre-iniciativa, portanto, tem uma conotao normativa positivada,
significando a liberdade garantida a qualquer cidado, e uma outra conotao que
assume vis negativo, impondo a no interveno estatal, que s pode se configurar
mediante atividade legislativa que, acrescente-se, h de respeitar os demais postulados
constitucionais e no poder anular ou inutilizar o contedo mnimo da livre iniciativa.
(TAVARES, 2006, p. 240)

254

Na defesa da livre iniciativa constitucionalmente tutelada, Celso Ribeiro Bastos (2000,


p. 115) lembra a relao existente a garantia da liberdade de iniciativa como garantia tambm
do direito de propriedade e, por esta razo, entende que o empresrio, por situar-se em um
mercado livre, deve definir o que produzir, como produzir, quanto produzir e por qual preo
vender.
A livre inciativa de que se trata no presente trabalho, portanto, toca tambm outras
liberdades e direitos igualmente garantidos pelo texto constitucional, tais como a liberdade de
trabalho (art. 5, XIII), liberdade de empresa (art. 170, pargrafo nico), a propriedade privada
(art. 5, XXII), dentre outros, consistindo efetivamente em uma projeo da liberdade
individual no plano da produo, circulao e distribuio de riquezas (REALE, 1992, p.249)
Entretanto, em que pese j tenha sido demonstrado como a livre-iniciativa encontra
amparo no texto constitucional, uma srie de limitaes tambm lhe so impostas no mesmo
diploma (art. 7, CF/88), por paradoxal que possa parecer, haja vista no se tratar de princpio
absoluto.
Tais limitaes, todavia, decorrem da constatao da necessidade de garantia de
realizao da plurvoca justia social e do bem-estar coletivo, no sendo, assim, justificativa
para a negao da essncia liberal do referido princpio. O importante, contudo, notar que a
regra a liberdade (BASTOS, 2000, p. 114).
Assim, como bem preceituou Trcio Sampaio Ferraz (1989, p. 77) a liberdade de
iniciativa contempla a espontaneidade humana na produo de algo novo, de comear algo
que no estava antes.
Facilmente, pois, alcana-se a compreenso das dimenses da livre iniciativa tanto
como um garantia de liberdade individual, como de um veculo de benefcio para a sociedade
como um todo, seja atravs da tributao que indiscutivelmente oxigena o sistema social do
Estado, seja atravs da eficincia alocativa de um mercado funcional que alm de produzir
riqueza, produz espaos democrticos de desenvolvimento das liberdades de seus atores,
exemplo dos consumidores.
Desta compreenso decorre que tendo como regra oriunda do mximo comando
constitucional a liberdade, esta no somente pode como deve ser limitada pelo Estado quando
e to somente ameaar direitos e interesses da coletividade.
Especialmente no que toca o conflito frequentemente observado entre o princpio da
livre iniciativa e os demais princpios que integram a Constituio de 1988, nos moldes do
Estado por ela constitudo, tem-se que
255

o princpio da liberdade de iniciativa tempera-se pelo da iniciativa suplementar do


Estado; o princpio da liberdade de empresa, corrige-se com a definio da funo
social da empresa; o princpio da liberdade de lucro, bem como o da liberdade de
competio, moderam-se com o da represso do abuso de poder econmico; o
princpio da liberdade de contratao limita-se pela aplicao dos princpios de
valorizao do trabalho e da harmonia e solidariedade entre as categorias sociais de
produo; e, finalmente, o princpio da propriedade privada restringe-se com o
princpio da funo social da propriedade. (MOREIRA NETO, 1989, p28)

O direito dos consumidores, portanto, funciona como baliza para o manejo do Estado
com a livre iniciativa. Indiscutivelmente deve, o Estado, restar atento ao mercado para impedir
que em nome da liberdade de iniciativa, esta se sobrepuje aos consumidores, de forma a negarlhes a liberdade de coexistncia no mesmo espao institucional.
Assim, alm da devida regulamentao do cenrio econmico, ao Estado cabe a
garantia da livre concorrncia, tanto em razo da orientao constitucional neste sentido (art.
170, IV), como em ateno aos demais princpios da ordem econmica, uma vez que em um
mercado competitivo, muito mais se pode garantir em matria de liberdades individuais aos
agentes e consumidores.
Pela via da competitividade, garante-se a identidade democrtica da eficincia
alocativa de que trata Paula Forgioni (2012, p.167) quando se refere valorizao da sociedade
como determinante atribuio de preos no mercado e eficincia produtiva, quando menciona
as transmutaes que as empresas se auto-submetem para permanecerem e prosperarem no
mesmo espao.
Assim, a liberdade de concorrncia tanto toca o ideal democrtico da constituio ao
afinar-se com as origens da livre iniciativa que repudiava a manuteno de privilgios,
valorizando pois a igualdade entre os agentes; como contempla a defesa do consumidor de que
trata o art. 170, V da Constituio, proporcionando-lhes maiores opes e liberdade, por
consequncia.
Desta forma, tendo em vista o prprio constituinte ter elevado o princpio da livre
iniciativa condio de fundamento do Estado brasileiro, apontando a sua relevncia para todo
o ordenamento jurdico, no se pode, sob o pretexto de realizar qualquer outro princpio
constitucional, negar-lhe.
Isto porque, como bem entende Mello (1999, p. 490-491), no haveria como
recepcionar a negativa de um princpio constitucional de tamanha relevncia, pelo discurso a
partir de um pargrafo do texto constitucional, se o mesmo artigo, tanto em sua cabea, quanto
em seus incisos, ratificam-no. Nas palavras do autor, tal conduta consistiria em verdadeiro

256

disparate interpretativo, na medida em que um fundamento constitucional que pudesse ser


arredado por obra de legislao ordinria ou um princpio que esta pudesse menoscabar, a toda
evidncia, nada valeriam e o constituinte seria um rematado tolo se houvesse pretendido
constru-los com tal fragilidade.
A Constituio de 1988 tutela como nenhuma outra antes o bem da dignidade da
pessoa humana e declara expressamente a sua inteno em promover uma sociedade justa e
igualitria. A orientao da Ordem Econmica, por sua vez, no diverge de tais diretrizes razo
pela qual, a iniciativa privada ao mesmo tempo que possui a liberdade de atuao garantida
pelo texto constitucional (livre iniciativa) tambm possui deveres para com os seus empregados,
em ateno valorizao do trabalho humano; compromissos com os seus fornecedores e
consumidores, exemplo do direito informao que contempla o princpio da boa-f;
obrigaes para com os seus vizinhos e com a comunidade em geral, estes titulares do direito
ao meio ambiente ecologicamente equilibrado; e, por fim, obrigaes tributrias que, por
contriburem para o financiamento da estrutura do Estado e prestao de servios pblicos,
constituem-se diretamente responsabilidade social.
Entretanto, a conformao de tais princpios no pode se afastar do objetivo de
harmonizar o desenvolvimento econmico e a garantia da liberdade de iniciativa com os demais
projetos constitucionais atinentes justia social, sob pena de incorrer em dirigismo, esta uma
opo j superada pela evoluo histrica; assim como imposio de verdadeira subverso de
papeis, posto, como entende Barroso (2002, p. 16), pretender que a iniciativa privada, ao invs
de direcionar seus atos obteno de lucro, busque a consecuo das obrigaes destinadas ao
Estado.

2.

PARA QU O ESTADO REGULAMENTA A ECONOMIA NO BRASIL?


Entender a forma com que o Estado est legitimado para regulamentar a economia,

pressupe a prvia compreenso do simbolismo da Constituio de 1988 para as esferas poltica


e jurdica nacionais.
Isto porque, antes de qualquer outro reflexo, a Constituio de 1988 arremessa o
rompimento com um regime ditatorial que por 21 anos oprimiu a sociedade brasileira e, por
trazer consigo a herana da inefetividade constitucional - em virtude da falta de fora normativa
das constituies de outrora, somadas falta de vontade poltica em execut-las (BARROSO;
BARCELOS, 2003, p. 2) preconiza pela sua projeo em todo o ordenamento jurdico vigente.
Assim, uma vez que no cenrio nacional eclodia o nacional-desenvolvimentismo
(CASTRO, 2015, p.136) orquestrado reproduo mundial do capitalismo, o papel do Estado
257

na economia foi reformulado para fins de atender dinmica da globalizao em que a


exausto financeira, a ausncia de condies para o desenvolvimento de atividades econmicas,
a convenincia de se ter a desestatizao de empresas, dentre outras clamavam pela reduo
da induo pblica da economia e da sociedade como um todo. (FIGUEIREDO, 2007, p. 3)
Logo, a Constituio de 1988 ao mesmo tempo em que aspirava a participao popular
na formulao de polticas pblicas como forma de resgatar a legitimidade do Estado, tambm
constitua nsse mesmo Estado o poder de intervir na economia para promover uma sociedade
justa, em trao marcadamente social democrata.
Como fundamento da ento constituda democracia, a Constituio de 1988 traz logo
em seu artigo 1 a soberania (poltica e econmica), a cidadania, a dignidade da pessoa humana,
os valores sociais do trabalho e a livre iniciativa e o pluralismo poltico. Ou seja, afirma seu
carter burgus atravs do reconhecimento da cidadania, que pressupe representatividade
poltica; opta pelo modo capitalista de produo na medida em que legitima os valores sociais
do trabalho e da livre iniciativa; e exalta a democracia, atravs da aceitao da dissidncia
atravs do pluripartidarismo.
Ao construir um Estado prestador de servios pblicos, por sua vez, a Constituio de
1988 manifesta um carter antiliberal e a forma arredia com que a sociedade brasileira encara
qualquer conduta abstencionista do Estado, na mesma linha, aponta a legitimidade de que tal
formato institucional desfruta. Ao brasileiro, a absteno do Poder Pblico, omisso na
continuidade de suas prestaes, to abusiva como a violao de direitos individuais.
(TCITO, 2001, p. 24)
Por esta razo, o modelo de Estado estabelecido pela Constituio de 1988 tem como
obrigao e declara expressamente tal propsito prestar com excelncia servios de sade,
educao, assistncia e intervir para promover a gerao de empregos, controlar a inflao e
equilibrar outros atores da dinmica de mercado. O centro de gravidade da ordem jurdica
caminha do individual para o social (TCITO, 2001, p. 23)
Entretanto, apesar da sociedade legitimar e ratificar tal formato de Estado,
indispensvel ter-se a coerncia de reconhecer a importncia da viabilidade econmica de tal
projeto, o que somente pode ser alcanado atravs do mercado e da poltica econmica,
financeira e tributria.
neste aspecto que a devida valorizao da livre iniciativa se ressalta, pois o
financiamento das inmeras polticas pblicas prometidas pelo texto constitucional s vivel
mediante o devido desenvolvimento econmico nacional e este no se constitui distante da
sade do mercado, nacional e internacional.
258

At mesmo porque, a centralidade social que caracteriza a Constituio de 1988 no


consiste na opo pelo socialismo (SILVA, 2007, p. 120), haja vista a prpria Constituio
assegurar a livre iniciativa como fundamento e princpio da Ordem Econmica, exaltando a
livre concorrncia e prevendo a apropriao privada dos meios de produo.
Assim, fala-se em interveno do Estado na ordem econmica pela via da
subsidiariedade, ou seja, no de forma espinhal, mas sim atravs da atuao direta em casos
residuais e, em regra, pelo fomento e disciplina. Por fomento, o Estado interfere em apoio
iniciativa privada, o que acontece com os incentivos fiscais e financiamentos pblicos, por
exemplo; ao passo que por disciplina, tem-se a valiosa interveno do Estado em prol da
harmonia da ordem, genuinamente em atuao de cunho institucional favorvel ao
desenvolvimento das atividades prprias do mercado, as quais necessitam da segurana jurdica
confervel pela adequada atuao interventiva do Estado atravs, por exemplo, da definio de
slidas regras do jugo, que nas palavras de Barroso (2002) confundem-se os princpios de
funcionamento2.
A interveno e o fomento orientam-se por paradigmas opostos, vez que aquela s
pode ser exercida por exceo, nos limites da previso constitucional, e este, goza de maior
discricionariedade, na medida em que o fomento pode se estender, dentro das possibilidades do
Estado, at o alcance de sua finalidade. A disciplina, entretanto, que consiste na modalidade
de interveno mais importante para os fins deste estudo.
A modalidade de interveno por disciplina pressupe uma atuao do Estado como
agente fiscalizador, ou seja, atravs da regulao e normatizao o Estado define as regras
atravs da edio de leis e regulamentos administrativos - que devero orientar os atores do
mercado, concedendo direitos, restringindo condutas e condicionando o exerccio de
determinadas atividades em favor do interesse coletivo. Atravs da disciplina o Estado,
legitimamente, prescreve programas a serem atingidos pela ordem econmica em prol do
interesse comum.
Assim, patente a relevncia da nitidez que devem ostentar os limites e fundamentos
da disciplina do Estado sobre a atividade econmica, sob pena de subverter-se tanto a ordem
legal sobre a qual se funda essa atuao institucional, como de degenerar os produtos que a
mesma ambiciona alcanar, tal como um mercado funcional em prol da coletividade. Logo,
como limites, destacam-se os princpios da livre iniciativa e da razoabilidade e como

Por princpios de funcionamento, conforme melhor analisado nas linhas que seguem, entende-se
os princpios da soberania nacional, propriedade privada, funo social da propriedade, livre
concorrncia, defesa do consumidor e defesa do meio ambiente. (Art. 170, I a VI)

259

fundamentos vlidos, a garantia mesma da livre iniciativa e livre concorrncia corolrio


daquela a valorizao do trabalho humano, e os demais princpios de funcionamento da ordem
econmica.
Portanto, a disciplina do Estado na atividade econmica que se faz cabvel e legtima
em estados que optaram pelo capitalismo favorvel ao funcionamento do mesmo, garantindo
a harmonia de seus valores e fundamentos. Aqui, ento, fala-se na livre iniciativa e no valor
social do trabalho humano como balizadores que orientam a disciplina na Ordem Econmica
de 1988.
O Estado deve, pois, assim, intervir para implementar polticas pblicas, corrigir
distores, dentre outros, mas nunca para substituir o mercado em seu papel central do sistema
econmico. (BARROSO, 2002, p. 21)
Neste sentido, a livre iniciativa no somente justifica a interveno disciplinadora do
Estado, como tambm a faz imperiosa, exigvel, para por exemplo garantir a livre concorrncia
- atravs da disciplina de determinadas atividades, posto que a defesa da liberdade simples a
defesa da fora, razo pela qual a interveno do Estado na ordem econmica se justifica pelo
combate arbitrariedade do poder econmico e financeiro. (SHIEBER, 1966, p. 2) - e a
valorizao do trabalho humano; e a preservao dos princpios trazidos pelos incisos I a VI do
art. 170 da CF/88, ditos princpios de funcionamento.
A liberdade aos agentes econmicos, portanto, versa pela prosperidade das sociedades
que a garantem, ao passo que a centralizao da economia na figura do Estado, aponta em
sentido oposto, pelo produto da timidez do empreendedorismo e produo de riqueza.
Desta forma, ao Estado mais parece legtimo e eficaz garantir a liberdade de iniciativa
no por opo, mas por comando constitucional, conforme j apontado e a segurana
institucional para todos os agentes do mercado, que a substituio das engrenagens do mesmo,
reproduzindo deformidades.
Verifica-se, portanto, que a regulamentao da economia, no Brasil, se justifica no
para frear a dinmica do prprio mercado, mas sim para garanti-la, em conformidade com os
demais valores da ordem jurdica e social. O recorte aqui escolhido aborda questo polmica
em razo da ausncia de regulamentao de determinada atividade que se inseriu no mercado,
pelo que faz importante a adequada compreenso de quais so as razes de que decorre a
atividade regulamentadora da economia no Brasil.
Ao Estado, portanto, atravs de interveno indireta na economia, em regra,
permitido regular, normatizar e fiscalizar, com o intuito de preservar direitos de terceiros e at
mesmo os interesses da coletividade; contudo, a substituio das decises dos particulares
260

inseridos no mercado, sobre quando e como tradicionalmente ou por meio de inovao e


criao de um novo negcio - vo desenvolver suas atividades com a liberdade de iniciativa
que a Constituio lhes assegura, no lhe legtimo.
Exceo tal lgica de liberdade, entretanto, se faz quando da concesso ou permisso
particulares para prestarem servios pblicos, os quais majoritariamente competem ao poder
pblico, razo pela qual o Estado, sendo titular de tal obrigao, goza de legitimidade para
intervir em dose maior, determinando a forma como tais servios devem ser prestados pelos
particulares

3.

O QUE NOS DIZ O CASO UBER?


H pouco mais de um ano a entrada do aplicativo Uber no mercado brasileiro de

transporte individual de passageiros vem trazendo polmicas que, no surpreendentemente,


bateram s portas do Judicirio.
Alegando tratar-se de concorrncia desleal e prestao de servio clandestino em
desacordo com as normas vigentes, bem como atentatria aos consumidores, e revel
autorizao do Poder Pblico, os taxistas pleitearam em sede de liminar a suspenso das
atividades do Uber no Brasil.
O Uber, por sua vez, narra que o aplicativo consiste em plataforma tecnolgica que
permite estabelecer a conexo de motoristas profissionais e pessoas interessadas em contratlos, no representando qualquer agresso ordem jurdica vigente, vez que busca fomentar o
empreendedorismo, bem como a prestao de um servio de qualidade, o qual monitorado
pela empresa a partir da transparente avaliao feita pelos usurios; e no se confunde com o
servio pblico prestado pelos taxistas, apesar das indiscutveis semelhanas entre os mesmos3.
Em que pese a inexistncia de regulamentao especfica para a atividade a qual,
como j dito, apesar de suas semelhanas com os taxistas, com ela no se confundem, conforme
ser analisado em seguida o Uber informa que alm da avaliao satisfatria dos usurios, a
permanncia dos motoristas na plataforma exige a obedincia a uma srie de critrios
relacionados segurana, luxo e conforto dos automveis.
Informa, ainda, que todas as informaes atinentes prestao do servio so prvia e
adequadamente passadas aos consumidores, em respeito transparncia que lhes de direito,
possibilitando-lhes o pleno exerccio de autonomia contratual.

Registre-se que a prpria natureza do servio prestado pelos taxistas se pblico ou privado merece cautelosa
discusso, o que no ser desenvolvido neste trabalho em razo do necessrio recorte de sua dimenso.

261

Pois bem. No raras so as evidncias dos benefcios trazidos ao consumidor por um


mercado competitivo, ao exemplo do que o Conselho de Administrao e Defesa Econmica
(Cade) revelou atravs de estudo realizado por seu Departamento de Estudos Econmicos
quanto no projeo de reflexos significativos no mercado consumidor de servios de txi em
razo da entrada do Uber no mercado, ou seja, a demanda contemplada pelo referido servio
no coincide com aquela que faz uso do transporte fornecido pelo contestante.
Assim, o que se percebe que a existncia de concorrncia no mercado, atravs da
diversificada oferta de prestao de servios, alm de proporcionar uma eficincia alocativa, a
qual se reflete inclusive nos valores praticados no mercado, tambm proporciona um alcance
de demandas outrora reprimidas pela ausncia de opes atraentes ou acessveis ao referido
pblico.
Neste particular, percebe-se que ao trazer a livre concorrncia como princpio da
ordem econmica (art. 170, IV, CF), o constituinte no o fez por mera prescrio subjetiva, mas
sim em razo da sua importncia para a concretizao dos demais objetivos da mesma ordem,
quais sejam a defesa do consumidor, a busca do pleno emprego, a reduo das desigualdades
regionais e sociais, dentre outros.
Em tempo, registre-se que h no Brasil uma Poltica de Mobilidade Urbana, instituda
pela Lei 12.587/2012, que alm de contemplar absolutamente o servio prestado pela Uber o
qual, frise-se, entende-se no se tratar de servio de transporte pblico individual disciplinado
pelo art. 4, VIII da referida lei, apesar de seu manifesto interesse pblico demonstrado pela
eficincia na mobilidade de particulares toca em questes tais como os impactos positivos ao
meio ambiente projetados pela reduo do nmero de veculos automotores em circulao nos
centros urbanos e a eficincia do transporte urbano, coadunando-se aos princpios e diretrizes
trazidos pelos arts. 5 e 6 da mesma legislao4.

Art. 5o A Poltica Nacional de Mobilidade Urbana est fundamentada nos seguintes princpios: I - acessibilidade
universal; II - desenvolvimento sustentvel das cidades, nas dimenses socioeconmicas e ambientais; III equidade no acesso dos cidados ao transporte pblico coletivo; IV - eficincia, eficcia e efetividade na prestao
dos servios de transporte urbano; V - gesto democrtica e controle social do planejamento e avaliao da Poltica
Nacional de Mobilidade Urbana; VI - segurana nos deslocamentos das pessoas; VII - justa distribuio dos
benefcios e nus decorrentes do uso dos diferentes modos e servios; VIII - equidade no uso do espao pblico
de circulao, vias e logradouros; e IX - eficincia, eficcia e efetividade na circulao urbana. Art. 6o A Poltica
Nacional de Mobilidade Urbana orientada pelas seguintes diretrizes: I - integrao com a poltica de
desenvolvimento urbano e respectivas polticas setoriais de habitao, saneamento bsico, planejamento e gesto
do uso do solo no mbito dos entes federativos; II - prioridade dos modos de transportes no motorizados sobre os
motorizados e dos servios de transporte pblico coletivo sobre o transporte individual motorizado; III - integrao
entre os modos e servios de transporte urbano; IV - mitigao dos custos ambientais, sociais e econmicos dos
deslocamentos de pessoas e cargas na cidade; V - incentivo ao desenvolvimento cientfico-tecnolgico e ao uso de
energias renovveis e menos poluentes; VI - priorizao de projetos de transporte pblico coletivo estruturadores

262

Assim, a competitividade do referido mercado, instituda pela integrao de mais um


ator (fornecedor) na dinmica, alm dos j referidos benefcios trazidos ao consumidor e ao
mercado de trabalho, projeta legitimidade tambm quanto a outros fins igualmente
contemplados pelo ordenamento jurdico vigente.
No se fala, contudo, de averso ou negativa de regulamentao da atividade, at
mesmo porque, conforme j tratado nos tpicos anteriores, a modalidade de interveno do
Estado na economia por disciplina se desenvolve com absoluta legitimidade luz das previses
e garantias constitucionais de subsidiariedade de tal interveno.
A regulamentao da atividade desenvolvida pela Uber, entretanto, se d em prol da
segurana jurdica tanto dos demais agentes do mercado econmico dentre eles, os
consumidores como tambm da prpria empresa, a qual, diante de regras e condicionamentos
slidos e pr-determinados, consegue prever o custo de suas aes no mesmo espao.
No se admite, contudo, uma excessiva regulamentao da atividade desenvolvida
pelo Uber em razo de ser esta uma atividade privada e no pblica, como pretendem fazer crer
os taxistas que impugnam a atuao em comento.
Fala-se, ento, em clculo de custos da atuao sobretudo para tratar da auto
responsabilizao - de particulares e fornecedores como uma via eficiente de funcionamento
do mercado atravs da identificao de um ponto timo de relacionamento entre a liberdade de
iniciativa e a regulao do mercado.
Em outras palavras, na medida em que fornecedores possuem sua liberdade garantida
por um sistema institucional slido e confivel, em cujo alm das garantias, a infrao s suas
regras tambm projeta consequncias, assumir postura agressiva ao mercado significa
inafastavelmente pagar o caro preo de se excluir do mercado, o que presume-se no ser o
objetivo de qualquer empresa.
A dinmica de funcionamento do Uber absolutamente favorvel auto
responsabilizao a que se refere este trabalho, na medida em que os prprios usurios do
servio funcionam como termmetro de avaliao da qualidade da prestao, avaliando o
mesmo aps a sua finalizao e determinando a sua permanncia ou excluso no sistema.
Em tempo, cumpre esclarecer que a defesa da adequada regulamentao do mesmo
servio e a nobreza de seus reflexos ao mercado s no pode ser subvertida para a compreenso

do territrio e indutores do desenvolvimento urbano integrado; e VII - integrao entre as cidades gmeas
localizadas na faixa de fronteira com outros pases sobre a linha divisria internacional.

263

de que a ausncia de tal regulamentao seja razo para negativa da liberdade de iniciativa,
sendo esta fundamento da Repblica e princpio fundante da ordem constitucional. Afinal, para
quem o mercado deve ser funcional? Aqui no parece que a resposta mais adequada esta
pergunta seja para a manuteno de privilgios de mercado, o que de fato traduziria a negativa
s inovaes trazidas pelo Uber.
Repise-se que a regulamentao adequada do mercado tem como legitimidade os
benefcios trazidos para a harmonia do mesmo. Portanto, tendo em vista o servio prestado pelo
Uber no se confundir com transporte pblico individual de passageiros5 e assim, ao tempo,
ainda no possui regulamentao prpria, tal inexistncia no justifica a proibio de sua
atuao em benefcio dos servios semelhantes j regulamentados, at mesmo porque em que
pese inexista regulamentao prpria ao Uber, este no desenvolve suas atividades sem a
incidncia da legislao consumerista, tributria, trabalhista e de mobilidade urbana em vigor,
no estando, desta forma, deriva no mercado econmico.
Quando a atuao do Uber recebe a acusao de praticar concorrncia desleal em razo
de prestar um servio semelhante ao j regulamentado servio de txi, sem contudo se submeter
s regras impostas esse, cabe a cautela de analisar onde repousa a apontada deslealdade. Quem
est sendo desleal com quem? O Estado est sendo desleal com o mercado? O mercado est
sendo desleal com os consumidores?
Repise-se que o papel que a livre iniciativa ocupa no ordenamento jurdico ptrio, ao
ser tratada com tanto esmero pelo constituinte faz com que a sua negativa seja excepcional e
extremamente justificvel. A natureza do servio pode ser uma boa justificativa, tendo em vista
que os servios pblicos, ainda que prestados por particulares, no se orientam pela mesma
lgica de liberdade das atividades econmicas estrito senso, devendo ser devidamente reguladas
pelo Estado. Entretanto, nem todas as atividades econmicas devem ser amplamente
regulamentadas, exemplo daquelas exercidas em regime privado.
Perceba-se que em que pese a Constituio seja silenciosa quanto natureza do servio
de transporte individual se pblico ou privado e inexistirem elementos objetivos hbeis a
definir tal caracterstica6, a Lei 12.587/2012 prev em seu art. 3, 2 a modalidade de transporte
pblico e privado. O transporte coletivo indiscutivelmente consiste em servio pblico;
contudo, o transporte individual de pessoas, por no ser um servio diretamente relacionado
5

Tendo em vista que o servio de transporte pblico individual restar disciplinado pela Lei 12.468
A dificuldade de definio do que consiste em servio pblico e o que no o inspirou a doutrina a sugerir alguns
aspectos de identificao, tais como o subjetivo, relacionada prestao do servio pelo Estado; o objetivo,
relacionado natureza da atividade, manifestamente satisfativa das necessidades coletivas; e o formal,
correspondente submisso ao regime de Direito Pblico (MEIRELES, 1994, p.294)
6

264

com a garantia de direito fundamental o que para Maral Justen Filho ( inafastvel
caracterizao do servio pblico no legitima a imediata negativa de liberdade de iniciativa
para tal atividade econmica, o que, em verdade, assume carter de excepcionalidade na ordem
jurdica vigente.
Assim, por no ser o Uber um servio pblico, no h razo para exigir do mesmo
exatamente o que se exige dos taxistas, vez que esta atividade, sim, possui regulamentao legal
prpria como servio pblico ainda que no seja unnime tratar-se de tal natureza jurdica.
Lembre-se, tambm, que o Uber possui uma srie de exigncias e requisitos bsicos e
necessrios qualidade do servio, tais como a habilitao dos motoristas para exercer tal
atividade em carter profissional. Assim, sempre a lgica da excelncia, conforto, qualidade
e segurana na prestao do servio que justificam a regulamentao da atividade privada pelo
Estado, no contra fluxo da liberdade de iniciativa. Regulamenta-se para que a liberdade de
iniciativa no ofenda os direitos dos consumidores, os direitos dos trabalhadores, o meio
ambiente, a dignidade da pessoa humana, etc.
Em tempo, tratando-se o Uber de modalidade inovadora de prestao de servio,
absolutamente decorrente das previses constitucionais atinentes s liberdades de iniciativa e
empresa, valido o questionamento se a negativa de atuao deste no mercado condiz com o
preceito fundamental de valorizao do trabalho humano trazido pela Constituio.
Aqui, h ainda que se apontar que o respeito liberdade de iniciativa que
transversalmente alcana a liberdade de concorrncia projeta o benefcio para a sociedade
concernente desarticulao poltica de um grupo determinado os taxistas o qual, por ocupar
privilegiada posio em mercado reservado, se v investido de poder de barganha e presso
poltica que, em verdade, no lhe legtimo. Neste sentido, o exerccio do direito de petio
que, inclusive, neste caso foi praticado repetidas vezes, como tentativa de coao ao Poder
Judicirio7 - utilizado para tentar subverter a ordem do sistema jurdico, no af de negar
princpios constitucionais atravs de prestao jurisdicional, margem da legitimidade do
mesmo sistema.

CONSIDERAES FINAIS

Coao, esta, que se estendeu s ruas, no protesto realizado no Rio de Janeiro, em 01 de abril de 2016, onde alm
da concentrao de taxistas na frente do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, houve a perseguio de um carro
preto conduzido por um policial militar, to somente em funo de uma confuso, onde pensavam tratar-se de
carro do Uber e, por esse motivo, pretendiam agred-lo fisicamente. Disponvel em
<http://www1.folha.uol.com.br/cotidiano/2016/04/1756341-taxistas-fazem-manifestacao-contra-o-uber-norio.shtml>

265

Ao final, ento, retoma-se a pergunta do incio: Para quem o mercado deve ser
funcional?
Isto porque, diante da demonstrada compatibilidade das atividades do Uber com os
ditames constitucionais, vez que orientada pela liberdade de iniciativa, liberdade de empresa e
valorizao do trabalho humano e inovaes, no representa qualquer agresso aos demais
princpios, tais como a defesa do consumidor; as impugnaes sua atuao mais parecem
tentativa de manuteno de privilgios num mercado que, apesar de regulado pelo Estado,
pretende-se livre.
Verifica-se, portanto, que a liberdade de iniciativa, fundamento da Republica e
princpio fundante da ordem econmica, apesar de cautelosamente tratada pelo constituinte,
ainda esbarra em tentativas de subverso da ordem posta.
Desta forma, diante de movimentos prprios da dinmica de mercado, os quais nem
sempre agradam simultaneamente todos os atores e setores, o Estado provocado a intervir
em proporo superior almejada pela Constituio, no contra fluxo da dinmica legalmente
constituda.
Contudo, se a resposta pergunta acima for sociedade ou, ainda, ordem jurdica
em vigncia, pela anlise feita, o que se conclui que o Uber no traz qualquer agresso ou
prejuzo aos mesmos. Aos consumidores, estimula a livre concorrncia e um mercado mais
competitivo e diversificado; ao trabalho humano, fomenta o empreendedorismo e inovao;
mobilidade urbana, auxilia em absoluta consonncia com a legislao que regulamenta tal
poltica; e aos taxistas, representa concorrncia, verdade, mas no de forma desleal, como
afirmado, vez que por no se tratar de prestao de servio da mesma natureza, no necessita
ser submetido ao mesmo regime jurdico daqueles.

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