MAETERLIN CAMARO LIMA

Graduado em direito em 1982, pela Faculdade de

Direiro de Anpolis-GO. (UNIEVANGELICA).
Ps Graduao em Processo Penal (UFG), ex-professor de Processo Penal da UNIEVANGLICA, participou de vrios
congressos como palestrante em matria de Direito Penal e Processo Penal.
Advogado militante na rea criminal desde 1982,
atuou em vrios processos de repercuo nacional, inclusive,
oito deles foram tema do programa Linha Direta da Rede Globo.

PETIES PENAIS
DE DEFESA

3 Edio

Leme - SP
2014

Defesa Preliminar - Crime

Funcionrio Pblico

de

Concusso

Praticado

Por

EXMA. SRA. DRA. JUIZA DE DIREITO DA PRIMEIRA VARA CRIMINAL DE _____.

Protocolo .............

..........................., ........................... e ..........................., j qualificados, nos autos da ao

penal, em epgrafe, que lhe movem a Justia Pblica, via de seus defensores in fine assinados,
(m.j.), permissa mxima vnia, vm perante a conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia,
nos termos do art. 396-A, do Cdigo de Processo Penal, tempestivamente, apresentar

DEFESA PRELIMINAR

face aos fatos e fundamentos a seguir perfilados:

Os Acusados, ora Defendentes, foram denunciado sob a suposta prtica do ilcito penal
inserto nas normas incriminadoras dos arts. 316 do Cdigo Penal Brasileiro, citados
regularmente, instados a se pronunciarem ao tempo do art. 396-A, manifestam-se conforme os
fatos e fundamentos a seguir perfilados:

Embora o ordenamento ritualstico adotado pela Lei 11.719/2008, que alterou o

procedimento processual do Cdigo de Processo Penal estabelecendo no art. 396: Na resposta, o
acusado poder argir preliminares e alegar tudo o que interesse sua defesa, oferecer
documentos e justificaes....

Na realidade, a modificao imposta pelo novo ordenamento jurdico, possui efeito prtico
inspido e placbico, uma vez que a investigao engendrada pelo MP substitutiva do Inqurito

Policial, pela sua prpria essncia inquisitorial, parcial e unilateral, rarssimas vezes produzir
matria ou elementos capazes de embasar eventual tese defensria, levando-se em conta que o
indiciado no representa, ali, uma entidade apta a exercer qualquer atividade de defesa e
produzir eventual prova que lhe favorea na presente fase alborial defensiva, com fora ou
eficcia de provocar a absolvio sumria prevista no art. 397, do mesmo Codex. Tanto verdade
que o inqurito policial, continua tendo como primacial objetivo: a formao do opinio delicti.
Como bem pontuou, a defesa tcnica dos acusados em sua resposta escrita tecida
alhures, sob o plio do art. 514, do CPP, tanto aquela como esta defesa preliminar so
improducentes, estreis e inoperantes, pois o presente processo j tem o juzo eivado pela
parcialidade vez que em seu pronunciamento na deciso que aplicou a medida cautelar de
afastamento das funes pblicas, (com o carter de adiantamento de pena), tornou-se patente e
indisfarvel um velado prejulgamento favorvel pretenso do Ministrio Pblico deduzida na
exordial acusatria.
Assim sendo, a presente fase processual de efeito meramente formal e sem sentido de ser
diante do estado de preveno j demonstrado pelo rgo judicante, no alvorecer da instruo
criminal
Como j dito, e o tempo j vem demonstrando, a maioria esmagadora das alegaes
preliminares, continuar tendo o mesmo efeito placbico da inofensiva e improducente defesa
prvia de antigamente, com carter meramente formal e no substancial, ausente de contedo de
mrito, com a nica finalidade de enfrentar eventuais questes processuais aberratrias e
arrolar testemunhas, pois, como no caso em apreo, o procedimento seguir o seu caminho at a
sentena final ficando o art. 397 e seus incisos como figura decorativa no CPP.
Neste prisma resta evidente que a absolvio sumria prevista, no artigo 397, do CPP, na
prtica, utpica e inalcanvel, configura letra morta no texto legal, metaforicamente: como
uma estrela na testa da mula sem cabea.
Esta afirmao se baseia na experincia do dia-a-dia no foro, que de forma majoritarssima,
existe a presuno de culpa exagerada e a averso hiperblica dos rgos judicantes, pessoa do
imputado, alm da nfase dada opinio pblica e na maioria das vezes pela mdia, antecipando
um julgamento e criando indiscutvel clima de prvia condenao.
Em concluso e to somente por imposio legal, a defesa pugna pelo reconhecimento da
improcedncia dos fatos narrados na denncia, atribudos ao Acusado.
Apresenta em anexo o respectivo rol de testemunhas ressaltando que todos os depoimentos
ficam gravados pelo carter de imprescindibilidade, como forma de tornar efetiva e plena a
garantia da ampla defesa e do devido processo legal incrustadas no inciso LIV e LV da
Constituio Federal, protestando pela produo de todas provas em direito permitidas por
ocasio da audincia de instruo e julgamento, caso ocorra o referido ato processual.

Pede deferimento.

Local e Data

____________________
OAB-GO

Exceo de Litispendncia
EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA QUARTA VARA DE ENTORPECENTES DE _____.

Protocolo n .....................

....................................., brasileiro, solteiro, auxiliar administrativo, natural de .............,

RG ............., CPF ............. residente na Rua ............., Bairro da ............., Anpolis-GO via de seus
advogados in fine assinados, permissa mxima vnia, vem perante a conspcua e preclara
presena de Vossa Excelncia, nos termos do artigo 95 e seguintes do Cdigo de Processo Penal,
argir

EXCEO DE LITISPENDNCIA

face aos fatos, razes fundamentos a seguir perfilados:

DOS FATOS
1. O Opoente, responde a presente ao penal, em epgrafe, perante este juzo, como
incurso nas penas do artigo 35, caput da Lei n 11.343/2006, relativa a fato ocorrido entre os
meses de janeiro e junho de 2012, referente ao Auto de Priso em Flagrante que serviu de base
para a denncia destes autos, porm o mesmo fato j foi objeto de ADITAMENTO DE
DENNCIA editado em 4/07/2012, empolgado pelo Ministrio Pblico s fls.195 (doc.04) da
Ao Penal n 2012.01.1.082010-7, j em andamento por este foro, ocorrendo o fenmeno da
LITISPENDNCIA, conforme cpia da documentao em apenso (doc.01/03).
2. No caso em apreo, h identidade das partes inclusive com a mesma quantidade de
droga apreendida constituindo a presente Ao Penal notrio bis in idem vez que j tramita
contra o mesmo ru Ao Penal versando sobre o mesmo fato, devendo, por imperativo legal, a
presente Ao Penal ser extinta sem julgamento do mrito.
3. A doutrina mais abalizada no assunto, no magistrio de Guilherme de Souza Nucci,
ensina que a litispendncia est caracterizada a partir do ajuizamento da segunda demanda,
sendo prescindvel a citao do ru, pois o Cdigo de Processo Penal silenciou a esse respeito,
sendo admissvel supor que, havendo dois processos em trmite contra o mesmo ru um deles
deve ser extinto - com ou sem citao vlida. 1

4. Segundo se constata da verso trazida baila, o Excipiente est sendo alvo de duas
aes penais, objetivando elucidar os mesmos fatos possuindo, ainda, a mesma causa de pedir,
embora com anlises, quanto a tipificao penal divergentes, por parte das Acusaes Oficiais.

5. Pela simples leitura das denncias e do aditamento, de fcil constatao que o

Excipiente est sendo duplamente processado pelos mesmos fatos e com idnticas causas de
pedir, j que fora denunciado nos autos .............tramitando por este mesmo Juzo.

EX POSITIS,
Requer, o Excipiente, nos termos da legislao processual pertinente, seja a presente
exceo recebida, e aps ouvido o ilustre representante do Ministrio Pblico, julgada
procedente, reconhecendo a ocorrncia da LITISPENDENCIA, determinando a extino do
processo sem julgamento do mrito e via de conseqncia determinando seu arquivamento com
relao ao Acusado ............., ora Opoente, pois desta forma Vossa Excelncia estar
restabelecendo o imprio da Lei, do Direito e da JUSTIA.

Nestes termos
Pede deferimento.

Local e Data

__________________
OAB-GO

Resposta Escrita - Crime Praticado Por Funcionrio Pblico Procedimento Especial

EXMA. SRA. DRA. JUIZA DE DIREITO DA TERCEIRA vara CRIMINAL DE ________.

Protocolo:

..............................., ................ ................ E ................, j qualificados, nos autos da ao

penal, em epgrafe, que lhe movem a Justia Pblica, via de seus defensores in fine assinados,
(m.j.), permissa mxima vnia, vm perante a conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia,
nos termos do art. 514, do Cdigo de Processo Penal, tempestivamente, apresentar

RESPOSTA ESCRITA

face aos fatos e fundamentos a seguir perfilados:

O Ministrio Pblico manejou denncia em face da pessoa dos Denunciados, sob o

pretexto da eventual existncia de conduta subsumvel na norma incriminadora do art. 316 do
Cdigo Penal.
Em razo de serem os Denunciados servidores pblicos integrantes da Polcia Civil do
Estado de Gois, o procedimento cadenciado pelo rito processual destinado apurao dos
crimes praticados por funcionrios pblicos na previso do art. 513 e seguintes do CPP.
A presente fase etiquetada de resposta escrita de toda intil e sem razo de existir pela
inocuidade de seus efeitos e consequncias pro defesa dos imputados - tanto que de eleio
facultativa.
O acervo probatrio erigido na investigao efetivada pela Corregedoria da Polcia Civil, s
atende aos interesses da Acusao Oficial. Sendo que, todo elemento de prova capaz de subsidiar
argumento favorvel defesa dos investigados no foi carreado para os autos.
A supracitada investigao, pela prpria essncia unilateral, jamais produziria matria ou
elemento capazes de embasar eventual tese defensria, levando-se em conta que os investigados
no representam, ali, uma entidade apta a exercer qualquer atividade de defesa e construir casual
prova que lhes favorea na presente fase pr processual da presente ao penal, com fora de
evitar o recebimento da denncia.
Ento, a presente resposta escrita placbica, inspida e sem contedo que em nada
socorre o interesse da defesa dos Denunciados, constituindo mero formalismo incuo que
anteceder o despacho de recebimento da denncia alhures anunciado pelo posicionamento

judicial j delineado na fase inquisitiva com a imposio de medida cautelar alternativa de

afastamento das funes de policiais civis.
Em respeito ao imperativo da Smula 523 do Supremo Tribunal Federal 1, cominada com
inciso LV da Constituio Federal 2, protesta a Defesa dos Denunciados, seja recebida a presente
Resposta Escrita, vez que prpria e tempestiva, dando-lhe provimento para rejeitar a denncia
de fls., nos termos do art. 516 do CPP, uma vez provada a inexistncia de crime, julgando
improcedente a pretenso deduzida na exordial acusatria.

Pede Deferimento.

Local e data.

______________________
OAB

Alegaes Preliminares com Pedido de Exame de DNA - Estupro de

Vulnervel

EXMA. SRA. DRA. JUZA DE DIREITO DA ............. VARA CRIMINAL DE ....................

PROTOCOLO N .......................
Alegaes Preliminares

................., j qualificado, nos autos da ao penal, em epgrafe, que lhe move a justia
pblica desta comarca, via de seu defensor in fine assinado, permissa mxima vnia, vem
perante a conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia, nos termos do artigo 396-A, do
Cdigo de Processo Penal, com a nova redaoque lhe deu a Lei 11.719/2008, tempestivamente
apresentar

ALEGAES INICIAIS DE DEFESA,

contestando, peremptoriamente, a veracidade dos fatos contidos na denncia de fls........,

protestando em apreciar o meritum causae, oportunamente na fase do artigo 403, do mesmo
Cdex, indicando, em apenso, o rol de testemunhas, que devero depor em juzo, gravadas pelo
carter de imprescindibilidade.

Requer, ainda, que se proceda com urgncia, exame de DNA entre o Acusado, a vtima e o
nascituro, como forma de determinar se h vnculo gentico de paternidade.

LOCAL, DATA

_______________
OAB

Alegaes Iniciais ou Defesa Preliminar com Pedido de Suspenso

do Processo

EXMA. SRA. DRA. JUZA DE DIREITO DA PRIMEIRA VARA CRIMINAL DE ...........

Protocolo ..........
Alegaes Iniciais de Defesa

........................, j qualificada, nos autos da ao penal, em epgrafe, que lhe move a

justia pblica desta comarca, via de seu defensor in fine assinado, (m.j.), permissa mxima
vnia, vem perante a conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia, nos termos do artigo
396-A, do Cdigo de Processo Penal, tempestivamente apresentar

DEFESA PRELIMINAR,
contestando, peremptoriamente, a veracidade dos fatos contidos na denncia de fls. ......
protestando em apreciar o meritum causae, oportunamente na fase do artigo 403, do mesmo
Cdex, indicando, em apenso, o rol de testemunhas, que devero depor em juzo, gravadas pelo
carter de imprescindibilidade, e aduzindo em preliminar, o seguinte:
1. O delito apontado na exordial acusatria est dentro do elenco daqueles que comportam
o benefcio previsto no art. 89, da Lei n 9.099/95, sendo imperioso que o Ministrio Pblico
manifeste acerca da proposta de suspenso condicional do processo, vez que a Acusada
preenche todos requisitos para usufruir da referida benesse legal.
Isto posto, requer seja dado vistas dos autos ao Ilustre Representante do Parquet, para
manifestar sobre a possibilidade de oferecer proposta de suspenso do processo nos termos do
dispositivo retro apontado.

Pede deferimento.

___________________
OAB

Alegaes Iniciais Justia Militar

EXMA. SRA. DRA. JUZA-AUDITORA DA AUDITORIA DA .... CIRCUNSCRIO JUDICIRIA

MILITAR.

Desero n .................

......................, j qualificado nos autos da Ao penal, em epgrafe, que lhe move a Justia
Militar desta CJM, via de seu Advogado, in fine assinado, premissa mxima vnia vem perante a
conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia, tempestivamente, sob o comando normativo
do 4, do art. 457 do Cdigo de Processo Penal Militar, apresentar em o rol de testemunhas em
apenso, cujos depoimentos ficam gravados pelo carter de imprescindibilidade, oferecer a
inclusa prova documental, requerendo sua juntada aos autos.

Pede deferimento.

Local, data

_________________
OAB

Alegaes Iniciais com Pedido de Absolvio

Falsificao de Documento Grosseira

Sumria

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA COMARCA DE ...........

Ao Penal N ............
Defesa Preliminar

...................., j qualificado, nos autos da ao penal, em epgrafe,

que lhe move a justia pblica desta comarca, via de seu defensor in fine assinado, permissa
mxima vnia, vem perante a conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia, nos termos do
artigo 396, do Cdigo de Processo Penal, com a nova redao que lhe deu a Lei 11.719/2008,
tempestivamente apresentar

ALEGAES INICIAIS DE DEFESA,

face aos fatos e fundamentos a seguir expostos:

PRELIMINARMENTE
Embora a exordial tenha descrito fato, que in tese, amoldvel ao tipo penal inserto no artigo
297 do nosso Estatuto Repressivo Penal, verifica-se que a rasura ou falsificao, foi detectada
pela Senhora Escriv a vista desarmada em face da forma grosseira com que a alterao foi
realizada, no restando assim, configurada leso sequer f pblica, pois a falsidade da
documentao foi suspeitada e atestada sem maiores problemas, o que comprova a fragilidade do
meio iludente empregado, neste caso, deve ser aplicado o princpio da insignificncia ou
bagatela, para excluir-se a tipicidade penal.
nesse diapaso que acena o Direito Penal moderno e nossa jurisprudncia vem
preconizando seu entendimento conforme o seguintes arestos:

USO DE DOCUMENTO FALSO FALSIFICAO GROSSEIRA, PERCEPTVEL A OLHO NU

Fato atpico. Sentena absolutria mantida. (TJRS ACR 70001827393 5 C.Crim. Rel.
Des. Paulo Moacir de Aguiar Vieira J. 16.05.2001)

FALSIFICAO DE DOCUMENTO PBLICO DELITO NO CARACTERIZADO

ADVOGADO QUE RASURA DATA DA CERTIDO LAVRADA PELO ESCRIVO JUDICIAL
CERTIFICANDO A SUA INTIMAO, DO TEOR DA SENTENA EXARADA EM AUTOS DE
EMBARGOS EXECUO, COMO FORMA DE TORNAR TEMPESTIVO O RECURSO DE
APELAO ALTERAO DE PRONTO PERCEBIDA PELO MAGISTRADO AUSNCIA DE

PREJUZO E DANO POTENCIAL DECISO REFORMADA Se a deturpao de natureza

tal que pode ser facilmente percebida, o procedimento do falsrio no atinge as culminncias
do ilcito penal. O falso punvel s aquele que ilude os sentidos, ou a inteligncia, ou que
tem qualidades de semelhana com o original, capazes de produzir tal resultado tomado por
padro o senso crtico do homem mediano. O falsrio a quem falta habilidade para enganar o
observador desprevenido um malfeitor malogrado, dotado de malvagi intenizone, mas
indiferente para o direito penal, que o no considera um violador da f pblica; ou, em
verdade, no um falsrio evidenciando no desmazelo da falsificao a ausncia do animus
criminoso essencial aos crimes de falsidade (RT 329204 e RF 206312). (TJSC ACr
98.006763-4 SC 2 C.Crim. Rel. Des. Jos Roberge J. 11.08.1998)
USO DE DOCUMENTO FALSO FALSIFICAO GROSSEIRA DESCARACTERIZAO
APELAO PROVIDA PARA ABSOLVER O RU Se a deturpao da cnh era de natureza tal
que podia ser facilmente percebida, o seu uso no configura crime. (TJPR ACr 0105180-5
(13078) 2 C.Crim. Rel. Des. Carlos Hoffmann DJPR 21.05.2001)

Todavia, excelncia, sem adentrar ao campo de eventual reprovabilidade moral da conduta

narrada na denncia, indubitvel a no configurao de gravame a f pblica e a inexistncia
de prejuzo de qualquer magnitude para outrem, e, sendo assim, considerada irrelevante a leso
ao objeto da norma penal, no se reveste a conduta da qualificao necessria incidncia da
represso estatal. A ocorrncia do princpio da insignificncia jurdica retira a tipicidade da
conduta.
Sendo assim, plausvel a concluso de que, se o fato no acarretou uma ofensa de certa
magnitude ao bem jurdico protegido, para que se possa concluir por um juzo positivo de
tipicidade, imperioso o reconhecimento da ocorrncia de circunstncia excludente da
tipicidade penal, caracterizada pelo Princpio da Insignificncia das condutas anti-sociais
narrada na denncia, com a conseqente reforma do despacho de recebimento da pea exordial.

EX POSITIS,
Espera, o Acusado, sejam as presentes alegaes iniciais recebidas, por prprias e
tempestivas, absolvendo-o sumariamente, determinando-se o arquivamento do feito pelo
reconhecimento da atipicidade do fato, sob o plio do Princpio da Insignificncia, nos termos do
artigo 397, III, do Cdigo de Processo Penal, pois desta forma Vossa Excelncia estar editando
deciso amparada nos mais ldimos princpios do Direito e da Justia.

Pede deferimento.

Local, data.

___________________
OAB

Defesa na Corregedoria de Polcia Civil

EXMA. SRA. DRA. DELEGADA CORREGEDORA DA SUPERINTENDNCIA DE POLCIA

DE............. .

DD. DRA . .........................

Sindicncia Policial n ................

................................... e ............................................, policiais civis, j qualificados

nos autos da Sindicncia Policial em epgrafe, adiante assinados, aqui nominados de Primeiro e
Segundo Sindicado respectivamente, vem perante a honrosa presena de Vossa Excelncia, em
atendimento ao r. despacho de fls. ......, apresentar defesa, face aos fatos, razes fundamentos
adiante alinhados:
Os fatos narrados na portaria de fls..........., no ocorreram da forma ali descrita, haja vista
que no houve qualquer ameaa a funcionrios ou atendentes do hospital como descreveram as
pessoas ouvidas por esta, Egrgia Corregedoria.
No dia ............................, os Sindicados realmente estiveram no Hospital
Evanglico ............. para dar socorro a uma amiga da famlia que se encontravam em estado
comatoso, conforme mencionado no resumo clnico inserto na Guia de Tratamento Ambulatorial
de fls. ...., e a situao era desesperadora em face de gravidade em se apresentava a paciente
tendo o Primeiro Sindicado, ............... suplicado aos atendentes que atendessem a paciente com
urgncia, sem contudo ser atendido de imediato em razo de formalidades, tendo naquele
instante o referido sindicado afirmado que dispunha de numerrio suficiente para pagar as
despesas do atendimento, o que foi feito atravs de dinheiro e cheque.
Mesmo afirmando dispor de dinheiro para o pagamento, e diante do quadro grave que se
encontrava ......................, os funcionrios do referido nosocmio protelavam o atendimento
provocando desespero do Primeiro Sindicado, que exasperou com os mesmos apenas com
palavras sem em nenhum momento se servir da qualidade de policial ou fazer uso da arma que
portava discretamente sob a camisa.
Conforme depoimentos dos policiais militares de fls. ....... percebe-se que nenhum deles
afirma que o Primeiro Sindicado estivesse portando arma ostensivamente, e seu estado de nimo
era em decorrncia da flagrante omisso de socorro por parte dos funcionrios do hospital que se
mostraram indiferentes com a possibilidade de ocorrer bito da paciente em questo, alm do
que estavam sbrios.
Se porventura tivesse havido por parte do Primeiro Sindicado eventual transbordamento
em seu agir, teria sido em funo da situao crtica em que encontrava face estar presenciando

uma pessoa de seu relacionamento definhando em sua existncia diante da insensibilidade e

menosprezo por parte dos funcionrios ali presente, porm em nenhum momento agrediu ou
exibiu arma para quem quer que seja alm do que pagou integralmente pelos servios prestados.
Registre-se que o prprio funcionrio ......... as fls...... afirma que no fornecem recibo ou nota
fiscal aos pacientes e que somente poderia faze-lo no dia seguinte.
Por outro lado, oportuno salientar que no Hospital Evanglico de ..............., comum a
ocorrncia de omisso de socorro como demonstram as cpias do TCO ....... e Boletim de
Ocorrncia n ......., em a penso, sendo que no primeiro caso a negligncia e descaso no
atendimento por parte dos funcionrios e mdicos do hospital ocasionaram a morte do
Sr..................................., logo, percebe-se que a verso apresentada pelos atendentes no possui a
credibilidade suficiente para, por si s, nortear um juzo de valor em detrimento das pessoas do
Sindicados.
Verifica-se, ainda que coincidentemente o mdico apontado com autor da omisso de
socorro constante do TCO n ........, o mesmo que atendeu a paciente ......................... por
ocasio dos fatos objeto da presente sindicncia, vindo a demonstrar que a verso apresentada
pelos Sindicados mais consentnea com a verdade.
A estria manipulada pelos funcionrios do hospital nada mais representa do que uma
forma de justificar a desdia, incria e negligncia no atendimento da paciente conduzida pelo
Primeiro Sindicado, cuja reao foi natural ante o iminente bito que ocorreria caso no fosse
atendida com extrema urgncia.
Como demonstram as provas coligidas, o Segundo Sindicado no praticou qualquer ato
configurativo de eventual transgresso disciplinar devendo ser excludo do plo passivo do
presente procedimento administrativo, principalmente quando dos depoimentos dos
funcionrios do hospital em nenhum momento h meno de qualquer conduta imprpria
atribuda a sua pessoa.
Finalmente, Excelncia, h de se ressaltar que os Sindicados servem a nossa honrada e
gloriosa Polcia Civil desde ....................., sempre atuando com denodo e honestidade, zelando
para preservar e dignificar a instituio a que pertencem com muito orgulho e satisfao, nunca
tendo infringido qualquer norma disciplinar como bem aponta as certides de fls. ......... dos
autos.
Pelo Exposto, requerem seja a presente defesa recebida, vez que prpria e tempestiva e
final, julgado improcedente a presente Sindicncia Policial Disciplinar, absolvendo-os da
aplicao de qualquer penalidade administrativa, pois assim Vossa Excelncia estar decidindo
conforme os mais elevados ditames do direito da justia.
Requerem, ainda a juntada aos autos da inclusa documentao.

LOCAL E DATA

.........................................
1 Sindicado

......................................................
2 Sindicado

Defesa Preliminar Trfico de Drogas

EXMA. SRA. DRA. JUZA DE DIREITO DA ...... VARA CRIMINAL DE ............

Protocolo ...............
Defesa Preliminar:
Acusado:

......................................., j qualificado, nos autos da ao penal em epgrafe, via

de seu advogado e defensor in fine assinado, (m.j.) permissa mxima vnia, vem perante
conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia, tempestivamente, no prazo decendial, nos
termos do art. 55, da Lei 11.343/06 apresentar

DEFESA PRELIMINAR
face aos fatos e fundamentos a seguir perfilados:
Embora o novo ordenamento procedimental adotado pelo dispositivo ut retro, normatize:
Na resposta, consistente em defesa preliminar e excees, o acusado poder argir preliminares

e invocar todas as razes de defesa, oferecer documentos e justificaes,... isso na realidade, tem
pouco efeito prtico, uma vez que o Inqurito Policial, pela sua prpria essncia inquisitorial
parcial e unilateral, rarssimas vezes produzir matria ou elementos capazes de embasar
eventual tese defensria, levando-se em conta que o indiciado no representa, ali, uma entidade
apta a exercer qualquer atividade de defesa e produzir eventual prova que lhe favorea na
presente fase processual. Tanto verdade que o inqurito policial, continua tendo como nico
objetivo formao do opinio delicti.
Como enfrentar o mrito, se todas as diligncias, realizadas pela polcia visam criar um
terreno propcio cultura da pretenso da acusao?.
O que tempo j vem demonstrando que a maioria esmagadora das denncias ser
recebida, e, que somente sero rejeitadas aquelas flagrantemente despropositadas, cuja
improcedncia fique demonstrada estreme de dvidas, no mais a presente defesa preliminar
continuar, como a defesa prvia, de carter meramente formal e no substancial ausente de
contedo de mrito, cuja finalidade a de enfrentar eventuais questes processuais e arrolar
testemunhas.

No caso em apreo, porm, a defesa no poder silenciar diante da flagrante improcedncia

do enunciado na exordial acusatria, uma vez que a nfima quantidade da droga apreendida (.....
gramas), ser insuficiente para provocar a dependncia psquica ou fsica, ou configurar o ilcito
penal denunciado, tornando atpica a conduta atribuda ao Acusado, alm de irrelevante na seara
penal.

TXICOS - Quantidade nfima.O crime, alm da conduta, reclama resultado,

ou seja, repercusso do bem juridicamente tutelado, que, por sua vez, sofre
dano, ou perigo. Sem esse evento, o comportamento penalmente irrelevante.
No caso dos entorpecentes, a conduta criminalizada porque repercute na
sade (usurio), ou interesse pblico (trfico). Em sendo nfima a quantidade
encontrada (maconha) , por si s, insuficiente para afetar o objeto jurdico. 1
PENAL - Entorpecente - Quantidade nfima.O crime, alm da conduta, reclama
resultado - no sentido de provocar dano, ou perigo ao bem jurdico. O trfico e
o uso de entorpecentes so definidos como delito porque acarretam, pelo
menos perigo, para a sociedade, ou ao usurio. A quantidade nfima descrita na
denncia, no projeta o perigo reclamado.2
TXICOS - Entorpecente - Quantidade nfima. O crime, alm da conduta,
reclama resultado, ou seja, repercusso do bem juridicamente tutelado, que,
por sua vez sofre dano, ou perigo. Sem esse evento, o comportamento
penalmente irrelevante. No caso dos entorpecentes, a conduta criminalizada
porque repercute na sade (usurio), ou interesse pblico (trfico). Em sendo
nfima a quantidade encontrada (maconha) , por si s, insuficiente para afetar
o objeto jurdico.3

Desta forma, no h como receber a denncia por trfico de entorpecentes, quando a

nfima quantidade de droga apreendida, .... gramas, no tem repercusso penal, mingua de
leso ao bem jurdico tutelado, enquadrando-se o tema no campo da insignificncia, sendo, a
conduta denunciada, penalmente irrelevante.
Em obedincia ao dispositivo penal ut retro invocado, a defesa tcnica do Indiciado,
pugna pelo reconhecimento da improcedncia dos fatos narrados na denncia, decretando sua
absolvio sumria nos termos do negando-lhe recebimento nos termos do inc. III do art. 397,
do Cdigo de Processo Penal, com nova redao que lhe deu a Lei n 11.719/2008.
Apresenta, em anexo, o respectivo rol de testemunhas, cujos depoimentos ficam gravados
pelo carter de imprescindibilidade, protestando pela produo de todas provas em direito
permitidas por ocasio da audincia de instruo e julgamento, caso haja a instaurao da
instncia.
Pede deferimento.
Local, data.
__________________
OAB

Pedido de Habilitao Para Atuar Como Assistente de Acusao

EXM. SR. DR. JUIZ PRESIDENTE DO TRIBUNAL DO JRI DE .........

Cartrio da Terceira Vara Criminal

Protocolo .......
Ru: ..............

................. , (Nacionalidade), (Est.civil), (Profisso), filho de Previsto ...... e ........,

natural de ........., nascido aos dd/mm/aa, RG ....... , CPF ........, residente na rua ......, n., Bairro,
Cidade. Via de seu advogado e patrono adiante assinado (m.j.), nos autos da ao penal que a
Justia Pblica move em desfavor de ......., vem perante a honrosa presena de Vossa Excelncia,
nos termos do art. 268 e seguintes c/c com art. 31, do Cdigo de Processo Penal, REQUERER sua
admisso como ASSISTENTE DE ACUSAO, e que se d vistas dos autos por trs dias.

Pede deferimento.

Local e data

____________________
OAB

Incidente de Insanidade Mental Estupro - Pedofilia

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DO PRIMEIRO JUIZADO ESPECIAL DE .....................

........................, brasileiro, casado, corretor de imveis, residente

nesta cidade, via de seu advogado in fine assinado permissa vnia vem perante a honrosa
presena de Vossa Excelncia, requer que seja instaurado

INCIDENTE DE INSANIDADE MENTAL

do Acusado, com fundamento no art. 149 do Cdigo de Processo Penal, pelas razes a
seguir expostas:
1. Consoante consta dos autos, o Acusado, no presente feito foi denunciado como incurso
nas penas do art. 217-A, do Cdigo Penal Brasileiro, com a nova redao emprestada pela Lei
12.015 de 07.08.2009, por ter supostamente mantido relao sexual com uma criana de .....
anos
2. Conforme, consta dos autos principais, s fls. ........, o Acusado, respondeu alm do
presente processo, a outros da mesma natureza, sempre envolvendo menores da mesma faixa
etria, o que denota de forma inequvoca indcios de comprometimento de sua higidez mental.
3. De acordo com Laudo Pericial Psiquitrico (doc. ....), e Atestado Mdico (doc. ....), em
apenso, o Acusado portador de distrbio da sade mental (pedofilia CID 302.2/8).
2. O entendimento esposado pelos expoentes da Psicopatologia Forense, que a pedofilia,
constitui um tipo clnico de Personalidade Psicoptica Sexual, que por via de conseqncia
representa um distrbio da sade mental, caracaterizador de diminuio da responsabilidade
penal. (vide Psicopatologia Forense Aplicada, pag. 81, Renato Posterli Ed. Santa Ins).
Isto Posto, requer a instaurao do incidente de insanidade mental do Acusado,
determinando-se, aps os tramites legais que os exames sejam realizados pela Junta Mdica do
Tribunal de Justia de ............

LOCAL E DATA

_________________________
OAB

Pedido de Juntada de Procurao e Concesso de Prazo Para

Apresentar Defesa Preliminar

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA SEGUNDA VARA CRIMINAL DE .........

PROTOCOLO N .........
Cdigo TJ... ... - JUNTADA DE DOCUMENTOS

...................................... j qualificado, nos autos da ao penal, epgrafe, que lhe move a

justia pblica desta comarca, via de seu defensor in fine assinado, (m.j.), permissa mxima
vnia, vem perante a conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia, requerer a juntada do
incluso instrumento procuratrio, protestando pelo prosseguimento do feito, abrindo-se vistas
dos autos para cumprimento do comando normativo insculpido art. 396 do CPP.

Local, data

____________________
OAB

Pedido de Juntada de Procurao

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA SEGUNDA VARA CRIMINAL DE ..............

PROTOCOLO N ...................
Cdigo TJ.. ... - JUNTADA DE DOCUMENTOS

............................................. j qualificado, nos autos da ao penal,

epgrafe, que lhe move a justia pblica desta comarca, via de seu defensor in fine assinado,
permissa mxima vnia, vem perante a conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia,
requerer a juntada do incluso intrumento procuratrio.

LOCAL, DATA.

______________________
OAB

Pedido de Juntada de Procurao e Prosseguimento do Processo

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA COMARCA DE ...................... .

Ao Penal .....................

................................................... , j qualificado, nos autos da

ao penal, em epgrafe, via de seu advogado que no final assina (m.j.), vem perante a honrosa
presena de Vossa Excelncia, em atendimento do r. despacho de fls., requerer a juntada da
inclusa procurao, e que se d prosseguimento ao feito at seus ulteriores termos.

Local e data

________________________
OAB

Pedido de Juntada de Procurao e Vistas dos Autos

EXM. SR. DR. JUZ DE DIREITO DA VARA CRIMINAL DA COMARCA DE ..................

....................... , j qualificado, nos autos da ao penal que

lhe move a justia pblica desta comarca, via de seu advogado e defensor in fine assinado,
(m.j.), permissa mxima vnia, vem perante conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia,
requerer a JUNTADA, aos autos, da inclusa procurao e a concesso de vistas dos autos pelo
prazo de .... (...) dias para anlise e estudo..

Pede Deferimento.

LOCAL, DATA

____________________
OAB

Pedido de Juntada de Procurao em Caso de Ru Foragido

EXM. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA VARA CRIMINAL DA COMARCA DE ...............

Ao Penal ..........

............................, brasileiros(as), (est.civil), (Profisso),

residentes no ......................., respectivamente , via do advogado e defensor comum (m.j.), in fine
assinado, permissa mxima vnia vem perante a conspcua e preclara presena de Vossa
Excelncia, nos termos do art. 366 e seguintes do Cdigo de Processo Penal requerer juntada aos
autos do incluso instrumento procuratrio.

Nestes termos
Pede deferimento.

Local, data.

___________________
OAB

Pedido de Juntada de Renncia de Procurao

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA SEGUNDA VARA CRIMINAL DE ..................

Protocolo ...................

......................, advogado militante neste foro, com endereo

profissional abaixo impresso, regularmente inscrito na OAB...... sob o n ......, vem perante a
conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia, nos termos do art. 5, 3, da Lei 8.906/94,
c/c art. 45 do CPC e 688 do CC, requerer a juntada aos autos da inclusa notificao, para os
devidos fins de direito, esclarecendo que esto revogados todos os poderes contidos no
instrumento procuratrio de fls. ....

LOCAL, DATA.

___________________
OAB

Pedido de Juntada de Renncia de Procurao

EXM. SR. DR. JUZ DE DIREITO DA PRIMEIRA VARA CRIMINAL DE ........

URGENTE RU PRESO

Protocolo ....................

................................, advogado militante neste foro, com endereo

profissional abaixo impresso, regularmente inscrito na OAB-.... sob o n ....., vem perante a
conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia, expor o seguinte;
1. Este ilustrado Juzo exarou as fls. o seguinte despacho: Intime-se o defensor para, no
lapso IMPRETERVEL, de ... horas, manifestar sobre as certides carreadas as laudas ......, (...).
2. Conforme cpia da notificao, em apenso, o Peticionrio, renunciou ao mandato
procuratrio em ......., tendo o Acusado/cliente exarado seu ciente no dia ......., razo pela qual
conforme art. 5, 3, do Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil (Lei 8.906/94), c/c art. 34,
do Cdigo de tica e Disciplina da OAB, e ainda, art. 45, do Cdigo de Processo Civil e 688, do
Cdigo Civil, competia ao ru constituir novo defensor no prazo legal.
Isto posto, levando-se em conta que a relao entre o advogado e o cliente deve ser
equacionada entre ambos, na forma ditada pela legislao ut retro citada, e, uma vez vencido o
lapso temporal de dez dias, aps a cientificao da renncia, o causdico no est mais a
obrigado, contratual ou processualmente, a atuar no processo, pelo que com a devida vnia deixa
de atender o disposto no supradito despacho.

Local, data

____________________
OAB

Pedido de Juntada de Substabelecimento

EXM... SR. DR. JUZ DE DIREITO DA PRIMEIRA VARA CRIMINAL DE .....

PROTOCOLO N .........

.........................................., j qualificada, nos autos da ao penal, em epgrafe, que lhe

move a justia pblica desta comarca, via de seu defensor in fine assinado, permissa mxima
vnia, vem perante a conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia, requerer a JUNTADA,
do incluso substabelecimento, e que se d vistas dos autos, para anlise e estudo, pelo prazo
de ... dias.

Pede deferimento.

Local, data.

_______________
OAB

Notificao de Renncia Procurao

LOCAL, DATA.

Ilmo. Sr.
...........................
NESTA

Prezado Senhor.

Pela presente, nos termos do art. 5, 3, da Lei n 8.906/94, combinado com art.
45, do Cdigo de Processo Civil e 688, do Cdigo Civil ,estamos NOTIFICANDO Vossa Senhoria,
da resciso do contrato de n ......, em virtude de descumprimento de sua clusula ..., por parte
do Constituinte, devendo, assim, constituir novo defensor nos autos ..........., em andamento pela
segunda vara criminal de ......., no prazo de lei.

Sem mais.

________________________
OAB

Renncia Procurao

EXMO. SR. DR. JUIZ PRESIDENTE DO TRIBUNAL DO JRI DA COMARCA DE ......................

Protocolo n ................
Cdigo TJ..... - .... - Renncia Procurao

............................, advogado militante nesta comarca, com

escritrio profissional no endereo abaixo impresso, regularmente inscrito na OAB-..... sob o
n ......, nos autos da ao penal, em epgrafe, que a Justia Pblica move contra ........................,
vem perante a conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia, por questo de foro ntimo,
RENUNCIAR ao patrocnio da defesa do Acusado na presente processo, protestando pela
notificao para constituir novo defensor no prazo legal.

LOCAL, DATA

____________________
OAB

Pedido de Proposta Para Suspenso Condicional do Processo

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA NONA VARA CRIMINAL DE ................... .

Protocolo .......................

................................................ , j qualificado, nos autos da ao penal, em

epgrafe, que lhe move a justia pblica desta comarca, via de seu defensor in fine assinado,
(m.j.), permissa mxima vnia, vem perante a conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia,
expor e requerer o que segue:
1.
O Acusado/requerente, responde a presente ao penal, na qual a denncia
imputa-lhe a suposta violao do delito capitulado na norma proibitiva do art. 299, do Cdigo
Penal Brasileiro, cuja pena in abstrato de um a trs anos de recluso, portanto, dentro do rol
daqueles que admitem a suspenso condicional do processo prevista no art. 89, da Lei 9.099/95.
2.
Conforme consta dos autos, o Acusado, preenche todos os requisitos para a
obteno do benefcio acima citado, porm, ao ofertar a denncia o ilustre representante do
Parquet silenciou acerca da proposta de suspenso condicional do processo.
Isto Posto, protesta pela oitiva da nobre representante do Ministrio Pblico, sobre a
possibilidade de apresentar proposta de suspenso do processo, nos termos do dispositivo legal
ut retro citado, vez que o Acusado j foi devidamente citado nos autos da carta
precatria ....................., em andamento pela 3 Vara Criminal de ..............., cujo interrogatrio foi
designado para o dia ................ as .......... horas.
Requer ainda, em caso positivo, Vossa Excelncia digne em oficiar ou expedir carta
precatria estendendo a jurisdio para tal fim, Ilustre Juza daquele foro.

Pede deferimento.

__________________
OAB

Alegaes Finais Por Memorial - Trfico de Influncia e Associao

Criminosa - Fraude em Processo Licitatrio de Bilhetagem
Automtica - Lei n 12.850 de 02/08/2013

EXMA. SRA. DRA. JUIZA DE DIREITO DA __ VARA CRIMINAL ________

Ao Penal
Alegaes Finais por Memorial

..........................................., j qualificado, nos autos da Ao penal em epgrafe, via de seus

defensores in fine assinados, permissa mxima vnia, vem perante a conspcua e preclara
presena de Vossa Excelncia , tempestivamente, nos termos do artigo 403, 3, do CPP,
apresentar

ALEGAES FINAIS POR MEMORIAL

face aos fatos, razes e fundamentos a seguir expostos:
SMULA DOS FATOS
O rgo Ministerial editou denncia de fls. 02/25, em desfavor do Acusado, ora
defendente, se propondo a provar durante o persecutio criminis in judicio a autoria ou
participao nos delitos previstos nos arts. 288, 332 e 29, do Cdigo Penal, sugerindo
hipoteticamente a prtica da conduta delituosa de associar-se de forma livre e consciente com
unidade de desgnios e repartio de tarefas, com outros denunciados, para o fim de cometer o
crime de trfico de influncia, no mbito do Distrito Federal, em especial, no Transportes
Urbanos do _____, especificamente no sentido de fraudar o processo licitatrio do sistema de
Bilhetagem Automtica daquela autarquia, nos seguintes termos in summa:

(...) O ru _______, Vereador de ________, figurava como interlocutor dos

representantes da empresa ___________ e valia-se da sua qualidade de Vereador para
beneficiar a quadrilha.(Fls.08)
(...) Coube ao denunciado e Vereador ____________ recepcionar os empresrios em
______, ciceroneando-os pela capital e custeando suas estadas (vide doc. 6 - em
anexo) onde o empresrio __________ ficou hospedado em ______, e como coube a
______ realizar a parte do trabalho de convencimento, e lev-los apresentao
realizada no Palcio do Buriti ao Secretrio de Estado de Transportes no dia

19.07.2012 (como demonstram os dilogos s fls. 32/33). (Fls.11)

(...) Dentre os meses de junho a agosto de 2011, _______, ex-assessor da Secretaria de
Planejamento e Gesto, de forma livre e consciente, solicitou e recebeu vantagem
para si e para outrem, a pretexto de influir em ato praticado por funcionrio pblico
no exerccio da funo.
Nas mesmas circunstncias de tempo e lugar, os denunciados ________, _______ e
________ de forma livre e consciente, em unidade de desgnios e repartio de
tarefas, concorreram para a perpetrao do delito praticado por _________. (Fls.17)
(...) O acusado _________, Vereador em _________, concorreu para a consumao do
delito de trfico de influncia perpetrado por ______, na medida em que prestou
auxlio material e moral para a sua prtica, ao exercer importante atuao na
intermediao entre os dirigentes da empresa _________ e os servidores do ______.
(Fls.21)
(...) Diante dos fatos acima narrados, esto os denunciados:
(...)
2. ____________, _________ e _________ INCURSOS NAS PENAS DO ARTIGO 288,
CAPUT, E ARTIGO 332 CAPUT, C/C O ARTIGO 29, TODOS DO CDIGO PENAL; (...)
(Fls.24).

Durante a instruo criminal foram ouvidas as testemunhas Jos _________ e Carlos ______,
arroladas na denncia, as quais negaram conhecer o acusado ____, ora defendente, bem como
informaram que nunca mantiveram qualquer tipo de contato direto ou indireto com sua pessoa,
principalmente, em relao aos fatos descritos na exordial acusatria de fls 02/25.
Na tica da pretenso deduzida na inicial, a Acusao Oficial, levanta a hiptese de que
Carlos _____ com comunho de vontades com outros acusados, pretendia fraudar o certame de
concorrncia pblica para garantir que a empresa _________ fosse vencedora na prestao do
Servio de Bilhetagem Automtica do Transportes Coletivos do Distrito Federal (art. 90 da Lei
8.666/93) e para isso lanou mo do trfico de influncia (art. 332 do CPB) oferecendo vantagem
pecuniria ao corru Valdir dos Reis.

In summa o acusado Carlos ____ usaria o trfico de influncia (art. 332 CPB) para alcanar
o objetivo final: fraudar o processo licitatrio (art. 90 da Lei 8.666/93). Ou seja o suposto crime
trfico de influncia configuraria ato preparatrio do crime-fim: fraude de licitao, que
conforme ordenamento jurdico adotado no Brasil, pela Teoria Finalista da Ao o delito
almejado ou desejado pelo autor do fato absorveria o delito meio.
Por outro lado, no h dentro dos autos nenhuma prova confirmatria da existncia da
suposta organizao criminosa com o fim de fraudar o ato licitatrio do Sistema de Bilhetagem
Automtica do transporte coletivo do Distrito Federal atravs da utilizao de eventual trfico de
influncia.
Por outro prisma, a prtica do crime de fraude de licitao configura verdadeiro crime
impossvel vez que sequer foi publicado edital licitatrio para o Servio de Bilhetagem
Automtica dos transportes coletivos do _______.
Do mesmo modo, no foi produzida nenhuma prova em juzo sob o manto do contraditrio

que pudesse confirmar o contedo das interceptaes telefnicas carreadas para os autos.
Perscrutando detidamente o acervo de interceptaes telefnicas de fcil constatao de
que o acusado ............................. jamais manteve relacionamento com algum dos acusados, com
exceo de ____, bem como no existe nenhuma ligao ou contato com qualquer funcionrio
pblico no mbito do ___, contrariando o que foi enfatizado pelo MP em seus memoriais de fls.,
que pudesse autorizar a ilao de possvel prtica do crime de trfico de influncia ou delito
diverso.
Por outro lado, conforme patenteou a testemunha Jos _____, s fls._____, ex secretrio de
transportes do _______, os servios apresentados pelos coreanos em reunio realizada no dia
19/06/2011, no se coadunavam com os objetivos e interesses do ____ para implantao do
Sistema de Bilhetagem Automtica, de modo que no havia a mnima possibilidade da empresa
____ vencer o processo licitatrio.
Ressalta ainda a referida testemunha, que reunies com empresrios interessados na
prestao de servios ao governo so normais e corriqueiras, antes, durante e depois de qualquer
processo licitatrio, no constituindo fato determinante para a aferio dos delitos objetos do
presente feito.
O rgo de acusao oficial, em seus quilomtricos e prolixos memoriais, de fls. _____,
limitou-se em repetir os termos da denncia com a transcrio das interceptaes telefnicas que
no foram reproduzidas ou confirmadas durante a instruo criminal, no servindo, assim, por si
s, para alicerar ou sustentar eventual decreto condenatrio. O que se tem nos autos um
espetculo pirotcnico engendrado pelo MP sob os holofotes miditicos da estrela da hora
__________ protagonista de um dos maiores escndalos dentro da sociedade poltica brasileira,
cuja proposta de instaurao de CPI terminou em pizza.
O acusado, por seu turno, mngua de qualquer prova jurisdicionalizada de sua
participao em eventual prtica delituosa usou seu direito constitucional de permanecer silente.
O fato de ter o acusado ______, na qualidade de membro do Legislativo Municipal de
_______, atendido a solicitao do co-ru ____, conhecido notoriamente como empresrio
relacionado empresa _________, para providenciar o encontro do tradutor _________ com os
diretores da empresa _____ no tem o condo de estender-lhe eventuais interesses daquela
empresa no processo licitatrio dos transportes coletivos do __________, tanto que nem
participou da referida reunio conforme registrado no depoimento das testemunhas Jos
________ e _______, ouvidos s fls.______, como tambm no visto na fotografia apensada as fls.
271.
Com relao prtica do art. 288 do CP, com nova redao emprestada pela Lei 12.850 de
02 de Agosto de 2013, a acusao no logrou xito em carrear para os autos prova de que o
acusado ________ tenha se associado de forma permanente e estvel com identidade de desgnios
com os demais rus com o fim de cometer crimes, ao contrrio, pelo acervo probatrio dos autos
restou constatado que a sua atuao nos fatos narrados na denncia foi de mero agendamento de
uma reunio entre empresrios e empresa _________.
Em resumo, no foi produzida nenhuma prova durante a instruo criminal que pudesse
dar amparo pretenso ministerial deduzida na exordial acusatria, principalmente, de qualquer
participao do acusado ____________ em qualquer atividade ou conduta criminosa.
Finalizando, Excelncia, em caso deste juzo inclinar por entendimento diverso,
inquestionvel que nos supositcios fatos articulados na denncia a atuao do acusado
________, foi de menor relevncia, assim sendo o mesmo, no caso de eventual decreto

condenatrio, faz jus ao benefcio do 1 do art. 29 do CP.

Conforme documentao inserta no bojo dos autos, o Acusado, ora, defendente, ocupa
cargo de vereador na cidade de ________, onde presta relevantes servios sociedade, gozando
de respeito e considerao de seus concidados, com famlia regularmente constituda, nunca
tendo infringido qualquer norma penal, por mais insignificante que seja.

DO DIREITO
Um culpado punido
exemplo para os delinquentes
Um inocente condenado preocupao
para todos homens de bem.
(La Bruyere)

1. Da Atipicidade do Delito de Trfico de Influncia:

Conforme, extemporaneamente levantada questo da atipicidade do crime de trfico de

influncia, pelos demais acusados ao tempo do art. 396-A do CPP, patente a constatao se que
a conduta atribuda aos rus, no se amolda ao tipo penal do art. 332 do Cdigo Penal Brasileiro
que edita:
Cdigo Penal
Art. 332 - Solicitar, exigir, cobrar ou obter, para si ou para outrem, vantagem ou
promessa de vantagem, a pretexto de influir em ato praticado por funcionrio pblico
no exerccio da funo:
Da simples leitura do dispositivo penal ut retro no surge outra concluso que no seja
aquela em o sujeito ativo do referido tipo penal quem exige, cobra ou obtm a vantagem e no
quem a paga.
A pea vestibular, do presente feito, reprisada nos memoriais do MP de fls., afirma que
hipoteticamente, o corru Valdir dos Reis exigiu vantagem pecuniria para si ou pra outrem a
pretexto de influir em ato a ser praticado por funcionrio pblico do __, especificamente diante
da Secretaria de Transportes, visando favorecer interesses da empresa ___________, na obteno
do servio de sistema de bilhetagem automtica do transporte coletivo do _____.
Se o pagamento da suposta vantagem foi praticado pelo acusado Carlos _______ e os
demais acusados, com exceo de _________, supostamente comungavam os mesmos interesses
daquele, imperiosa a ilao de que no podem figurar coautores do delito previsto no art. 332
do Cdigo Penal. Na tica de Damsio E. de Jesus, tanto quem paga como aqueles que anuem ou
colaboram com o pagamento so tidos como vtimas secundrias do delito em questo, pois agem
na suposio de estarem realizando um ato de corrupo ativa.
Consoante o entendimento esposado pela melhor doutrina no assunto, o art. 332, do
Cdigo Penal, se aperfeioa com prtica de algum de seus ncleos verbais, que consistem em:
solicitar (pedir, rogar, sem imposio), exigir (reclamar, impor, ordenar, no admitindo recusa),
cobrar (fazer com que seja pago, insinua a existncia de um ajuste prvio) e obter (conseguir,
alcanar, ganhar ou atingir)1.

No mesmo diapaso o ensinamento de autores consagrados da doutrina penal, como o

catedrtico mestre Paulo Jos da Costa Jnior quando leciona:
O sujeito ativo do crime de explorao de prestgio 2 (venditor fumi) poder ser
qualquer pessoa, como acontece na concusso. Quem promete ou d a vantagem no
punido por falta de previso legal. Indiferente que a iniciativa tenha partido ou no
do sujeito agente, desde que tenha concordado com a vantagem. De mais a mais,
deve-se considerar o comprador de fumaa vtima de um engano, de um
verdadeiro estelionato. a norma visa impedir o descrdito da administrao que
no deriva de sua ao mas sim do sujeito agente. 3
Heleno Fragoso, arremata:
A pessoa que d ou promete a vantagem ao agente lesada e ser sujeito passivo
secundrio, embora no aja de boa f. (no tendo faltado quem pretendesse puni-la
tambm). O lesado estaria eventualmente praticando um crime putativo, que seria o
de participao em corrupo ativa.4
A doutrina penal mais abalizada, de forma unssona e harmoniosa, esposa o entendimento
acima amealhado, conforme pontuam: Czar Roberto Bittencourt (Comentrios ao Cdigo
Penal, Saraiva, 2005, fls.1113); Alberto Silva Franco e Rui Stoco (Cdigo Penal e sua
interpretao - Doutrina e Jurisprudncia, RT, 8 Ed., 2007, fls.1553), Magalhes Noronha
(Direito Penal, Saraiva, 20 Ed., 1995, V.4, fls.314); dentre outros renomados jurisconsultos.
De igual modo, os nossos Pretrios Superiores tm sufragado o entendimento de que aquele
que paga pela vantagem ao corretor de iluses, no crime de trfico de influncia, sujeito
passivo secundrio e, portanto, inexiste previso legal para sua punibilidade pois, embora aja
com m f, atente contra a dignidade da administrao pblica e milite em desacordo com a tica
profissional, sua conduta atpica, penalmente irrelevante e fora da rbita de represso penal.
Conforme os seguintes arestos:

PENAL. APELAO CRIMINAL. TRFICO DE INFLUNCIA. ARTIGO 332 DO CP.

SUJEITO PASSIVO SECUNDRIO. ABSOLVIO MANTIDA.
I - O crime do artigo 332 do CP, tem como sujeito passivo principal o Estado,
envolvendo o prestgio e credibilidade da Administrao Pblica e como sujeito
passivo secundrio o indivduo que pretende comprar o prestgio que o sujeito
ativo diz ter. Para esse sujeito passivo secundrio a hiptese de crime putativo
quanto participao na corrupo ativa.
II - Inobstante a imoralidade da postura de quem procura solucionar seus problemas
dessa maneira, esse esprio modo de agir no est no mbito da tipicidade dos
crimes praticados por particulares contra a Administrao Pblica. Mantida a
absolvio pelo artigo 332 do CP. (Grifei).
III - Imputao pelo crime de quadrilha que fica prejudicada, considerando que a
denncia amparou-a apenas no contexto de trfico de influncia sem delimitao de
nenhuma outra sequncia de episdios que pudesse compor a elementar numrica
do artigo 288 do CP.IV - Recurso ministerial no provido. 5

TRFICO DE INFLUNCIA - Agente que procura empresa contratada pela

prefeitura intencionado em receber vantagem para facilitar a liberao da verba Artigo 332 do Cdigo Penal - Presena dos elementos tpicos - Configurao do delito
- Bom nome da administrao - Sujeito passivo principal do delito - Empresa/Vtima Sujeito passivo secundrio. (Grifei).

Provado que o agente, na qualidade de ex-vereador, procurou a empresa que havia

sido contratada pela prefeitura para prestao de servios, intencionado em receber
vantagem, pretendendo intermediar as negociaes e facilitar a liberao de verba
que a mesma teria a receber daquela entidade pblica, a pretexto de influir em ato
praticado por funcionrio pblico, fica configurado o crime de trfico de influncia
tipificado no artigo 332 do Cdigo Penal. Outrossim, no h que se falar em
descaracterizao do ilcito pelo fato de o ru no ter conseguido iludir a empresa,
em razo de a mesma ter obtido seu crdito sem a interveno do acusado, uma vez
que a empresa/vtima mero sujeito passivo secundrio daquele delito, sendo o
Estado ou a Administrao Pblica os verdadeiros titulares do interesse penalmente
tutelado. Assim, ainda que a empresa no tenha contado com a efetiva colaborao
do ru para o recebimento de seus crditos, inexistindo, portanto, qualquer dano
aparente sua pessoa, o Estado foi lesado, pois inconcebvel que o particular,
utilizando-se de prestgio decorrente de amizade, parentesco ou camaradagem
poltica, venha a expor a honra e o bom nome da Administrao Pblica situao
de objeto de mercancia, transformando aquele que o representa em indivduo passivo
de corrupo.6
PENAL - Habeas Corpus - Trfico de influncia - art - 332, CP - Vtima - Sujeito
passivo secundrio - Trancamento ao penal - Inpcia denncia - Atipicidade da
conduta - Extino da punibilidade - Prescrio da pena in abstrato - Crimes 172 e
299, CP.
I - O comprador de prestgio, inobstante a imoralidade de sua conduta, sujeito
passivo secundrio e no co-autor do crime de trfico de influncia.
II - Ocorrncia de prescrio da pena in abstrato, quanto aos crimes previstos nos
artigo 172 e 299, CPB.III - Ordem concedida e extino da punibilidade decretada. 7

Na mesma trilha de entendimento decidiu o Tribunal Regional Federal TRF 1R. na

Apelao Criminal N 2003.34.00.031124-9/DF., Tribunal de Justia do Sergipe - TJSEAp. n
37/2002 - Cmara Criminal - j. 22.06.2004 - rel. Des. Gilson Gis Soares. 8
Desse modo Excelncia, pelos fundamento ut retro alinhavados, torna-se imperiosa
decretao da absolvio do Acusado ______, pela prtica do crime de trfico de influncia (art.
332 do CPB), por atipicidade do fato.

2. Da Atipicidade do Delito de Associao Criminosa:

O Ministrio Pblico sustenta em seu memorial de fls. _____ a ocorrncia do crime de
formao de quadrilha presente no art. 288 do CP, aduzindo, em resumo, que o acusado Carlos
____, supostamente, liderou uma associao criminosa com estabilidade e permanncia, de mais
de trs pessoas, com a finalidade de cometer crimes contra a Administrao Pblica do _______,

no mbito da Secretaria de Transportes. Porm, a prova produzida durante o persecutio criminis

in judicio no autoriza o acatamento da pretenso condenatria deduzida pelo parquet.
Sustenta o MP a presena de um delito praticado previsto no artigo 332 e art.288 do CPB
com a nova definio dada pela Lei 12.850/2013 no integra o requisito tpico para o fim
especfico de cometer crimes . Restando, assim, a existncia no plano processual de uma nica
infrao penal (art. 332 do CPB).
Conceitualmente, a nova Lei 12.850/2013, define o crime de associao criminosa
associarem-se mais de trs pessoas, para o fim de cometer crimes.
A nova definio legal guarda as mesmas caracterstica do antigo crime de Bando ou
quadrilha que conforme preceitua Nelson Hungria, quadrilha ou bando pode ser dada a
seguinte definio: reunio estvel ou permanente (que no significa perptua), para o fim de
perpetrao de uma indeterminada srie de crimes. A nota da estabilidade ou permanncia da
aliana essencial9.
Para que se configure o delito asocial criminosa necessria a conjugao do carter de
estabilidade e permanncia da organizao com a predisposio prtica de um nmero
indeterminado de crimes. A reunio de trs ou mais pessoas para a prtica de um nico crime,
ou mesmo dois, em carter eventual, no importa no reconhecimento desse crime.
Nesse sentido diz a jurisprudncia:

TJSP: Quadrilha ou bando. Descaracterizao. Associao que teve carter

transitrio. Ausncia de permanncia e estabilidade da associao criminosa, no
passando de um isolado concurso de agentes. (...) O certo que o bando ou
quadrilha, como delito autnomo, s se corporifica quando os membros do grupo
formam uma associao organizada e estvel, com programas preparados para a
prtica de crimes, com a adeso de todos, de modo reiterado (RT 721/423)
TJSC: Para a tipificao do delito de quadrilha ou bando, no basta a reunio, de
mais de trs pessoas para a execuo de um ou mais crimes. Mister que, alm desta
reunio, ocorra um vnculo associativo permanente para fins criminosos, uma
predisposio comum de meios para a prtica de uma srie indeterminada de delitos
e uma contnua violao entre os associados para a concretizao de um programa
delinquencial (JCAT 76/654)
TJMG: Se a associao se deu para a prtica de um crime ocasional e no para a
formao de um grupo permanente, no se concretiza formao de quadrilha (RT
684/350)
TJSC: Quadrilha ou bando. Descaracterizao. Associao que visava realizao de
um determinado crime. Absolvio com fulcro no art. 386, III, do CPP (...) No h
falar em crime de quadrilha quando o acordo realizado para a prtica de um s
delito. (...) A associao para cometimento de determinado delito, antes individuado
- ainda que se trate de crime de sequestro - caracteriza apenas mera conduta de codelinquncia, impunvel autonomamente (RT 725/651).
TJSC: Crime de quadrilha. Associao destinada ao cometimento de apenas de
apenas um crime. Inconfigurao do delito. Absolvio decretada. Sentena

reformada. No h falar em crime de quadrilha quando o acordo realizado para a

prtica de um s delito (JCAT 75/577).
No h dentro do cartapcio judicial, prova da existncia de um vnculo associativo de
carter estvel e permanente com a finalidade de praticar um nmero indeterminado de crimes.
Tanto o que o rgo Ministerial empolgou a instaurao da presente ao penal imputando aos
rus a violao de um nico dispositivo legal integralizado na descrio tpica do art. 332, do
Cdigo Penal.
Dessa forma, no esto presentes os elementos da definio legal para a configurao do
crime de formao de associao criminosa (antigo bando e quadrilha, primeiro: no h
pluralidade de crimes; segundo: no existe prova da unio mediante vnculo estvel e duradouro
com o fim de praticar infraes penais. Assim, no h que se falar da existncia do delito
previsto no art.288 do CP, ficando a conduta atribuda aos rus fora de sua tipicidade penal,
impondo-se suas absolvies, nos termos do art.386 do CPP, como melhor forma de restabelecer
o imprio do Direito, da Lei e da Justia.
Examinando o crime sob um ngulo estritamente tcnico e formal, em sua aparncia mais
evidente de oposio a uma norma jurdica, vrias definies podem ser lembradas: toda
conduta que a lei probe sob a ameaa de uma pena (Carmingnani); fato a que a lei relaciona a
pena, como consequncia de Direito (Von Liszt); toda ao legalmente punida (Maggiore); fato
jurdico com que se infringe um preceito jurdico de sano especfica, que a pena (Manzini).
Estas definies, porm, so insuficientes para a dogmtica penal moderna, que necessita
colocar mais mostra os aspectos essenciais ou elementos estruturais do conceito de crime. Da,
dentre as definies analticas que tm propostas por importantes penalistas a mais aceitvel,
atualmente, a que considera o fato-crime: uma ao (conduta) tpica (tipicidade), ilcita ou
antijurdica (ilicitude) e culpvel (culpabilidade). (esta definio adotada por Anbal Bruno,
Magalhes Noronha, Heleno Fragoso, Wessels, Baumann, etc.).
De forma mais singela, a concepo de crime exige prova absoluta e incontestvel de uma
conduta violadora da norma penal que atente de forma significativa e suficiente para repercutir
contra a ordem social ou administrativa. O que vale dizer comprometa de tal forma que exija a
aplicao da pena correspondente.
Conforme a melhor doutrina, para as configuraes dos crimes contidos na denncia,
exige-se uma ao positivada para a realizao dos ncleos verbais contidos em suas respectivas
descries tpicas. Sendo assim, a acusao oficial no se desincumbiu do nus processual de
provar a realizao, por parte do acusado, _______ da Silva, ora defendente, da conduta descrita
no tipo penal do art. 332 e 288, ambos do Cdigo Penal.
Desta forma, as condutas descritas na denncia tipicamente definidas sob os rtulos de
trfico de influncia e formao de quadrilha, no restaram provadas em nenhum elemento
colacionado durante a persecutio criminis in juditio que pudesse ancorar ou servir de
fundamento para eventual sentena condenatria impondo-se, deste modo, a absolvio do
acusado nos termos do art. 386, VII do Cdigo de Processo Penal.
A Constituio Federal assegura o princpio da presuno de inocncia, figurando, agora,
verdadeiro direito pblico subjetivo constitucional do acusado. O nus da prova da ocorrncia
do crime cabe ao rgo da acusao. No logrando obter xito, a absolvio torna-se imperativo
de ordem pblica.
No caso em apreo, a Acusao, competia o nus da prova dos fatos alegados na denncia,

e nada conseguiu provar durante a instruo criminal, situao inaceitvel no processo penal,
onde a condenao exige a certeza inabalvel da culpabilidade do ru.
Quando se tem presente, salientou Malatesta, que a condenao no pode basear-se seno
na certeza da culpabilidade, logo se v que a credibilidade razovel - tambm mnima - da
inocncia, sendo destrutiva da certeza da culpabilidade, deve, necessariamente, conduzir
absolvio. o ensinamento do mestre peninsular:

O direito da sociedade s se afirma racionalmente como direito de punir o

verdadeiro ru; e para o esprito humano s verdadeiro o que certo; por isso,
absolvendo em caso de dvida razovel, presta-se homenagem ao direito do acusado,
e no se oprime o da sociedade. A pena que atingisse um inocente perturbaria a
tranqilidade social, mais do que teria abalado o crime particular que se pretendesse
punir; porquanto todos se sentiriam na possibilidade de serem, por sua vez, vtimas
de um erro judicirio. Lanai na conscincia social a dvida, por pequena que seja,
da aberrao da pena, e esta no ser mais a segurana dos honestos, mas a grande
perturbadora daquela mesma tranquilidade para cujo restabelecimento foi
constituda; no ser mais a defensora do direito, e sim a fora imane que pode, por
sua vez, esmagar o direito indbil10
Consoante magistrio iluminado do jurista Ricardo Jacobsen Gloeckner:

A natureza da presuno de inocncia de verdadeiro direito fundamental do

acusado, que significa a no possibilidade de condenao do mesmo se no houver
prova robusta de sua culpabilidade. 11 (...) Em nenhum momento processual poder
imputar-se ao acusado, cargas processuais, diante do princpio da presuno de
inocncia. Em caso contrrio, uma tese, por exemplo, acerca da negativa de autoria
de um delito, conduziria necessidade da prova por parte do ru desta
circunstncia, como se verifica na jurisprudncia majoritria do Brasil. Se tal tese
defensiva no se comprova, a carga processual continua nas mos do autor. 12
Arremate-se com a velha e atualssima lio do esteio mestre da escola penal italiana,
representa pelo insupervel CARRARA, que assim ensina com luminescncia:

O processo penal o que h de mais srio neste mundo. Tudo nele deve ser claro
como a luz, certo como a evidncia, positivo como qualquer grandeza algbrica.
Nada de amplivel, de pressuposto, de anfibolgico. Assente o processo na preciso
morfolgica legal e nesta outra preciso mais salutar ainda: a verdade sempre
desativada de dvidas.
Na mesma trilha o brilhante ensinamento de Heleno Cludio Fragoso, que obtempera: a
condenao exige certeza e no basta a alta probabilidade, que apenas um juzo de nossa
mente em torno da existncia de certa realidade 13. Mesmo a ntima convico do juiz, como
sentimento de certeza, sem o concurso de dados objetivos , no verdadeira a prpria certeza,
mas simples crena, conforme a ponderao de Sabatini, citado pelo mestre Heleno Fragoso.
Assim, a condenao somente ser admitida quando o exame sereno da prova conduzir a
excluso de todo motivo para duvidar.
No caso em apreo, no existe qualquer prova jurisdicionalizada no sentido de que o

Acusado, ora defendente, tenha praticado os ilcitos penais contidos na exordial acusatria que
possa dar suporte ou servir de alicerce para eventual decreto condenatrio, impondo-se sua
absolvio nos termos do art. 386, do CPP, com a nova redao que lhe deu a Lei n 11.690/08.

EX POSITIS,

Espera, o Acusado ......................................, sejam as presentes alegaes finais por

memoriais recebidas, vez que prprias, e, tempestivas, por tudo o mais que dos autos consta,
julgado improcedente a denncia, nos termos do artigo 386, do Cdigo de Processo Penal,
decretando a absolvio do Acusado/defendente, pois desta forma Vossa Excelncia estar, como
de costume, editando decisrio compatvel com os mais elevados ditames do direito e da
JUSTIA.

Nestes termos
Pede deferimento.

Local e Data

__________________
OAB

Alegaes Finais por Memorial - Organizao Criminosa Lei n

12.850 de 02 de Agosto de 2013 - Trfico de Influncia

EXMA. SRA. DRA. JUIZA DE DIREITO DA __ VARA CRIMINAL DE ________

Ao Penal
Alegaes Finais por Memorial

................................................, j qualificado, nos autos da Ao penal em epgrafe, via de

seus defensores in fine assinados, permissa mxima vnia, vem perante a conspcua e preclara
presena de Vossa Excelncia , tempestivamente, nos termos do artigo 403, 3, do CPP,
apresentar
ALEGAES FINAIS POR MEMORIAL
face aos fatos, razes e fundamentos a seguir expostos:
SMULA DOS FATOS
O rgo Ministerial editou denncia de fls. 02/25, em desfavor do Acusado, ora
defendente, se propondo a provar durante o persecutio criminis in judicio a autoria ou
participao nos delitos previstos nos art. 2 da Lei n 12.850 de 02/08/2013, combinado com art.
332 e 29, do Cdigo Penal, sugerindo hipoteticamente a prtica da conduta delituosa de associarse 4 ou mais pessoas estruturalmente ordenadas e caracterizada pela diviso de tarefas, com o
objetivo de obter vantagem de qualquer natureza, mediante a prtica de infraes penais, para o
fim de cometer o crime de trfico de influncia, no mbito do ....., em especial, no ....,
especificamente no sentido de fraudar o processo licitatrio do sistema de Bilhetagem
Automtica daquela autarquia, nos seguintes termos in summa:

(...) O ru ........, empresrio, figurava como interlocutor dos representantes da

empresa coreana.........e valia-se da sua qualidade..........r para beneficiar a associao
criminosa.(Fls.08)
(...) Coube ao denunciado e empresrio.......................... recepcionar os empresrios
sul-coreanos em Braslia, ciceroneando-os pela capital e custeando suas estadas (vide
doc. 6 - em anexo) onde o empresrio sul-coreano ......................... ficou hospedado
em Braslia, e como coube a ................... realizar a parte do trabalho de
convencimento, e lev-los apresentao realizada no Palcio do .................i ao
Secretrio de Estado ................. no dia ............. (como demonstram os dilogos s fls.
32/33). (Fls.11)

(...) Dentre os meses de junho a agosto de 2011, ...................., ex-assessor da

Secretaria de ................, de forma livre e consciente, solicitou e recebeu vantagem
para si e para outrem, a pretexto de influir em ato praticado por funcionrio pblico
no exerccio da funo.
Nas mesmas circunstncias de tempo e lugar, os denunciados, de forma livre e
consciente, em unidade de desgnios e repartio de tarefas, concorreram para a
perpetrao do delito praticado por ................................... (Fls.17)
(...) O acusado .................................., empresrio em .......................s, concorreu para a
consumao do delito de trfico de influncia perpetrado por ........................, na
medida em que prestou auxlio material e moral para a sua prtica, ao exercer
importante atuao na intermediao entre os dirigentes da empresa
coreana ............................... e os servidores do...................... (Fls.21)
(...) Diante dos fatos acima narrados, esto os denunciados:
(...)
2. ......................................, ........................................, ..................................., .................
.................. ,..............................., ......................................., ....................................
e .............................................. INCURSOS NAS PENAS DO ARTIGO 2, da Lei
12.850/2013, , E ARTIGO 332 CAPUT, C/C O ARTIGO 29, TODOS DO CDIGO
PENAL; (...) (Fls.24).

Durante
a
instruo
criminal
foram
ouvidas
as
testemunhas
..........................e .................................., arroladas na denncia, as quais negaram conhecer o
acusado ..........................., ora defendente, bem como informaram que nunca mantiveram
qualquer tipo de contato direto ou indireto com sua pessoa, principalmente, em relao aos fatos
descritos na exordial acusatria de fls 02/25.
Na tica da pretenso deduzida na inicial, a Acusao Oficial, levanta a hiptese de
que ........................................ com comunho de vontades com outros acusados, pretendia
fraudar o certame de concorrncia pblica para garantir que a empresa ................................. fosse
vencedora na prestao do Servio de Bilhetagem Automtica do Transportes Coletivos
de ........................... (art. 90 da Lei 8.666/93) e para isso lanou mo do trfico de influncia (art.
332 do CPB) oferecendo vantagem pecuniria ao corru ...............................

In summa o acusado ...................................usaria o trfico de influncia (art. 332 CPB) para

alcanar o objetivo final: fraudar o processo licitatrio (art. 90 da Lei 8.666/93). Ou seja o suposto
crime trfico de influncia configuraria ato preparatrio do crime-fim: fraude de licitao, que
conforme ordenamento jurdico adotado no Brasil, pela Teoria Finalista da Ao o delito
almejado ou desejado pelo autor do fato absorveria o delito meio.
Por outro lado, no h dentro dos autos nenhuma prova confirmatria da existncia da
suposta organizao criminosa com o fim de fraudar o ato licitatrio do Sistema de Bilhetagem
Automtica do transporte coletivo de.......................... atravs da utilizao de eventual trfico de
influncia.
Por outro prisma, a prtica do crime de fraude de licitao configura verdadeiro crime
impossvel vez que sequer foi publicado edital licitatrio para o Servio de Bilhetagem
Automtica dos transportes coletivos de...............................

Do mesmo modo, no foi produzida nenhuma prova em juzo sob o manto do contraditrio
que pudesse confirmar o contedo das interceptaes telefnicas carreadas para os autos.
Perscrutando detidamente o acervo de interceptaes telefnicas de fcil constatao de
que o acusado ............................. jamais manteve relacionamento com algum dos acusados, com
exceo de ......................., bem como no existe nenhuma ligao ou contato com qualquer
funcionrio pblico no mbito de........................, contrariando o que foi enfatizado pelo MP em
seus memoriais de fls., que pudesse autorizar a ilao de possvel prtica do crime de trfico de
influncia ou delito diverso.
O rgo de acusao oficial, em seus quilomtricos e prolixos memoriais, de fls. 2831/2948,
limitou-se em repetir os termos da denncia com a transcrio das interceptaes telefnicas que
no foram reproduzidas ou confirmadas durante a instruo criminal, no servindo, assim, por si
s, para alicerar ou sustentar eventual decreto condenatrio. O que se tem nos autos um
espetculo pirotcnico engendrado pelo MP sob os holofotes miditicos da estrela da hora
............................. protagonista de um dos maiores escndalos dentro da sociedade poltica
brasileira, cuja proposta de instaurao de CPI terminou em pizza.
O acusado, por seu turno, mngua de qualquer prova jurisdicionalizada de sua
participao em eventual prtica delituosa usou seu direito constitucional de permanecer silente.
O fato de ter o acusado .............., na qualidade de empresrio, atendido a solicitao do coru ............................, conhecido notoriamente como empresrio relacionado
empresa
.......................................,
para
providenciar
o
encontro
do
tradutor
coreano ................................. com os diretores da empresa .............................. no tem o condo
de estender-lhe eventuais interesses daquela empresa no processo licitatrio dos transportes
coletivos de.........................., tanto que nem participou da referida reunio conforme registrado
no depoimento das testemunhas ................................ e ....................................., ouvidos s
fls.1276/1280, como tambm no visto na fotografia apensada as fls. 271.
Com relao prtica do art. 2 da Lei 12.850 de 02/08/2013, a acusao no logrou xito
em carrear para os autos prova de que o acusado .......................... tenha se formado com os
demais acusados associao criminosa estruturalmente ordenada e caracterizada pela diviso de
tarefas, com o objetivo de obter vantagem mediante a prtica de infraes penais, cujas penas
sejam superiores a 4 anos, ao contrrio, pelo acervo probatrio dos autos restou constatado que a
sua atuao nos fatos narrados na denncia foi de mero agendamento de uma reunio entre
empresrios e empresa coreana.................., sem nenhuma inteno de angariar alguma vantagem
econmica ou financeira.
Em resumo, no foi produzida nenhuma prova durante a instruo criminal que pudesse
dar amparo pretenso ministerial deduzida na exordial acusatria, principalmente, de qualquer
participao do acusado....................... em qualquer atividade ou conduta criminosa.
Finalizando, Excelncia, em caso deste juzo inclinar por entendimento diverso,
inquestionvel que nos supositcios fatos articulados na denncia a atuao do
acusado ................................, foi de menor relevncia, assim sendo o mesmo, no caso de eventual
decreto condenatrio, faz jus ao benefcio do 1 do art. 29 do CP.
Conforme documentao inserta no bojo dos autos, o Acusado, ora, defendente,
empresrio na cidade de ...................., onde presta relevantes servios sociedade, gozando de
respeito e considerao de seus concidados, com famlia regularmente constituda, nunca tendo
infringido qualquer norma penal, por mais insignificante que seja.

DO DIREITO
Um culpado punido
exemplo para os delinquentes
Um inocente condenado preocupao
para todos homens de bem.
(La Bruyere)

1. Da Atipicidade do Delito de Trfico de Influncia:

Conforme, extemporaneamente levantada questo da atipicidade do crime de trfico de
influncia, pelos demais acusados ao tempo do art. 396-A do CPP, patente a constatao se que
a conduta atribuda aos rus, no se amolda ao tipo penal do art. 332 do Cdigo Penal Brasileiro
que edita:
Cdigo Penal

Art. 332 - Solicitar, exigir, cobrar ou obter, para si ou para outrem, vantagem ou
promessa de vantagem, a pretexto de influir em ato praticado por funcionrio
pblico no exerccio da funo:
Da simples leitura do dispositivo penal ut retro no surge outra concluso que no seja
aquela em o sujeito ativo do referido tipo penal quem exige, cobra ou obtm a vantagem e no
quem a paga.
A pea vestibular, do presente feito, reprisada nos memoriais do MP de fls., afirma que
hipoteticamente, o corru Valdir dos Reis exigiu vantagem pecuniria para si ou pra outrem a
pretexto de influir em ato a ser praticado por funcionrio pblico do ........., especificamente
diante da Secretaria de ........., visando favorecer interesses da empresa .............................., na
obteno do servio de sistema de bilhetagem automtica do transporte coletivo de.............
Se o pagamento da suposta vantagem foi praticado pelo acusado .............................. e os
demais acusados, com exceo de ......................, supostamente comungavam os mesmos
interesses daquele, imperiosa a ilao de que no podem figurar coautores do delito previsto no
art. 332 do Cdigo Penal. Na tica de Damsio E. de Jesus, tanto quem paga como aqueles que
anuem ou colaboram com o pagamento so tidos como vtimas secundrias do delito em questo,
pois agem na suposio de estarem realizando um ato de corrupo ativa.
Consoante o entendimento esposado pela melhor doutrina no assunto, o art. 332, do
Cdigo Penal, se aperfeioa com prtica de algum de seus ncleos verbais, que consistem em:
solicitar (pedir, rogar, sem imposio), exigir (reclamar, impor, ordenar, no admitindo recusa),
cobrar (fazer com que seja pago, insinua a existncia de um ajuste prvio) e obter (conseguir,
alcanar, ganhar ou atingir)1.
No mesmo diapaso o ensinamento de autores consagrados da doutrina penal, como o
catedrtico mestre Paulo Jos da Costa Jnior quando leciona:
O sujeito ativo do crime de explorao de prestgio 2 (venditor fumi) poder ser
qualquer pessoa, como acontece na concusso. Quem promete ou d a vantagem no

 punido por falta de previso legal. Indiferente que a iniciativa tenha partido ou no
do sujeito agente, desde que tenha concordado com a vantagem. De mais a mais,
deve-se considerar o comprador de fumaa vtima de um engano, de um
verdadeiro estelionato. a norma visa impedir o descrdito da administrao que
no deriva de sua ao mas sim do sujeito agente. 3
Heleno Fragoso, arremata:
A pessoa que d ou promete a vantagem ao agente lesada e ser sujeito passivo
secundrio, embora no aja de boa f. (no tendo faltado quem pretendesse puni-la
tambm). O lesado estaria eventualmente praticando um crime putativo, que seria o
de participao em corrupo ativa.4

A doutrina penal mais abalizada, de forma unssona e harmoniosa, esposa o entendimento

acima amealhado, conforme pontuam: Czar Roberto Bittencourt (Comentrios ao Cdigo
Penal, Saraiva, 2005, fls.1113); Alberto Silva Franco e Rui Stoco (Cdigo Penal e sua
interpretao - Doutrina e Jurisprudncia, RT, 8 Ed., 2007, fls.1553), Magalhes Noronha
(Direito Penal, Saraiva, 20 Ed., 1995, V.4, fls.314); dentre outros renomados jurisconsultos.
De igual modo, os nossos Pretrios Superiores tm sufragado o entendimento de que aquele
que paga pela vantagem ao corretor de iluses, no crime de trfico de influncia, sujeito
passivo secundrio e, portanto, inexiste previso legal para sua punibilidade pois, embora aja
com m f, atente contra a dignidade da administrao pblica e milite em desacordo com a tica
profissional, sua conduta atpica, penalmente irrelevante e fora da rbita de represso penal.
Conforme os seguintes arestos:

PENAL. APELAO CRIMINAL. TRFICO DE INFLUNCIA. ARTIGO 332 DO CP.

SUJEITO PASSIVO SECUNDRIO. ABSOLVIO MANTIDA.
I - O crime do artigo 332 do CP, tem como sujeito passivo principal o Estado,
envolvendo o prestgio e credibilidade da Administrao Pblica e como sujeito
passivo secundrio o indivduo que pretende comprar o prestgio que o sujeito
ativo diz ter. Para esse sujeito passivo secundrio a hiptese de crime putativo
quanto participao na corrupo ativa.
II - Inobstante a imoralidade da postura de quem procura solucionar seus problemas
dessa maneira, esse esprio modo de agir no est no mbito da tipicidade dos
crimes praticados por particulares contra a Administrao Pblica. Mantida a
absolvio pelo artigo 332 do CP. (Grifei).
III - Imputao pelo crime de quadrilha que fica prejudicada, considerando que a
denncia amparou-a apenas no contexto de trfico de influncia sem delimitao de
nenhuma outra sequncia de episdios que pudesse compor a elementar numrica
do artigo 288 do CP.IV - Recurso ministerial no provido. 5
TRFICO DE INFLUNCIA - Agente que procura empresa contratada pela
prefeitura intencionado em receber vantagem para facilitar a liberao da verba Artigo 332 do Cdigo Penal - Presena dos elementos tpicos - Configurao do delito
- Bom nome da administrao - Sujeito passivo principal do delito - Empresa/Vtima Sujeito passivo secundrio. (Grifei).

Provado que o agente, na qualidade de ex-vereador, procurou a empresa que havia

sido contratada pela prefeitura para prestao de servios, intencionado em receber
vantagem, pretendendo intermediar as negociaes e facilitar a liberao de verba
que a mesma teria a receber daquela entidade pblica, a pretexto de influir em ato
praticado por funcionrio pblico, fica configurado o crime de trfico de influncia
tipificado no artigo 332 do Cdigo Penal. Outrossim, no h que se falar em
descaracterizao do ilcito pelo fato de o ru no ter conseguido iludir a empresa,
em razo de a mesma ter obtido seu crdito sem a interveno do acusado, uma vez
que a empresa/vtima mero sujeito passivo secundrio daquele delito, sendo o
Estado ou a Administrao Pblica os verdadeiros titulares do interesse penalmente
tutelado. Assim, ainda que a empresa no tenha contado com a efetiva colaborao
do ru para o recebimento de seus crditos, inexistindo, portanto, qualquer dano
aparente sua pessoa, o Estado foi lesado, pois inconcebvel que o particular,
utilizando-se de prestgio decorrente de amizade, parentesco ou camaradagem
poltica, venha a expor a honra e o bom nome da Administrao Pblica situao
de objeto de mercancia, transformando aquele que o representa em indivduo passivo
de corrupo.6
PENAL - Habeas Corpus - Trfico de influncia - art - 332, CP - Vtima - Sujeito
passivo secundrio - Trancamento ao penal - Inpcia denncia - Atipicidade da
conduta - Extino da punibilidade - Prescrio da pena in abstrato - Crimes 172 e
299, CP.
I - O comprador de prestgio, inobstante a imoralidade de sua conduta, sujeito
passivo secundrio e no co-autor do crime de trfico de influncia.
II - Ocorrncia de prescrio da pena in abstrato, quanto aos crimes previstos nos
artigo 172 e 299, CPB.III - Ordem concedida e extino da punibilidade decretada. 7

Na mesma trilha de entendimento decidiu o Tribunal Regional Federal - TRF1R. na

Apelao Criminal N 2003.34.00.031124-9/DF., Tribunal de Justia do Sergipe - TJSEAp. n
37/2002 - Cmara Criminal - j. 22.06.2004 - rel. Des. Gilson Gis Soares. 8
Desse modo Excelncia, pelos fundamento ut retro alinhavados, torna-se imperiosa
decretao da absolvio do Acusado .............................., pela prtica do crime de trfico de
influncia (art. 332 do CPB), por atipicidade do fato.

2. Da Atipicidade do Delito de Organizao Criminosa:

O Ministrio Pblico sustenta em seu memorial de fls. 2831/2948 a ocorrncia do crime de
Organizao Criminosa inserto na norma proibita do Art. 2 da Lei 12.850 de 02 de Agosto de
2013, em resumo, que o acusado ............................., supostamente, comandava uma organizao
criminosa com estabilidade e permanncia, estruturalmente organizada e caracterizada pela
diviso de tarefas, com o objetivo de obter vantagem no certame licitatrio do servio de
bilhetagem automtica do transporte coletivo de............. mediante a prtica do crime de trficod
e influncia, porm, a prova produzida durante o persecutio criminis in judicio no autoriza o
acatamento da pretenso condenatria deduzida pelo parquet.

Sustenta o MP a presena de um delito praticado previsto no artigo 332 do CPB e outro

cogitado, que eventualmente teria previso na Lei 8.666/93. Ressalvando a realizao do delito
previsto neonata Lei 12.850/2013 no integra o requisito tpico mediante a prtica de infraes
penais. Restando, assim, a existncia no plano processual de uma nica infrao penal (art. 332
do CPB).
Conceitualmente, a lei define organizao criminosa nos seguintes termos: Considera-se
organizao criminosa a associao de 4 (quatro) ou mais pessoa estruturalmente ordenada e
caracterizada pela diviso de tarefas , ainda que informalmente, com objetivo de obter, direta ou
indiretamente, vantagem de aulquer natureza, mediante a prtica de infraes penais cujas
penas mxima sejam superiores a 4 (quatro) anos ou que sejam de carter transnacional. 9
A Organizao Criminosa definida pela nova Lei guarda harmonia com o antigo delito de
bando e quadrilha que segundo preceitua Nelson Hungria, quadrilha ou bando pode ser dada
a seguinte definio: reunio estvel ou permanente (que no significa perptua), para o fim de
perpetrao de uma indeterminada srie de crimes. A nota da estabilidade ou permanncia da
aliana essencial10.
Portanto necessrio para a configurao de eventual organizao criminosa a
conjugao do carter de estabilidade e permanncia da organizao com a predisposio
prtica de um nmero indeterminado de crimes. A reunio de 4 (quatro) ou mais pessoas para a
prtica de um nico crime, ou mesmo dois, em carter eventual, no importa no reconhecimento
desse crime.
Nesse sentido diz a jurisprudncia:

TJSP: Quadrilha ou bando. Descaracterizao. Associao que teve carter

transitrio. Ausncia de permanncia e estabilidade da associao criminosa, no
passando de um isolado concurso de agentes. (...) O certo que o bando ou
quadrilha, como delito autnomo, s se corporifica quando os membros do grupo
formam uma associao organizada e estvel, com programas preparados para a
prtica de crimes, com a adeso de todos, de modo reiterado (RT 721/423)
TJSC: Para a tipificao do delito de quadrilha ou bando, no basta a reunio, de
mais de trs pessoas para a execuo de um ou mais crimes. Mister que, alm desta
reunio, ocorra um vnculo associativo permanente para fins criminosos, uma
predisposio comum de meios para a prtica de uma srie indeterminada de delitos
e uma contnua violao entre os associados para a concretizao de um programa
delinquencial (JCAT 76/654)
TJMG: Se a associao se deu para a prtica de um crime ocasional e no para a
formao de um grupo permanente, no se concretiza formao de quadrilha (RT
684/350)
TJSC: Quadrilha ou bando. Descaracterizao. Associao que visava realizao de
um determinado crime. Absolvio com fulcro no art. 386, III, do CPP (...) No h
falar em crime de quadrilha quando o acordo realizado para a prtica de um s
delito. (...) A associao para cometimento de determinado delito, antes individuado
- ainda que se trate de crime de sequestro - caracteriza apenas mera conduta de codelinquncia, impunvel autonomamente (RT 725/651).

TJSC: Crime de quadrilha. Associao destinada ao cometimento de apenas de

apenas um crime. Inconfigurao do delito. Absolvio decretada. Sentena
reformada. No h falar em crime de quadrilha quando o acordo realizado para a
prtica de um s delito (JCAT 75/577).
No h dentro do cartapcio judicial, prova da existncia de um vnculo associativo de
carter estvel e permanente com a finalidade de praticar um nmero indeterminado de crimes.
Tanto o que o rgo Ministerial empolgou a instaurao da presente ao penal imputando aos
rus a violao de um nico dispositivo legal integralizado na descrio tpica do art. 332, do
Cdigo Penal.
Dessa forma, no esto presentes os elementos da definio legal para a configurao de
eventual organizao criminosa, na definio dada pela nova Lei 12.850/2013 primeiro: no h
pluralidade de infraes penais, segundo: no existe prova da unio mediante vnculo estvel e
duradouro com o fim de praticar infraes penais. Impondo-se a absolvioi, nos termos do
art.386 do CPP, como melhor forma de restabelecer o imprio do Direito, da Lei e da Justia.
Examinando o crime sob um ngulo estritamente tcnico e formal, em sua aparncia mais
evidente de oposio a uma norma jurdica, vrias definies podem ser lembradas: toda
conduta que a lei probe sob a ameaa de uma pena (Carmingnani); fato a que a lei relaciona a
pena, como conseqncia de Direito (Von Liszt); toda ao legalmente punida (Maggiore); fato
jurdico com que se infringe um preceito jurdico de sano especfica, que a pena (Manzini).
Estas definies, porm, so insuficientes para a dogmtica penal moderna, que necessita
colocar mais mostra os aspectos essenciais ou elementos estruturais do conceito de crime. Da,
dentre as definies analticas que tm propostas por importantes penalistas a mais aceitvel,
atualmente, a que considera o fato-crime: uma ao (conduta) tpica (tipicidade), ilcita ou
antijurdica (ilicitude) e culpvel (culpabilidade). (esta definio adotada por Anbal Bruno,
Magalhes Noronha, Heleno Fragoso, Wessels, Baumann, etc.).
De forma mais singela, a concepo de crime exige prova absoluta e incontestvel de uma
conduta violadora da norma penal que atente de forma significativa e suficiente para repercutir
contra a ordem social ou administrativa. O que vale dizer comprometa de tal forma que exija a
aplicao da pena correspondente.
Conforme a melhor doutrina, para as configuraes dos crimes contidos na denncia,
exige-se uma ao positivada para a realizao dos ncleos verbais contidos em suas respectivas
descries tpicas. Sendo assim, a acusao oficial no se desincumbiu do nus processual de
provar a realizao, por parte do acusado, ............................., ora defendente, da conduta descrita
nos tipos penais contidos na denncia.
Desta forma, as condutas descritas na denncia tipicamente definidas sob os rtulos de
trfico de influncia e integrar organizao criminosa, no restaram provadas em nenhum
elemento colacionado durante a persecutio criminis in juditio que pudesse ancorar ou servir de
fundamento para eventual sentena condenatria impondo-se, deste modo, a absolvio do
acusado nos termos do art. 386, VII do Cdigo de Processo Penal.
Consoante o entendimento esposado pela melhor doutrina processual penal, sentena de
contedo condenatrio exige, para sua prolao, a certeza de ter sido cometido um crime e de ser
o acusado o seu autor. A menor dvida a respeito acena para a possibilidade de inocncia do ru,
de sorte que a Justia no faria jus a essa denominao se aceitasse, nessas circunstncias, um
dito condenatrio, operando com uma margem de risco - mnima que seja - de condenar quem
nada deva.

Quando se tem presente, salientou Malatesta, que a condenao no pode basear-se seno
na certeza da culpabilidade, logo se v que a credibilidade razovel - tambm mnima - da
inocncia, sendo destrutiva da certeza da culpabilidade, deve, necessariamente, conduzir
absolvio. o ensinamento do mestre peninsular:

O direito da sociedade s se afirma racionalmente como direito de punir o

verdadeiro ru; e para o esprito humano s verdadeiro o que certo; por isso,
absolvendo em caso de dvida razovel, presta-se homenagem ao direito do acusado,
e no se oprime o da sociedade. A pena que atingisse um inocente perturbaria a
tranqilidade social, mais do que teria abalado o crime particular que se pretendesse
punir; porquanto todos se sentiriam na possibilidade de serem, por sua vez, vtimas
de um erro judicirio. Lanai na conscincia social a dvida, por pequena que seja,
da aberrao da pena, e esta no ser mais a segurana dos honestos, mas a grande
perturbadora daquela mesma tranqilidade para cujo restabelecimento foi
constituda; no ser mais a defensora do direito, e sim a fora imane que pode, por
sua vez, esmagar o direito indbil11
Consoante magistrio iluminado do jurista Ricardo Jacobsen Gloeckner:

A natureza da presuno de inocncia de verdadeiro direito fundamental do

acusado, que significa a no possibilidade de condenao do mesmo se no houver
prova robusta de sua culpabilidade. 12 (...) Em nenhum momento processual poder
imputar-se ao acusado, cargas processuais, diante do princpio da presuno de
inocncia. Em caso contrrio, uma tese, por exemplo, acerca da negativa de autoria
de um delito, conduziria necessidade da prova por parte do ru desta
circunstncia, como se verifica na jurisprudncia majoritria do Brasil. Se tal tese
defensiva no se comprova, a carga processual continua nas mos do autor. 13

Arremate-se com a velha e atualssima lio do esteio mestre da escola penal italiana,
representa pelo insupervel CARRARA, que assim ensina com luminescncia:

O processo penal o que h de mais srio neste mundo. Tudo nele deve ser claro
como a luz, certo como a evidncia, positivo como qualquer grandeza algbrica.
Nada de amplivel, de pressuposto, de anfibolgico. Assente o processo na preciso
morfolgica legal e nesta outra preciso mais salutar ainda: a verdade sempre
desativada de dvidas.

Na mesma trilha o brilhante ensinamento de Heleno Cludio Fragoso, que obtempera: a

condenao exige certeza e no basta a alta probabilidade, que apenas um juzo de nossa
mente em torno da existncia de certa realidade 14. Mesmo a ntima convico do juiz, como
sentimento de certeza, sem o concurso de dados objetivos , no verdadeira a prpria certeza,
mas simples crena, conforme a ponderao de Sabatini, citado pelo mestre Heleno Fragoso.
Assim, a condenao somente ser admitida quando o exame sereno da prova conduzir a
excluso de todo motivo para duvidar.

No caso em apreo, no existe qualquer prova jurisdicionalizada no sentido de que o

Acusado, ora defendente, tenha praticado os ilcitos penais contidos na exordial acusatria que
possa dar suporte ou servir de alicerce para eventual decreto condenatrio, impondo-se sua
absolvio nos termos do art. 386, do CPP, com a nova redao que lhe deu a Lei 11.690/08.

EX POSITIS,

Espera, o Acusado ........................................, sejam as presentes alegaes finais por

memoriais recebidas, vez que prprias, e, tempestivas, por tudo o mais que dos autos consta,
julgado improcedente a denncia, nos termos do artigo 386, do Cdigo de Processo Penal,
decretando a absolvio do Acusado/defendente, pois desta forma Vossa Excelncia estar, como
de costume, editando decisrio compatvel com os mais elevados ditames do direito e da
JUSTIA.

Nestes termos
Pede deferimento.

Data

____________
OAB

Recurso - Reviso Criminal - Nulidade Absoluta do Processo - Lei n

12.850 02/08/2013

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE

JUSTIA DE GOIS

Colenda Cmara,
Eminente Relator,

................................., brasileiro, casado, lavrador, residente na Rua ___________, Bairro

______, ________, permissa mxima vnia vem perante a esta Egrgia Corte, com fundamento no
artigo 5, LXVIII, da Constituio Federal, combinado com artigo 621 e seguintes do Cdigo de
Processo Penal, interpor o presente recurso de

REVISO CRIMINAL
Face aos fatos, razes e fundamentos a seguir perfilados:
SMULA DOS FATOS
1 Conforme cpia integral da ao penal 9600844763, em apenso, que tramitou pela
primeira vara criminal da comarca de Anpolis-Go., o Recorrente foi denunciado e final
condenado pena de 12 (doze) anos e 10 (dez) meses de recluso, a ser cumprida integralmente
no regime fechado, como incurso nas sanes do art. 213 e 214 c/c 69 e 65, I, todos do Cdigo
Penal Brasileiro, cuja sentena condenatria transitou em julgado em dezembro de 1.998 com se
v nas certides exaradas as fls. 99 e 103.
2Ao Recorrente, foi nomeado defensor dativo ao tempo de seu interrogatrio judicial (fls.
_____), o qual exerceu papel meramente decorativo durante a instruo criminal, no tendo
sequer comparecido a audincia de inquirio de testemunhas (fls. ____), alm do que, em suas
alegaes finais (fls. ____), promove uma verdadeira barafunda jurdica chegando ao cmulo de
sustentar que o crime de estupro no estaria configurado uma vez que ausente a prova da
inexperincia e justificvel confiana da vtima, confundindo, assim, os delitos denunciados
estupro e atentado violento ao pudor com o crime de seduo.
bvio que o
Condenado/recorrente esteve indefeso durante todo processado e que houve indisfarvel afronta
a Smula 523 do STF, devendo ser reconhecida a nulidade absoluta do processo a partir da
nomeao do advogado dativo.
3 de se ressaltar, tambm, que ocorreu notrio cerceamento dos meios defensrios
quando o Juiz presidente do feito as fls. 63, determinou a abertura de vistas dos autos ao

Ministrio Pblico para manifestar acerca das testemunhas faltosas, e, no o fazendo com relao
defesa, violou a garantia constitucional do tratamento isonmico entre as partes, a ampla
defesa, e, por via de conseqncia o respeito ao princpio do contraditrio e do devido processo
legal.
4Por outro lado a sentena abjurada atuou contra legis e evidncia dos autos ao
condenar o Recorrente pela prtica do delito de atentado violento ao pudor, que se
eventualmente tivesse ocorrido o coito anal constante da denncia, haveria de representar mero
ato preparatrio do crime de estupro ( preldio coiti) devendo ser por este absorvido , e no
concurso material com consta no decisrio questionado. A prpria vtima ao narrar os fatos
assim se reporta as fls 15;

A declarante desmaiou e mesmo nesta situao, sentiu muitas dores, pois um dos
rapazes penetrou em seu anus e pouco depois foi virada de bruos e penetrada em
sua vagina
DO DIREITO

Dos Pressupostos de admissibilidade, legitimidade e fundamentos.

Consoante os entendimentos doutrinrios 1 extrados do art. 621 e seguintes, do Cdigo de

Processo Penal, o pedido revisional tem escopo quando haja sentena criminal condenatria
transitada em julgado (certido em apenso), e, presente algum dos seguintes fundamentos:
a) violao ao texto expresso da lei;
b) contrariedade evidncia dos autos;
c) sentena fundada em depoimentos, exames ou documento comprovadamente falso;
d) descoberta de novas provas de inocncia do condenado ou de circunstncias que
determine ou autorize a diminuio de sua pena; e
e) configurao de nulidade do processo.
A legitimidade postulatria do Recorrente ressai da prpria condio de parte sucumbente
na deciso condenatria atacada, nos termos do art. 623 do CPP.
O presente recurso extremo tem como fundamento a trplice justificativa, insertas no art
621 do CPP, de ter a sentena condenatria violado o texto expresso da lei, aliada a
contrariedade a evidncia das provas contidas nos autos, e, ocorrncia de nulidades processuais,
cujos objetivos esto delineados no art. 626 do mesmo Codex, em se julgando procedente a
reviso, Este Egrgio Tribunal haver como justo alterar a classificao da infrao, absolver o
ru, modificar a pena ou anular o processo.

Superados os pressupostos de admissibilidade, e condies de ao insta-se de forma

impretervel o conhecimento do pedido presente revisional.
Na sempre abalizada lio de Eduardo Espnola Filho, a circunstncia de, com a reviso
criminal, buscar o reexame de um processo findo, sobre o qual existe sentena definitiva,

passado em julgado, focaliza a necessidade de assentar o fundamento de um instituto que erige

contra a autoridade da coisa julgada, sob o pretexto de haver erro judicirio, injustia de deciso,
a corrigir,2 viabiliza a pretenso do Recorrente perante Este Egrgio Sodalcio.

CONFIGURAO DE NULIDADES DO PROCESSO

a) Violao da Smula 523 do STF

O direito de defesa transcende a prpria origem da humanidade, porque inato ao prprio

homem, que no dizer de Faustin Helie, no constitui um privilgio, tampouco uma conquista da
humanidade . um verdadeiro direito originrio, contemporneo do homem e por isso
inalienvel.
Discorre Paulo Vicente de Azevedo que J nas primeiras pginas da Bblia, no Velho
Testamento, encontramos esta lio admirvel: no primeiro julgamento que se realizou na Terra,
ao ru foi garantido o direito de defesa: Deus no condenou Ado sem ouvi-lo... Sneca, que
viveu e floresceu trs sculos antes de Cristo, deixou, entre outros, este pensamento admirvel:
julgar algum sem ouvi-lo fazer-lhe injustia, ainda que a sentena seja justa. 3
O direito de defesa vem expressamente garantido na Constituio Federal pelo inciso LV, do
art. 5, que assegura aos litigantes em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em
geral, o contraditrio e a ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes. Entende-se com
isso que para a observncia desse comando, deve a proteo derivada da clusula constitucional
exigir que a defesa tcnica vez que indeclinvel e necessria, se apresente de modo efetivo, pleno
e real, no se contentando que se realize de forma virtual, aparente e decorativa apenas para,
formalmente, atender o disposto no art. 261 do Cdigo de Processo Penal.
O processo penal, numa viso mais moderna e garantidora, constitui-se em verdadeiro
instrumento de auto-limitao do poder de imperium do Estado. Atualmente, inegvel a
influncia da corrente italiana, liderada por FERRAJOLI, com a denominada teoria do garantismo
penal. Vale dizer, refora-se a idia do uso do Direito Penal como ultima ratio, e mais, d-se vigor
ao fato de que o imputado, dentro do processo criminal efetivamente sujeito de direitos,
servindo tal conjunto de atos coordenados com o fim de preservar o legado constitucional de
salvaguarda do status libertatis (com respeito aos direitos fundamentais) como tcnica de
bloqueio do arbtrio do Estado (seja o Estado-acusador, seja o Estado-juiz), coagindo este ente
observncia da legalidade estrita. O processo em verdade garantia da coletividade.
Da, a concluso de que a defesa no constitui mera exigncia formal dentro do processo
penal, devendo para suprir a exigncia da Lei Maior ser efetiva.
Importante, ainda, acompanhar o raciocnio de Paulo Rangel, ao mencionar que a defesa
tcnica efetiva direito e garantia individual no s em decorrncia da prpria Constituio,
mas, principalmente, da Conveno Americana sobre os Direitos Humanos (Pacto de So Jos da
Costa Rica), que foi ratificado pelo Brasil pelo Decreto Legislativo n 27, de 25/09/92 e que tem
patamar de norma constitucional (cf. art. 5, 2 da CRFB). 4
Nesses lindes, a efetividade da defesa, entre ns, deveria decorrer de um raciocnio lgico,
de rdua construo doutrinria e jurisprudencial imposta ao longo das dcadas, afinal omisso

o art. 261, CPP... No entanto, com a proximidade da reforma do Caderno Processual Penal,
atravs dos ataques pontuais (como preferiu a celebrada Comisso), tratamento especial mereceu
a efetividade do direito de defesa.

Convien decidersi a una riforma fondamentale o rinunciare alla speranza di un serio

progresso.5

O Projeto de Lei n 4.204/2001, que rege o Captulo III do CPP, prev expressamente, dando
nova disciplina ao art. 261, a efetividade do direito de defesa, nestes termos:

Art. 261 - Nenhum acusado, ainda que ausente ou foragido, ser processado ou
julgado sem defensor.
Pargrafo nico. A defesa tcnica, quando realizada por defensor pblico ou dativo,
ser sempre exercida atravs de manifestao fundamentada. (Pargrafo acrescentado
pela Lei n 10.792, de 01.12.2003 - DOU 02.12.2003)

Alm disso, consagra com outras alteraes a efetividade, alterando o ritual para o
interrogatrio do acusado.
No suficiente apenas a presena fsica de um defensor. Imprescindvel a concretizao
do comando constitucional da amplitude de defesa, com todos os recursos a ela inerentes.
dizer, o defensor deve mostrar-se combativo, esgotando os meios plausveis de impugnao da
acusao, durante todo o desenvolver do processo.
Vale, por derradeiro a lio de GRINOVER :

A defesa concreta e efetiva um dos principais requisitos do devido processo legal.

Sem o pleno exerccio do direito de defesa, no pode haver processo e muito menos
condenao.

A inexistncia ou deficincia da defesa no processo penal deu origem ao prefalado

enunciado 523 da Corte Excelsa: a defesa virtual; j a no-nomeao de defensor ao ru presente,
que no o tiver, ou ao ausente, e de curador ao menor de vinte e um anos, foi sancionada pelo
legislador com pena de nulidade (cf. art. 564, III, c, CPP).
No caso em apreo a deficincia da defesa dativa e o prejuzo provocado aos interesses do
Recorrente, salta aos olhos, visvel at mesmo pelos nefitos e menos afeitos a atividade forenses.
Pois vejamos:
O Defensor nomeado alm de no se fazer presente na audincia de inquirio de
testemunhas (fls.61/63), ao tempo do art. 499 do CPP, silenciou acerca de eventuais diligncias
que pudessem favorecer a situao do ru.
Em suas alegaes finais, a defesa dativa, destoa completamente da verso apresentada
pela defesa pessoal do Acusado, que negou a prtica do fato denunciado, quando as fls. 81 chega

a concordar com a pretenso acusatria admitindo implicitamente a autoria criminosa, como se

v no trecho adiante transcrito in verbis:

Todavia, no padece dvida, sobre a materialidade do fato criminoso, eis que ficou
afirmado o defloramento.
Sabido e ressabido, que o bem jurdico que o artigo 213 protege a liberdade sexual
da mulher o direito de dispor o corpo, a tutela do critrio de eleio sexual de que
goza na sociedade. um direito seu que no desaparece, mesmo quando se d a uma
vida licenciosa , pois, nesse caso, ainda que mercadejando com o corpo, ela conserva
a faculdade de aceitar ou recusar o que a solicita.
s fls. 82, a defesa tcnica passa a beira de uma confisso expressa quando afirma:

de trivial erudio, quase sempre, testemunhas de vista so impossveis. O

delinqente e a vtima procuram lugares desertos, ocasies favorveis, longe dos
olhares indiscretos.

Como se no bastasse a incoerncia daquelas desarticuladas alegaes finais, a defesa

dativa, passa a confundir de forma imperdovel, os crimes de estupro e atentado violento ao
pudor suscitados na exordial acusatria, com o delito de seduo quando pugna pela absolvio
do Acusado ante a carncia de provas da inexperincia e justificvel confiana, elementos
tpicos do art. 217 do Cdigo Penal que em momento algum do processado foi argido pela
Acusao.
do esclio do festejado Fernando de Almeida Pedroso 6 que a defesa tcnica no h de
figurar no processo penal como simples fantasia legal, colocada em ngulo sombrio e a ttulo de
mera espectadora. Deve ser efetiva , real, como uma entidade presente. Isso no significa, porm,
deva ser erudita e brilhante, mas no se limite a expresses vagas e de nenhum contedo, como
nada a requerer ou aguarda-se justia ou que chegue ao extremo de, analisando a prova, concluir
deva o ru ser condenado,7 pois nada h para aduzir em seu favor. Ainda que ocorra em ltima
hiptese, impende-lhe no a sustentao de alegaes inverossmeis e absurdas, com o
comprometimento, at, da reputao e cultura de quem exerce, 8 mas fiscalizar a regularidade da
relao processual e trazer tona as circunstncias favorveis ao acusado, como verbi gratia , sua
primariedade, a adoo de corrente jurisprudencial, em questes controvertidas, que o favorea.
Deste modo, se o defensor dativo se limita a concordar platonicamente com a pretenso
acusatria imperioso que se proclame a nulidade absoluta do processo, consoante entendimento
esposado pelos seguintes arestos:

O STF tem proclamado, em diversos e luminosos arestos, que a amplitude da defesa

no se satisfaz com a mera observncia das respectivas formalidades extrnsecas; mas
atravs de efetiva atividade defensria... (trecho do acrdo relatado pelo Juiz
Francis Davis, no HC 69.640, da Capital, TACrimSP na RT 498/298-299).
O processo penal, pela relevncia do interesse que nele est em jogo, a liberdade do
acusado, pelas gravssimas consequncias que acarreta uma deciso condenatria,
no pode se satisfazer com uma simples aparncia de defesa. Esta deve ser real,

concreta, efetiva, atuante e combativa, pouco importando a condio scioeconmica do acusado ou, mesmo, a natureza do delito (RT 519/383).

No processo penal, quando a defesa de tal modo omissa e deficiente, em condies

que no asseguram o mnimo de diligncia e de iniciativa, incorrendo em prejuzo do
interesse processual do acusado, a situao deve ser equiparada falta de defesa,
com a consequente nulidade absoluta, nos termos da Smula 523 (RT 542/438 e
JTACrimSP 60/366).

A atuao da defensoria dativa foi to perniciosa aos interesses da defesa do Recorrente,

que se sucumbiu diante de uma condenao cuja pena foi extremamente exacerbada, sem,
contudo empolgar recurso de Apelao, deixando o destino do ru deriva e indefeso. Portanto,
Excelncias, deve a presente preliminar de nulidade ser reconhecida com a decretao da
nulidade do processo a partir da nomeao do advogado dativo s fls. 52.

b) Cerceamento de defesa por desobedincia ao art. 405 do CPP.

Tanto a Jurisprudncia hodierna, quanto a doutrina dominante esposa o entendimento de

que a falta de intimao do defensor, parar manifestar acerca das testemunhas no encontradas,
constitui notrio cerceamento de defesa acarretando a nulidade do processo em obedincia ao
comendo normativo inserto nos arts. 405 e 564, III, do Cdigo de Processo Penal.
No caso em pauta, o juiz presidente do feito, deu por encerrada a instruo criminal sem
que a defesa fosse instada a manifestar acerca da testemunha faltosa arrolada na defesa prvia,
fazendo-o to somente com relao ao Ministrio Pblico, com isso inquinando de nulidade o
processo afrontando assim, a garantia constitucional da ampla defesa, do contraditrio e do
devido processo legal.
Em recente julgado o Tribunal de Alada Criminal de So Paulo, em consonncia com a
jurisprudncia de ponta, que o prazo que a lei confere ao acusado para substituir testemunhas
arroladas pela defesa e que no foram encontradas pelo oficial de justia. Sua omisso ou
reduo acarreta a nulidade do processo, nos termos do art. 564, III, e, do Cdigo de Processo
Penal, pouco importando esteja o processo prestes a alcanar o lapso prescricional. 9
Na lio de Eduardo Spnola Filho, proclama por isso em nosso juzo, nunca satisfizemos
coma certido do oficial de justia , participando o insucesso de sua diligncia ; fazamos intima
r a parte interessada a esclarecer o destino da sua testemunha, cuja localizao , tambm,
pedamos a polcia.10.
pacfico o entendimento jurisprudencial as testemunhas de defesa que no forem
encontradas, deve o juiz conceder ao Acusado o direito de, no prazo de trs dias, indicar outras
em substituio sob pena de acarretar a nulidade do processo.
No presente caso, o Juiz ao determinar o prosseguimento do processo, sem que a defesa
fosse intimada para substituir a testemunha no encontrada, violou a garantia constitucional da
ampla defesa e provocou a nulidade do feito, pelo que deve Este Egrgio Tribunal, reconhecer
atravs do presente pedido revisional.

EX POSITIS,
Espera o Recorrente seja o presente recurso de Reviso Criminal conhecido, vez que
prprio espcie, preenchidos todos requisitos legais e pressupostos de legitimidade e
admissibilidade, final dado provimento pelos fatos, razes e fundamentos que o sustentam, pois
desta forma este Egrgio Sodalcio estar, como de costume, editando deciso amparada nos mais
elevados e ldimos princpios da Lei, do Direito e da Excelsa JUSTIA.

Termos em que pede e espera deferimento.

Data.

____________________
OAB

Alegaes Finais por Memorial - Sonegao

Previdenciria - Responsabilidade Objetiva

de

Verba

EXMO. SR. DR. JUIZ FEDERAL DA 5 VARA CRIMINAL DA SEO DE _____

PROTOCOLO
Alegaes Finais por Memorial

..............................., j qualificado, nos autos da Ao penal em epgrafe, via

de seu defensor in fine assinado, permissa mxima vnia, vem perante a conspcua e preclara
presena de Vossa Excelncia , tempestivamente, nos termos do artigo 403, 3, do CPP,
apresentar

ALEGAES FINAIS POR MEMORIAL

face aos fatos, razes e fundamentos a seguir expostos:

SMULA DOS FATOS

O rgo Ministerial editou denncia em desfavor do Acusado, ora defendente, se
propondo em provar durante o persecutio criminis in judicio a autoria do delito previsto no art.
337-A, incisos I e II, c/c art. 71, ambos do Cdigo Penal, nos seguintes termos in verbis:

Consta dos inclusos autos inquisitoriais que o denunciado, na qualidade de sciogerente (Contrato Social - fls.90/105) e, portanto, responsvel pela gesto e
administrao da pessoa jurdica denominada ...................., ..................., CNPJ
n ..........., estabelecida na Rodovia BR ....., Km ...., n ....., Setor Aeroporto,
Anpolis/GO, omitiu de folha de pagamento da indigitada empresa, remuneraes
pagas a segurados contribuintes individuais (trabalhadores autnomos), no perodo
de maio de 1996 a junho de 2000, fato este que importou um prejuzo de R$
99.841,91 (noventa e nove mil, oitocentos e quarenta e um reais e noventa e um
centavos) ao Instituto Nacional do Seguro Social, consoante a NFLD de n .........
Consta, outrossim, que o denunciado, no perodo de fevereiro de 1996 a agosto de
1997, deixou de lanar mensalmente na contabilidade da empresa, e tambm na
forma de pagamento, remuneraes pagas a segurados, a ttulo de horas extras, ato
que totalizou um dano de R$ 174.676,38 (cento e setenta e quatro mil, seiscentos e

setenta e seis reais e trinta e oito centavos), indigitada autarquia previdenciria

conforme se extrai da NFLD de n ..............
Os fatos foram constatados em fiscalizao efetivada na referida empresa pela
Diviso de Arrecadao e Fiscalizao do Instituto Nacional do Seguro Social - INSS,
o que motivou a lavratura das retromencionadas Notificaes Fiscais de Lanamentos
de Dbitos.

A Ao Penal foi instaurada em razo de suposta sonegao de contribuio previdenciria

constante da NFLD .......... e .......... acostadas s fls. 108 e 220 dos autos em apenso, tendo sido
declarada a extino da punibilidade com relao ao dbito relativo NFLD .......... em funo da
liquidao da dvida, prosseguindo o feito to somente em relao NFLD 35...........
Durante a instruo criminal, foram ouvidas duas testemunhas arroladas pela acusao, s
fls. 143/144, e uma testemunhas arrolada pela defesa, s fls. 208.
Inobstante a existncia da pendncia do dbito previdencirio ut retro mencionado, da
empresa .............., ..........., da qual o Acusado era scio proprietrio, conforme contrato social de
fls.92/107, os servios de contabilidade eram exercidos por departamento autnomo cuja
responsabilidade pelos lanamentos contbeis referentes remunerao, recolhimento de
impostos e tributos estava fora do conhecimento e vigilncia por parte do Acusado, embora fosse
administrador da empresa, porm nunca deteve conhecimento acerca de escritas fiscais, que
pudesse viabilizar irregularidades naquele departamento.
Em suas alegaes finais de fls. 261/267, o rgo ministerial, tergiversa e distorce a
realidade quando afirma que a responsabilidade penal evidente e recai de forma incontestvel
sobre o scio gerente ________, sustentando sua alegativa nos termos do contrato social de fls.
92/107 dos autos em apenso e em depoimentos dos demais scios ouvidos no Inqurito Policial,
s fls. 20,56 e/57, vez que, na verdade, a clusula quinta do contrato social (fls. 95) dos autos em
apenso, bem como os depoimentos dos demais scios proprietrios em nenhum momento
afirmam que o acusado era responsvel pelos lanamentos contbeis da empresa, e, sim, que o
mesmo era exercia a administrao da mesma.
No interrogatrio judicial, ao responder sim ao ser indagado se verdadeira a imputao
que lhe feita, o acusado se referiu existncia dos dbitos fiscais referentes s duas NFLDs, ou
seja, do fato verdadeiro, no querendo com isso implicitamente admitir a prtica do ilcito
penal contido na denncia, cujo nus probatrio da autoria incumbe Acusao Oficial.
Desse modo, a autoria do fato no restou provada por nenhum elemento de convico
produzido durante o persecutio criminis in juditio. Nesse particular, convm destacar que uma
coisa dirigir e ficar responsvel pelos pagamento dos encargos da empresa e outra executar os
lanamentos contbeis que demandam conhecimento tcnico para tal mister. No existe tambm,
em todo o processado, nenhuma prova de que o acusado tenha determinado sua sesso de
contabilidade a sonegao da verba tributria objeto da NFLD ...........
Em que pese a existncia de dbito previdencirio, a empresa gerida pelo Acusado sempre
honrou seus compromissos trabalhistas, tributrios e previdencirios, exercendo relevante papel
dentro da sociedade anapolina, gerando significativa receita para os errios federal, estadual e
municipal, sendo responsvel pela implementao de mais de 500 (quinhentos) empregos
diretos.

DO DIREITO

Um culpado punido
exemplo para os delinquentes,
Um inocente condenado
Preocupao para todo homem de bem.
(La Bruyere)

A denncia imputa ao acusado a prtica de sonegao de contribuio previdenciria

inserto na norma incriminadora do art. 337-A, incisos I e II, do Cdigo Penal que edita:

Cdigo Penal

Sonegao de contribuio previdenciria

Art. 337-A - Suprimir ou reduzir contribuio social previdenciria e qualquer
acessrio, mediante as seguintes condutas: (Artigo 337-A acrescentado pela Lei n
9.983, de 14.07.2000 - DOU 17.07.2000. (Obs.: Esta Lei entrou em vigor noventa dias
aps a data de sua publicao).
I - omitir de folha de pagamento da empresa ou de documento de informaes
previsto pela legislao previdenciria segurados empregado, empresrio,
trabalhador avulso ou trabalhador autnomo ou a este equiparado que lhe prestem
servios;
II - deixar de lanar mensalmente nos ttulos prprios da contabilidade da empresa
as quantias descontadas dos segurados ou as devidas pelo empregador ou pelo
tomador de servios;

Verifica-se que a NFLD .........., refere irregularidades contveis ocorridas no perodo de

fevereiro de 1996 a agosto de 1997, perodo em que vigia a Lei n 8.137/90, que definia os crimes
contra a ordem tributria, econmica e contra as relaes de consumo que enumerava, em seu
art. 1, os crimes daquela natureza, descrevendo em seus cinco incisos a tipificao dos referidos
delitos.
Com o advento da Lei n 9.983, de 14 de julho de 2000, que introduziu, no Cdigo Penal, o
art. 337-A, cujo caput veicula descrio de conduta similar quela anteriormente tipificada no
art. 1, caput, da Lei n 8.137/90, ou seja, a evaso tributria mediante fraude que recebe a
denominao vulgar de Sonegao Fiscal.
Porm, o tipo descrito no art. 337-A, caput, especial em relao ao art. 1, caput, da Lei
8.137/90, pois, alm de indicar a elementar contribuio social previdenciria, delimitando a
natureza jurdica do objeto material sobre o qual recai a conduta nuclear do tipo, prev (em seus
incisos) de forma especfica, as condutas instrumentais mediante as quais o agente deve realizar
a fraude por intermdio da qual viabilizar o resultado (evaso tributria).
assente o entendimento doutrinrio de que o sujeito ativo do delito em questo a pessoa
que pratica comportamento descrito na lei penal (tipo) ou possui o domnio do fato
determinando explicitamente explcita e diretamente a execuo do ilcito penal.

Devido s caractersticas da atividade econmica no mbito empresarial, geralmente a

prtica dos atos que implicam a ocorrncia de fatos imponveis de gravames tributrios de
responsabilidade dos encarregados pelos lanamentos contbeis (responsabilidade penal
pessoal), cuja funo executada pelo contador da empresa ou encarregado pelo departamento
de contabilidade.
Atribuir a responsabilidade pela supresso, omisso ou reduo de contribuio
previdenciria ao scio proprietrio desvirtuar o ordenamento jurdico adotado pela legislao
ptria cuja responsabilidade penal pessoal no vigorando a perniciosa teoria da
responsabilidade objetiva. Da a impossibilidade de responsabilizar penalmente o scio da
empresa por ato praticado por terceira pessoa.
No caso vertente, no foi objeto de levantamento durante o ato fiscalizatrio contido nos
autos em apenso, quem seria o responsvel pela contabilidade da empresa da qual o acusado era,
por ocasio dos fatos, scio proprietrio pelo que se deduz que a autoria do fato contido na
denncia ficou pendente de comprovao, impondo-se a aplicao do non liquet, com sua
conseqente absolvio.
Recentemente, O STJ, no informativo 493, a Sexta turma do STJ, em deciso louvvel, de
relatoria da Ministra Maria Thereza Rocha de Assis Moura, afastou a incidncia do princpio
do in dubio pro societate.
Esse malfadado expediente que muitos chamam de princpio, mas que, em verdade, no
passa de uma deturpao das efetivas garantias constitucionalmente previstas aceito pela
jurisprudncia na fase inicial do processo, determinando que o Magistrado, na dvida, receba a
exordial acusatria. Em outros termos, a utilizao desse expediente determinava que fossem
recebidas denncias e inauguradas aes penais em desfavor de acusados sem que se houvesse
delimitao concreta da autoria, e, sobretudo, sem que o rgo Ministerial realizasse uma
individualizao das condutas de cada acusado.
Assim, presente a materialidade de um crime, sujeitos poderiam ser acusados, responder
um processo crime em seu desfavor, sem que soubessem, previamente, qual a parcela de
responsabilidade que lhe era imputada naquele caso concreto. Esse expediente facilmente
verificvel nos crimes societrios, nos quais a mera condio de scio faz presumir a autoria, de
sorte que qualquer modificao de entendimento deveria ser provada no curso da ao penal.
A fundamentao para esse princpio a de que, na fase inicial do processo, no seria
razovel exigir que o MP descrevesse de forma minuciosa os atos atribudos a cada um dos
denunciados, sob pena de adentrar-se num cipoal ftico (Trecho da ementa do Inq. 2471, STF,
noticiado no informativo 642).
No caso em apreo, j suplantada a fase de recebimento da denncia, se torna oportuno o
questionamento e a exigncia de prova da conduta apontada na inaugural acusatria, de forma
minuciosa, para dar como certa e inquestionvel a autoria do crime previdencirio, em comento.
Nossa jurisprudncia hodierna de teto tem sufragado o entendimento de que no se pode
presumir a responsabilidade penal, devendo o rgo de acusao demonstrar de forma
inequvoca o liame subjetivo entre a conduta criminosa e o acusado, principalmente nos crimes
societrios, conforme remansosa jurisprudncia formada no STJ:

No se presume responsabilidade penal; a denncia deve demonstrar a existncia

de algum vnculo subjetivo ou objetivo, entre a conduta criminosa e o agente. 1

PENAL - Recurso Especial - Descaminho - Configurao - Tipo Subjetivo - nus

Probandi.
I - O delito de descaminho, no tipo subjetivo, exige o dolo de iludir o pagamento do
tributo devido, no podendo tal situao ser desprezada confundindo-a com matria
de interesse extrapenal ou, o que seria pior, aceitando eventual responsabilidade
objetiva (precedentes).
II - Ainda, na maioria das vezes, conforme dico da doutrina, o dolo vem a ser
demonstrado com o auxlio de raciocnio, tal no se confunde com mera presuno
que possa excepcionar o disposto no art. 156 do CPP. Recurso desprovido. 2

HABEAS CORPUS - Crime contra a ordem tributria e sonegao fiscal Responsabilidade Penal Objetiva - princpio nullum crimem sine culpa Trancamento da Ao Penal.
1 - Desprovida de vontade real, nos crimes em que figure como sujeito ativo da
conduta tpica, a responsabilidade penal somente pode ser atribuda ao Homem,
pessoa fsica, que como rgo da pessoa jurdica, a presentifique na ao qualificada
como criminosa, ou concorra para sua prtica;
2 - Em sendo fundamento para a determinao ou a definio dos destinatrios da
acusao, no h prova da prtica ou da participao da ou na ao criminosa, mas
apenas a posio dos pacientes na pessoa jurdica, faz-se definitiva a ofensa ao
estatuto da validade da denncia (CPP, art. 41), consistente na ausncia da
obrigatria descrio da conduta de autor ou de partcipe dos imputados.
3 - Denncia inepta luz dos prprios fundamentos.
4 - Habeas Corpus concedido para trancamento da ao penal. 3

Nesse diapaso, muito embora o Acusado, ora Defendente, por ocasio dos fatos descritos
na denncia, era scio proprietrio da empresa autuada pela NFLD .........., pelo conjunto
probatrio carreado para os autos, no restou demonstrada a descrio de eventual conduta
caracterizadora de sua responsabilidade penal pela sonegao da verba previdenciria, objeto da
presente Ao Penal, o que impe sua pronta absolvio.
Examinando o crime sob um ngulo estritamente tcnico e formal, em sua aparncia mais
evidente de oposio a uma norma jurdica, vrias definies podem ser lembradas: toda
conduta que a lei probe sob a ameaa de uma pena (Carmingnani); fato a que a lei relaciona a
pena, como conseqncia de Direito (Von Liszt); toda ao legalmente punida (Maggiore); fato
jurdico com que se infringe um preceito jurdico de sano especfica, que a pena (Manzini).
Estas definies, porm, so insuficientes para a dogmtica penal moderna, que necessita
colocar mais mostra os aspectos essenciais ou elementos estruturais do conceito de crime. Da,
dentre as definies analticas que tm propostas por importantes penalistas a mais aceitvel,
atualmente, a que considera o fato-crime: uma ao (conduta) tpica (tipicidade), ilcita ou
antijurdica (ilicitude) e culpvel (culpabilidade). (esta definio adotada por Anbal Bruno,
Magalhes Noronha, Heleno Fragoso, Wessels, Baumann, etc.).

De forma mais singela, a concepo de crime exige prova de uma conduta violadora da
norma penal que atente de forma significativa e suficiente para repercutir contra a ordem social
ou administrativa. O que vale dizer comprometa de tal forma que exija a aplicao da pena
correspondente.

Conforme a melhor doutrina toda conduta criminosa exige um uma ao positivada na

realizao de um tipo penal, ativa ou omissiva, o que resta dizer que nosso ordenamento jurdico
no contempla nem adota a teoria da responsabilidade objetiva, vez que o fato das
irregularidades nos lanamentos contbeis foram perpetrados pelos responsveis do
departamento de contabilidade da empresa, estando fora da ao gerencial do Acusado.
Conforme a melhor doutrina, para a configurao do crime de sonegao de contribuio
previdenciria consistente em omitir de folha de pagamento da empresa ou de documento de
informaes previsto pela legislao previdenciria segurados empregado, empresrio,
trabalhador avulso ou trabalhador autnomo ou a este equiparado que lhe prestem servios;, II deixar de lanar mensalmente nos ttulos prprios da contabilidade da empresa as quantias
descontadas dos segurados ou as devidas pelo empregador ou pelo tomador de servios
demanda comprovao sob o manto do contraditrio, de conduta subsumvel no tipo, a qual
somente pode ser atribuda a quem exera atividade profissional de contabilista.
Desta forma, a autoria do fato criminoso descrito na denncia, no restou provada em
nenhum elemento de convico colacionado durante a persecutio criminis in juditio, com o
condo de ancorar ou servir de fundamento para eventual sentena condenatria impondo-se,
deste modo, a absolvio do Acusado nos termos do art. 386, VII do Cdigo de Processo Penal.
A Constituio Federal assegura o princpio da presuno de inocncia, figurando, agora,
verdadeiro direito pblico subjetivo constitucional do acusado. O nus da prova da ocorrncia
do crime, suas circunstncia e autoria, cabe ao rgo da acusao. No logrando obter xito, a
absolvio torna-se imperativo de ordem pblica.
No caso em apreo, a Acusao, competia o nus da prova da autoria direta dos fatos
alegados na denncia, e nada conseguiu provar durante a instruo criminal, situao
inaceitvel no processo penal, onde a condenao exige a certeza inabalvel da culpabilidade do
ru, ou o nexo causal de sua conduta com o resultado finalstico a dispositivo penal
supostamente violado.
Conforme nossa melhor doutrina e jurisprudncia dominante, no direito penal da culpa
no h espao jurdico para a presuno de culpabilidade. O nus processual da prova pertence
acusao e no ao sujeito defesa, que de forma alguma precisa demonstrar a veracidade de suas
desculpas, vez que o que impera a tutela do silencio. Vale dizer, o acusado no est obrigado a
provar que inocente.
No caso em tela, h um fato provado - nico - nos autos : A EMPRESA
_________________________,TRANSPORTE E _______________.DEIXOU DE INCLUIR NAS
FOLHAS DE PAGAMENTOS +REMUNERAES PAGA A FUNCIONRIOS.., o que por si s,
no tem o condo de dar como certa a autoria do crime de sonegao de contribuio
previdenciria estampado na denncia, em detrimento da pessoa do Acusado _____________.
correto afirmar que o NULLUM CRIMEN SINE ACTIO seja o reitor do direito penal. E o
agente ativo da conduta ftica s pode ser punido por fato cuja autoria restasse provada estreme
de dvida. Jamais pela presuno da culpabilidade, assim sendo a absolvio do acusado

__________________________, se impe diante da fragilidade da prova coligida nos autos, no que

pertine a autoria do fato narrado na denncia.
O rgo Ministerial, em suas perfunctrias alegaes finais de fls. 261/297, sustenta sua
pretenso condenatria referente a autoria do fato, exclusivamente, aportado em dedues e
elementos
existentes na esfera administrativa do inqurito policial, Porm, impera o
entendimento doutrinrio e jurisprudencial de que quando existe a participao imediata e
direta da prpria autoridade policial, na produo da prova, o carter inquisitivo, que tem a
persecuo administrativa, torna imprescindvel a judicializao ulterior do ato probatrio para
que a instruo ali contida se apresente com o valor de prova, e seja utilizado como elemento na
formao da convico judicial, no momento de decidir a causa penal.
Verifica-se, assim, que a prova penal objeto de duas operaes distintas: a investigao
(inqurito policial) e a instruo. Aquela, por ser extrajudicial, no pode servir de base ao
julgamento final da pretenso punitiva, pelo que s a instruo, como elemento integrante do
processo, fornece ao julgador os dados necessrios sobre a quaestio facti da acusao a ser
julgada.

evidente que o conjunto probante do inqurito, por no obedecer aos preceitos

constitucionais da amplitude da defesa e de instruo contraditria, h de ser
encarado como qualquer outra prova extrajudicial e, portanto, no leva a coisa
alguma til se no confirmado, ao menos quantum satis, pela prova colhida no
ambiente judicial, este saudavelmente arejado pelo oxignio do Direito. 4
O inqurito policial est, por definio, arredio aos preceitos constitucionais de
amplitude de defesa e de instruo contraditria. Bem por isso elementar na
jurisprudncia que a prova do inqurito, como a generalidade das provas
extrajudiciais ou extrajudicialiformes, s produz efeito no pretrio quando neste fica
atestada a veracidade do seu teor ou, ao menos, a conformidade deste remanescente
do conjunto probante til.5
Outrossim, nem cabe assertar que posicionamento diverso seria possvel, por fora do livre
convencimento ou ntima convico do Juiz, que no sofre limitaes, importando pois,
preponderantemente, a realidade dos fatos que entreveja nas provas, e no o lugar onde estas
foram colhidas. Concessa vnia daqueles que assim sustentam, sufragar-se tal esclio implicaria
postergar-se, de maneira flagrante, o princpio basilar do contraditrio e da ampla defesa,
fazendo-se dele tabula rasa e simples quimera, com sua colocao no esquecimento.
Outra no a lio de Frederico Marques: embora o princpio do Livre convencimento no
permita que se formulem regras apriorsticas sobre a apurao e descoberta da verdade, certo
que traz algumas limitaes a que o Juiz no pode fugir; e uma delas a de que, em face da
Constituio, no h prova (ou como tal no se considera), quando no produzida
contraditoriamente
Se a Constituio solenemente assegura aos acusados ampla defesa, importa violar essa
garantia valer-se o Juiz de provas colhidas em procedimento em que o ru no podia usar do
direito de defender-se com os meios e recursos inerentes a esse direito.
Justamente porque carece o inqurito do contraditrio penal, nenhuma validade tem, para
amparar um decreto condenatrio, por colocar em ngulo sombrio o princpio do contraditrio e

por transportar, para a fase judicial, a feio inquisitiva do caderno administrativo, onde o
depoimento foi carreado sem o descortino da defesa do acusado.

INSUFICINCIA DOS ELEMENTOS DO INQURITO PARA LASTREAR

CONDENAO. POR VEEMENTES QUE SEJAM.
Por mais veementes que sejam os elementos constantes do inqurito, to s nos
mesmos no pode basear-se sentena condenatria e. pois fugiria ao contraditrio,
assegurado por princpio constitucional 6
O inqurito policial pea meramente informativa, destinada, apenas, a autorizar o
exerccio da ao penal. No pode servir, por si s, de alicerce sentena
condenatria, pois viria infringir o princpio do contraditrio, garantia
constitucional.7
Prova - Inqurito policial - Insuficincia condenao - Voto vencido.
- As provas constantes de inqurito policial no bastam, por si s, prolao de
decreto condenatrio8
Prova - Inqurito policial - Insuficincia condenao.
- O inqurito policial pea meramente informativa, destinada, apenas, a autorizar o
exerccio da ao penal. No pode servir, por si s, de alicerce sentena
condenatria, pois viria infringir o princpio do contraditrio, garantia
constitucional.9
Prova - Inqurito policial - Insuficineia condenao.
- Prova colhida somente em inqurito policial no basta, por si s, para embasar
decreto condenatrio10
Prova - Conjecturas ou probabilidades - Insuficincia condenao.
- O Direito Penal no opera com conjecturas ou probabilidades. Sem certeza total e
plena da autoria e da culpabilidade, no pode o Juiz criminal proferir condenao 11
Sem que exista no processo uma prova esclarecedora da responsabilidade do ru,
sua absolvio se impe, eis que a dvida autoriza a declarao do non liquet, nos
termos do artigo 386, inciso VI, do Cdigo do Processo Penal. 12
Prova - Inqurito Policial - Insuficincia condenao.
- As provas colhidas em inqurito policial, por si s, no bastam prolao de
decreto condenatrio13

Consoante o entendimento esposado pela melhor doutrina processual penal, sentena de

contedo condenatrio exige, para sua prolao, a certeza de ter sido cometido um crime e de ser
o acusado o seu autor. A menor dvida a respeito acena para a possibilidade de inocncia do ru,
de sorte que a Justia no faria jus a essa denominao se aceitasse, nessas circunstncias, um
dito condenatrio, operando com uma margem de risco - mnima que seja - de condenar quem
nada deva.
Quando se tem presente, salientou Malatesta, que a condenao no pode basear-se seno
na certeza da culpabilidade, logo se v que a credibilidade razovel - tambm mnima - da

inocncia, sendo destrutiva da certeza da culpabilidade, deve, necessariamente, conduzir

absolvio. o ensinamento do mestre peninsular:

O direito da sociedade s se afirma racionalmente como direito de punir o

verdadeiro ru; e para o esprito humano s verdadeiro o que certo; por isso,
absolvendo em caso de dvida razovel, presta-se homenagem ao direito do acusado,
e no se oprime o da sociedade. A pena que atingisse um inocente perturbaria a
tranqilidade social, mais do que teria abalado o crime particular que se pretendesse
punir; porquanto todos se sentiriam na possibilidade de serem, por sua vez, vtimas
de um erro judicirio. Lanai na conscincia social a dvida, por pequena que seja,
da aberrao da pena, e esta no ser mais a segurana dos honestos, mas a grande
perturbadora daquela mesma tranqilidade para cujo restabelecimento foi
constituda; no ser mais a defensora do direito, e sim a fora imane que pode, por
sua vez, esmagar o direito indbil14

Consoante relatado, Ricardo Jacobsen Gloeckner, acentua que:

A natureza da presuno de inocncia de verdadeiro direito fundamental do

acusado, que significa a no possibilidade de condenao do mesmo se no houver
prova robusta de sua culpabilidade. 15 (...) Em nenhum momento processual poder
imputar-se ao acusado, cargas processuais, diante do princpio da presuno de
inocncia. Em caso contrrio, uma tese, por exemplo, acerca da negativa de autoria
de um delito, conduziria necessidade da prova por parte do ru desta
circunstncia, como se verifica na jurisprudncia majoritria do Brasil. Se tal tese
defensiva no se comprova, a carga processual continua nas mos do autor. 16

Arremate-se com a velha e atualssima lio do esteio mestre da escola penal italiana,
representa pelo insupervel CARRARA, que assim ensina com luminescncia:

O processo penal o que h de mais srio neste mundo. Tudo nele deve ser
claro como a luz, certo como a evidncia, positivo como qualquer grandeza
algbrica. Nada de amplivel, de pressuposto, de anfibolgico. Assente o
processo na preciso morfolgica legal e nesta outra preciso mais salutar
ainda: a verdade sempre desativada de dvidas.

Na mesma trilha o iluminado ensinamento de Heleno Cludio Fragoso, que obtempera: a

condenao exige certeza e no basta a alta probabilidade, que apenas um juzo de nossa
mente em torno da existncia de certa realidade 17. Mesmo a ntima convico do juiz, como
sentimento de certeza, sem o concurso de dados objetivos , no verdadeira a prpria certeza,
mas simples crena, conforme a ponderao de Sabatini, citado pelo mestre Heleno Fragoso.
Assim, a condenao somente ser admitida quando o exame sereno da prova conduzir a
excluso de todo motivo para duvidar.

No caso em apreo, no existe qualquer prova jurisdicionalizada de que o acusado tenha

motu prprio ou determinado a sonegao da contribuio previdenciria levantada na
NFLD ............., no havendo qualquer suporte probatrio jurisdicionalizado,para servir de
alicerce para eventual decreto condenatrio, impondo-se sua absolvio nos termos do art. 386,
do CPP, com a nova redao que lhe deu a Lei n 11.690/08.

EX POSITIS,
Espera, o Acusado ................................, sejam as presentes alegaes finais por memorial
recebidas, vez que prprias, e, tempestivas, por tudo o mais que dos autos consta, julgado
improcedente a denncia, nos termos do artigo 386, do Cdigo de Processo Penal, decretando a
absolvio do Acusado/defendente, pois desta forma Vossa Excelncia, estar como de costume
editando decisrio compatvel com os mais elevados ditames do direito e da JUSTIA.

Nestes termos
Pede deferimento.

Local e data

____________________

OAB

Alegao Final Por Memorial - Estupro de Vulnervel - Hiperemia

Vulvar - Condio de Padrasto - Excluso de Majorante

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA 2 VARA CRIMINAL DE _____

Ao Penal ............. (.............)

Alegaes Finais por Memorial

............................, j qualificado, nos autos da Ao penal em epgrafe, via de seus

defensores in fine assinados, permissa mxima vnia, vem perante a conspcua e preclara
presena de Vossa Excelncia, tempestivamente, nos termos do pargrafo 3 do artigo 403, do
CPP, apresentar

ALEGAES FINAIS POR MEMORIAL

face aos fatos, razes e fundamentos a seguir expostos:

SMULA DOS FATOS

O rgo Ministerial editou denncia de fls. 02/04, em desfavor do Acusado, ora
defendente, se propondo a provar durante o persecutio criminis in judicio a materialidade e
autoria do delito previsto no art. 217-A, c/c art. 226, II, ambos do Cdigo Penal, sugerindo
hipoteticamente a ocorrncia da conduta delituosa consistente na prtica de ato libidinoso com
menor de 14 anos, nos seguintes termos in summa:

Segundo apurado, o denunciado mantm unio estvel com a senhora .............,

genitora da criana .............. No dia dos fatos, ............. e o denunciado retornaram
para casa, ocasio em que ............. foi trocar as fraldas da filha e preparar sua
mamadeira. Nesse instante, o denunciado se ofereceu para ajudar ............. e afirmou
que poderia passar um leno umedecido na genitlia da criana. Em razo da
confiana existente entre o casal, ............. aceitou a ajuda do denunciado e foi
preparar a mamadeira da criana.
Todavia, o denunciado aproveitou o momento em que estava sozinho com .............e
introduziu um dedo na vagina da criana. ............. apresentou sangramento na
vagina, o que levou ............. a descobrir os fatos. ............. questionou os fatos ao
denunciado, que se irritou e saiu de casa, aps entrarem em vias de fato.

No dia seguinte, ............. levou a filha ao Hospital Municipal e de l foi encaminhada

para o Conselho Tutelar. O Relatrio Mdico acostado aos autos indica a presena de
leses na genitlia de ............., dentre elas: rotura himenal.
A polcia foi acionada e efetuou a priso do denunciado conduzindo-o Delegacia.

Durante a instruo criminal foram ouvidas as testemunhas ............., (mdia fls.

205)
.............
e
o
.............,
arroladas
na
denncia,
bem
como ............., ............., ............., ............., ............., ............., e ............., conforme mdias
apensadas as fls. 162, 182 e 205.
As testemunhas arroladas pela de defesa foram unnimes ao afirmar que o Acusado era
zeloso, cuidadoso e responsvel no trato para com a criana, tratando-a como verdadeira filha, ao
passo que a me (.............) era desleixada, negligente e desatenciosa pouco se preocupando com
a segurana e cuidados para com a infante.
Em seu depoimento, ............. afirmou que, no momento em que o Acusado percebeu o
sangramento na genitlia de ............., de pronto teve a iniciativa de lev-la ao hospital conforme
depoimento de ............. (mdia de fls. 205, 1256"), porm, no foi atendido, sendo que, somente
no dia seguinte, a desidiosa me da suposta vtima procurou atendimento mdico, demonstrando
descaso para com a sade da prpria filha, confirmando a verso apresentada pelas testemunhas
ouvidas em juzo neste sentido. A iniciativa do Acusado em providenciar atendimento mdico
............. demonstra claramente que o mesmo ficou surpreendido e preocupado com o
sangramento, por ele constatado, conduta incompatvel com aqueles que praticam ato criminoso
de tamanha relevncia.
A sria preocupao com o estado de sade de ............., por parte do Acusado, fica patente
em depoimento de sua patroa poca dos fatos, Sra. ............., que em juzo noticiou que o
mesmo, no dia seguinte ao fato, logo pela manh, a procurou indagando se era normal crianas
apresentarem sangramento vaginal, sendo percebido pela interlocutora que o Acusado assim
procedeu com semblante de quem realmente estava preocupado com a sade de ..............
de se observar, conforme consta do pronturio mdico de fls. 174, no momento
que ............. foi atendida no Hospital Municipal de Anpolis, ............. informou mdica
atendente:Refere queda h 1 dia s 14:00h (me no estava junto); (Grifo nosso), o que
demonstra que, conforme relatado pelas testemunhas arroladas pela defesa, a me sempre
deixava a filha com estranhos. Neste ponto, a testemunha ............., aos 416"/558" de seu
depoimento em juzo, (mdia de Fls.205), confirma que era usual, por parte de ............., deixar a
filha aos cuidados de outras pessoas, verso tambm confirmada pela testemunha .............
(134"/155").
A genitora de .............demonstra em juzo, em seu depoimento, sua total confiana na
pessoa do ru, informando que este jamais havia tido ou manifestado qualquer comportamento
desrespeitoso em relao sua pessoa e de sua filha, sendo que, inclusive, a testemunha .............
(430"/542") informou que a mesma j houvera deixado a filha em seu carrinho de beb no
servio do Acusado para que este cuidasse da mesma.
Conforme documentao acostada aos autos (Fls. 204), e depoimentos constantes dos
autos, informa que a vtima j fora hospitalizada por diversas vezes, tendo, em uma das ocasies,
cado de um sof onde fora deixada sem vigilncia pela me, e fraturado o ombro, o que
confirma a falta de zelo e preocupao da me para com a filha.

Com relao prova da autoria do fato, os elementos de convico coligidos para os autos
so insuficientes para apontar o acusado como provocador das leses descritas no laudo pericial
de fls. 52/53, mormente quando a testemunha ............. reporta em juzo que no dia posterior a
priso do Ru, ............. procurou uma senhora de nome Cida questionando acerca de quem
teria adentrado em sua residncia e lesionado sua filha, pois seu marido (o Ru) estava preso por
um fato que no praticara (mdia de fls. 205, 414"/560").
Fazendo um confronto das declaraes da me de ............. com as leses descritas no laudo
de conjuno carnal de fls. 52/53, verifica-se que seria impossvel, mediante uma ao rpida,
conforme descrito na denncia, ocorrer a hiperemia vulvar que demandaria a provocao de
atrito ou presso prolongada nos tecidos da mucosa vaginal para sua ocorrncia.
Se no, vejamos:
Nas declaraes de ______ (mdia de fls. 205, 632"/643") foi muito rpido, eu tava... ora
que eu coloquei o leite na mamadeira, coloquei no microondas, ela j gritou... . Como se v, o
fato conforme relatado pela me de __________, ocorreu em fraes de segundos, tempo
insuficiente para provocar hiperemia vulvar ou at mesmo edema na regio genital.
Conceitualmente, a hiperemia o aumento da quantidade de sangue circulante em
determinado local, provocando vermelhido (heritema) na rea afetada pelo acmulo de sangue
venoso. Este fenmeno decorre da reduo da drenagem venosa, que provoca disteno das veias
distais, vnulas e capilares; por isso mesmo, a regio comprometida adquire a colorao
vermelho vivo, devido alta concentrao de hemoglobina desoxigenada. 1
Deste modo, na ao repentina e rpida supostamente atribuda ao acusado, do ponto de
vista mdico-cientfico, seria impossvel provocar as leses de hiperemia e edemas na vulva
da pretensa vtima, vez que este tipo de leso, conforme j dito, demandaria um contato mais
prolongado, tipo presso ou atrito no tecido lesionado.
No foi produzida qualquer prova em juzo que possa sustentar pretenso ministerial
deduzida na exordial acusatria, uma vez que a testemunha arrolada pela acusao, tia da
vtima, ............., trouxe a lume apenas que houve a leso, no sabendo-se quem fora seu autor,
tendo em vista que a mesma sequer presenciou os fatos, e no trouxe baila qualquer
comportamento anterior do Acusado que possa levar a crer ser o autor das supracitadas leses.
O enfoque dado pela defesa, com relao forma relapsa que ________ tratava sua filha,
no se trata de campanha de carter difamatrio para denegrir sua imagem, mas sim objetiva dar
ao juzo uma dimenso da forma irresponsvel com que portava-se na qualidade de me, que
poderia ter propiciado a ocorrncia das leses descrita no laudo de fls. 52/53, principalmente
diante do fato de que em nenhum momento de seu depoimento prestado no Auto de Priso em
Flagrante (fls. 10/11), na narrativa do pronturio mdico (fls. 174), bem como nas declaraes
prestadas em juzo (fls. 205), h a afirmao de que tenha presenciado o suposto ato libidinoso
eventualmente praticado pelo Acusado na forma sustentada pela Acusao Oficial.
O rgo Ministerial em suas alegaes finais de fls. 207/211, alicera sua pretenso
condenatria na verso de Danielle, que declara no ter visto e sim presumido a conduta
atribuda ao acusado, e nos depoimentos de ............. e ............., que declararam nada saberem
acerca de como os fatos ocorreram, o que vale dizer que a parte da acusao oficial no se
desincumbiu do nus processual de provar o fato com todas as circunstncias e a autoria da
ocorrncia do ilcito penal constante na denncia. O que impe a decretao da absolvio do
ru como forma de fazer a devida Justia.

O que se tem nos autos a prova inequvoca de leses na genitlia da infante que pela sua
sede presumir-se-ia serem provocadas por suposto ato libidinoso, porm a autoria das leses no
restou demonstrada de forma cabal e incontroversa, tendo o Ministrio Pblico alicerado sua
pretenso condenatria no terreno movedio das presunes e conjecturas, situao inconcebvel
no Estado Democrtico de Direito que o esteio mestre do Direito Penal do fato.

DO DIREITO

O peso da dvida insuportvel s mentes honestas especialmente naquelas que tem o dever de
julgar o seu semelhante.
(Morris West)

A denncia imputa ao Acusado a suposta violao do art. 217-A do CP, cujo ilcito recebe o
ttulo de estupro de vulnervel, consistente em ter conjuno carnal ou praticar outro ato
libidinoso com menor de 14 (catorze) anos; cujo tutela penal se estende proteo de pessoas,
no campo sexual, incapazes de externar consentimento vlido ou que por enfermidade ou
deficincia mental, no tiverem necessrio discernimento para a prtica de atos sexuais.
O elemento subjetivo do tipo penal em comento o dolo especfico, consistente na vontade
livre e consciente do agente do fato em satisfazer sua lascvia e concupiscncia.
Conforme a doutrina dominante, a denncia, como porta de entrada do processo penal,
traduz uma hiptese sugerida pelo Ministrio Pblico diante de um fato tido como violador da
norma penal substantiva, se comprometendo a provar o fato e sua autoria durante o
desenvolvimento da instruo criminal sob o manto da garantia constitucional do contraditrio,
prevista no inciso LV, do art. 5 da Constituio Federal.
Ensina o ilustre Desembargador gacho Amilton Bueno de Carvalho que o judicirio
penal no pode ser conivente com prova insegura, frgil, desleixada, pena de ser autofgico destruir a razo pela qual existe: garantir ao cidado que no ir a presdio sem a certeza
razovel a respeito da autoria do crime (Adauto Soanes, Os Fundamentos ticos do Devido
Processo Penal) (RT, 1999, p. 131).2
No caso em apreo, evidenciadas pelo laudo pericial de fls. 52/53, a presena de leses na
genitlia da pretensa vtima, competia ao rgo de Acusao Oficial trazer a juzo prova
inequvoca da autoria do fato, nus processual no suprido pelo parquet, que erigiu seu pedido
de condenao baseado exclusivamente em conjecturas e presunes, situao inaceitvel no
processo penal, onde a condenao exige a certeza inabalvel da culpabilidade do ru.
A Constituio Federal assegura o princpio da presuno de inocncia, figurando, agora,
verdadeiro direito pblico subjetivo constitucional do acusado. O nus da prova da ocorrncia
do crime cabe ao rgo da acusao. No logrando obter xito, a absolvio torna-se imperativo
de ordem pblica.
Conforme nossa melhor doutrina e jurisprudncia dominante, no direito penal da culpa
no h espao jurdico para a presuno de culpabilidade. O nus processual da prova pertence
acusao e no ao sujeito defesa, que de forma alguma precisa demonstrar a veracidade de suas
desculpas, vez que o que impera a tutela do silencio. Vale dizer, o acusado no est obrigado a
provar que inocente.

Do magistrio de Gustavo Henrique Righi Ivahy Badar:

No processo penal condenatrio o acusado no tem qualquer nus probatrio,

porque a regra constitucional da presuno de inocncia assegura que qualquer
dvida sobre fato relevante deve ser resolvida em favor do acusado. No h para o
acusado, seque, o nus de gerar dvida sobre a ocorrncia dos fatos que lhes sejam
favorveis, tendo em vista que tal posio equivale a afirmar que, para a condenao,
o Ministrio Pblico tem o nus levar ao juiz a certeza da ocorrncia de tais fatos. 3
correto afirmar que o NULLUM CRIMEN SINE ACTIO seja o reitor do direito penal. E o
agente ativo da conduta ftica s pode ser punido pelo fato existente na realidade. Jamais pela
presuno, assim sendo a absolvio do acusado .........................., se impe diante da fragilidade
da prova coligida nos autos, no que pertine a autoria do fato delituoso narrado na denncia.
Consoante o entendimento esposado pela melhor doutrina processual penal, sentena de
contedo condenatrio exige, para sua prolao, a certeza de ter sido cometido um crime e de ser
o acusado o seu autor. A menor dvida a respeito acena para a possibilidade de inocncia do ru,
de sorte que a Justia no faria jus a essa denominao se aceitasse, nessas circunstncias, um
dito condenatrio, operando com uma margem de risco - mnima que seja - de condenar quem
nada deva.
Quando se tem presente, salientou Malatesta, que a condenao no pode basear-se seno
na certeza da culpabilidade, logo se v que a credibilidade razovel - tambm mnima - da
inocncia, sendo destrutiva da certeza da culpabilidade, deve, necessariamente, conduzir
absolvio. o ensinamento do mestre peninsular:

O direito da sociedade s se afirma racionalmente como direito de punir o

verdadeiro ru; e para o esprito humano s verdadeiro o que certo; por isso,
absolvendo em caso de dvida razovel, presta-se homenagem ao direito do acusado,
e no se oprime o da sociedade. A pena que atingisse um inocente perturbaria a
tranqilidade social, mais do que teria abalado o crime particular que se pretendesse
punir; porquanto todos se sentiriam na possibilidade de serem, por sua vez, vtimas
de um erro judicirio. Lanai na conscincia social a dvida, por pequena que seja,
da aberrao da pena, e esta no ser mais a segurana dos honestos, mas a grande
perturbadora daquela mesma tranqilidade para cujo restabelecimento foi
constituda; no ser mais a defensora do direito, e sim a fora imane que pode, por
sua vez, esmagar o direito indbil4
Consoante magistrio iluminado do jurista Ricardo Jacobsen Gloeckner:

A natureza da presuno de inocncia de verdadeiro direito fundamental do

acusado, que significa a no possibilidade de condenao do mesmo se no houver
prova robusta de sua culpabilidade. 5 (...) Em nenhum momento processual poder
imputar-se ao acusado, cargas processuais, diante do princpio da presuno de
inocncia. Em caso contrrio, uma tese, por exemplo, acerca da negativa de autoria
de um delito, conduziria necessidade da prova por parte do ru desta
circunstncia, como se verifica na jurisprudncia majoritria do Brasil. Se tal tese
defensiva no se comprova, a carga processual continua nas mos do autor. 6

Arremate-se com a velha e atualssima lio do esteio mestre da escola penal italiana,
representa pelo insupervel CARRARA, que assim ensina com luminescncia:

O processo penal o que h de mais srio neste mundo. Tudo nele deve ser claro
como a luz, certo como a evidncia, positivo como qualquer grandeza algbrica.
Nada de amplivel, de pressuposto, de anfibolgico. Assente o processo na preciso
morfolgica legal e nesta outra preciso mais salutar ainda: a verdade sempre
desativada de dvidas.
Na mesma trilha o brilhante ensinamento de Heleno Cludio Fragoso, que obtempera: a
condenao exige certeza e no basta a alta probabilidade, que apenas um juzo de nossa
mente em torno da existncia de certa realidade 7. Mesmo a ntima convico do juiz, como
sentimento de certeza, sem o concurso de dados objetivos , no verdadeira a prpria certeza,
mas simples crena, conforme a ponderao de Sabatini, citado pelo mestre Heleno Fragoso.
Assim, a condenao somente ser admitida quando o exame sereno da prova conduzir a
excluso de todo motivo para duvidar.
No caso vertente, no existe qualquer prova jurisdicionalizada no sentido de que o
Acusado, ora defendente, tenha praticado o ilcito penal contido na exordial acusatria que possa
dar suporte ou servir de alicerce para eventual decreto condenatrio, impondo-se sua absolvio
nos termos do art. 386, do CPP, com a nova redao que lhe deu a Lei n 11.690/08.
De outro prisma, conforme alinhavado em linhas volvidas, no h coerncia com as
declaraes da me da suposta vtima, que afirma que a ao supostamente atribuda ao acusado
ocorreu de forma extremamente rpida e imediata, em questo de segundos, no coadunando
com as leses apresentadas no laudo pericial de conjuno carnal de fls. 52/53 que descreve a
presena de edema e hiperemia vulvar.
A hiperemia, que consiste no aumento de sangue dentro dos vasos na regio ou territrio
orgnico por intensificao do aporte sanguneo ou diminuio do escoamento venoso, para
perdurar durante perodo longo, necessitaria que o tecido fosse submetido a presso ou atrito por
tempo prolongado, obstruindo algum vaso sanguneo, provocando irritao e vermelhido na
zona afetada, conforme estudos cientficos sobre o assunto, 8 ou por patologia infecciosa ou
inflamatria aguda.
Alguns precedentes judiciais de nossos tribunais superiores tm proclamado pela
absolvio do ru por no terem carter conclusivo de criminalidade a deteco de hiperemia
vulvar na suposta vtima, conforme os seguinte julgado:

Ementa: APELACAO CRIMINAL CRIME DE ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR

ART. 214 DUAS VEZES, ART. 224, ALINEA A E C, ART. 226 , II , NA FORMA DO
ART. 69 , TODOS DO CDIGO PENAL PENA FIXADA EM DEFINITIVO 18 ANOS DE
RECLU SO ABSOLVICAO LAUDO DE CONJUNCAO CARNAL VITIMA KASTER
HIPEREMIA VULVAR POR SECRECAO DE MA HIGIENE LOCAL AMBOS OS
LAUDOS IMPOSSIBILIDADE DE CONCLUSOES RESISTENCIA DAS PACIENTES
AUSENCIA DE PROVA MATE RIAL INCERTEZA E DUVIDA RECURSO DADO
PROVIMENTO ABSOLVICAO ART. 386 , VI DO CDIGO DE PROCESSO PENAL. 9
Deste modo, restou extremamente duvidoso o momento exato e quem teria provocado as
leses descritas no laudo pericial de conjuno carnal de fls. 52/53, uma vez que no esto em
harmonia com a narrativa da me da suposta vtima, impondo-se, como forma de fazer a devida
Justia, a decretao do non liquet com a consequente absolvio do Acusado, nos termos do art.

386, IV e VII do CPP.

entendimento pacfico na doutrina e jurisprudncia que no existe limitao ou restrio
na produo de prova dentro do processo penal, com exceo das provas relativas ao estado das
pessoas, que devero obedecer s restries estabelecidas na lei civil, conforme pargrafo nico
do art. 155 do CPP. A qualidade da situao de padrasto est condicionada s prescries ditadas
pelo Cdigo Civil Brasileiro. Assim, considera-se padrasto, para os fins penais, pessoa casada
com a me.
O entendimento de nossos superiores pretrios, de que a lei no comporta interpretao
extensiva, no podendo a majorante prevista no inciso III do art. 226 do CP ser aplicada ao
agente que vive em condio more uxorio, conforme o seguinte julgado:

Causa especfica de aumento de pena, prevista no art. 226, III, do CP, que no de
ser considerada, na espcie, por no se tratar de agente juridicamente casado, no
sendo lcito assemelhar-se ao mesmo o que vive maritalmente com outra mulher,
visto que a lei penal no comporta interpretao extensiva. 10
Em concluso, reitera o Acusado, ora Defendente, que o Ministrio Pblico no trouxe a
colao elementos de convico robustos relativos existncia do fato criminoso descrito na
denncia, nem tampouco referente autoria, impondo-se, via de consequncia, a edio de dito
absolutrio. Em caso de pensamento divergente, imperiosa a extirpao da majorante prevista
no inciso III do art. 226 do CPB.

EX POSITIS,

Espera, o Acusado ............., sejam as presentes alegaes finais por memoriais recebidas,
vez que prprias, e, tempestivas, por tudo o mais que dos autos consta, julgado improcedente a
denncia, nos termos do artigo 386, do Cdigo de Processo Penal, decretando a absolvio do
Acusado/Defendente, pois desta forma Vossa Excelncia estar, como de costume, editando
decisrio compatvel com os mais elevados ditames do direito e da JUSTIA.

Nestes termos
Pede deferimento.
Local e Data

_____________________

OAB

Desaforamento Criminal Defesa

EXCELENTSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIA DE
_____.

Desaforamento Criminal
Protocolo n .............

Ilustre Desembargador Relator

Trata-se de pedido de Desaforamento de Julgamento pelo tribunal do Jri, empolgado pela

juza da 4 Vara Criminal de Anpolis, alegando in summa que o Pronunciado ..........................,
indivduo de alta periculosidade, respondendo por dois processos de homicdio conforme
comentrios no meio policial de que a sesso do julgamento pelo Jri no se realizaria, j que
circulavam boatos de que as testemunhas estavam sendo ameaadas e provavelmente no
compareceriam (fls. 04).
Alega, tambm, que durante o julgamento havia uma platia de aproximadamente 200
pessoas, dentre as quais, 50 supostamente vinculadas a pessoa do pronunciado e que agiam de
modo anormal vez que entravam e saam do plenrio constantemente, fato que causou
preocupao da magistrada, ora, Representante.
Conforme verso apresentada pela autoridade Representante, no decorrer dos trabalhos um
jurado se dirigiu a ela afirmando categoricamente ter sido ameaada por gestos por uma pessoa
que estava no plenrio, e que sendo conhecedor da fama do pronunciado, estava com medo de
participar do julgamento.
Ato seguinte, em sala secreta, na presena dos sujeitos processuais foi indagado aos jurados
o seguinte quesito: Os Senhores se sentem livres para proferir julgamento imparcial acerca dos
fatos narrados na denncia?. Na verdade, 4 jurados responderam SIM e 3 jurados
responderam NO, sendo que o escore contido na representao no est invertido, embora o
erro tambm tenha sido transcrito na ata de julgamento, por um descuido (?) da Juza Presidente.
Pouco importa, porque uma resposta NO j seria suficiente para contaminar o Conselho de
Sentena e provocar sua dissoluo.
Ocorre, Senhor Desembargador e Colenda Turma, datssima vnia, que os fatos no se
deram da forma narrada na Representao. Nem a defesa, nem o Ru e tampouco a assistncia do
pblico contribuiu para o encerramento prematuro da sesso, com quer fazer crer a Magistrada
postulante.
De incio, em que pese o zelo pela segurana do recinto do jri e dos participantes, o
aparato policial montado foi espalhafatoso e assustador, com inmeros policiais munidos de
armas pesadas no interior dentro provocando um clima hostil e intolervel para o membros do
Conselho de Sentena, que de regra no esto acostumados com o ambiente forense.

Os trabalhos transcorreram de forma normal, sem incidentes que pudessem comprometer o

bom andamento e a continuidade do julgamento, inclusive o MP, em sua primeira sustentao
oral, pugnou pela absolvio do Ru em relao a duas tentativas brancas de homicdio, ou seja,
o julgamento caminhava para uma deciso favorvel ao ru. No havia interesse da parte da
defesa, do ru ou da assistncia ameaar quem quer que seja.
Com relao alegao de supostas ameaas dirigidas s testemunhas que deporiam em
plenrio, despropositada e supositcia, vez que todas as testemunhas arroladas pela Acusao
se fizeram presentes na sesso do jri, inclusive, ao serem indagadas sobre eventuais ameaas
negaram de forma peremptria e veemente, conforme cpias dos depoimentos em apenso (Doc. ).
Em resumo: as supostas ameaas testemunhas foram fruto de boatos inverdicos ou da
imaginao frtil do julgador que presidiu o feito.
Na verdade, ao que tudo indica, existe uma franca e indisfarvel preveno de ordem
negativa da Juza Presidente para com a pessoa do Ru, pois as medidas de segurana sugeridas e
tomadas esto em franca colidncia com a realidade dos fatos e provocaram uma imagem
distorcida com relao pessoa do Acusado.
Ao bem da verdade, na sala secreta, o defensor concordaria com a dissoluo do Conselho
de Sentena, mesmo que a reclamao tivesse partido de apenas um jurado, vez que, neste caso,
no se trata de maioria e sim de iseno por parte do Jri como um todo.
O pedido de desaforamento baseado nica e exclusivamente de suposies, boatos,
acerca de uma alegada hiper periculosidade do Pronunciado. Que poderia comprometer e
colocar em dvida a imparcialidade dos Jurados.
A dvida quanto a imparcialidade do Jri, conforme a doutrina mais abalizada deve se
sustentar em fatos concretos e que desabonem a conduta dos jurados convocados, por flagrante
parcialidade pr ou contra o ru, no sendo suficiente meras conjecturas e suposies de que
estariam intimidados pela m fama do ru, o alarido feito pela mdia, ou a presena numerosa do
pblico em plenrio.
A jurisprudncia hodierna tem proclamado que a mera alegao de parcialidade dos
jurados, desacompanhada de qualquer comprovao idnea e eficaz no basta para justificar o
desaforamento1. Assim, a representao da magistrada de piso no merece vingar, pois seus
argumentos no encontram guarida nos motivos taxativos previstos no art. 427 do CPP,
mormente quando a suposta parcialidade do jurado no passa de uma quimrica e artificiosa
imaginao da autoridade representante.
princpio basilar da instituio do Jri garantir ao Ru ser julgado pelos seus pares, como
forma de dar amparo a sua eleio de Juzo Natural para apreciar julgar o crimes dolosos contra
vida ex vi inciso XXXVIII, do artigo 5, da Constituio Federal, sendo que a derrogao de sua
competncia s poder ocorrer excepcionalmente quando se fizerem presentes, de forma clara e
transparente, os motivos exigidos pela lei processual (art. 427, CPP).
O Estado, no exerccio da monoplio do jus puniendi e jus persequendi, em matria
criminal, detentor do supremo poder na administrao da justia, jamais poder se curvar diante
de questinculas e abrir mo de sua supremacia no comando das relaes sociais e interpessoais
que porventura possam ocorrer no desempenho de seu dever de prestar a jurisdio a todo e
qualquer cidado, principalmente quando este tem o direito de ser julgado pelos seus pares, nos
crimes dolosos contra a vida.
Em concluso, espera o Pronunciado seja mantido o foro de Anpolis para a realizao da
sesso de julgamento pelo Tribunal do Jri, por via de consequncia indeferido o presente

pedido de desaforamento, como forma de sacramentar o princpio constitucional do juzo

natural.
Pelo indeferimento do presente pedido de desaforamento.

Local e data

__________________
OAB

Recurso - Contra Razes - Tribunal do Jri - Impossibilidade de

Recorrer Pela Segunda Vez Sob o Mesmo Motivo

CONTRA RAZES RECURSAIS

Autos n
Apelante: MINISTRIO PBLICO
Apelado:

Egrgio Tribunal
Colenda Cmara,

Versa o presente recurso do segundo inconformismo do rgo de Acusao Oficial com o

veredicto soberano proferido pelo Conselho de Sentena do Tribunal do Jri de ................, com
supedneo nas alneas a e d do inciso III, do artigo 593, do Cdigo de Processo Penal, sob o
argumento de ter o Conselho de Sentena proferido deciso manifestamente contrria as provas
dos autos.

PRELIMINARMENTE
A parte final do 3 do art. 593, do CPP, veda a interposio de segunda apelao com base
no inciso III, alnea d (deciso manifestamente contrria prova dos autos), mesmo que a
primeira apelao tenha sido interposta pela parte ex adversa.
A Acusao Estatal e sua nababesca assistncia particular interpuseram recurso de
Apelao s fls. 775 e 776, (Vol. 04), com fulcro no art. 593, 3, a e d do CPP, por ocasio do
primeiro julgamento, do Apelado, pelo Jri de ................. Novamente levado a julgamento foi
absolvido pelo Conselho de Sentena, tendo o rgo Ministerial interposto novo recurso
apelatrio (fls. 1.016) com base nos mesmos dispositivos legais e fundamentos: deciso dos
jurados manifestamente contrria prova dos autos.
Conforme entendimento j sedimentado nos nossos tribunais de teto, notadamente o
Supremo Tribunal de Justia, esse novo inconformismo do apelante, no entanto, justamente por
se amparar no referido dispositivo da Lei de Ritos, encontra bice na regra do artigo 593,
pargrafo terceiro, do mesmo Cdigo de Processo Penal. A norma impede a interposio de
segunda apelao pelo mesmo motivo. Aqui entendida esta como o recurso interposto com base
na mesma hiptese de cabimento, ou seja, na disposio relativa Deciso do Conselho de
Sentena manifestamente contrria prova dos autos. 1
A fundamentao do julgado retro citado reverbera que a norma do artigo 593, pargrafo
terceiro, do CPP, ao impedir que a parte se utilize do recurso de apelao para exame do mesmo
propsito de anterior apelo interposto, prima pela segurana jurdica, porquanto impede a
utilizao do expediente recursal como forma de eternizar a lide criminal.

No caso em apreo poder-se-ia, iar o argumento de que embora tenha a parte sucumbente
utilizado do mesmo dispositivo legal no recurso original, este aspecto no fora apreciado pelo
rgo revisor, porm, o objeto que se pretendia no primeiro apelo: submisso do ru a novo
julgamento fora plenamente alcanado tendo sido absolvido novamente pelo Jri.
Este Egrgio Sodalcio por sua Primeira Cmara Criminal, j se posicionou em caso anlogo
na Apelao Criminal N 32.657-0/213 (200705200978), de Luzinia.GO. exarando a seguinte
Ementa:

(...) 6. HOMICDIO QUALIFICADO. JULGAMENTO CONTRRIO PROVA DOS

AUTOS. SEGUNDA APELAO PELO MESMO MOTIVO QUE EQUIVALE A
EXPRESSO PELO ANULAO. MESMO FUNDAMENTO. INVIABILIDADE.
Cuidando-se de julgamento pelo Jri, invivel segunda apelao, fundada no mesmo
motivo (manifesta contrariedade do julgado prova dos autos), que equivale a
expresso pelo mesmo fundamento, ainda que interposta pela parte ex-adversa.
Interpretao do artigo 593 pargrafo terceiro (in fine) do Cdigo de Processo Penal.
(...)APELAO CONHECIDA E PARCIALMENTE PROVIDA. 2
no mesmo sentido o entendimento adotado pelos demais tribunais regionais:

Tribunal de Justia de So Paulo - TJSP.

JRI - Deciso contrria prova dos autos - Hiptese de segunda apelao pelo
mesmo motivo ou fundamento legal - Mrito reapreciado pelos jurados - Pretendida
anulao do julgamento sem amparo legal para uma nova anulao em respeito ao
princpio da soberania do jri - Recurso parcialmente conhecido e na parte
conhecida improvido.3
Tribunal de Justia do Distrito Federal - TJDF.

DIREITO PENAL E PROCESSUAL PENAL - Homicdio - Preliminar - Nulidade

posterior pronncia - Uso de data show - Violao do artigo 475, do CPP - Mrito Deciso manifestamente contrria prova dos autos - Segunda apelao pelo mesmo
motivo.
Preliminar: o uso na sesso de julgamento de projeo de fotografias dos autos,
mediante o sistema denominado data show, no constitui surpresa, prova nova,
vedada no artigo 475, do CPP, vez que no se pode ampliar o mbito do que constitui
documento; mrito: ainda que manejado pela parte contrria, o fundamento que
ensejou a cassao do veredicto. Deciso manifestamente contrria prova dos autos
-, constitui bice processual que impede a renovao do recurso pelo mesmo motivo.
Rejeitar a preliminar e quanto ao mrito negar provimento, tudo unanimidade. 4
Tribunal de Justia do Paran - TJPR.

JRI - Segunda apelao pelo mesmo motivo - Deciso que se diz manifestamente
contrria prova dos autos - Inadmissibilidade - Inteligncia do artigo 593, pargrafo

3, do Cdigo de Processo Penal - No conhecimento do recurso. 1. No cabe segunda

apelao por estar a deciso contrria prova dos autos, qualquer que seja a parte
recorrente na primeira oportunidade, porque a expresso contida no artigo 593,
pargrafo 3, do Cdigo de Processo Penal pelo mesmo motivo tem tambm o
significado de pelo mesmo fundamento.2. Seria ilgico, incongruente e at mesmo
absurdo que o acrdo do Tribunal acolhesse a apelao para submeter o ru
condenado a novo julgamento, se no primeiro julgamento recursal entendeu que a
absolvio fora conferida em deciso manifestamente contrria ao acervo probatrio
analisado nos autos.5
Desse modo, com o no conhecimento do apelo, fica respeitado o princpio da soberania do
Jri, to constitucional quanto o da isonomia, evitando-se com a aplicao da norma em exame
que a sentena proferida pelo Tribunal do Jri seja sempre objeto de ataque pelo mesmo
fundamento, causando insegurana jurdica que o processo busca impedir alm de vedar a
utilizao do expediente recursal como forma de eternizar a lide criminal, com inequvoco
prejuzo ao status libertatis do cidado.
No muito rememorar que nossas Constituies Federais de 1946 e de 1988 asseguraram
ao Tribunal Popular a soberania dos veredictos, extirpando do ordenamento constitucional o
vetusto e nefando Tribunal de Apelao, responsvel pelo maior erro judicirio de nosso pas,
que sob a gide do Decreto Lei n 167 de 05 de Janeiro de 1937, condenou os Irmo Naves
quando o Jri de Araguari-MG., j os havia absolvido por duas vezes. Justamente como no
presente caso.
Portanto, Excelncia deve a presente preliminar ser acatada negando-se conhecimento ao
apelo pela violao da norma incrustada na parte final do 3 do art. 593, do Cdigo de Processo
Penal, consagrando a garantia constitucional da soberania dos veredictos proferido pelo Tribunal
do Jri, conforme dispe a alnea b do inciso XXXVIII do art. 5 da Carta Cidad.

DO PREQUESTIONAMENTO

Em eventual manejo de recurso constitucional, em atendimentos s diretrizes de natureza

regimentais, notadamente do art. 101, III e 105, III da Constituio Federal, suscita a defesa do
Apelado, a ttulo de prequestionamento, o no conhecimento do recurso, em razo do despacho
que o recebeu ter negado vigncia a Lei Federal, qual seja, o Cdigo de Processo Penal, que na
parte final do 3 do art. 395, probe seu exerccio pelo mesmo motivo, alm de ter dado
interpretao divergente atribudo outros tribunais que de forma unnimes rechaam o
prosseguimento do apelo em casos anlogos..

1O Apelado foi denunciado pela suposta prtica do crime previsto no artigo 121, 2,
inciso IV (ltima figura), do Cdigo Penal. Pronunciado, libelado e submetido a julgamento pelo
jri por homicdio qualificado pelo uso meio que dificultou ou tornou impossvel a defesa da
vtima, na modalidade da surpresa.
2No primeiro julgamento o Conselho de Sentena no uso do monoplio constitucional,
para julgar os crimes dolosos contra a vida e sob o manto da soberania de seus veredictos,
rechaou as teses acusatrias operando a desclassificao para delito culposo, fora da rbita da
competncia do Jri.

3Irresignado o Parquet e sua luxuosa assistncia, empolgou recurso de apelao visando a

anulao do julgamento, sob a pecha de ocorrncia de nulidade posterior a pronncia e deciso
manifestamente contrria as provas do autos. Submetido a segundo julgamento pelo Jri, o
Apelado foi absolvido tendo o Conselho de Sentena acatado a tese esposada pela defesa tcnica
da descriminante putativa, prevista no pargrafo primeiro do art. 20, do Cdigo Penal.
4Todo conjunto probatrio carreado para os autos, inclusive produzido no decorrer dos
julgamentos, em plenrio, d conta de que a vtima era pessoa belicosa e violenta e que por
vrias vezes havia ameaado o acusado, caso o mesmo fosse casa de sua me, onde tambm
residia a vtima. Inclusive a vtima j havia agredido com golpes de cabo de revlver o Sr. Joo
_______, (Fls. 765) cunhado do ru, por uma questo irrelevante, e espancado o Sr. _______, na
porta do BEG da Avenida ________ no centro da cidade de _________ (fls. 56).
5O fato ocorreu quando o Apelado, ia se retirar da sala da residncia de sua me e ao
aproximar do sof onde a vtima se encontrava, h mais ou menos um metro e meio de distncia,
esta fez meno de se levantar, tendo o Ru, receoso de a mesma iria cumprir suas promessas de
agresso e imaginando que assim o fazia para cumprir suas ameaas, sacou de uma arma de fogo
e disparou em direo s pernas da vtima, saindo do local logo em seguida.
6Exigir a exteriorizao inequvoca de uma atitude agressiva e violenta por parte da vtima
seria, sepultar o instituto da descriminante putativa, que tem sua sede e essncia justamente na
m apreciao dos fatos, ou seja, num erro plenamente justificado pelos antecedentes fticos.
7Consta ainda, dos autos, que o Apelado, atravs de seu irmo ................, autorizou a
tomada de todas e quaisquer providncias no sentido de salvar a vida da vtima, tendo custeado
com todas despesas hospitalares, inclusive, determinou que a removesse para __________, ou
outro local onde pudesse ser melhor atendida pelos mdicos, sugesto repelida
peremptoriamente pelos familiares da vtima, que no permitiram sua remoo do hospital onde
se encontrava.
8

Dizem as testemunhas:

Fulano de tal:

Fls. 17 - QUE, fincando de fato, digo, quando do fato no houve nenhum

desentendimento entre os protagonistas, por pequeno que fosse, pois ele no
chegaram nem mesmo a conversar, contudo, j uma certa animosidade entre ambos,
que vinha aumentando em decorrncia de fuxicos de ................ e ................,
respectivamente, pees de ................ e ................, originada em decorrncia de uma
dvida de ................ para ................, scio de ................, que era o avalista, mas
posteriormente conseguiu a transferncia do aval para ................, o que gerou um
certo rancor entre os dois (................e ................), tornando mais acentuado depois de
uma discusso entre seus irmos ................ e ................, esposa de ................,
contudo, conforme j disse em linhas atrs, acredita o depoente que os referidos
pees foram os que mais influram para a tragdia finalmente acontecesse; QUE, aps
a discusso havida entre ................ e ................, ................ procurou o depoente
bastante contrariado com certas coisas ditas por .........., sua esposa (da vtima), o
que no teria ficado bem se estivesse presente, pois ele iria fazer com ele (.............) o
mesmo que havia feito com seu concunhado .............., ou talvez ainda pior, pois se
o ............. era to valente um dos dois tinha que ir, oportunidade em que o

depoente a mudar de opinio, inclusive nem iria levar aquelas conversas ao

conhecimento de ................ para no piorar as coisas, no sabendo contudo precisar
se ................., realmente no se inteirou do assunto; (Grifei).

Em Juzo:

Fls. 224v. que, certa vez sua irm ............... discutiu com o acusado porque este
teria aconselhado sua me a no fazer uma reforma ou construo, fato que
irritou ............; que, por isso ................. conversou com o depoente que aquela
discusso s no deu em nada porque estava ausente que a partir daquela
data ............. no conversava mais com o acusado; ... que ............. lhe pediu que
falasse ao acusado que quando voltasse na casa de sua me, para pisar mais macio,
ou melhor quando fosse para o lado de ..................; (Grifei).
Em Plenrio
Fls. 762 que o relacionamento da vtima com o declarante era muito bom, sendo que
nunca tiveram desavenas; alm do episdio envolvendo o ........., a vtima tinha um
atrito com o ........, inclusive ele tinha pedido ao declarante para dizer para ele
(...........) para no ir na casa de sua me, tudo em razo de uma discusso do acusado
com a esposa da vtima;

Fs. 762 o declarante e o acusado, a pedido de sua me (do declarante), foram at a

casa do ............ e ele (...........) disse que se o ......... no retirasse a queixa ele mataria o
.........., pois na veia dele (........) no corria sangue de barata; tentaram

Fls. 762 que o sof em que a vtima estava localizava-se na sada obrigatria do
recinto para quem fosse sair do ambiente, ou seja, quem fosse sair tinha que passar
em frente ao ............; por esse local o acusado entrou tambm; quando o acusado
despediu-se do declarante ele o fez em voz alta, anunciando que iria embora; ( )
o ............ saiu, levou uma menina no quarto e voltou;() que a vtima estava meio se
levantando e estava a merc do acusado; a vtima era alta e forte; a vtima estava h
um metro e meio mais ou menos do acusado; (Grifei)

Fls. 763 quando deu socorro vtima o diagnstico foi de tiros na perna, sem maiores
consequncias, razo porque ficaram tranquilos; quando saram do hospital a vtima
estava fora de perigo de morte e isso foi dito ao declarante pelo mdico, razo porque
ficaram absolutamente tranquilos; dias depois infeccionou a perna e generalizou pelo
corpo; o declarante estava autorizado pelo acusado para fazer o que fosse preciso para
que a vtima fosse tratada com todos os recursos e da melhor maneira possvel,
inclusive, se necessrio, vender gado dele (acusado); quando conversou com o
acusado acerca do fato ele disse que no tinha inteno de matar a vtima e que
queria apenas imobiliz-la;

JOS...............

Fls. 56 QUE, na ocasio dessa agresso, a vtima .............. se encontrava armada, e,

todos sabem que andava sempre armado; QUE, nesta mesma data ......... lhe disse que
se fosse preciso mataria o declarante e at ..........., pois tinha batido em .........., e que
no gostava de preto, preto no era gente, preto era a raa mais atoa que tinha no
mundo; (Grifei)

FERREIRA...............

Fls. 760 que quando sentava naquele sof ele abaixava, de maneira que para se
levantar obrigatoriamente projeta-se os braos para frente, como se tivesse fazendo
um abdominal

JOO ...................

Fls. 765 quer acrescentar que a ocorrncia no teve seguimento por ameaas da
vitima; o declarante foi ao delegado e pediu o arquivamento da queixa por temer as
ameaas. (...) no entrevero entre o declarante e a vtima ocorrido por causa do desvio
de uma gua, o declarante procurou a vtima para resolver a situao e em nenhum
momento foi mal educado com a vtima; a vtima disse que resolveria isso com uma
bala na cabea do declarante; o declarante disse que iria procurar um advogado; a
vtima foi ao filtro, bebeu um pouco, retornou a gua para o copo e jogou o resto no
declarante; a vtima pegou um revlver e deu uma coronhada na cabea do
declarante, empunhando-lhe uma arma direcionada para sua cabea, dizendo para o
declarante no prosseguir com aquela ocorrncia; a vtima era maior que o
declarante; ela era alta e forte.

MACEDO..............
Fls. 262 Que certa vez se encontrava na casa de Jose ......, irmo do acusado e se
recorda que l apareceu a vtima chamando o acusado (..........) para conversar; Que
viu os dois conversando, mas no pareceu que estava brigando; Que aps a sada da
vtima o depoente perguntou ao ............ sobre o que a vtima tinham conversado;
quando ................ lhe disse que a vtima deu o seguinte recado ao acusado Quando
o ........ fosse na casa de sua me era pra falar baixo e pisar macio no explicando o
motivo e nem as consequncias da desobedincia; Que no ficou sabendo o motivo
que levou a vtima a ter este comportamento; (...) Que no ouviu falar de nenhum
outro crime praticado pela acusado;

Em Plenrio
Fls 764 - que na ocasio em que a vtima havia agredido o ............ o declarante
estava no BEG, quando chegou o ..........; quando saam dal o ............ montou na
moto e a vtima atravessou na frente, dizendo para o ................ vamos acertar
agora, preto safado. Eu bato em voc, no ..........., no seu patro e em quem achar
ruim; o depoente atravessou na frente e disse para no brigarem; no local havia
dois soldados que se aproximaram, ao que a vtima disse para no se chegarem
at ela e o .......; algum puxou a traseira da moto, mas no sabe quem o fez,
sendo que o ......... foi-se embora; o declarante estava de frente ao .......... para
evitar que ele agredisse o .............; a vtima estava armada, pois sempre andava
armada; quando falou que batia no patro do ............. ele no falou o nome do
acusado; Grifei).

9Os jurados tomaram a deciso mais condizente aos fatos, ao sufragar a tese da legtima
defesa putativa na conduta do Ru, haja vista no ser necessrio um exerccio mental acrobtico,
para se chegar concluso de que uma pessoa que depara com um indivduo, sabidamente de
esprito beligerante e violento, que o houvera ameaado anteriormente, ao mnimo esboo de
aproximao se disponha em assumir uma posio de defesa, mesmo que o ataque no passe de
uma falsa impresso, decorrente de um erro plenamente justificvel.
10
A verso apresentada pelo ru, e sustentada pela defesa tcnica por ocasio do
julgamento, est em perfeita sintonia e concordncia com todo conjunto de provas produzido
nos autos, tanto na fase administrativa quanto judicial, principalmente no Plenrio do Jri, no
havendo qualquer indicativo de que o Conselho de Sentena tomado a deciso manifestamente
contrria as provas dos autos.
11
Deciso manifestamente contrria prova dos autos aquela que no encontra
qualquer respaldo no processo. Havendo o mnimo de respaldo nas provas apresentadas no
processo, no ser manifestamente contrria.
CRIMINAL. HC. JRI. DECISO ABSOLUTRIA. RECURSO MINISTERIAL.
PLEITO DE NOVO JULGAMENTO. CONTRARIEDADE PROVA DOS AUTOS.
INOCORRNCIA. EXISTNCIA DE DUAS VERSES A RESPEITO DO CRIME.
ORDEM CONCEDIDA.
I. No se caracteriza como manifestamente contrria prova dos autos a
deciso que, optando por uma das verses trazidas aos autos, no se encontra
inteiramente divorciada da prova existente no processo.
II. Ordem concedida para cassar o acrdo proferido pelo e. Tribunal de Justia do
Estado da Paraba, determinando-se o restabelecimento da deciso proferida pelo
Tribunal do Jri. (Habeas Corpus n 21503 PB, 5 Turma, Rel. Min. GILSON DIPP, j.
12/11/2002, D.J.U. de 03/02/2003, p. 326)
III.

CRIMINAL. RECURSO ESPECIAL. JRI. NOVO JULGAMENTO. CONTRARIEDADE

PROVA DOS AUTOS. INOCORRNCIA. RECURSO CONHECIDO E PROVIDO.
I. No se caracteriza como manifestamente contrria prova dos autos a
deciso que, optando por uma das verses trazidas aos autos, no se encontra
inteiramente divorciada da prova existente no processo.
II. A deciso que anula o julgamento do Tribunal Popular, porque contrrio
prova existente no feito, deve fundamentar devidamente tal contrariedade.
III. Recurso conhecido e provido a fim de restabelecer a deciso condenatria
proferida contra o recorrido. (RESP 163760 DF, 5 Turma, Rel. Min. Gilson Dipp, j.
11/04/2000, D.J.U. de 15/05/2000, p. 00178).
12
Segundo decidiu o Egrgio Tribunal de Justia do Paran, em v. aresto relatado
pelo Desembargador MRIO LOPES:

No se pode falar em deciso contrria prova dos autos se os jurados apreciaram os

elementos probantes e firmaram seu convencimento adotando a verso que lhes
pareceu mais convincente (RT 590/405).
Deciso contrria prova dos autos. Caracterizao de nulidade somente quando for
manifesta a contrariedade, ressurgindo de anlise no aprofundada dos elementos
dos autos. Necessidade de estudo acurado para a concluso que configura invaso da
competncia privativa do Tribunal do Jri, cuja soberania dos veredictos
estabelecida no art. 5, XXXVIII, c, da CF (RT 658/323).

13

Como leciona ARY AZEVEDO FRANCO:

Que se poder entender por manifesto, por evidente, seno aquilo que se impe
percepo de todos, que todos vem necessariamente, e sobre o que no admissvel, em s
conscincia, e possibilidade de afirmaes dspares?
14
Onde exista, porm, matria sujeita ao critrio da observao pessoal do julgador,
dependente, para firmar-se, no da fora dominadora da realidade indubitvel, mas da
apreciao subjetiva de cada um - no se pode cogitar de evidncia.
Assim, sempre que o fato se apresente suscetvel de ser divisado luz de critrio
divergentes, capazes de lhe emprestarem diversa fisionomia moral ou jurdica, qualquer que seja
a orientao vencedora, refletida na deciso do Tribunal Popular, no poder ser havida como
manifestamente contrria prova6

Para Hermnio Marques Porto:

o critrio atual, que limita impugnaes s decises populares sem amparo em

contingente qualquer das provas, merecendo prevalecer deciso dos jurados que
encontre amparo em parcela de prova, embora contrastante com verses outras. 7

Mais recentemente, JLIO FABBRINI MIRABETE adverte:

somente vivel a repetio do julgamento, pelo mrito, em que o error in

judicando reconhecido somente quando a deciso arbitrria, porque se dissocia
integralmente da prova dos autos, contrria manifestamente verdade apurada no
processo e representa uma distoro da funo judiciria do Conselho de Sentena 8

De fato, em qualquer processo h duas verses sendo apresentadas. Optando o jurado por
uma delas, no h que se falar que sua deciso nula, pois tenha decidido contra texto de lei ou
prova dos autos.

O xito da apelao fundada no argumento de deciso manifestamente contrria

destoante do acervo probatrio, vincula-se arbitrariedade do jri, quando este, ao
apreciar a causa, desvia-se dos fatos apurados para impor soluo sem apoio em
elementos de convencimento idneos. Pressuposto expressamente reconhecido pelo
tribunal de origem.9
H que se observar a flagrante violao do citado inciso III, alnea d do artigo 593 do
Cdigo de Processo Penal, pois o mesmo prev o cabimento da apelao quando a deciso dos
jurados for manifestamente contrria prova dos autos. E tal somente se consubstanciar
quando os jurados decidirem levando em considerao verso que no apresente qualquer
subsdio nos autos do processo, e no quando optarem por verso apresentada e regularmente
sustentada em juzo.
Somente quando a deciso do Jri se evidencia clara e nitidamente dissonante do acervo
probatrio que se justifica a renovao do julgamento; deve ser manifestamente contrria
prova; se os julgadores de fato optarem por uma das verses plausveis para o fato, no haver
como reconhecer-se que o veredicto afrontoso da prova.
A apelao de mrito contra a deciso dos jurados recurso, no apenas de efeito restrito
cassao de julgado, mas tambm de devoluo incompleta de conhecimento da causa, que deve
cessar, se e quando baste o exame para verificar que o veredicto no manifestamente contrrio
prova dos autos, e, sim, que, ex informata conscientia, escolheu uma dentre as verses
plausveis que o conjunto contraditrio da prova admita; esse, porm, no o caso se, ao
veredicto, no se ope apenas outra verso dos fatos, acaso melhor, mas a frontal
incompatibilidade da deciso com circunstncias objetivas evidenciadas por prova material
inequvoca (HC 68.047-0 - MS - 1 T. - Min. SEPLVEDA PERTENCE - DJU 105/4932, 1/6/90).
No que concerne abrangncia do presente recurso h que se entender que pode ser
utilizado para os casos em que h total discrepncia entre o que foi colhido nos autos e aquilo
que foi decidido pelo conselho leigo quando agiu sem a menor concordncia com a logicidade
presumida em situaes idnticas. Isso no significa que o conselho de sentena no possa dar
interpretao que considera conveniente. Pode, desde que essa interpretao esteja em
consonncia com as provas dos autos, como no caso vertente.
O Apelado foi submetido a julgamento pelo Egrgio Tribunal Popular por duas vezes e em
ambas teve veredicto favorvel, de modo que, vale dizer: a Acusao vergou-se vencida diante de
dois Conselhos de Sentena diversos, que toda evidncia no vislumbraram presena de provas
suficientes para condenar o ru, forma sugerida pelos Acusadores.

EX POSITIS,

espera o Apelado, sejam as presentes contra-razes recebidas, vez que tempestivas e

prprias, porm, acatada a preliminar para negar conhecimento do apelo nos moldes da parte
final do 3 do art. 593 do CPP, quanto ao mrito seja negado provimento, para confirmar a
deciso proferida pelo Conselho de Sentena, pois desta forma este Egrgio Sodalcio, estar,
como de costume, garantindo o imprio da Lei, do Direito e da Excelsa JUSTIA.

Local e data.

___________________

OAB

Recurso - Embargos de Declarao - Sentena Que Deixa de

Mandar Expedir Guia de Execuo Provisria, Mudana do Local
Para Cumprimento de Pena

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA VARA CRIMINAL DE ___________.

Protocolo:
Pelo Acusado:
Embargos de Declarao

...............................j qualificado, nos autos da ao penal, em epgrafe, que lhe move a

justia pblica desta comarca, via de seus advogados in fine assinados, permissa mxima vnia
vem perante a conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia, tempestivamente, com
supedneo no art. 5, inc. LVII da Constituio Federal, Smulas 716 e 717 do Supremo
Tribunal Federal, art. 382, do Cdigo de Processo Penal, art. 1 e 86 da LEP e Resoluo n
113/2.010 do CNJ, opor

EMBARGOS DE DECLARAO

sentena condenatria de fls., por omisso da determinao de expedio de Guia de

Execuo Provisria, antes do trnsito em julgado do decisium de mrito, pelos seguintes
fundamentos:
1A sentena condenatria prolatada por este Juzo as fls., publicada no Dirio da Justia n
2761, pg. 34, disponibilizado em 08.11.2011, em sua parte ordenatria, deixou de determinar a
expedio Guia de Recolhimento para Execuo Provisria, conforme determina o art. 8 do
Provimento n 113/2010, do Conselho Nacional de Justia (CNJ), configurando invencvel
omisso a ser sanada via do presente embargo de declarao.
3 Por outro lado, o decisrio abjurado embora reconhea que o Embargante reside e possui
vnculo familiar e social na cidade de _________., deixou de determinar, expressamente, que o
cumprimento da pena se d naquela comarca, conforme faculta o art. 1 e 86 da Lei de Execuo
Penal.
Como as omisses objeto dos presentes embargos representam, meramente, erro material
passivo de corrigenda atravs do presente recurso, protesta o Embargante pelo seu conhecimento
e deferimento na forma do dispositivo ut retro citado.

EX POSITIS,

com fundamento nos dispositivos legais ut retro alinhados, ouvido o ilustre Representante
do MP, espera seja dado conhecimento ao presente recurso dando-lhe provimento em todos seus
termos, pois desta forma Vossa estar editando deciso compatvel com os mais elevados
princpios do Direito e da Justia.

Pede Deferimento.
Local e data
__________________
OAB

Recurso - Razes de Apelao - Erro na Dosimetria da Pena Corrupo de Menores Para o Cometimento de Crimes ECA Extorso Mediante Sequestro

RAZES DE RECURSO

Apelante:
Protocolo:

Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara,

O presente recurso foi manejado em razo do inconformismo, do Apelante com a sentena

condenatria proferida pelo Juzo da nica Vara Criminal da comarca de ................., que o
condenou nas penas do art. 244-B do ECA contra a evidncia do conjunto probatrio constante
dos autos e injustificadamente imps uma sano penal acima do mnimo legal de forma
exacerbada, face aos motivos, razes e fundamentos a seguir expostos.

SMULA DOS FATOS

1 A exordial acusatria de fls. 02/05, imputa ao Acusado, a suposta prtica do ilcito penal
previsto nos art. 159, 1, art. 29 ambos do Cdigo Penal, c/c art. 244-B, da Lei n 8.069/90.
2A Acusao Oficial, no prtico primeiro da presente ao penal, se props a provar
durante o persecutio criminis in juditio, que o Acusado, em concurso de pessoas, praticou o
delito de sequestro qualificado em razo da durao superior a 24 horas e de ser, a suposta
vtima, menor de 18 anos (art. 159, 1 CPB), em combinao com a corrupo de menor para
com ele praticar infrao penal (art. 244-B do ECA).
3Durante a instruo criminal, alm da suposta vtima e seus familiares, foi ouvida a
testemunha ................, frentista do posto de gasolina de propriedade do pai de ................, alm
de trs policiais civis que participaram das diligncias que culminaram com as prises dos
Acusados, em nenhum momento qualquer elemento probatrio foi produzido no sentido de
comprovar a prtica do ilcito penal incrustado no art. 244-B do Estatuto da Criana e do
Adolescente.
4Ao ser apreendido, o menor ................, prestou declaraes em Delegacia de Polcia,
afirmando nada saber acerca do fato delituoso, tendo sido informado apenas de que tomaria
conta do suposto sobrinho de ................, ora apelante, pela noite para que ele e ................
pudessem ir a uma festa, conforme consta dos autos, s fls. 28:

Que indagado respondeu que no sabia nada acerca do sequestro da vtima; Que foi
a casa onde funcionava o cativeiro na data de ontem, quinze de abril, por volta de
22h a pedido de seu irmo........, que lhe levou ao local. Neste local ........ lhe pediu
para que olhasse a casa e seu sobrinho, enquanto ................ e .......... iam para uma
festa, como no estava fazendo nada aceitou o encargo

5
O Ministrio Pblico manifestou-se pelo relaxamento da apreenso em flagrante
do menor, tendo em vista no ter a autoridade policial lhe encaminhado-o como determina o art.
175 do ECA, aduzindo ainda que nos autos no h indcios suficientes da participao do menor
no delito.
6Tendo em vista que o menor sequer chegou a ter contato com a vtima, afirmando esta,
inclusive, que no ouviu outras vozes no local do cativeiro se no de ................ e ................
(conforme declaraes emitidas em Delegacia de fls.20), o Exmo. Sr. Juiz Dr. .................. acolheu
o pleito do parquet, relaxando o auto de apreenso, e deixando ainda de decretar a internao
provisria do menor, em face da ausncia de indcios suficientes de sua participao na
empreitada delitiva.

Destaco tambm que o menor apreendido negou ter conhecimento do seqestro,

aduzindo ter sido convidado para ficar na casa a pedido de ............., que afirmou que
no local estava um sobrinho seu, fato este ocorrido a noite. Pois bem, o fato de o
menor apreendido ter chegado no local noite, de no ter visto a vtima, concluso
esta que decorre dos termos do depoimento da vtima, e de ter permanecido no local
por pouco tempo aps a sada dos seqestradores, indica, pelo menos no presente
momento, que a tese do menor verossimilhante. Para efeito de esclarecimento, ........
permaneceu no local por pouco tempo, tendo em vista ter chegado por volta das
22:00 horas, conforme interrogatrio de fls.11/12, e pouco tempo aps a polcia ter
chegado no cativeiro. (Deciso de fls.
7A sentena hostilizada suicida em sua concluso ao condenar o Apelante pelo delito de
corrupo de menor, quando categoricamente afirma que no basta a prova da prtica do crime
junto como adolescente ou criana inimputvel, sendo imperioso que fique demonstrada a
efetiva corrupo do adolescente, vez que trata-se de crime material, sendo que dos autos no
consta qualquer indcio de que o menor restou corrompido com a ao do Apelante, conforme o
seguinte fragmento de fls. 516 in verbis:

O rgo acusatrio, na pea inicial, incriminou, tambm, os acusados como

incursos nas penas do art. 244-B da Lei n 8.069/90, que tipifica o crime de
corrupo de menores, consistente na prtica de corromper ou facilitar a
corrupo de menor de 18 anos, com ele praticando infrao penal ou induzindo a
pratic-la.
O tipo legal consiste em criminalizar a conduta de pessoa adulta e capaz que
exera uma influncia sobre jovens e adolescentes em pleno desenvolvimento de
sua personalidade, levando-os a adentrar na prtica de crimes. Visa o
ordenamento impedir a insero precoce do menor no mundo da criminalidade,

com a deturpao de sua conduta atravs da associao com pessoa amadurecida

afeita a transgresses.
Para que se configure o crime em tela necessria a demonstrao de que o sujeito
maior corrompeu, ou influiu para que o menor cometa ou o induza a cometer o
crime, eis que se trata de crime material em que h necessidade da ocorrncia do
resultado para a consumao, para tanto exige-se a prova efetiva de que o menor
tenha se corrompido, no bastando a prova da prtica do crime junto com o
adolescente ou criana inimputvel. (Grifei).
Ora, percebe-se pelas testemunhas coligidas que os acusados corromperam o
Adolescente ................, haja vista que eles o induziram a permanecer no cativeiro,
em constante, viglia vtima que, diga-se de passagem, tambm era um
adolescente, isso para impedi-lo de fugir do local do cativeiro, enquanto os Rus
se ausentavam daquele local, por algum motivo.
Nesse contexto, percebe-se que o adolescente ................ tinha conhecimento de
toda situao e sabia que se tratava de um sequestro, mormente, por ser irmo de
um dos Rus, no convencendo o seu depoimento colhido na fase policial, pois
destoa do conjunto probatrio inserido ao processo.
8A deciso conspurcada , tambm, contraditria ao realizar a operao da dosimetria das
penas impostas ao Apelante, vez que, com relao ao crime de extorso mediante seqestro que
gravssimo (art. 159 1 do CPB), ao sopesar as questes judiciais, estabeleceu uma pena-base
rente ao mnimo legal, ou seja, 12 anos e 6 meses de recluso cuja pena mnima em abstrato de
12 anos; ao passo que sopesando as mesmas questes judiciais aplica uma pena-base na mdia
de 2 anos de recluso quando o mnimo estabelecido para o crime mais leve (corrupo de
menores) em lei de 1 ano, assim deve o decisrio de piso ser retificado com relao a pena
imposta para o delito prescrito no art. 244-B do ECA, ancorando-a ao mnimo legal.
9Neste passo conclui-se que a sentena recorrida no se sustenta por seus prprios
argumentos e fundamentos, razo pela qual este Egrgio Sodalcio deve cass-la, efetivando as
devidas corrigendas.

DO DIREITO

Para que seja consubstanciada a prtica do ilcito penal de corrupo de menores nos
termos do estatuto da Criana e do Adolescente, sabido que o menor deva ter conscincia da
prtica da infrao e que seja efetivamente induzido a pratic-la, conforme previso no art. 244-B
do referido Codex :

Art. 244-B - Corromper ou facilitar a corrupo de menor de 18 (dezoito) anos, com

ele praticando infrao penal ou induzindo-o a pratic-la:
Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos.

No caso em apreo, embora o menor ................, irmo do acusado ................, tenha sido
apreendido no local do cativeiro, no foi o mesmo assediado a praticar qualquer crime, pois sem

ter cincia do que realmente se passava, foi convidado por seu irmo a cuidar de um sobrinho do
co-ru .................
Destarte, ausente o elemento subjetivo consubstanciado no dolo para configurao do
ilcito penal de corrupo de menores nos moldes do art. 244-B do ECA., pois, constitui conditio
sine qua non que o corruptor instigue ou ordene, induzindo o menor prtica do crime, e, no
caso em comento, a suposta vtima simplesmente foi encontrada no local onde teria consumado
o delito, insciente de que ali se encontrava uma pessoa sequestrada em cativeiro.
Ao ser interrogado na esfera policial, quando da priso em flagrante dos Apelantes, o
referido infante patenteou que ignorava a existncia de qualquer prtica delituosa, conforme
consta dos autos s fls.34 e SS, afirmando:
Que indagado respondeu que no sabia nada acerca do sequestro da vtima; (...)
Nesse local ............. lhe pediu para que olhasse a casa e seu sobrinho, a vtima,
enquanto ................ e ................ iam para festa, como no estava fazendo nada,
aceitou o encargo.

Observa-se que Lucas, desde o princpio, afirmou que nada sabia acerca do seqestro, no
tendo cometido crime algum, ficando ausente nos autos sequer indcios de sua participao na
execuo do crime, restando somente o fato de ter sido encontrado no local dos fatos,
O Exmo. Sr. Juiz substituto Dr. Fabiano Ribeiro desta comarca de ................ reconheceu a
inexistncia de indcios suficientes da participao do menor na empreitada delitiva,
determinando o relaxamento do Auto de Apreenso, e deixando de decretar sua internao
provisria, s fls. 83/88, nos seguintes termos:

No caso dos autos, o parquet a quem cabe analisar, prima facie, possibilidade de
remisso ou legalidade do ato, entende no se fazer presente indcios suficientes da
participao do menor na empreitada delitiva, razo pela qual tambm pugnou pelo
relaxamento do Auto de Apreenso. (...)
ISTO POSTO, procedo ao relaxamento do AUTO DE APREENSO, determinando a
imediata soltura do adolescente ................. Deixo de decretar a internao provisria
do menor em face da ausncia de indcios suficientes de sua participao na
empreitada delitiva. Encaminha-se o menor ao domiclio de seus genitores,
localizado na cidade de ................, devendo participar da diligncia um dos
Conselheiros Tutelares desta Comarca.

A pretensa vtima, asseverou desde o incio que no tinha conscincia do que se passava,
afirmando acreditar que se encontrava no local para tomar conta do sobrinho do
acusado ................, sendo indispensvel para a existncia do ilcito penal de corrupo de
menores que a vtima tenha pleno conhecimento da atividade criminosa em andamento, sem
esta peculiaridade no h que se falar em participao do menor ou adolescente na prtica
delituosa.
Este assunto j foi objeto do crivo judicial, tendo a autoridade judiciria, acolhendo pedido
do Ministrio Pblico, decidido de que menor no cometera nenhuma conduta subsumvel na

descrio de eventual ato infracional determinando o arquivamento do feito.

Por outro prisma, pacfico, na doutrina dominante, que a corrupo de menores trata-se
de crime material, que s se aperfeioa com a positivao do resultado como caracterstico do
tipo penal, com a objetiva leso do bem jurdico tutelado. O que vale dizer: que para sua
consumao imperioso e indispensvel que a vtima efetivamente fique corrompida em sua
conduta moral.
Conforme se verifica em recente deciso deste Tribunal:
APELAO CRIMINAL. FURTO QUALIFICADO. FIXAO DA PENA-BASE ACIMA
DO MNIMO LEGAL. IMPOSSVEL. CIRCUNSTNCIAS JUDICIAIS REANALISADAS
TODAS FAVORVEIS. CORRUPO DE MENORES. CRIME MATERIAL.
ABSOLVIO MANTIDA. RECURSO IMPROVIDO. PRESCRIO RETROATIVA
DECLARADA DE OFCIO. 1 - Na dosimetria da pena, o magistrado ao analisar as
circunstncias judiciais, valorou negativamente a culpabilidade, conduta social e
motivos sem apresentar qualquer elemento concreto que ultrapassasse o prprio tipo
penal, bem como os antecedentes sem sentena condenatria transitada em julgado,
de modo que com a reanlise delas, a pena-base deve ser mantida no mnimo legal. 2
- O crime de corrupo de menores de natureza material, ao passo, que exige a
prova cabal de que o menor envolvido no crime, tenha sido corrompido pelo ru, e
na espcie, no h provas de que a conduta do apelado tenha deturpado a moral dele,
sendo impositiva a manuteno de sua absolvio. 3 - Considerando que o recurso do
Ministrio Pblico foi improvido, imperioso o reconhecimento, de ofcio, da
prescrio retroativa. Recurso desprovido. (335746-64.2005.8.09.0126 - APELACAO
CRIMINAL; DJ 842 de 17/06/2011; 1A CAMARA CRIMINAL).
Verifica-se, assim, que a descrio legal do crime, possui dois ncleos alternativos:
corromper, que tem o significado de perverter, viciar, depravar, etc, e facilitar a corrupo, que
tornar mais fcil, prestar auxlio iniciativa do menor, para que a vtima seja corrompida
incitando ou estimulando para que precocemente enverede na senda da criminalidade. Situaes
inexistentes no caso em apreo.
Pelos argumentos ut retro estendidos impe-se que seja a sentena recorrida deve ser
cassada no que concerne a condenao do Apelante nas penas do art. 244-B da Lei 8.069/90,
decretando sua ABSOLVIO, como forma de restaurar o imprio da legalidade e da justia.
Caso assim no entenda, Este Colegiado, incontestvel se torna a ilao de que a pena
imposta pelo magistrado da instncia singela, para o delito do art. 244-B do ECA., foi
demasiadamente exacerbada, ao ser fixada no seu patamar mdio, enquanto que o crime de
seqestro teve a a mesma aferio das questes judiciais e sua reprimenda penal foi delimitada
prximo ao mnimo legal.
A fixao da pena dentro das balizas estabelecidas pelas margens penais constitui,
conforme o art. 59 da Parte Geral do Cdigo Penal, de 1984, uma tarefa que o juiz deve
desempenhar de modo discricionrio, mas no arbitrrio. O juiz possui, no processo
individualizador da pena, uma larga margem de discricionariedade, mas no se trata de
discricionariedade livre e sim, como anota Jescheck1 de discricionariedade juridicamente
vinculada, posto que esteja preso s finalidades da pena e aos fatores determinantes do quantum
punitivo.

Alm de ser indispensvel fundamentar, de modo preciso, a razo pela qual condena, est
o juiz, ainda na obrigao tornar claro e evidente por que aplica determinada sano penal,
especialmente no que diz respeito ao seu quantum. Na abalizada lio de Hlio Tornaghi, o juiz
tem que dizer no somente porque razo condena, mas tambm porque aplica determinada
pena, especialmente no que diz respeito a quantidade2.
Neste particular, diz a Exposio de Motivos do Cdigo de Processo Penal: A sentena deve
ser motivada. Com o sistema do relativo arbtrio judicial na aplicao da pena, consagrado pelo
novo Cdigo Penal, e do livre convencimento do juiz, adotado no presente projeto, motivao
da sentena que oferece garantia contra os excessos, os erros de apreciao, as falhas de
raciocnio ou de lgica ou os demais vcios de julgamento . Assim, no dizer de Nucci, trata-se de
um processo judicial de discricionariedade vinculada visando suficincia para a preveno e
reprovao da infrao penal3, e no um instrumento de arbtrio e prepotncia.
J no h espao, dentro do panorama atual do mundo jurdico, para aqueles que encaram
a pena simplesmente como instrumento de carter retributivo e expiatrio, atuando como meio
de intimidao, incutindo o medo nas pessoas (preveno geral). A pena deve atender tambm a
ponderaes de preveno, para fortalecer o sentimento jurdico e a f da sociedade no direito, e,
ainda, ser suficiente para criar condies que permitam a harmnica integrao do condenado na
sociedade.
Com efeito, um direito penal que se quer democrtico deve utilizar a pena aferindo no caso
concreto a sua real necessidade e eficcia, tanto para o agente do delito, quanto para sociedade
que sofreu o prejuzo com a infrao. Para tanto, o legislador e o juiz devem estar atentos aos
princpios norteadores da sano penal em um Estado Democrtico de Direito, principalmente na
imposio da pena privativa de liberdade, que a que menos tem auferido resultados no sentido
de satisfazer as aspiraes de um moderno Direito Penal Democrtico.
Consoante o entendimento adotado pela doutrina e jurisprudncia dominante, o objetivo
da pena no eternizar ou infernizar a situao do apenado. Para reintegr-lo ou reinseri-lo no
convvio social torna-se fundamental dinamizar o tratamento prisional, utilizando-se de critrios
repressivos, mais salutares que a priso, para a ajustar a pena ao seu fim de profilaxia social.

Na fixao da pena o juiz deve pautar-se pelos critrios legais e recomendados pela
doutrina, para ajust-la ao seu fim social e adequ-la ao seu destinatrio e ao caso
concreto4
Na fixao da reprimenda o Magistrado deve atender e buscar o equilbrio
necessrio entre o interesse social e a expiao, sempre visando ao sentido binrio da
pena, verdadeira pedra de toque do direito penal moderno: reinsero social e
expiatrio-aflitivo, afeioando-se ao princpio da humanidade da pena, finalidades
atribudas pelo estatuto repressivo ptrio 5
O Juiz no pode, sem nenhum dado concreto, carregar na dosimetria da pena,
arbitrariamente e segundo sua opinio pessoal a respeito de um determinado tipo
penal, mormente depois de ter considerado a primariedade do agente 6
Com relao a questo judicial da personalidade, o juiz sentenciante assevera que o
acusado denota m ndole e perverso, mormente por introduzir um adolescente no submundo
do crime, porm no h registros de que o ilustre magistrado tenha formao tcnica para aferir
peculiaridade da psicologia humana.

A doutrina de vanguarda7 afirma que a anlise da personalidade e conduta social realizadas

pelos juzes de direito, representa pura retrica, vez que os mesmos no possuem habilitao
tcnica para proferir juzos de natureza antropolgica, psicolgica ou psiquitricas, alm do
processo judicial no dispor de elementos hbeis (condies mnimas) para o julgador proferir
diagnstico desta natureza. Por isso, devem sempre ser analisadas de forma favorvel ao ru.
Na lio de Saulo de Carvalho8 no basta, pois, o magistrado suscitar um elemento
categrico, encobrindo-o por termos vagos e imprecisos. O requisito constitucional da
fundamentao das decises impe a explicao dos critrios, mtodos e conceitos utilizados.
Inadmissvel, assim, que se possa auferir juzo negativo de personalidade sem demonstrar a base
conceitual e metodolgica que possibilitou a enunciao.
Embora tmida, a jurisprudncia j caminha em direo do entendimento de que a noo
de personalidade do acusado auferida pelo magistrado, padece de profunda anemia significativa
no podendo assim ser considerada de forma prejudicial ao ru conforme o seguinte julgado do
Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul:

Pena. Dosimetria. Circunstncias Judiciais da Personalidade e Conduta Social.

Impossibilidade de Agravar a Punio.
As circunstncias judiciais da conduta social e personalidade, previstas no art.
59 do CP, s devem ser consideradas para beneficiar o acusado e no para lhe
agravar mais a pena. A punio deve levar em conta somente as circunstncias
e conseqncias do crime. E excepcionalmente minorando-a face a boa conduta
e/ou a boa personalidade do agente. Tal posio decorre da garantia
constitucional da liberdade, prevista no artigo 5 da Constituio Federal. Se
assegurado ao cidado apresentar qualquer comportamento (liberdade
individual), s responder por ele, se a sua conduta (lato senso) for ilcita. Ou
seja, ainda que sua personalidade ou conduta social no se enquadre no
pensamento mdio da sociedade em que vive (mas seus atos so legais), elas
no podem ser utilizadas para o efeito de aumentar sua pena, prejudicando-o. 9
Na lio de Anbal Bruno, as questes judiciais so condies acessrias, que
acompanham o fato punvel, mas no penetram na sua estrutura conceitual e, assim, no se
confundem com seus elementos constitutivos. Vem de fora da figura tpica, como alguma coisa
que acrescenta ao crime j configurado, para impor-lhe a marca de maior ou menor
reprovabilidade.10
inadmissvel que, no mesmo processo, haja duas imputaes, gerando a anlise de
questes idnticas que produzem, por fim, resultados diferentes.
O magistrado ao analisar as questes judiciais previstas no art. 59, do CPB., no momento da
dosimetria da pena a ser imposta pela prtica do delito de extorso mediante seqestro concluiu
que a pena-base suficiente para a reprovao e preveno fosse fixada prxima ao mnimo legal,
tal raciocnio tambm deveria ser aplicado quanto ao crime de corrupo de menores, uma vez
que a anlise das questes judiciais so idnticas em ambos os casos.
Por se tratar de direito do acusado previsto constitucionalmente, ainda que o magistrado
tenha discricionariedade na aplicao da pena, tal no se pode transformar em arbitrariedade, de
modo que a mesma se d ao bel prazer do julgador, sem que se encontre nos autos causa
justificadora da elevada fixao.

Sendo uma garantia constitucional do apenado, necessrio que se exija, quanto

pena, o mximo de legalidade e de objetividade no seu clculo, a fim de que o poder
discricionrio do julgador no se transforme em arbitrariedade. Ao estabelecer a
pena-base, goza o magistrado de relativo arbtrio; exerce, ele, um poder
discricionrio, sendo-lhe permitido optar entre o mnimo ou o mximo, caso no se
coloque em posio intermediria. Entretanto, poder discricionrio no poder
absoluto, totalitrio, e a pena imposta sem as cautelas do art. 59 do CP causa de
nulidade do ato sentencial. (JTAERGS 66/21) (Grifei)

Deste modo, avultadas as irregularidades da sentena recorrida, quanto a condenao do

Apelante pelo crime do art. 244-B da Lei 8.069/90 (ECA) e no critrio adotado no momento da
fixao da reprimenda penal, impe-se a decretao de sua nulidade, por falta de fundamentao
para a imposio de uma pena demasiadamente exacerbada, devendo, pois,
Este Tribunal cassar a sentena recorrida e fazer a devidas emendas e reparos.
EX POSITIS
espera, o Acusado ................, sejam as presentes RAZES DE APELAO, recebidas, vez
que prprias e tempestivas, final conhecido do apelo e dado provimento em todos seus termos,
decretando a absolvio do Apelante ou corrigindo a deciso recorrida, pois desta forma Este
Egrgio Sodalcio, estar como de costume editando decisrio compatvel com os mais elevados
ditames do direito e da JUSTIA.
Nestes termos
Pede deferimento.
Local e data

_________________
OAB

Alegaes Finais por Memorial Favorecimento a Prostituio

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ........ VARA CRIMINAL DE ..............

Protocolo...............
Alegaes Finais Por Memorial

......................., qualificada nos autos, via de seu procurador, (m.j.), vem a presena de
Vossa Excelncia, com fulcro do artigo 403, do Cdigo de Processo Penal, com redao dada pela
Lei n 11.719, de 20.06.2008 apresentar, no prazo legal, ALEGAES FINAIS POR MEMORIAL,
nos seguintes termos:

DOS FATOS

A Acusada, foi denunciada como incursa nas penas do artigo 228, do Cdigo Penal, com
redao dada pela Lei n 12.015, de 07.08.2009 - DOU 10.08.2009 sob acusao de induzir e
atrair a pretensa vtima prostituio, pelo fato de ter sido surpreendida, no interior do
Motel ......, no dia ........, na companhia da mesma, e do co-ru ..................
Conforme, depoimento, de fls.376, da testemunha ......................., (doc......), a acusada, foi
vtima de uma ao policial, ardilosa, preparada, ILCITA e ilegal, vez que sua autuao em
flagrante foi precedida de ajuste da vtima, que se encontrava coagida por um comissrio de
nome ..........., que atua no Setor Palmares no posto do Juizado de Menores, e os agentes
policiais da Infncia e juventude. Diz a testemunha:

que sua amiga conhecida como ......, lhe contou que uma pessoa
chamada ......................, do Juizado de Menores do Setor ............, havia armado um
flagrante para o acusado ........... e que o mesmo a ameaara dizendo que se ela no
mantivesse relao sexual com o ......., este iria contar para sua me que a menor saa
com esse senhor; que ........ no manteve relaes sexuais com o .......; que no sabe
de onde ....... tirou essa ideia e nem se o mesmo conhecia ou no o ..........; que no
sabe de nenhuma pessoa que tenha sido convidada por ........ , para sair com
homens; (GRIFEI)

A verso de que o flagrante foi preparado ardilosamente, pelos policiais, encontra respaldo,
tambm, no depoimento da testemunha ........................, em apenso, (doc. .......), assim como a
suposta vtima realizava programas espontaneamente:

que conhece o ......, que este um agente do Juizado de Menores do Setor; que o
mesmo disse para ....... marcar um encontro como ............, pois ia armar o flagrante
que tambm o ...... ainda tentou agarrar a ..... que ..... agarrou a ....... dizendo que se a
mesma no cedesse ia contar alguma coisa para a me dela (grifei)

A prpria me da suposta vtima Sra. ............., (doc.......), reconhece e declara que sua filha
jamais foi induzida ou atrada a prostituio pela Acusada, em seu depoimento, incluso, com as
seguintes palavras:
Que sua filha lhe contou depois que havia ido ao motel com o mdico porque o .....
morador do setor tinha combinado com a mesma para peg-lo em flagrante que no
sabe porque o ...... queria o flagrante; que no sabe porque sua filha resolveu ir...

Incontestvel que se tratou de um flagrante preparado, e no esperado, portanto nulo

como instrumento legal de coero da liberdade pessoal.
O auto de Priso em Flagrante, alm de preparado, o que vale dizer nulo e ilcito, no
obedeceu as prescries legais, uma vez que o crime atribudo a Acusada, do rol daqueles que
exigem a representao do ofendido ou seu representante legal para legitimar a ao da
autoridade policial, conforme o prprio rgo Ministerial o admitiu em sua cota, nos autos em
apenso, de pedido de relaxamento de priso em flagrante, nos seguintes termos:

Na verdade, o objetivo principal da priso em , flagrante a segurana da

culpabilidade do acusado, entretanto, no presente feito, tratando-se de crime que se
apura mediante ao penal privada, a priso s perdura quando a pessoa interessada
manifesta a vontade de ser processado o autor do crime, mas tal manifestao deve
ocorrer no prazo de vinte e quatro horas, o que no ocorreu. Sendo assim somos pelo
relaxamento da priso em , flagrante ora requerido.

, pois, notrio que a sustentao da pretenso Acusatria, se baseia nica e

exclusivamente em provas extrajudiciais, obtidas ilicitamente pelas autoridades policiais durante
a fase inquistorial.
A denncia, referindo-se as declaraes de outras menores, na promotoria da infncia e
juventude, acostadas as fls. ......, afirmou:

Alm da vtima ......, os denunciados ........ e ...... ainda induziram outras menores
prostituio atraindo-as com oferta de R$ ........ por cada programa, menores estas
constantes nas declaraes, anexadas ao inqurito.

As menores apontadas na denncia so: ............... (fls. .....); ................ (fls. ...); ................
(fls. ...); e ............................. , (fls. .....), que ouvidas perante a ilustre juza da comarca de ......, em
deprecata da comarcas de ...................., nos autos n ...................., conforme documentao, em
apenso, (doc. .... ) negaram peremptoriamente e de forma unnime a veracidade das referidas
declaraes, assim se pronunciaram:

1) ......: ...que nunca teve intimidade e nunca conversou com ....... que; que no sabe
de nenhuma pessoa que tenha sido convidada por ...... , para sair com homens;
2) .....: ...conhece ........... apenas de vista no pode dar informaes sobre o
comportamento e vida passada dela; que nunca soube que ela tivesse praticado ato
desabonador e nunca soube que ela tivesse intermediado menores para o acusado;
3) ................: que no sabe se ........... fazia programas; que a mesma nunca lhe
props fazer programa;
4) ..............: Que .............. nunca a convidou para sair com pessoa alguma
Nenhuma das testemunhas arroladas na denncia, afirmou ter a Acusada, induzido ou
atrado, a vtima prostituio, corrompido ou tentado corrompe-la, inclusive, a mesma j
casada civilmente com o irmo da Acusada: ........................, desde ..............., conforme cpia da
certido de casamento em apenso. (doc....)

DO DIREITO
No caso em apreo, a Acusada, foi vtima de uma priso engendrada artificiosamente pela
polcia, que de maneira ilegal e ilcita, forou a suposta vtima a provocar uma situao,
supostamente flagrancial, geradora do presente feito, obtendo prova por meio ilcito,
inadmissvel no processo, conforme garantia constitucional estampada no artigo 5, LVI, de nossa
Constituio Federal e Art. 157, do Cdigo de Processo Penal, com redao dada pela Lei n
11.690, de 09.06.2008 - DOU 10.06.2008, em juzo, sob o crivo do contraditrio nada de positivo
conseguiu, a Acusao, no sentido de provar o alegado na denncia, a no ser os depoimentos
contraditrios dos policiais, que efetuaram a diligncia, que por si s, no tem a fora para
amparar uma possvel deciso condenatria.
Ressalte-se, tambm, que aps sua priso, a Acusada, foi objeto do sensacionalismo e
execrao pblica por parte da mdia selvagem, e principalmente, do Ministrio Pblico da
Infncia e Juventude que a transformou num monstro execrvel, violando o seu direito de
respeito a sua dignidade e integridade moral e a preservao de sua imagem de cidad, que
embora pobre e miservel: humana, como tambm exps de forma irresponsvel a imagem das
menores cujos direitos e prerrogativas tinha o dever de zelar.
A denncia, imputou, ter a acusada infringido, o seguinte dispositivo penal:
Cdigo Penal:

Art. 228 - Induzir ou atrair algum prostituio ou outra forma de explorao

sexual, facilit-la, impedir ou dificultar que algum a abandone: (Caput com
redao dada pela Lei n 12.015, de 07.08.2009 - DOU 10.08.2009)
Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa.
A conduta da Acusada no se enquadra no tipo penal acima descrito, pois a suposta vtima,
a acompanhou por livre e espontnea vontade, sem qualquer ato que pudesse designar
induzimento ou atrao, como bem esclarece a testemunha ...............; alm do que, a condio
de prostituta da vtima, que elemento sine qua non, no restou demonstrado nos autos, muito
pelo contrrio, ela afirma ter perdido a virgindade com seu namorado, com o qual se casou

civilmente (doc.), comportamento incompatvel com a de uma prostituta.

corrente o entendimento de que o crime s se consuma quando o agente preenche todos
os elementos de composio de um tipo penal, e, o objeto jurdico tutelado atingido, ou como
conceitua Anibal Bruno:

a fase ltima do atuar do criminoso. o momento em que o agente realiza em

todos os seus termos o tipo legal da figura delituosa, e em que o bem jurdico
penalmente protegido sofreu a leso efetiva ou a ameaa que se exprime no ncleo do
tipo. em face do tipo legal do crime que se pode concluir se o atuar do agente
alcanou a fase de consumao ( in Direito Penal, Parte Geral, 4 ed., tomo. II, pg.
254, 1984).

O Crime previsto, no artigo 228, do Estatuto Substantivo Penal, crime instantneo - sua
consumao constatada em um s instante, e se exaure num s momento; tambm crime
material que s se aperfeioa com a positivao do resultado previsto no tipo legal, sendo
portanto, por conseqncia, crime de dano que s se considera consumado com a leso efetiva
do bem jurdico tutelado. Portanto, se no ficou provado a realizao da conduta tpica e se o
resultado prostituio no ocorreu, obviamente, no se pode falar em conduta criminosa ou
tpica, ou de crime consumado.
Poder-se-ia, ad argumentandum, afirmar que o caso caracteriza-se em crime impossvel,
pois a polcia, sob coao, obrigou a suposta vtima a provocar uma situao de flagrante delito,
e, impediu uma possvel consumao delitual por ineficcia absoluta do meio ou absoluta
impropriedade do objeto., consoante disposto no artigo 17 do CPB.
Na forma tpica, induzir ou atrair algum a prostituio , haveria a acusao de demonstrar
durante a instruo criminal, qual foi a atividade ou conduta da Acusada que comprovasse ter
induzido algum, quer dizer: (incutido, instigado, incitado, persuadido, arrastado, etc.), ou
atrado que : (puxado, prendido, seduzido, etc.), prostituio, pois o nus da prova da
existncia do fato, da autoria, como tambm do elemento subjetivo, compete ao rgo acusador,
pois em favor do ru vige o princpio constitucional da presuno de inocncia. Logo, sendo a
prova acusatria frgil, e controvertida, impe-se a absolvio da acusada, conforme
entendimento jurisprudencial dominante:

A prova da acusao para ter conseqncia jurdica, deve conduzir a certeza da

criminalidade (RF 69/604).
A sentena condenatria h de se apoiar em prova inequvoca de autoria. (TJRJ
Ap. Crim. N 57.925/72 2 C. Rel. Des. Wellington Pimentel).

Restou acusao nica e exclusivamente a palavra da suposta vtima (hoje cunhada da

r), de que ............, teria aliciado, tambm, as menores ..........................., o que foi prontamente
desmentido pela primeira, em seu depoimento prestado perante a ilustre juza de ...... as fls. ......
Embora a Jurisprudncia tem atribudo relevante valor probante nas declaraes da
ofendida, nos crimes contra a liberdade sexual. nossos Tribunais Superiores, de forma unssona
firmaram o entendimento, de que isoladas e sem harmonia com o conjunto probatrio, por si s,

no so suficientes para amparar ou alicerar decreto condenatrio, como se v nos arestos a

seguir expostos
Embora verdadeiro o argumento de que a palavra da vtima, em crimes contra os
costumes, tem relevncia especial, no deve, contudo, ser recebida sem reservas,
quando outros elementos probatrios se apresentam em conflito com suas
declaraes (TJSP - AC - Rel. Adalberto Spagnoulo - RTJSP 59/404).

As vacilaes da ofendida em caso de estupro deitam a perder a prova, j que, em

tema de crimes contra os costumes, fundamental a sua palavra(TJSP - AC - Rel.
Dirceu de Mello - RT 566/308);

No caso em apreo, as declaraes das supostas vtimas no se harmonizam, com os

demais elementos probatrios dos autos,, sendo pois contaminados pela contraditoriedade e
inverossimilhana, no comportando, credibilidade suficiente para amparar decreto
condenatrio.
A Acusada, pessoa humilde, simples e pobre, tecnicamente primria, possui bons
antecedentes, embora responda a outras duas aes penais, o que no podem ser consideradas
em seu prejuzo por fora do princpio constitucional da presuno de no culpabilidade, como
o entendimento dominante de nossa jurisprudncia

No devem ser considerados como maus antecedentes, prejudicando o ru

Processos em curso (TACrimSP, RvCrim 124.212, JTACrimSP, 78:14; STF, HC 68.641,
1 Turma, rel. Min. Celso de Mello, RT, 690:390; STJ, RHC 2.702, 6 Turma, DJU, 28
jun. 1993, p. 12901; STF, HC 68.742, 1 Turma, RT, 698:448 e 453, voto do Min. Celso
de MelloHC 70.993, 1 Turma, DJU, 2 dez. 1994, p. 33198). ( in Cdigo Penal
Anotado, pg. 140, Damsio E. de Jesus).

EX POSITIS,

Espera, a Acusada, sejam as presentes Alegaes Finais por Memorial recebidas, com a
juntada aos autos da inclusa documentao (doc. 1/9), julgando-se improcedente a denncia de
fls......., e decretando em consequncia, sua absolvio, pois desta forma Vossa Excelncia, como
de costume, estar editando deciso compatvel com os mais elevados ditames da JUSTIA.

Local, data

___________________
OAB

Alegaes Finais por Memorial Homicdio Pedido de Absolvio

Sumria Legtima Defesa

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA COMARCA DE ..................

Um momento da conduta humana no

revela o conhecimento de um homem.

Protocolo n ..........
Alegaes Finais por Memorial

............................ , j qualificado, nos autos da ao penal que lhe move a justia pblica
desta comarca, via de seu advogado e defensor in fine assinado, permissa mxima vnia, vem
perante conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia, tempestivamente, nos termos do art.
415, inc. IV, do Cdigo de Processo Pena, com a nova redao dada pela Lei 11.689/2008,
apresentar
ALEGAES FINAIS POR MEMORIAL

face aos fatos, razes e fundamentos a seguir perfilados:

SMULA DOS FATOS

Conforme restou demonstrado de forma plena e cabal, pela prova coligida durante o
judicium acusationnes, no momento do fato a vtima, alm de dirigir palavras ofensivas, passou
a agredir fisicamente o Acusado fazendo uso de uma cadeira de ferro contra sua pessoa, tendo,
aquele, lanado mo do nico meio de defesa de que dispunha, para fazer cessar a injusta e
atual agresso sofrida.
Consta ainda, dos autos, que a vtima era de carter e temperamento beligerante, agressiva,
e que constantemente provocava outras pessoas, sendo tida como arruaceira no meio em que
vivia.
O Acusado, pessoa honesta, pacata e trabalhadora, bom pai de famlia, radicado na
cidade de ...... h mais de .... anos, gozando de respeito considerao naquela comunidade,
tecnicamente primrio.

DO DIREITO

Ensina o festejado e saudoso .............., que muitos advogados abstm-se de apresentar

alegaes finais nos processos de competncia do Tribunal do Jri. Outros as fazem bem
sucintas, apenas para tornar efetiva sua presena nos autos. Casos h, porm, em que se deve
lutar at pela absolvio sumria ou impronncia, e, nesses casos as alegaes devem ser bem
deduzidas e fundamentadas.
Sabe-se que a deciso intermediria da pronncia, no comporta anlise aprofundada de
mrito, vez que constitui ato processual de carter meramente formal e no substancial, possui
feio de despacho interlocutrio por no se revestir de fora de deciso terminativa,
proclamando, assim, simples admissibilidade da acusao uma vez provada a materialidade do
fato e indcios de sua autoria.
Neste sentido o magistrio do ilustre processualista Jos Frederico Marques, que assim
leciona:
A pronncia sentena de contedo declaratrio, em que o juiz proclama admissvel
a acusao para que esta seja decida no plenrio do jri (in: Elementos de Processo
Penal, Vol. III, pg. 181, Ed. 1,997).
:

No mesmo diapaso, a advertncia de Adriano Marrey, quando ensina:

na fundamentao da sentena de pronncia deve o juiz usar de prudncia,
evitando manifestao prpria quanto ao mrito da acusao. Cumpre-lhe abster-se
de refutar , a qualquer pretexto, as teses de defesa, contra-argumentando com dados
do processo, nem mesmo para acolher circunstncias elementares do crime.
Devem ser abolidas expresses como: o ru culpado, O ru agiu em legtima
defesa, O ru agiu com torpeza..., O ru provocou a vtima..., O ru confessou
plenamente o delito, tanto na polcia quanto em juzo..., e outras que conduzem a
prejulgamento, em prejuzo da defesa em plenrio. (in: Teoria e Prtica do JRI,
pag. 261, 7a Ed., 2000).

Reside, pois, esta preocupao doutrinria, justamente, na garantia e preservao da

soberania do Tribunal do Jri, como Juzo Constitucional, para a apreciao e julgamento dos
crimes dolosos contra a vida, bem como, que lhe seja assegurada a proteo contra a ao de
qualquer espcie de influncia em seus veredictos, sejam absolutrios ou condenatrios.
Porm, no presente caso, s.m.j., entende a defesa do Acusado, que o conjunto probatrio
suficiente para a prolao de uma sentena terminativa, pois conforme unanimidade da prova
carreada para autos, ficou provado estreme de dvidas que o Acusado agiu sob o plio protetor
da excludente de ilicitude prevista no art. 23, II, e 25 do Cdigo Penal Brasileiro.
Na presente fase processual, quando a prova contida judicium accusationis, se apresenta
estreme de dvida, no sentido de ter o acusado agido amparado por causa excludente de ilicitude

ou dirimente de culpabilidade, seria uma incoerncia, deixar o processo se arrastar at o

dispendioso, complexo e mortificante julgamento pelo jri, principalmente, quando o
prosseguimento do feito ou a condenao do ru no representar qualquer avano na busca do
ideal de justia almejado pela sociedade.
Finalmente, como expressam as provas do processo, o Acusado pessoa de excelente
antecedente, trabalhador, com famlia regularmente constituda que depende de seu labor para
a subsistncia, gozando de respeito e admirao entre seus familiares e no meio social onde
reside.
EX POSITIS,

espera o Acusado ................................, ora defendente, sejam as presentes alegaes

recebidas, vez que prprias e tempestivas, decretando sua ABSOLVIO SUMRIA, nos termos
do art. 415, inc. IV, do Cdigo de Processo Penal, com a nova redao dada pela Lei 11.689/2008,
pois desta forma, Vossa Excelncia, estar editando deciso compatvel com os mais elevados
ditames do da Lei, do Direito e da Excelsa JUSTIA.

LOCAL, DATA.

__________________
OAB

Alegaes Finais por Memorial Justia Militar

EXMA. SRA. DRA. JUZA-AUDITORA DA AUDITORIA DA ...... CIRCUNSCRIO JUDICIRIA

MILITAR.

Processo

.....................................,
j qualificado nos autos da ao penal, em epgrafe, que lhe move a Justia Militar desta CJM, via
de seu Advogado, in fine assinado, premissa mxima vnia vem, tempestivamente, perante a
conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia, nos termos do art. 428 CPPM., apresentar

ALEGAES FINAIS POR MEMORIAL

face aos seguintes fatos, razes e fundamentos:

PRELIMINARMENTE

Presentes os pressupostos processuais e as condies da ao, ou seja: a) possibilidade

jurdica da pretenso (consistente na previso legal do pretendido atravs dela); b) o interesse de
agir ou processual (que se traduz na adequada necessidade de se ir a juzo para obteno da
devida providncia ou soluo da lide); c) a legitimatio ad causam que corresponde a legitimao
subjetiva a sua titularidade ativa (autor/MPM) e passiva (ru) 1, a presente ao penal deve ser
submetida ao crivo jurisdicional, com a anlise do meritum causae.

A priori no se vislumbra a presena de eventual nulidade ou mcula processual.

SMULA DOS FATOS

O Ministrio Pblico editou denncia em desfavor do Acusado .........., ora defendente, por
ter, em co-autoria com os soldados .............................., supostamente infringido a norma
incriminadora insculpida no art. 195 do Cdigo Penal Militar, ns seguintes termos;

No dia ..................., durante o perodo compreendido entre as ............ e a ..............

HS, o soldados ....................., mesmo estando de servio, conforme escala publicada
no Boletim Interno Ostensivo ....., de ............. (fls.........), ausentaram-se da Base Area
de .......... para comprar bebidas alcolicas na cidade de ............, sem autorizao do
Oficial de-dia e com a anuncia do Comandante-da-Guarda, 3 o Sargento ...............,
que participava da conduta delituosa.
Cumpre esclarecer que os militares Denunciados se cotizaram e, durante os servios
para os quais escalados, organizaram um churrasco, contando com a presena,
inclusive, de pessoas que pertenciam aquela Unidade Militar.
As condutas delituosas acima descritas e confessadas pelos ora denunciados
(fls.......), subsumem-se ao tipo penal previsto no art. 195 Abandono de posto, do
Cdigo Penal Militar, pois esses militares, agindo e em co-autoria, abandonaram, sem
ordem superior os servios que lhes cumpria antes de termina-lo, sendo que o
Sargento .......... possibilitou esse abandono.

Durante a instruo os Denunciados foram interrogados e inquiridas ......... testemunhas

arroladas pela Acusao, cujas declaraes confirmaram os fatos ventilados na denuncia,
acrescentando ainda que a conduta delituosa atribuda aos denunciados, no provocou prejuzo
ordem administrativa militar, dano ou perigo apta a configurar o crime capitulado no art. 195
do CPM.
Instado a emitir suas alegaes derradeiras, as fls. ........, o ilustre e zeloso representante do
Ministrio Pblico Militar, em bem lanadas argumentaes pugnou pela absolvio dos
Acusados, reconhecendo que os fatos narrados na denncia possuem feio e adequao
nitidamente de transgresso disciplinar, fora da rbita jurisdicional desta Egrgia Corte
castrense, posicionamento ao qual se comunga e adere integralmente a defesa tcnica do
Acusado, ora defendente.

DO DIREITO
Um momento da conduta humana no revela o
conhecimento de um homem.

A escassa doutrina penal castrense define o crime militar, (art. 9 o. CPM), como sendo a
grave e acentuada violao ao dever militar e aos valores das instituies militares. Distingue-se
da transgresso disciplinar porque esta embora constitua a mesma violao, sua manifestao
elementar mais simples 2 e sua ofensividade aos bens juridicamente tutelados de menor
gravidade.
Examinando o crime sob um ngulo estritamente tcnico e formal, em sua aparncia mais
evidente de oposio a uma norma jurdica, vrias definies podem ser lembradas: toda
conduta que a lei probe sob a ameaa de uma pena (Carmingnani); fato a que a lei relaciona a
pena, como conseqncia de Direito (Von Liszt); toda ao legalmente punida (Maggiore); fato
jurdico com que se infringe um preceito jurdico de sano especfica, que a pena (Manzini).
Estas definies, porm, so insuficientes para a dogmtica penal moderna, que necessita
colocar mais mostra os aspectos essenciais ou elementos estruturais do conceito de crime. Da,

dentre as definies analticas que tm propostas por importantes penalistas a mais aceitvel,
atualmente, a que considera o fato-crime: uma ao (conduta) tpica (tipicidade), ilcita ou
antijurdica (ilicitude) e culpvel (culpabilidade). (esta definio adotada por Anbal Bruno,
Magalhes Noronha, Heleno Fragoso, Wessels, Baumann, etc.).
De forma mais singela, a concepo de crime exige uma conduta violadora da norma penal
que atente de forma significativa e suficiente para repercutir contra a ordem social ou
administrativa. O que vale dizer comprometa de tal forma que exija a aplicao da pena
correspondente.
No ordenamento jurdico norteador da legislao militar, surge para mesma conduta
increpada, diferentes interpretaes no plano de aplicao da norma in abstrato, ao caso
concreto, como no presente feito, onde o abandono do local de servio tanto poder corporificar
o delito previsto no art. 195, do Cdigo Penal Milita,r como as transgresses disciplinares
previstas nos itens 17 e 19, do Regulamento Disciplinar Aeronutica (RDAER), aprovado pelo
Decreto 76.322/75, porm, como bem salientou o ilustre Representante do Ministrio Pblico em
suas alegaes escritas de fls. 251/254, o abandono do servio praticado pelos acusados no
corresponde ao fato tpico, ilcito e culpvel, ou seja, no teve a gravidade suficiente para atingir
o patamar de um crime militar, mas to s, de eventual transgresso disciplinar.
As condutas atribudas e confessadas pelos acusados violaram o dever militar, sem contudo
colocar em perigo a segurana ou administrao da OM 3, estando, portanto, dentro da esferas das
transgresses disciplinares previstas no Decreto supracitado, e no a tipificao como o crime
militar insculpido no art. 195, do CPM, que exigiria maior gravidade
Pelo Exposto, espera o Acusado _________, sejam as presentes alegaes recebidas, vez que
prprias e tempestivas, final acatando perecer do Ministrio Pblico Militar, exarado as
fls. ........., Este Egrgio Conselho Permanente de Justia para a Aeronutica, julgue improcedente
a denncia de fls. ......, para absolve-lo, pois desta forma estar restabelecendo o imprio do
direito, da Lei e da Excelsa JUSTIA.

LOCAL E DATA

___________________
OAB

Alegaes Finais por Memorial Porte Ilegal de Arma de Uso

Proibido

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA COMARCA DE ............ .

RU PRESO - URGENTE

Protocolo .............
Alegaes Finais Por Memorial

.................... , j qualificado, nos autos da ao penal que lhe move a justia pblica desta
comarca, via de advogado in fine assinado, permissa mxima vnia, vem perante a conspcua e
preclara presena de Vossa Excelncia, em tempo do artigo 403, do Cdigo de Processo Penal,
com a redao que lhe deu a Lei 11.719/2008, apresentar
ALEGAES FINAIS POR MEMORIAL
face aos fatos, razes e fundamentos a seguir perfilados;
SNTESE DOS FATOS
O Ministrio Pblico aportou nos cancelos deste Juzo, ao penal em desfavor do
Acusado, imputando-lhe a prtica delituosa inserta na norma proibitiva do artigo 14, da Lei
10.826/2003, se propondo, na proemial acusatria, provar durante o persecutio criminis in
judicio a prtica dos seguintes fatos in verbis as fls. 02/03:

consta do incluso inqurito policial, que no dia .............................., por volta

das ............ horas, na Rua ......................... Bairro ..............., nesta cidade, o
denunciado portava arma de fogo, de uso permitido, sem autorizao e em desacordo
com determinao legal ou regulamentar, consistente em um revolver marca ........,
calibre ......, talas de madeira, sem numero de identificaao e 10 (dez) munies
intactas, conforme Termo de Exibio Apreenso de fls. ....
Segundo o procedimento investigatrio, no dia e hora acima mencionados, a
Sra. ............................, esposa do denunciado, temendo eventual atitude agressiva por
parte deste, que vinha a ameaando de morte, ao perceber a sua presena nas
proximidades de sua residncia acionou a policia militar, que por sua vez, se dirigiu
ao referido local. Sendo que, o denunciado ao verificar a aproximao dos policiais
militares, jogou a aludida arma de fogo, em baixo do veiculo de sua propriedade, a
qual foi devidamente apreendida pelos policiais militares.

Consta ainda, que a policia militar ao proceder na busca pessoal no denunciado

encontrou em seu poder, 01 (um) par de algemas e cinco munies calibre ....,
consoante Termo de Exibio e Apreenso de fls. .........
Diante do exposto, o denunciado ...................................... incorreu nas penas do art.
14 (conduta portar) da Lei 10.826/03, pelo que se requer, seja o mesmo citado,
interrogado e processado pelo rito pertinente e, confirmada esta, condenado na forma
da lei.

A instruo criminal transcorreu na forma preconizada pela legislao vigente, tendo ao

tempo do art. 499, do CPP, o rgo de Acusao Oficial, aditado a denncia, modificando a
imputao original, para o art. 16, do mesmo Codex, em funo da arma apreendia estar com a
numerao raspada.
de se observar que embora o Acusado tenha respondido por vrios TCOs. na comarca
de ............, conforme demonstram os IACs., de fls. ....., trata-se de pessoa que exerce profisso
lcita, vez que comerciante naquela urbe, com excelente conduta social, possui residncia fixa,
com famlia regularmente constituda, conforme noticiam a documentao acostado nos
autos .............., (fls. ........), em apenso, no havendo nenhuma ordem judicial restritiva de seu
status libertatis, que poderia constituir bice para o restabelecimento de sua liberdade, alm do
que acadmico do curso de Direito na Faculdades Integradas ...........

DO DIREITO

Por imposio legal, e que no ocorra violao da Smula 523, do STF, a defesa tcnica do
Acusado, protesta pela edio de decreto absolutrio nos termos do art. 386, VII do CPP, pelos
seguintes motivos.
A Acusao Oficial alicerou seu pedido de condenao, em suas alegaes derradeiras de
fls., nica e exclusivamente nos depoimentos da esposa do ru, que notoriamente sua desafeta
em virtude do rompimento da relao conjugal e fugurar como suporta vtima em outra ao
penal andamento nesta Corte, constituindo, assim, prova inidnea para sustentar eventual
decreto condenatrio.
Alm do mais, nossos tribunais ptrios tem repudiado a adoo dos depoimentos de
policiais que efetuaram a priso como razo de decidir, vez que representam apenas uma forma
de justificar suas atuaes arbitrrias, como ocorreu no presente feito.
Justamente porque carece o inqurito do contraditrio penal, nenhuma validade tem, para
amparar um decreto condenatrio, por colocar em ngulo sombrio o princpio do contraditrio e
por transportar, para a fase judicial, a feio inquisitiva do caderno administrativo, onde o
depoimento foi carreado sem o descortino da defesa do acusado.

INSUFICINCIA DOS ELEMENTOS DO INQURITO PARA LASTREAR

CONDENAO. POR VEEMENTES QUE SEJAM. Por mais veementes que sejam os
elementos constantes do inqurito, to s nos mesmos no pode basear-se sentena
condenatria e. pois fugiria ao contraditrio, assegurado por princpio
constitucional (Ac. un. de 6.7.78 da 4 Cm., na Ap. n 178.595, de Guarulhos, Rel.
SILVA LEME, que no aresto remarcou: - remansosa nesse passo a jurisprudncia (RT

369/70; 479/359; 448/334; 436/378; 426/395; 397/278; 393/343; 386/249; 360/241;

356/93; 350/342; 305/ 463; RF 175/336; 135/438, etc.(Apud rolo n 146. flash n 318,
do servio de microfilmagem do TACRIM-SP).

O inqurito policial pea meramente informativa, destinada, apenas, a autorizar o

exerccio da ao penal. No pode servir, por si s, de alicerce sentena
condenatria, pois viria infringir o princpio do contraditrio, garantia
constitucional. (Ac. un. da 4. Cm., de 1.-9-77, na Ap. n. 165.733, de So Paulo,
rel. GONALVES SOBRINHO. Apud rolo n. 128, flash n 135, do servio de
microfilmagem do Trib. de Alada Criminal de So Paulo)

Caso prevalea no esprito de Vossa Excelncia o entendimento de que o acusado deva ser
condenado, indeclinvel a concluso de que, o mesmo preenche todos os requisitos para
exercer o direito de recorrer em liberdade, uma vez que demonstrou atravs da juntada de vasta
documentao, que embora tenha antecedentes judiciais de pequeno porte, regulados pela Lei
9.099/95, pessoa trabalhadora, com residncia fixa, estudante do curso de direito, com famlia
regularmente constituda, sendo que sua liberdade no importar em prejuzo da harmonia
social.
neste mesmo sentido que se posicionam nossos mais elevados Tribunais Ptrios,
consoante os seguintes arestos:

PROCESSUAL PENAL HABEAS CORPUS ART. 10, CAPUT, DA LEI N 9.437/97

DIREITO DE APELAR EM LIBERDADE ART. 594 DO CPP FALTA DE
DEMONSTRAO DAS HIPTESES DO ART. 312 DO CPP O direito do ru de
apelar em liberdade, assegurado pelo art. 594 do CPP, no lhe pode ser denegado, se
permaneceu solto durante a instruo criminal e no evidenciadas qualquer das
hipteses previstas no art. 312 do CPP, quando da prolao da r. Sentena
condenatria. (Precedentes). Writ concedido. (STJ HC 32000 SP 5 T. Rel.
Min. Felix Fischer DJU 31.05.2004 p. 00336)

PROCESSUAL PENAL RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS ART. 121,

2, INCISO IV, DO CDIGO PENAL DIREITO DE APELAR EM LIBERDADE
ART. 594 DO CPP FALTA DE DEMONSTRAO DAS HIPTESES DO ART. 312
DO CPP CRIME CLASSIFICADO COMO HEDIONDO I - O direito do ru de apelar
em liberdade, assegurado pelo art. 594 do CPP, no lhe pode ser denegado, se
permaneceu solto durante a instruo criminal e no evidenciadas qualquer das
hipteses previstas no art. 312 do CPP, quando da prolao da r. Sentena
condenatria. (Precedentes). II - Ainda que se trate de condenao por crime
classificado como hediondo, a negativa do direito de apelar em liberdade exige
motivao concretamente vinculada, no sendo por si s suficiente a mera alegao
genrica de que se trata de delito equiparado a hediondo. Recurso provido. (STJ
RHC 15729 SP 5 T. Rel. Min. Felix Fischer DJU 31.05.2004 p. 00329)
JCP.121 JCP.121.2.IV JCPP.594 JCPP.312)

EX POSITIS,
espera o Acusado, ...................................., ora defendente, sejam as presentes alegaes
finais de defesa recebidas, vez que tempestivas e prprias, para final julgar improcedente a
denncia, com sua consequente absolvio, nos termos da legislao pertinente, pois desta
forma Vossa Excelncia, estar editando decisrio carregado de equidade, restabelecendo o
imprio da Lei, do Direito de Excelsa JUSTIA.

LOCAL E DATA.

___________________________
OAB

Alegaes Finais por Memorial Roubo Falta de Reconhecimento

da Vtima

EXMA. SRA. DRA. JUIZA DE DIREITO DA COMARCA DE ...............

PROTOCOLO ............
Alegaes Finais Por Memorial

...................................., j qualificado, nos autos da Ao penal em epgrafe, via de seu

defensor in fine assinado, permissa mxima vnia, vem perante a conspcua e preclara presena
de Vossa Excelncia, vem perante a conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia,
tempestivamente, nos termos do artigo 403, do Cdigo de Processo Penal, com a redao que lhe
inovou a Lei 11.719/2008, apresentar

ALEGAES FINAIS POR MEMORIAL

face aos fatos, razes e fundamentos a seguir expostos:

SMULA DOS FATOS

O rgo Ministerial editou denncia de fls. ........, em desfavor do Acusado, ora defendente,
se propondo em provar durante o persecutio criminis in judicio a autoria do delito previsto no
art. 157, do Cdigo Penal, nos seguintes termos in verbis:

Narra inclusa pea informativa que, no dia ............... do ano fluente (.....), por volta
das ....... horas, na ......, prximo ao .............., neste municpio, o denunciando
subtraiu, para si, mediante grave ameaa, com emprego de um revlver, .......... (...)
pares de ....., no valor aproximado de R$ ........... (............), imobilizando, para tanto,
as vtimas .................. e ...............
Verificou-se que a vitima ............. encontrava-se em sua residncia, onde estavam
depositados os ......... pares de sapatos, pois que desativado seu estabelecimento
comercial, quando apareceu o denunciando interessado em adquirir todo o estoque.
Por ser o denunciando pessoa conhecida da vtima ..........., com quem negociara
anteriormente, esta vendeu-lhe a mercadoria por R$ .......... (............).

Encerrada a transao, o denunciando pediu a ......... que o acompanhasse at ...........,

onde pegaria o numerrio para pagar-lhe. Este, sem prever a inteno do
denunciando, prontificou-se a ir e convidou a vitima ..... para acompanh-los.
Aproximadamente, a .... quilmetros do trevo ......, o denunciando simulou defeito no
veculo que conduzia, parando-o. Em seguida, apontou um revlver para as vtimas e
determinou que sassem do veculo e permanecessem no local, empreendendo fuga
rumo Capital deste Estado e levando consigo a mercadoria.
Destarte, est o denunciando incurso as sanes do art. 157, 2. incisos I (emprego de
arma) do Cdigo Penal Ptrio....
A denncia foi recebida, tendo o Ru na ocasio de seu interrogatrio negou a autoria do
fato nos seguintes termos:

Que alega que nunca esteve nesta cidade, sendo esta a primeira vez que aqui vem;
Que alega que no conhece as vtimas; Que alega que nunca esteve no Trevo ......,
na ....., e que nunca saiu do municpio de ........., onde nasceu e se criou; Que nunca
negociou com a vtima ........, dizendo que no a conhece; Que o interrogando
portador da Carteira de Identidade n .............., expedida em .........., pela .....; Que
alega que nunca foi proprietrio de um veculo .....; Que desconhece o motivo pelo
qual as vtimas e as testemunhas mencionadas na denuncia esto lhe imputando
autoria do delito descrito na inicial. () Que o interrogado alega que na data do fato
mencionado na denuncia no possua habilitao para conduzir o veculo e nem era
proprietrio de veculo; Que tomou conhecimento dos fatos mencionados na
denuncia h cerca de ... ms, alegando que antes nunca tinha sido procurado pela
Polcia pelos fatos j mencionados; Que alega que tomou conhecimento do decreto de
priso preventiva atravs de seus familiares e que aqui compareceu, mesmo ciente de
que poderia ser preso, porque disse que no cometeu o crime e nada tem a temer.
Durante a instruo criminal foram ouvidas a suposta vtima, mais trs testem unhas do rol
da denncia e duas arrolada pela defesa, destacando-se de seus depoimentos o seguinte:
................ (vtima?)

Que o (...) quando ali chegou o acusado em um ...... (...) Que no dia dos fatos, o
depoente chegou a anotar a placa do carro em que o acusado estava, mas a polcia
constatou que a placa era fria; sendo que o depoente tambm conseguiu anotar o
nome do acusado olhando seu carteira de identidade quando ele desceu do veculo
tratando-se de ....................; Que o depoente na ..... foi descrevendo as caractersticas
do acusado e foi feito o retrato falado do mesmo; Que o depoente embora no possa
afirmar com absoluta certeza reconheceu, o acusado nesta data por fotografia
consoante cpias constante as fls...... dos autos (Grifei).

......................

Em Juzo:

que o depoente na data dos fatos, encontrava-se na residncia de seu amigo .........
(...) quando ali chegou o acusado em um ......, de cor ....., salvo engano, dizendo que
estava interessado emcom0prar o restante do estoque de uma loja de sapatos
que ........ possua e havia fechado. (grifei).

.......................................

Na Delegacia:

QUE, quando foi por volta das ...... horas, .............. e ........... chegaram em casa
muito apavorados e comunicando que aps o Trevo ....... neste municpio, .........
apontou um revlver para eles, fizeram com eles descessem do veiculo (grifei).
Em Juzo:

Que ............... e ............... retornaram a noite p, dizendo a depoente que seguiram

para ........... no veculo ...... do acusado, e no trajeto o acusado parou o veculo e disse
a eles que havia um defeito na roda, e pediu a eles que descessem e olhassem o
defeito, mas quando ............... foi entrar novamente no carro, o acusado
obrigou .............. e ................ a descerem... (grifei).

indiscutvel que o fato imputado ao acusado constitui uma farsa, engendrada pela
suposta vtima e sua me, em conluio com as duas testemunhas e a polcia civil, basta observar
que o delegado endereou o ofcio n ......., no dia ....., (fls.....) ao Diretor do Instituto de
Identificao da ......, e, pasme, no mesmo dia, s ....... hrs., (fls...), foi expedida a cpia do
pronturio requerida, a qual foi objeto de reconhecimento de fls.... Tamanha rapidez, que s seria
possvel se a Delegacia de ....... estivesse on line com o Instituto de Identificao, fato este que
na data de hoje no existe.
O referido procedimento policial falacioso, apresenta outras facetas de carter sui generis,
pois vejamos: da data do fato ao relatrio que concluiu o inqurito, demandaram apenas .... dias,
nenhuma diligncia foi realizada no sentido de localizar o assaltante, e o que mais fantstico:
o acusado, que ...., foi reconhecido atravs de uma fotocpia de sua fotografia, na qual s se v
apenas um tio1 no local do rosto.
Na realidade, o Acusado, foi vtima de um ato indecoroso, obsceno e vergonhoso,
arquitetado pela suposta vtima, o que mais revoltante: com o apoio da prpria polcia, que
cuidou da formalizao do fictcio assalto, por motivos at ento ignorados.
Por outro lado o Acusado afirmou em seu interrogatrio judicial de fls., que nunca esteve
em ........, e que desde adolescente se dedica a profisso de marceneiro, jamais possuiu veculo de
marca ........., inclusive, na ocasio do suposto crime, no possui habilitao para dirigir, o que
foi confirmado pelas testemunhas arroladas na defesa prvia, e documentao acostada aos autos
de n ....... de Pedido de Revogao de Priso Preventiva.

O Ilustre Representante do Ministrio Pblico, em suas alegaes finais de fls., fez jus ao
papel institucional de atuar como custus legis, pugnando pela improcedncia da denncia,
demonstrando elevado senso de justia e imparcialidade, virtudes que enobrece e dignifica sua
gloriosa instituio,

DO DIREITO
Um culpado punido
exemplo para os delinquentes,
Um inocente condenado
Preocupao para todo homem de bem.
(La Bruyere)

Consoante o entendimento esposado pela melhor doutrina processual penal, sentena de

contedo condenatrio exige, para sua prolao, a certeza de ter sido cometido um crime e de ser
o acusado o seu autor. A menor dvida a respeito acena para a possibilidade de inocncia do ru,
de sorte que a Justia no faria jus a essa denominao se aceitasse, nessas circunstncias, um
dito condenatrio, operando com uma margem de risco mnima que seja de condenar quem
nada deva2.
Quando se tem presente, salientou Malatesta, que a condenao no pode basear-se seno
na certeza da culpabilidade, logo se v que a credibilidade razovel - tambm mnima - da
inocncia, sendo destrutiva da certeza da culpabilidade, deve, necessariamente, conduzir
absolvio. o ensinamento do mestre peninsular:

O direito da sociedade s se afirma racionalmente como direito de punir o

verdadeiro ru; e para o esprito humano s verdadeiro o que certo; por isso,
absolvendo em caso de dvida razovel, presta-se homenagem ao direito do acusado,
e no se oprime o da sociedade. A pena que atingisse um inocente perturbaria a
tranqilidade social, mais do que teria abalado o crime particular que se pretendesse
punir; porquanto todos se sentiriam na possibilidade de serem, por sua vez, vtimas
de um erro judicirio. Lanai na conscincia social a dvida, por pequena que seja,
da aberrao da pena, e esta no ser mais a segurana dos honestos, mas a grande
perturbadora daquela mesma tranqilidade para cujo restabelecimento foi
constituda; no ser mais a defensora do direito, e sim a fora imane que pode, por
sua vez, esmagar o direito indbil3

Na mesma trilha o iluminado ensinamento de Heleno Cludio Fragoso, que obtempera: a

condenao exige certeza e no basta a alta probabilidade, que apenas um juzo de nossa
mente em torno da existncia de certa realidade 4. Mesmo a ntima convico do juiz, como
sentimento de certeza, sem o concurso de dados objetivos , no verdadeira a prpria certeza...,
mas simples crena, conforme a ponderao de Sabatini, citado pelo mestre Heleno Fragoso.
Assim, a condenao somente ser admitida quando o exame sereno da prova conduzir a
excluso de todo motivo para duvidar.
No caso em apreo, os reconhecimentos da suposta vtima e testemunhas arroladas na

denncia, no podem, servir de alicerce para eventual decreto condenatrio, porque foram
realizados ao arrepio das exigncias contidas no art. 226 do CPP, principalmente quando
realizado, precariamente, atravs de fotocpia de uma fotografia. 5
O reconhecimento fotogrfico procedido na Polcia constitui elemento precrio de prova,
principalmente, quando os fatos se deram a noite e o meliante agiu com o rosto parcialmente
encoberto, de forma que a vtima que mais se aproximou do bandido afirmar, categoricamente,
no poder efetuar um reconhecimento seguro da pessoa do ru.

O reconhecimento fotogrfico somente deve ser considerado como forma idnea de

prova, quando acompanhada de outros elementos aptos a caracterizar a autoria do
delito.6
PROVA - Reconhecimento de pessoas - Nulidade - Suspeito no colocado ao lado de
outros que com ele guardem semelhana - Hiptese em que o reconhecimento em
juzo no sana a falta da formalidade - Inteligncia do artigo 226 do CPP. As
formalidades previstas no artigo 226 do CPP so essenciais valia do
reconhecimento, que, inicialmente, h de ser feito por quem se apresente para a
prtica do ato, a ser iniciado com a descrio da pessoa a ser reconhecida. Em
seguida, o suspeito deve ser colocado ao lado de outros que com ele guardem
semelhana, a fim de que se confirme o reconhecimento. A clusula se for possvel,
constante do inciso II do artigo de regncia, consubstancia exceo, diante do
princpio da razoabilidade. O vcio no fica sanado pela corroborao do
reconhecimento em juzo, tambm efetuado sem as formalidades referidas. 7

O reconhecimento fotogrfico dos acusados produzido na fase de inqurito policial,

com a inobservncia dos requisitos do artigo 226 do CPP, meio extremamente
precrio para embasar decreto condenatrio, mormente se inexistirem outros meios
de prova juridicamente idnea a ratificar a sentena. 8

bvio, que o reconhecimento do acusado no obedeceu a regras estabelecidas na lei

processual penal vigente, no podendo servir de amparo e embasamento a decreto condenatrio,
face de sua indiscutvel inidoneidade e ilegalidade formal.
A presuno de honestidade patrimnio inalienvel de todo cidado de bem, porm, por
tudo que dos autos consta ntida e inarredvel a concluso, de que tanto a suposta vtima
como polcia civil, engendraram uma manobra fraudulenta e covarde, imputando ao Acusado a
autoria de um crime grave inexistente, que poderia em caso de condenao, destruir-lhe toda
sua existncia, que sempre foi pautada no trabalho, dedicao famlia e respeito ao direito
alheio.

EX POSITIS,
espera o Acusado, ...................., ora defendente, sejam as presentes alegaes de defesa
recebidas, vez que tempestivas e prprias, para final, acolhendo parecer ministerial, julgar

improcedente a denncia, com a consequente absolvio, nos termos da legislao pertinente,

pois desta forma Vossa Excelncia, estar editando decisrio carregado de equidade,
restabelecendo o imprio da Lei, do Direito de Excelsa JUSTIA.

Local, data

_________________
OAB

Alegaes Finais Por Memorial Roubo Insuficincia de Provas

Para a Condenao

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA TERCEIRA VARA CRIMINAL DE ..........

Protocolo n ..............
Alegaes Finais Por Memorial
Acusado:................

............................................, j qualificado, nos autos da ao penal, em epgrafe, que lhe

move a justia pblica desta comarca, via de seu defensor in fine assinado, permissa mxima
vnia, vem perante a conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia, nos termos do art. 403
do CPP, com a redao dada pela Lei 11.719, de 20/06/2008 tempestivamente, apresentar

ALEGAES FINAIS POR MEMORIAL

face aos fatos, razes e fundamentos a seguir perfilados:

SMULA DOS FATOS

1 A exordial acusatria, de fls......, imputou ao acusado, ora defendente, a prtica do ilcito
penal incrustado na norma proibitiva do artigo 157, do Cdigo de Processo Penal, nos seguintes
termos in verbis:

No dia ............, por volta das ... horas, na ....., ... km antes do Bairro ......, nesta
cidade, os denunciados em comunho de desgnios e mediante violncia subtraram
para si um celular marca ........, dois capacetes, uma motocicleta ..........., placa ......
de .......... uma carteira contendo documentos pessoais, talonrio de cheques e
quantia de R$ ........ em dinheiro da vtima ..................
Ressai dos autos que a vtima e sua namorada trafegavam em uma motocicleta no
local acima mencionado, quando os denunciados em outra motocicleta abordaramnos anunciando o assalto. Simulando estarem armados, os denunciados fizeram com
a vtima parasse a moto e, violentamente, revistaram ele e a namorada, subtraindolhes tudo que de valor tinham, ou seja, a carteira do bolso, os capacetes e a moto.
Aps tomarem a motocicleta da vtima, os denunciados evadiram-se do local em
alta velocidade Fernando que pilotava a moto da vtima, distanciou-se de ..........
Ento, perseguido por uma viatura policial, no conseguiu fazer uma curva e caiu,
sem tempo para levantar a moto, a abandonou e continuou a fuga a p. Na queda o
denunciado ainda deixou para trs um capacete onde constava escrito a placa da

motocicleta de ......
Na sequncia os policiais perseguiram .............., logrando prende-lo chegando em
sua residncia.
Assim agindo, o denunciado ................ e ............... encontram-se incursos nas
sanes do artigo 157, 2, II, do Cdigo Penal Brasileiro.
Ante o exposto, requer esta Promotoria de Justia, que aps o recebimento e
autuao da presente denncia seja o ru citado para interrogatrio e apresentao
de defesa, bem como para se ver processar at final julgamento, com ulterior
condenao, notificando-se as vtimas e as testemunhas do rol abaixo a
comparecerem em Juzo, em dia e hora a serem designados, sob as cominaes
legais..(fls. ........)

Durante a fase inquisitiva, bem como na instruo criminal, nenhum elemento de

convico foi coletado em detrimento da pessoa do Acusado, ora defendente, ficando a pretenso
ministerial ancorada nica e exclusivamente nas declaraes do co-ru .................., o que por si
s no suficiente para alicerar ou sustentar eventual decreto condenatrio.

DO DIREITO
A legislao ordinria complementa a norma constitucional atinente garantia do devido
processo legal. Quase todas as Constituies modernas trazem fundamentos e garantias ao
processo e, principalmente, ao instrumento prprio para a realizao da Justia Penal, eis que,
nele, h inteno estatal de comprometer o ius libertatis, bem jurdico maior ao cidado. E
inegvel que de nada adiantaria a previso constitucional, se a legislao processual no lhe
complementasse, como bem assinalado no magistrio de JOO MENDES JNIOR, na seguinte
ordem:

As leis do processo so o complemento necessrio das leis constitucionais, e as

formalidades do processo, as atualidades das garantias constitucionais 1
No mesmo diapaso tem sido o entendimento esposado pelo Tribunal de Justia goiano, na
venervel deciso proferida no Habeas Corpus n ............., da comarca de Jaragu, cuja ementa
assim dita:

O processo penal moderno exige o mximo de proteo regular marcha

procedimental, posto que, cabendo ao Estado o direito de punir, s o faz deduzindo
sua inteno ao rgo jurisdicional, a fim de que este tambm ingresse no trinmino
descrito por Blgaro - judicium est actum trium personarum: iudicis, actoris et rei.
Todavia, a eventual punio s pode advir aps a irrestrita observncia do modus
procedendi, para o qual a norma processual, constitucional e ordinria, prev a
amplitude da defesa.
A Constituio Federal assegura o princpio da presuno de inocncia, figurando, agora,
verdadeiro direito pblico subjetivo constitucional do acusado. O nus da prova da ocorrncia
do crime cabe ao rgo da acusao. No logrando obter xito, a absolvio torna-se imperativo

de ordem pblica.
No descortino da lei processual penal, edita o artigo 156 do CPP A prova da alegao
incumbir a quem a fizer; mas o juiz poder, no curso da instruo ou antes de proferir sentena,
determinar, de ofcio, diligncias para dirimir dvida sobre ponto relevante.
No caso em apreo, a Acusao, competia o nus da prova dos fatos alegados na denncia,
e nada conseguiu provar durante a instruo criminal, erigindo sua pretenso condenatria
nica e exclusivamente na verso apresentada pelo co-ru ........... , cuja pessoa no pertence ao
circulo de conhecidos do Acusado, ora defendente.
Conforme nossa melhor doutrina e jurisprudncia dominante, no direito penal da culpa
no h espao jurdico para a presuno de culpabilidade. O nus processual da prova pertence
acusao e no ao sujeito defesa, que de forma alguma precisa demonstrar a veracidade de suas
desculpas, vez que o que impera a tutela do silencio. Vale dizer, o acusado no est obrigado a
provar que inocente.
O juiz decide pelo princpio da no culpabilidade, mesmo que vigorosas sejam a s
presunes e ilaes. Como no caso em apreo, em que se poderia indagar, sem sucesso, se o
Acusado/defendente teria ou no conhecimento da existncia de droga no interior de seu carro,
quando o suporte probatrio no traz prova robusta neste sentido.
correto afirmar que o NULLUM CRIMEN SINE ACTIO seja o reitor do direito penal. E o
agente ativo da conduta ftica s pode ser punido pelo fato existente na realidade. Jamais pela
presuno, assim sendo a absolvio do acusado ............................, se impe diante da
fragilidade da prova coligida nos autos, no que pertine a sua suposta participao no fato narrado
na exordial acusatria.
A jurisprudncia dominante, principalmente a do Tribunal de nosso Estado, tem
repudiado a adoo de prova no jurisdicionalizada como suporte para sentena condenatria
conforme o seguintes arestos:

APELAO - Roubo - Tentativa - Absolvio - Insuficincia de provas.

Se no existe prova jurisdicionalizada suficiente para a condenao do acusado,
impe-se, de pronto, a manuteno da sentena que o absolveu nos termos do artigo
386, inciso VI, do CPP. Apelo improvido.2
APELAO - Furto - Tentativa - Prova da Autoria - Dvida - Absolvio Mantida.
Se no existe prova jurisdicionalizada suficiente para condenao do acusado,
aplica-se o princpio in dubio pr reo, de acordo o comando normativo do artigo 386,
inciso VI, do Cdigo de Processo Penal, como o fez o dirigente procedimental.
Recurso de apelao improvido.3
Apelao, Insuficincia de provas. No existindo provas suficientes para embasar
um juzo condenatrio impe-se, de pronto, a manuteno da sentena que absolveu
o ru ( art. 386, inc. VI, do CPP). Apelo Provido 4

Consoante magistrio iluminado do jurista Ricardo Jacobsen Gloeckner:

A natureza da presuno de inocncia de verdadeiro direito fundamental do

acusado, que significa a no possibilidade de condenao do mesmo se no houver

prova robusta de sua culpabilidade. 5 (...) Em nenhum momento processual poder

imputar-se ao acusado, cargas processuais, diante do princpio da presuno de
inocncia. Em caso contrrio, uma tese, por exemplo, acerca da negativa de autoria
de um delito, conduziria necessidade da prova por parte do ru desta
circunstncia, como se verifica na jurisprudncia majoritria do Brasil. Se tal tese
defensiva no se comprova, a carga processual continua nas mos do autor. 6

Efetivamente, todavia, no h nos autos prova da suposta participao do

Acusado ........................, no fato descrito na denncia. E bem assim so inconsistentes os demais
indcios, porque no evidenciam de forma clara e conclusiva acerca de sua responsabilidade
penal, impondo-se sua absolvio nos termos do art. 386, VII, do CPP com a nova redao dada
pela Lei n 11.690, de 09.06.2008 - DOU 10.06.2008).
Consoante o insupervel magistrio do ilustre jurisconsulto peninsular CARRARA,

O processo penal o que h de mais srio neste mundo. Tudo nele deve ser claro
como a luz, certo como a evidncia, positivo como qualquer grandeza algbrica.
Nada de amplivel, de pressuposto, de anfibolgico. Assente o processo na preciso
morfolgica legal e nesta outra preciso mais salutar ainda: a verdade sempre
desativada de dvidas.
In summa no restando provada de forma absoluta e indiscutivel a eventual participao
do Acusado ...................., ora defendente, imperioso se torna a aplicao do non liquet com a sua
conseqente absolvio, nos termos do artigo 386, VI do Cdigo de Processo Penal, ao passo que
uma possvel condenao seria temerria, ante a precariedade e a fragilidade da prova deduzida
em juzo.

EX POSITIS,

Espera o Acusado, ......................., sejam as presentes Alegaes

Finais, recebidas, vez que prprias e tempestivas, julgando improcedente a denncia nos
termos das argumentaes ut retro invocadas, decretando-se sua ABSOLVIO, pois desta forma
Vossa Excelncia estar restabelecendo o imprio da Lei, do Direito e da Excelsa JUSTIA.

Termos em pede e espera deferimento.

Local, data.

_________________
OAB

Alegaes Finais
Defeituoso

Por

Memorial

Roubo

Reconhecimento

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA COMARCA DE ............

PROTOCOLO ...............
Cd. TJ.... ... -Alegaes Finais por Memorial

......................................, j qualificado, nos autos da Ao penal em epgrafe, via de seu

defensor in fine assinado, permissa mxima vnia, vem perante a conspcua e preclara presena
de Vossa Excelncia,vem perante a conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia,
tempestivamente, nos termos do artigo 403, do Cdigo de Processo Penal, com a redao que lhe
deu a lei 11.719/2008, apresentar
ALEGAES FINAIS POR MEMORIAL
face aos fatos, razes e fundamentos a seguir expostos:

SMULA DOS FATOS

O rgo Ministerial editou denncia em desfavor do Acusado, ora defendente, se
propondo em provar durante o persecutio criminis in judicio a autoria do delito previsto no art.
157, do Cdigo Penal, nos seguintes termos in verbis:

I Narram s peas do caderno informativo, que o denunciado, em comum acordo e

previamente ajustado com mais ... (...) indivduos ainda no identificados, portando
cada qual armas pretas, no dia ............ do corrente ano, deliberaram subtrair para os
mesmos, mediante grave ameaa e violncia, ... (...) camioneta ......; ... (....) aparelho
de DVD; ... (...) latas de tinta; ... (...) lata de verniz; ... (...) lata de selador; ... (...)
barraca; ... (...) aparelhos celulares; e ... (...) anel de formatura pertencente
................; ...... peas de roupas; ..... (...) ; ... (...) aliana e R$ ..... (.........) de
propriedade do ofendido .....................; ... (...) veculo ..... e R$ ...... (..........)
de .................. ; ... (....) anel e ... (...) pulseira de prata de ............; R$ ...... (.......)
de ...............; R$ ..... (.......) de .........
II- Segundo a pea evidenciada, no dia indicado em linhas recuadas, o denunciado
juntamente com ... (...) comparsas no individualizados, por volta das .... h.,
invadiram a residncia situada na .........................., e renderam primeiramente a
pessoa de ................., bem como toda sua famlia (esposa e filhos), subtraindo

mediante grave ameaa e violncia vrios bens (anteriormente descritos), entre

eles .... (...) camioneta ........, veculo com o qual o denunciado colocou os demais
objetos na carroceria, bem como constrangeu a vitima juntamente com sua, esposa
e ... (...) filhas a embarcarem.Nesta oportunidade, foram at a confeco ....., de
propriedade da vtima ............., situada na Rua ................ nesta. Entrementes, ao se
dirigiram at esta localidade, tambm mediante agresso, roubaram em concurso
formal vrios bens, dentre eles o total de ...... peas de roupas prontas, maquinrios
da citada confeco, como tambm diversos outros mveis pertencentes aos
funcionrios da empresa nos termos precedentemente alinhados.
III- Consta no intrito, que na mesma contemporaneidade, o denunciado, juntamente
com seus cmplices, subtraram, usando dos mesmos elementos de violncia e grave
ameaa, ... (...) veculo ..., bem este pertencente vtima ...... que estava estacionado
nas imediaes da empresa anteriormente apontada
IV- dos elementos primrios, que o acusado concertado com terceiros, provenientes
da Cidade de ...... vieram para estas plagas intencionados a cometerem crimes
patrimoniais. Aqui chegando, portando armas pretas e capuzes, observaram
atentamente as vtimas com bens de valores considerveis, razo pela qual, pegaram
de assalto primeiro o veiculo utilitrio e utilidades vrias do seu senhor, para, depois,
invadirem a confeco apoderando-se injustamente das peas de vesturio e outros
mveis, colocando-as na carroceria do veculo e saindo em carreira desabalada.
Ainda levaram outro automvel que se encontrava estacionado nas cercanias.
V- Verifica-se que ocorreram duas sries de crimes patrimoniais(concurso material),
com ambas as cadeias em concurso formal, considerando que houve vrios vitimados
em cada conduta do grupo malfeitor.
VI- Emergiu por fim, que todo os crimes ocorreram mediante o concurso de vrias
pessoas, com utilizao de armas pretas para aumentar o poder intimidativo, ,como
tambm, mediante a restrio da liberdade das vtimas, quando os assaltantes
mantiveram por perodo considervel os ofendidos sob seus jugos.

Neste proceder, realizando os fatos descritos em linhas volvidas, est incurso o

denunciado nas sanes do art. 157, 2, I, II e V, c/c art. 70, todos do Cdigo Penal
(referente ao roubo ocorrido na residncia de ..................) bem como, art. 157 2 I,
II, e V, c/c art- 70 do Cdigo Penal(referente ao roubo ocorrido na confeco Pio X),
todos combinados com artigo 69, Caput, do Estatuto Principal, pelo que requer o
Ministrio Pblico o recebimento e autuao desta denncia, citando o acusado para
o interrogatrio e demais atos processuais (art. 395/405 e 498 e seguintes do CPP),
sob pena de revelia, at que jurisdicionados os elementos de convico, ser
condenado nos preceitos secundrios das normas evidenciadas.

Durante a instruo criminal foram ouvidas seis vtimas, e muito embora algumas tenham
afirmado ter reconhecido a pessoa de ..................., como sendo um dos meliantes que executaram
o assalto, seus reconhecimentos foram inconsistentes, incoerentes e insuficientes para alicerar
eventual decreto condenatrio, alm do que, no obedeceram a exigncias legais, ao ponto de
caracterizar prova penal vlida.

Eis alguns fragmentos dos depoimentos prestados em Juzo:

...................... (fls. .........):

que um destes assaltantes no estava usando capuz estava apenas com uma
camiseta tentando encobrir o rosto; que este assaltante entrou no escritrio onde
estava e deu voz de assalto e lhe dizendo que no era para olhar para ele pois seno o
mataria (...) que o rosto do acusado ....... estava parcialmente coberto pela camiseta
estando do lado de fora o olho, as orelhas e costeleta e a nuca; que esteve com o
acusado ......... por aproximadamente um minuto; que no ficou nervoso e nem as
outras vtimas; que o .............. e ............. no reconheceram o acusado .............; que a
vtima ....... no chegou sequer a olhar para o acusado ....... pois quando tentou fazer
isto ele lhe deu uma coronhada na cabea; que a vtima ....... tambm no olhou para
o acusado .......; QUE O NICO QUE OLHOU PARA O ACUSADO ......... FOI A
VTIMA .......; QUE A VTIMA ......... AFIRMA QUE NO TEM CERTEZA SE O
ACUSADO ....... O AUTOR DO DELITO mas reconhece que o acusado ....... muito
parecido com um dos autores do delito; que a vtima ......... tambm reconheceu o
acusado como sendo o autor do delito; que quando viu a foto do acusado ........ pela
televiso j o reconheceu como sendo um dos autores do delito; que o
reconhecimento feito na delegacia de polcia no municpio de ......... foi feito somente
pela foto; que no viu o acusado .............. naquela oportunidade; que tambm no
foram colocadas outras pessoas do lado do acusado (Grifei).

..................... (Fls. .......):

que todos os assaltantes estavam encapuzadas e sabe dizer que o acusado .......
forte mas no capaz de reconhec-lo pois no chegou a ver o seu rosto .
..................... (Fls. .........)
que no viu os outros assaltantes mas o nico que viu estava com a camiseta
encobrindo parte do rosto; (...) que no se recorda se o acusado ....... estava usando
bon
......................... (Fls. .....):

que no viu quantos assaltantes eram; que somente viu um deles; que este
assaltante que viu estava apenas com a camiseta encobrindo parte do rosto (...) que
no foi at o municpio de ....... fazer o reconhecimento dos assaltantes; que foi at a
delegacia de polcia para reconhecer um dos assaltantes mas no teve certeza; que
lhe mostrado a foto de fls... dos autos o declarante reconheceu o assaltante de
camiseta preta como sendo um dos autores do delitos; que no confirma este fato
com certeza; que as caractersticas so semelhantes; (...) que o assaltante que fez a
abordagem dando voz de assalto no estava de bon; que no sabe dizer quais das
vtimas ficou mais prxima do assaltante; que chegou a ficar bem prximo do
assaltante; que o assaltante chegou inclusive a tocar nele (Grifei).

 evidente que os reconhecimentos das testemunhas .... (fls...) e ............. (fls....), no

possuem qualquer validade, como elemento de prova, eis que so flagrantemente forjados, pois
o prprio ........... categrico quando afirma que a nica pessoa que olhou para o rosto do
assaltante foi .... (fls...), e, esta vtima afirma no ser possvel afirmar com certeza de que o
meliante se tratava da pessoa do ru.
Do mesmo modo, inadmissvel consubstanciar, o Termo de Reconhecimento de Pessoas,
(fls...) realizado na ......, onde compareceram as vtimas ............. e ..........., quando se trata de uma
pea imprestvel, falsa e at vergonhosa, uma vez que os prprios Reconhecedores, afirmaram
em juzo (fls.........), jamais terem participado daquele fraudulento ato administrativo policial.
Por outro lado o Acusado afirmou em seu interrogatrio judicial de fls..., que no dia e hora
apontados na denncia estava na Exposio Agropecuria de ..., onde realizava um show ..., com
o cantor ......, na companhia de seu amigo ......., que em Juzo as fls...., assim se posicionou:

(...) a ltima vez que esteve em companhia do Acusado foi no Show .... de ....., na
pecuria, no final de ......; chegou por volta das .... horas e encontrou-se com ele p
volta das ... as ... horas naquele local; assistiu todo show na companhia de sua
namorada e tambm do acusado, sendo que no final o depoente foi embora, mas ele
(acusado) continuou no local; soube a data especfica do show por intermdio do pai
do acusado, podendo dizer que era dia ..... e esclarece que disse ao mesmo (pai do
acusado) tinha estado juntos durante todo show (...)

A verso apresentada pelo ru e confirmada pela testemunha ...., est condizente com a
programao oficial da ..... Exposio Agropecuria de ...., realizada entre .... .... de ....,
publicada no Jornal ....... edio de ... a ........, (cpia em anexo) onde consta no rol de atraes:
...................
Deste modo o Acusado, cumpriu seu encargo processual de provar o alegado, quando
afirmou que na data e horrio em aconteceram os fatos narrados na denncia, estaria assistindo
ao Show do cantor .........., na exposio Agropecuria de ............
O acusado, embora responda a outra ao penal, conforme depoimentos prestados pelas
testemunhas arroladas na defesa prvia, exerce ocupao lcita, vive em ambiente familiar
exemplarmente constitudo na companhia de seus pais, que no decorrer do presente se fizeram
atuantes na luta pela prova de sua inocncia porque ciosos que o mesmo no possui
personalidade voltada para a senda criminosa, sendo primrio, gozando de respeito e admirao
no meio social onde vive.

DO DIREITO
Um culpado punido
exemplo para os delinquentes,
Um inocente condenado
Preocupao para todo homem de bem.
(La Bruyere)

Consoante o entendimento esposado pela melhor doutrina processual penal, sentena de

contedo condenatrio exige, para sua prolao, a certeza de ter sido cometido um crime e de ser
o acusado o seu autor. A menor dvida a respeito acena para a possibilidade de inocncia do ru,
de sorte que a Justia no faria jus a essa denominao se aceitasse, nessas circunstncias, um
dito condenatrio, operando com uma margem de risco mnima que seja de condenar quem
nada deva1.
Quando se tem presente, salientou Malatesta, que a condenao no pode basear-se seno
na certeza da culpabilidade, logo se v que a credibilidade razovel - tambm mnima - da
inocncia, sendo destrutiva da certeza da culpabilidade, deve, necessariamente, conduzir
absolvio. o ensinamento do mestre peninsular:

O direito da sociedade s se afirma racionalmente como direito de punir o

verdadeiro ru; e para o esprito humano s verdadeiro o que certo; por isso,
absolvendo em caso de dvida razovel, presta-se homenagem ao direito do acusado,
e no se oprime o da sociedade. A pena que atingisse um inocente perturbaria a
tranquilidade social, mais do que teria abalado o crime particular que se pretendesse
punir; porquanto todos se sentiriam na possibilidade de serem, por sua vez, vtimas
de um erro judicirio. Lanai na conscincia social a dvida, por pequena que seja,
da aberrao da pena, e esta no ser mais a segurana dos honestos, mas a grande
perturbadora daquela mesma tranqilidade para cujo restabelecimento foi
constituda; no ser mais a defensora do direito, e sim a fora imane que pode, por
sua vez, esmagar o direito indbil2
Na mesma trilha o iluminado ensinamento de Heleno Cludio Fragoso, que obtempera: a
condenao exige certeza e no basta a alta probabilidade, que apenas um juzo de nossa
mente em torno da existncia de certa realidade 3. Mesmo a ntima convico do juiz, como
sentimento de certeza, sem o concurso de dados objetivos , no verdadeira a prpria certeza...,
mas simples crena, conforme a ponderao de Sabatini, citado pelo mestre Heleno Fragoso.
Assim, a condenao somente ser admitida quando o exame sereno da prova conduzir a
excluso de todo motivo para duvidar.
No caso em apreo, os reconhecimentos das vtimas, no podem por si s, servir de alicerce
para eventual decreto condenatrio, porque foram realizados ao arrepio da exigncias contidas
no art. 226 do CPP, alm das circunstncias como ocorreram os fatos, quando o meliante atuou
com o rosto parcialmente coberto com uma camiseta e no perodo noturno, condies que
avultam a possibilidade erros na apreciao e fixao das imagens no subconsciente.
Os reconhecimentos realizados na Delegacia de Polcia de ..... (fls....) representam um
simulacro que vem contaminar os demais atos processuais de identificao do autor do fato
criminoso, subseqentes, haja vista que so meramente a confirmao daquele efetuado
ardilosamente pela Polcia Civil daquela urbe.
A jurisprudncia tem rechaado a validade do Reconhecimento do acusado feito pela
vtima, na Polcia e em Juzo, sem observncia das cautelas determinadas pelo artigo 226 do CPP,
principalmente quando h direta influncia desse reconhecimento na condenao que, em face
das circunstncias, pode ter sido fruto de equvoco causador de possvel erro judicirio. 4
O reconhecimento fotogrfico procedido na Polcia constitui elemento precrio de prova,
principalmente, quando os fatos se deram a noite e o meliante agiu com o rosto parcialmente

encoberto, de forma que a vtima que mais se aproximou do bandido afirmar, categoricamente,
no poder efetuar um reconhecimento seguro da pessoa do ru.

O reconhecimento fotogrfico somente deve ser considerado como forma idnea de

prova, quando acompanhada de outros elementos aptos a caracterizar a autoria do
delito.5
PROVA - Reconhecimento de pessoas - Nulidade - Suspeito no colocado ao lado de
outros que com ele guardem semelhana - Hiptese em que o reconhecimento em
juzo no sana a falta da formalidade - Inteligncia do artigo 226 do CPP. As
formalidades previstas no artigo 226 do CPP so essenciais valia do
reconhecimento, que, inicialmente, h de ser feito por quem se apresente para a
prtica do ato, a ser iniciado com a descrio da pessoa a ser reconhecida. Em
seguida, o suspeito deve ser colocado ao lado de outros que com ele guardem
semelhana, a fim de que se confirme o reconhecimento. A clusula se for possvel,
constante do inciso II do artigo de regncia, consubstancia exceo, diante do
princpio da razoabilidade. O vcio no fica sanado pela corroborao do
reconhecimento em juzo, tambm efetuado sem as formalidades referidas. 6

O reconhecimento fotogrfico dos acusados produzido na fase de inqurito policial,

com a inobservncia dos requisitos do artigo 226 do CPP, meio extremamente
precrio para embasar decreto condenatrio, mormente se inexistirem outros meios
de prova juridicamente idnea a ratificar a sentena. 7

bvio, que o reconhecimento do acusado no obedeceu a regras estabelecidas na lei

processual penal vigente, no podendo servir de amparo e embasamento decreto condenatrio,
face de sua indiscutvel inidoneidade e ilegalidade formal.
A presuno de honestidade patrimnio inalienvel de todo cidado de bem. A defesa
no tem a pretenso de macular a honra das vtimas, elevando seus reconhecimentos a pecha de
falcia ou patranha, porm, invoca-se a devida e redobrada cautela na aferio da validade dos
referidos reconhecimentos, levando-se em conta as circunstncias em que os fatos ocorreram,
para que no incidir em um juzo condenatrio inquo e malvolo, capaz de gerar lamentvel e
irreparvel erro judicirio.
Consoante a autorizada lio do mestre Enrico Altavilla: o reconhecimento resultado de
um juzo de identidade entre uma percepo presente e uma passada; Naturalmente, no
reconhecimento refletem todas as imprecises de percepo anterior, de sua recordao, de sua
evocao e, finalmente os erros de julgamento que podem derivar da comparao das duas
percepes.8
Argumenta, ainda: a maior parte dos erros de reconhecimento devida s condies em
que se deu a primeira percepo: distncia, rapidez, condies de luz, falta de ateno,
perturbao emotiva, (...) diferente a percepo de uma pessoa noite ou de dia, numa zona
de luz difusa ou apanhada por um facho luminoso. Quando menor a luz, menos seguro o
reconhecimento. (...) No somente a emoes, mas tambm qualquer perturbao dos processos
psquicos, pode determinar erros no reconhecimento. 9

Assim sendo, Excelncia, oportuno ressaltar que o fenmeno psicolgico do

reconhecimento, para determinao da verdade real, acompanhado de extremo perigo, porque
frequentemente o reconhecedor, no se d conta do processo interior, que em casos como este,
pode ser levado por um verdadeiro fenmeno ilusrio, ao afirmar ter reconhecido o ru, quando,
na verdade no teve oportunidade de visualizar com clareza e totalidade o rosto do agressor,
que estava parcialmente encoberto, pela insuficincia de claridade, como tambm pela confuso
psicolgica, pnico e medo, emoes que sempre desencadeiam no esprito de quem se vm,
inesperadamente, agredido, comprometendo, assim, a percepo da realidade e o valor do
reconhecimento.
Observa-se que, na confeco, apenas duas vtimas afirmam ter reconhecido o ru, assim,
vale relembrar o trecho do depoimento da vtima .......... (fls...): que o rosto do acusado ..... estava
parcialmente coberto pela camiseta estando do lado de fora o olho, as orelhas e costeleta e a
nuca; que esteve com o acusado ......... por aproximadamente ....minuto; (grifei). Do mesmo modo
asseverou a testemunha/vtima ...... (fls....): que no viu os outros assaltantes mas o nico que viu
estava com a camseta encobrindo parte do rosto ; () saiu pela porta e olhou para ver quem era,
ocasio em que viu o acusado ........ que estava dirigindo a caminhonete; que quando olhou o
acusado .......... j havia descido da camnhonete mas a porta estava aberta; que o
acusado ............. j estava com a camiseta encobrindo o rosto. (grifei).
Percebe-se claramente que os estigmas e traos corporais do assaltante que estavam
visveis, so por demais insignificantes, para a realizao de um reconhecimento seguro, preciso
e indiscutvel, aliado a precariedade de iluminao, tempo de percepo e estado emocional de
todos que estavam sendo assaltados.
Embora a jurisprudncia e a doutrina dominante, tm atribudo relevante valor probante s
declaraes das vtimas, nesta modalidade criminosa, porm, no menos verdade que isoladas,
sem sintonia com os demais elementos do conjunto probatrio, se tornam insuficientes para
alicerar deciso condenatria, como se v nos arestos a seguir expostos:

A palavra da ofendida, quando isolada no processo, no pode autorizar uma

condenao, mxime se ela desmerecida e desacreditada por uma srie de
circunstncias, de mais relevncia umas, de menos intensidade outras, mas
convergindo na mesma rota de de fragilidade, de inoperncia. 10
A sentena condenatria h que se apoiar em prova inequvoca de autoria, 11
A prova da cusao pata ter conseqncia jurdica, deve conduzir certeza da
criminalidade.12
A prova da acusao referente a autoria do fato denunciado, restou imbele e frgil, vez que
fundamentado exclusivamente nos reconhecimentos da vtimas, nada foi apreendido em poder
do Acusado, que o ligasse ao crime, nenhum outro indcio foi gerado durante a fase instrutria,
que pudesse corroborar, fortalecer ou confirmar os citados reconhecimentos.
Por outro lado, o Ru, ao negar a autoria do fato, alegou que no dia e hora em que houve a
perpetrao do crime estava na Exposio Agropecuria de ......., assistindo um show de
msica ......., quando ali se apresentava o cantor ............., verso esta confirmada pela
testemunha: ........., ouvido as fls......, conforme trecho de seu depoimento retro transcrito, assim
como, na cpia do Jornal ....... de Anpolis, em apenso.

Neste ponto, Excelncia, inarredvel o entendimento de que o Acusado cumpriu, a

contento e satisfatoriamente, o comando normativo inserto no art. 156, do Cdigo de Processo
Penal, que atribui o encargo processual de provar aquilo que foi alegado em suas declaraes.
No caso em apreo, o Acusado .............., ora defendente, tem timo relacionamento no
meio familiar e social, o que implicaria na imposio, por via de regra, a fixao da reprimenda
penal ancorada no mnimo legal.

EX POSITIS,

Espera, o Acusado ..........................., sejam as presentes alegaes finais defensivas

recebidas, vez que prprias, e, tempestivas, por tudo o mais que dos autos consta, julgado
improcedente a denncia, nos termos do artigo 386, do Cdigo de Processo Penal, decretando a
absolvio do Acusado/defendente, pois desta forma Vossa Excelncia, estar como de costume
editando decisrio compatvel com os mais elevados ditames do direito e da JUSTIA.
Requer ainda, nos termo do art. 231 do CPP, a juntada, aos autos, da inclusa cpia da capa
do jornal ........, edio .. de ...............

Nestes termos
Pede deferimento.

Local, data

__________________
OAB

Alegaes Finais Por Memorial Tentativa de Homicdio

Absolvio Sumria Desclassificao para Leso Corporal

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA SEGUNDA VARA CRIMINAL DE .....................

Um momento da conduta humana no
revela o conhecimento de um homem.

Protocolo ...................
Cdigo TJ... ..... - Alegaes Finais

......................................................., j qualificado, nos autos

da ao penal que lhe move a justia pblica desta comarca, via de seu advogado e defensor in
fine assinado, permissa mxima vnia, vem perante conspcua e preclara presena de Vossa
Excelncia, tempestivamente, nos termos do pargrafo Quarto do artigo 411 do Cdigo de
Processo Penal, com a nova redao dada pela Lei 11.689/2008, apresentar:

ALEGAES FINAIS DE DEFESA POR MEMORIAL

face aos fatos, razes e fundamentos a seguir perfilados:

SMULA DOS FATOS

Conforme restou demonstrado de forma plena e cabal, pela prova coligida durante o
judicium acusationnes, principalmente pelos depoimentos prestados pelos familiares da dupla
penal, no momento do fato o acusado estava sendo agredido verbal e fisicamente pela vtima,
tendo lanado mo do nico meio de defesa de que dispunha, naquele momento, para fazer
cessar a injusta e atual agresso sofrida.
Consta ainda, dos autos, que a vtima pessoa beligerante, agressiva, e que constantemente
agredia a prpria me como tambm j houvera agredido o pai, e, h muito tempo vinha
impondo toda sorte de provocaes contra a pessoa do Acusado, ora apossando-se de suas
roupas, dinheiro e at mesmo chamando-lhe de viado, inclusive j houvera agredido
fisicamento com um soco no rosto. (fls. ......).
O Acusado, embora jovem, sempre foi dedicado aos estudos e ao trabalho, gozando no seio
familiar e social de respeito e admirao, inclusive, foi obrigado a se exilar fora das fronteiras de
nosso pas, para obter meios de concluir o curso de engenharia aeronutica interrompido por
falta de recursos financeiros.
DO DIREITO
O fato objeto do presente feito, mpar e singular nas raias dos tribunais, uma vez que
representa o retrato de uma tragdia urbana intra familiar a exigir do rgo Judicante um
posicionamento que talvez deva transcender os princpios regularmente aplicados no dia a dia

da prestao jurisdicional, para proferir uma deciso mais consentnea, adequada e conveniente
para realizao dos ideais da Justia.
Ensina o saudoso e festejado Evandro Lins e Silva, que muitos advogados abstm-se de
apresentar alegaes finais nos processos de competncia do Tribunal do Jri. Outros as fazem
bem sucintas, apenas para tornar efetiva sua presena nos autos. Casos h, porm, em que se
deve lutar at pela absolvio sumria ou impronncia, e, nesses casos as alegaes devem ser
bem deduzidas e fundamentadas.
Sabe-se que a deciso intermediria da pronncia, no comporta anlise aprofundada de
mrito, vez que constitui ato processual de carter meramente formal e no substancial, possui
feio de despacho interlocutrio por no se revestir de fora de deciso terminativa,
proclamando, assim, simples admissibilidade da acusao uma vez provada a materialidade do
fato e indcios de sua autoria.
Porm, no presente caso, s.m.j., entende a defesa do Acusado, que o conjunto probatrio
suficiente para a prolao de uma sentena terminativa, pois como a prpria Acusao
reconheceu em suas alegaes finais de fls..., e estreme de dvidas que o Acusado no agiu
animus necandi pugnando pela desclassificao do fato imputado para o de leso corporal leve.
Embora a ilustre Representante do Ministrio Pblica tenha se inclinado par a
desclassificao do fato, na verdade, pela prova coligida durante o judicium acusationis, o que se
tem um quadro inequvoco da presena da excludente de ilicitude prevista no art. 23, II, e 25
do Cdigo Penal Brasileiro.
Na presente fase processual, quando a prova contida judicium accusationis, se apresenta
estreme de dvida, no sentido de ter o acusado agido amparado por causa excludente de ilicitude
ou dirimente de culpabilidade, seria uma incoerncia, deixar o processo se arrastar at o
dispendioso, complexo e mortificante julgamento pelo jri, principalmente, quando o
prosseguimento do feito ou a condenao do ru representar, nica e simplesmente, a
decretao da aniquilao de uma famlia que j se encontra com seus laos afetivos corrodos
impossibilitando qualquer chance de reestruturao.
Finalmente, como expressam as provas do processo, o Acusado pessoa de excelente
antecedente, sem qualquer antecedente judicial, trabalhador, estudioso gozando de respeito e
admirao entre seus familiares e no meio social onde.

EX POSITIS,
espera o Acusado .........................., ora defendente, sejam as presentes alegaes recebidas,
vez que prprias e tempestivas, decretando sua ABSOLVIO SUMRIA, caso assim no
entenda, proceda a desclassificao do fato para o art. 129, caputdo Cdigo Penal, nos termos
do artigo 383, do Cdigo de Processo Penal pois desta forma, Vossa Excelncia, estar editando
deciso compatvel com os mais elevados ditames do da Lei, do Direito e da Excelsa JUSTIA.

LOCAL, DATA.

_________________
OAB

Alegaes Finais Violao de Domicilio Estupro

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ........... VARA CRIMINAL DE ...............

Protocolo n .................
Cd. TJ.... ..... - - Alegaes Finais

................................, j qualificado, nos autos da ao penal que lhe move a justia pblica
desta comarca, via de seu advogado in fine assinado, permissa mxima vnia vem perante a
conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia, tempestivamente, nos termos do artigo 403,
do CPP inovado pela Lei 11.719/2008, apresentar
ALEGAES FINAIS
face aos fatos, razes e fundamentos a seguir expostos:

SMULA DOS FATOS

A inaugural acusatria de fls......, imputa ao Acusado, a prtica dos ilcitos penais previstos
nos arts. 150, 213 e 344 do Cdigo Penal.
A Acusao Oficial se props a provar durante o persecutio criminis, que o Acusado,
constrangeu a suposta vtima a manter atos de libidinagem diversos da conjuno carnal, quais
sejam beijos e braos lascivos, em duas ocasies distintas, nos seguintes termos:

Consta do incluso inqurito policial (autos n. .............) que, no perodo

compreendido entre o ms de ................... e o ms de ............., o acusado, por
algumas vezes, constrangeu a adolescente ..............., poca com .... anos de idade, a
permitir que praticasse com ela atos libidinosos diversos da conjuno carnal, quais
sejam, abraos e beijos lascivos.

.Consta, ainda, que no dia ........., aps entrar astuciosamente na residncia da

vtima, sem o consentimento da genitora desta, o acusado levou a mesma at um
quarto e passou a acaricia-la de forma lasciva, tentando convence-la a manter , com
ele, conjuno carnal. (fls. ...).

E ainda:
que ao descobrir que havia sido instaurado inqurito policial para apurar o fato, o acusado

passou a proferir ameaas contra a me da vtima e sua famlia , atravs de recados para vizinhos
e telefonemas...(fls...)
Nas declaraes da me da suposta vtima extrai-se, que a mesma tinha conhecimento do
fato e de quem era seu autor desde .........., quando assim se expressa s fls...:

QUE, a comunicante esclarece que j desconfiava que o ................ estava tentando

aproximar da ........., sempre conversando com ela, desde o ms de .............., quando
a comunicante mudou o citado apartamento; (Grifei).

Mais adiante esclarece:

QUE, a comunicante esclarece que j desconfiava de algo entre o ............ e ...........,

desde quando mudou para o citado apartamento no ms de ................., pois percebia
que o ............ tinha muitas intimidades com a ........., ficava empurrando e brincando
com a ....... (tipo assim brincadeiras extrovertidas, empurres, dava chocolates,
balinhas, uma vez deu dinheiro (..... Reais), esclarecendo ainda que quando
perguntou de onde era os ..... reais para ........., a mesma disse que tinha achado o
dinheiro, isto o ....... tinha mandado ela falar que achou, em outras ocasies, a
comunicante, presenciou o ........ jogar beijos para sua filha ........., do ptio do prdio
para cima (do seu apartamento), no lembrando a poca pois era de tempo a tempo,
esclarecendo que no ms de ................., no lembrando o dia exato, em uma reunio
que ........... fez no apartamento dela, convidando a comunicante, e o ....... para uma
reunio, para esclarecimento, por volta das ...... horas, a comunicante aproveitou a
oportunidade para chamar a ateno do ..................., que no estava gostando dos
fatos. (Grifei)

Durante a instruo criminal, o Estado-Acusador no se desincumbiu do nus probandi,

quando os prprios depoimentos da suposta ofendida, foram unnimes em afirmar que o
Acusado em nenhum momento tentou manter consigo conjuno carnal ou qualquer espcie de
ato libidinoso, quando assim relata:

Na delegacia Fls......:

passado um pouquinho, o ...... pegou em sua mo, normalmente, levando a mesma

para o quarto da sua me, onde ficaram conversando mais ou menos uns .... minutos,
, o qual ficava calado um tempo, e que a declarante ficou com as pernas trmulas,
pois a declarante ficou com muito medo do ................., pois ele ficava olhando
demais para a declarante, sem falar nada a ela, e que a declarante disse ainda que , o
que o ....... fez foi ficar pegando em sua mo, no tentando nada mais com a
declarante, nem beijos e nem abraos (grifei).

Em Juzo Fls.......:

que, no dia em que o acusado entrou no apartamento, passaram-se uns quarenta

minutos dede a chegada dele at a de sua me, sendo que nesse meio tempo ele
ficava pegando em sua. mo e tentando se aproximar, ao passo que a declarante
ficava sempre se afastando dele; que, a me da declarante falou que, se ela no
chegasse, ele tentaria fazer alguma coisa a mais com a mesma; que, nesse dia ele no
chegou a beijar nem a tentar beijar a declarante. (Grifei).

A verso apresentada pela suposta vtima est em harmonia com os demais depoimentos
Ficou tambm cabalmente demonstrado que o acesso do Acusado ao apartamento foi
franqueado pela suposta vtima que como moradora daquele imvel era detentora do direito de
permitir a entrada de qualquer pessoa, pelo que denota no ter havido qualquer violao de
domiclio como pretende Acusao Oficial.
Neste ponto, de se ressaltar que o depoimento da genitora da suposta vtima assim se
pronuncia s fls. 09:

QUE, a comunicante esclarece ainda que antes deixava a chave com a ........., e
soube atravs dela que no dia ................., a ............. tinha dado uma cpia da chave
do apartamento para o ............., no sabendo a poca.. (Grifei).

O Acusado pessoa trabalhadora, com famlia regularmente constituda que depende

exclusivamente de atividade laborativa, tecnicamente primrio, de bons antecedentes e boa
conduta social.

DO DIREITO
PRELIMINARMENTE

Conforme o entendimento unnime da doutrina processual, tanto a ao civil como a

penal, o direito de se exigir, legitimamente, o provimento jurisdicional, est condicionado ao
cumprimento de determinadas condies de ao, que genericamente so: a legitimidade da
parte (ad causam), o interesse de agir e a possibilidade jurdica. Especificamente, no processo
penal, acrescenta-se outras condies de procedibilidade, dentre as quais figura a representao
do ofendido, em determinados crimes, legitimando o Ministrio Pblico para assumir o polo
ativo do processo penal.
Assim ensina a festejada doutrinadora
Nulidades no Processo Penal, 2 Edio, pag. 57:

Ada Pellegrini Grinover, em sua obra As

Quando faltar uma s que seja das condies da ao ou de procedibilidade, diz-se

que o autor carecedor desta. A consequncia que o juiz, embora exercendo a
funo jurisdicional, no chegar a apreciar o mrito.
dever do juiz a verificao da presena das condies da ao e de procedibilidade

o mais cedo possvel e de ofcio. Nesse caso, trancar a ao, por ser o autor dela
carecedor. Se, no entanto, no o fizer, nem na sentena final (lembrando que no h
precluso, nem mesmo pro judicato, para a reapreciao da matria), o processo ser
nulo ab initio (art. 564, II, do CPP).

A dependncia da representao do ofendido ou seu representante legal, para legitimar a

atuao do Ministrio Pblico, abordada com muita propriedade pelo insigne doutrinador
Eugnio Ral Zaffaroni, nos seguintes termos:

A ao penal pblica condicionada regida pela regra - para muitos, princpio - da

oportunidade. que razes sobram para que assim procedesse o legislador, pois,
muitas vezes, pode ter o ofendido um legtimo interesse em que o fato no ganhe o
publicidade, e, nesse caso, o interesse do ofendido se sobrepe ao estatal, na
represso do ato criminoso. Por tal razo, a lei faz a atuao do Ministrio Pblico
ficar na dependncia da manifestao do ofendido, mas, uma vez oferecida a
denncia, a representao torna-se irretratvel, prosseguindo a ao penal
condenatria at o seu final.(grifei)
A representao, em tal situao, possui uma dupla vantagem, pois, enquanto
resguarda o interesse privado, permite que, uma vez satisfeita a condio de
procedibilidade, por ser pblica, apresente-se como mais idnea para se efetivar o
processo de represso do crime. (in Manual de Direito Penal Brasileiro, Parte
Geral, Ed. 1997 -Pg. 775).

O exerccio da ao penal de natureza pblica, consoante dispe a regra do artigo 100, do

Cdigo Penal. Tratando-se, porm, de crime contra os costumes (art. 213 221 CP), a ao penal
s se procede mediante queixa. Na hiptese do 1 , do artigo 225, I, do Cdigo Penal a ao
penal ser pblica mas condicionada representao de quem de direito, obedecendo ao
princpio da convenincia, que absoluto, e da disponibilidade, que relativo, posto que ao
titular do direito a representao, como condio da ao, lhe facultado a retratao da delao
(art. 25, do CPP e 102 do CP), desde que o faa anteriormente a denncia.
Embora a representao no exija rigor formalstico, no caso em apreo, com relao ao
delito tipificado no art. 213, do CPB, no restou inequvoco o interesse do representante da
suposta vtima em ver instaurado o persecutio criminis, com relao a suposta prtica do delito
do art. 213, do CPB, vez que o Boletim de Ocorrncia de fls...., no possui o condo de assumir o
papel da representao criminal, porque a delao ali contida diz respeito nica e
exclusivamente a uma possvel violao de domiclio.
A Delegada de Polcia baixou a Portaria de fls...., de forma arbitrria e distorcida da
verdade, uma vez que recebeu o Boletim de Ocorrncia delatando a prtica de uma suposta
violao de domiclio, e deu-lhe outra interpretao, inclusive afirmando literalmente ..o qual
teria pedido a ........ que com ele tivesse relao sexual... , fato inexistente naquele Boletim, como
tambm no foi apurado durante o contraditrio. Logo, o presente feito teve seu nascedouro no
terreno decomposto da mente da autoridade policial, que acresceu voluntria e conscientemente
uma violao de direito no suscitada e nem requerida pela representante legal da suposta
vtima.

Mesmo considerando, o B.O, como uma possvel representao, de convir que, conforme
fragmentos dos depoimentos retro alinhados, percebe-se claramente que a presente ao penal
deve referir-se exclusivamente aos fatos supostamente ocorridos no dia ......., uma vez que
aqueles citados na exordial acusatria que teriam ocorrido em datas pretritas reunio
realizada no apartamento da testemunha ........., foram alcanados pela precluso, uma vez que a
prpria genitora da suposta vtima firma, taxativamente, ter conhecimento dos fatos e sua autoria
desde .................., (Fls....) sem contudo exercitar seu direito a representao no prazo legal.
imperativo legal contido no Art. 28 do Cdigo de Processo Penal, que salvo disposio em
contrrio, o ofendido, ou seu representante legal, decair do direito de queixa ou de
representao, se no o exercer dentro do prazo de ... (...) meses, contado do dia em que vier a
saber quem o autor do crime, ora, se a genitora da suposta vtima em .................. j tinha
conhecimento da conduta do Acusado, deveria exercer seu direito de representao dentro
daquele lapso temporal, e, no o fez.
Deve, assim, a presente preliminar ser reconhecida, e por fora do que dispe o inciso II,
do Art. 564, ser decretada a nulidade processo com relao ao delito tipificado no art. 214 do
CPB, pois assim Vossa Excelncia editar deciso inspirada nos mais ldimos princpios do
direito.

DO MRITO

Com referncia aos fatos ocorridos em ..........., no h como sustentar ter havido qualquer
ato libidinoso como pretende a Acusao Oficial, pois a prpria vtima segura em afirmar que
; que, nesse dia ele no chegou a beijar nem a tentar beijar a declarante. E ainda a declarante
disse ainda que , o que o ..... fez foi ficar pegando em sua mo, no tentando nada mais com a
declarante, nem beijos e nem abraos.. Considerar os fatos acima descritos como aqueles atos
libidinosos, previstos no tipo penal sugerido pela Acusao, suscetveis de grave apenao,
ferir o bom senso e agredir de forma voraz o princpio da proporcionalidade.
Embora, a conduta atribuda ao Acusado, possa ser censurvel do ponto de vista tico,
moral ou religioso, bvio que ela est fora da rbita da proibio penal, na forma sugerido pelo
Ministrio Pblico.
Em concluso, tem-se que a conduta descrita na denncia por ocasio dos fatos ocorrido no
apartamento da me da suposta vtima penalmente atpica.
Consoante o entendimento esposado pela melhor doutrina processual penal, sentena de
contedo condenatrio exige, para sua prolao, a certeza de ter sido cometido um crime e de ser
o acusado o seu autor. A menor dvida a respeito acena para a possibilidade de inocncia do ru,
de sorte que a Justia no faria jus a essa denominao se aceitasse, nessas circunstncias, um
dito condenatrio operando com uma margem de risco - mnima que seja - de condenar quem
nada deva.
No caso em apreo, as declaraes da suposta vtima no sentido de que o Acusado no
praticou nenhum ato de libidinagem consigo, e se encontram em harmonia com as demais
provas coligidas, pelo que devem ser acolhidas com a conseqente absolvio do Acusado.
Deve-se ressaltar, tambm, que a suposta vtima esclareceu em Juzo que permitia que o
Acusado buscasse no colgio e espontaneamente se dava s possveis carcias e beijos, e visando

fugir a fiscalizao da me pedia que lhe deixasse no ponto de nibus afastado de sua residncia.
A prpria genitora declara que a suposta vtima ardilosamente forneceu uma cpia da chave do
apartamento para o Acusado, alm do que ...... acoitava muita coisa que ele fazia (fls.....).
caso j apontadas.
patente, que a conduta atribuda ao acusado est longe de alcanar a gravidade dos atos
elencados no artigo 213 do CPB, pelo que reverteria em notria injustia, em caso de
condenao, que sua reprimenda penal fosse alada nos parmetros definidos na norma
incriminadora ali inserta: ..... (...) a (...) anos de recluso, o que exige do Ilustre Julgador critrios
redobrados e sopesando-se as diretrizes do princpio da proporcionalidade.
Da, que no caso em apreo, o Princpio da Proporcionalidade deve nortear a conduta do
juiz frente ao caso concreto, pois dever ponderar a gravidade da medida imposta com a
finalidade pretendida, sem perder de vista o fumus delicti e
o perigo ao normal
desenvolvimento do processo. Dever valorar se esses elementos justificam a gravidade das
conseqncias do ato e a estigmatizaro jurdica e social que ir sofrer o acusado.
Com relao a imputao do Acusado ter infringido o suposto delito de violao de
domiclio, previsto no artigo 150 do Cdigo Penal, improcedente, pois como dos autos consta
ele adentrou no apartamento da suposta vtima com a anuncia desta, que era, moradora daquele
imvel era detentora do direito de permitir a entrada de qualquer pessoa. indispensvel que o
agente, ao adentrar na casa alheia, o faa contra a vontade deste e tenha o propsito de cometer o
delito fim contra o proprietrio.
assente na jurisprudncia dominante, que a violao de domiclio, como crime
subsidirio que , tambm requisita para sua integrao o dolo especfico. Se a finalidade do
agente no foi a de violar o domiclio, como propsito nico da ao, no configura o crime ( RT
432/346).
Assim sendo, se a parte Acusao afirma in tese, que o intuito do Acusado era a prtica de
crime contra liberdade sexual, a violao de domiclio passou a ser delito-meio pelo que fica
absorvido pela conduta proibida de maior relevo em obedincia ao princpio major absorbet
minorem.
No que pertine a acusao de ter o Ru usado de grave ameaa, com o fim de favorecer
interesse prprio conra parte ou qualquer pessoa que funcione ou chamada a intervir em
processo judicial ou policial, contida na exordial, no ficou cabalmente demonstrado durante a
instruo criminal, razo que exige ser a denncia ser julgada improcedente neste particular.
Consoante, o entendimento esposado pela melhor doutrina, o referido crime tem como
objeto material o emprego de violncia ou grave ameaa. A primeira representada pela vis
corporalis, consistente no uso de fora fsica contra a pessoa da vtima, enquanto que a grave
ameaa representada pela vis compulsiva, que a violncia moral, a qual a lei exige que seja de
natureza grave, capar de incutir justificvel temor, o que no se confunde com a atuao do
Acusado que num momento de desespero implorou a vtima que se abstivesse de dar
prosseguimento ao persecutio criminis.
A Leitura das transcries da fitas de udio de fls....., demonstra nas palavras do Acusado
mais um teor de angstia e medo do que ameaas contra os familiares da suposta vtima.
Observando-se, ainda, que todas expresses naquele sentido eram instigadas pelos seus
interlocutores.
Assim sendo Excelncia, deve o Acusado ser absolvido da referida imputao, por ausncia

do elemento subjetivo e do objeto material da imputao, por um princpio de Justia.

O Acusado, ora defendente, conforme declaraes de fls......, pessoa honesta,
tecnicamente primrio, portador de excelente antecedentes, que em funo dos fatos geradores
do presente processo se encontra encarcerado, deixando seus filhos menores margem da
miserabilidade, alm do que sua esposa encontra-se gravemente enferma, necessitando todos de
sua assistncia.

EX POSITIS,

Requere a juntada aos autos da inclusa documentao, com fulcro no artigo 231 do Cdigo
de Processo Penal, e, espera o Acusado, ora defendente, sejam as presentes alegaes recebidas,
vez que prprias, e, tempestivas, por tudo o mais que dos autos conste, seja acatada a preliminar
suscitada e julgado improcedente a denncia, nos termos do artigo 386, do mesmo Estatuto, pois
desta forma Vossa Excelncia, estar, como de costume, editando decisrio compatvel com os
mais elevados ditames do direito e da JUSTIA.

Nestes termos
Pede deferimento.

Local, data

____________________
OAB

Alegaes Finais Estelionato - Associao Criminosa - Uso de

Documento Falso - Falta de Prova pericial - Absoro do Falso
Pelo Estelionato

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA COMARCA DE .......

ESCRIVANIA DO CRIME

Protocolo .................

................................, j qualificado, nos autos da ao penal que lhe move a Justia

Pblica desta comarca, via de seu defensor, in fine assinado, permissa mxima vnia, vem
perante a conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia, com supedneo no art. 403, do
Cdigo de Processo Penal, com a redao que lhe deu a Lei 11.719/2008, apresentar
ALEGAES FINAIS por memorial
Face aos seguintes fatos razes e fundamentos:

SMULA DOS FATOS

1Na exordial acusatria, de fls ....., o rgo da Acusao Oficial, imputou ao acusado, ora
defendente, a prtica do ilcito penal incrustado na norma proibitiva do artigo 171, caput, 288
e 304, em concurso de pessoas com os co-rus ..........., ................ e ...................., nos seguintes
termos in verbis:

Consta do incluso Inqurito Policial registrado sob o n ........, oriundo da Delegacia

de Polcia local, que os denunciados, j qualificados nos autos, utilizando-se de
meios fraudulentos, induzindo e mantendo outrem em erro, obtiveram vantagens
ilcitas em prejuzo alheio, quando tambm denotou-se que de forma organizada,
estiveram associados formando quadrilha ou bando para o fim de cometer infraes.
Que segundo consta, no dia ......... do corrente ano, o primeiro denunciado,
utilizando-se de diversos documentos falsificados, adquiriu junto a .............
.........................., localizada nesta cidade, uma moto ......, no valor de R$ .......

(..............), emitindo, para pagamento, quatro cheques clonados da conta .........,

agncia ........., ..........., cujo titular, na verdade, era ...................., conforme apurao
feita junto Instituio Financeira.
Que alguns dias depois, o primeiro denunciado retornou at a referida empresa e
apresentou o segundo denunciado, que utilizando tambm de documentos
falsificados, adquiriu uma moto ....... Fazer, no valor de R$ ....... (...........................),
cujo pagamento fora feito atravs da emisso de ..... cheque, tambm clonados da
conta ....., agncia ......, Banco ........, cujo titular, segundo apurado, seria na
verdade, ............................
Que poucos dias antes dos cheques inicialmente apresentados vencessem, o
primeiro denunciado novamente contactou os funcionrios da ........., indicando o
terceiro e o quarto denunciado como possveis compradores, sendo que, nesta
oportunidade desconfiando que algo estaria errado, pela semelhana da
documentao apresentada, a vtima, por meio de seus administradores, passou a
investigar a origem dos documentos, o que frustou as duas ltimas negociaes.
Assim, no obtendo xito na tentativa de receber o prejuzo sofrido e diante das
informaes de que o primeiro denunciado teria utilizado dos mesmos artifcios em
outras oportunidades, a vtima procurou a Delegacia de Polcia local para a adoo da
providencias cabveis. (...)

A denncia foi recebida as fls. ......; ocasio em decretou-se a priso preventiva; citado via
editalcia (fls. ........), no compareceu para ser interrogado, tendo sido determinada a suspenso
do processo (fls.....).
Com o cumprimento do mandado de priso em desfavor do co-ru .................... (fls........),
prosseguiu a instruo criminal com relao a este, com a ...... (...) testemunhas arroladas na
denncia (fls........); e, via deprecata ..... (...) testemunhas de beatificao, arroladas pelo
Acusado .........., alm da genitora do, ora defendente, (fls. .....).
As fls. o Acusado, ora defendente fez juntar instrumento procuratrio aos autos, pugnando
pelo prosseguimento do feito se a sua presena fsica, pedido que foi indeferido nesta instncia
singela e deferido pelo TJ... atravs do HC ................).
Retomado o andamento do persecutio criminis, a defesa tcnica do Acusado as fls.,
ratificou e convalidou o conjunto probatrio carreado para os auto na sua ausncia.
A prova coligida durante a instruo criminal, insuficiente para embasar eventual decreto
condenatrio, vez que todas testemunhas ouvidas em Juzo so empregados da suposta vtima, e
por isso indignos de valor probante so seus depoimentos.
De outro prisma verifica-se que com a absolvio do co-ru ...................., invivel o
reconhecimento do crime de bando ou quadrilha (art. 288 do CPB) vez que restaram apenas ...
acusados, nmero aqum daquele exigido no referido dispositivo legal para a configurao do
delito.
Com relao ao crime de tipificado no art. 304 do Cdigo Penal Brasileiro, insta a
concluso, como delito-meio, de que o mesmo restou absorvido pelo crime de estelionato, que no
presente feito, representa o delito-fim.
Embora o Acusado, ora defendente, responda outro processo criminal na comarca

de ................, tecnicamente primrio, possui residncia na cidade de Ceres, e em caso de

eventual condenao deve sua reprimenda pena ser ancorada no mnimo legal, a ser cumprida
no local onde reside.

DO DIREITO
PRELIMINARMENTE
O Cdigo de Processo Penal, no Livro que trata das nulidades processuais impe o
seguinte comando normativo:
Art. 564 - A nulidade ocorrer nos seguintes casos:
(...) 0missis
III - por falta das frmulas ou dos termos seguintes:
(...) omissis
b) O Exame do corpo de delito nos crimes que deixam vestgios, ressalvado o
disposto no artigo 167.

Nosso Estatuto de Ritos Processuais Penais, no artigo ut retro citado, dispe que ocorrer
nulidade no caso de falta de termos ou frmulas, dentre os quais a realizao de exame de corpo
de delito nos crimes que deixam vestgios, como no caso em pauta, por corporificar e
instrumentalizar a materialidade dos fatos objeto da persecuo judicial. Isso, porque a Justia
Criminal, principalmente, deve exteriorizar-se atravs de formas, absolutamente cogentes e
inalterveis ao arbtrio das partes. Assim, sua falta j traduz nulidade por si mesmo,
independentemente da ocorrncia ou no de prejuzo.
Oportuna a lio do eminente jurisconsulto ptrio JLIO FABBRINI MIRABETE, quando
assim leciona:
Causa nulidade absoluta a ausncia do exame de corpo de delito nos crimes que
deixam vestgios. Na hiptese de delicta lactis permanentis por ele que se
comprova a existncia do crime quando este deixa vestgios, sob pena de nulidade,
para evitar-se acusaes infundadas. Ressalva o artigo 167, porm, que no sendo
possvel o exame de corpo de delito, por haverem desaparecido os vestgios, a prova
testemunhal pode suprir-lhe a falta. 1(Grifei).
Diz a jurisprudncia
A no realizao de exame de corpo de delito direto, que d maior credibilidade e
confiana ao julgador, por incria da autoridade policial, que, por comodismo, realiza
o exame indireto, sem especificao de sua fonte, implica comprometimento da
prova da materialidade do delito, impondo-se a absolvio (RT 637/267). No mesmo
sentido, (TJSP: RT 553/339; TACRSP: RT 548/339; TJMG: RT 534/416.)

Correta a advertncia de que quando o ilcito penal deixa vestgios torna-se necessria e
imprescindvel a realizao do exame de corpo de delito. Desta tica, destina-se a comprovao

por percia da existncia dos elementos objetivos do tipo, os quais so aferidos, principalmente,
ao resultado produzido pelo atuar reprovvel, de que houve o evento, do qual depende a
existncia objetiva do crime, ex vi do artigo 13, do Cdigo Penal.
Incensurvel o posicionamento de que configura-se nulidade absoluta a ausncia do
exame de corpo de delito nos crimes que deixam vestgios, e no caso sub examine, trata-se de
delicta factis permanentes, sendo por ele que se comprova a existncia tpica s quando h
vestgios positivados, sempre sob o crivo da nulidade absoluta. Neste sentido pacfica a
orientao pretoriana j apontada.2
preciso insistir, no entanto, que se trata de nulidade absoluta e no relativa, que por fora
do que dispe normativamente o artigo 573, do CPP, e pela ausncia de dispositivo que lhe
outorgue qualquer sanatria (v. por falta do exame de corpo de delito, direto ou indireto, nos
crimes que deixam vestgios, ex vi do artigo 564, III, letra b do CPP.
No caso em tela, a documentao acostada aos autos, pela suposta vtima, constitui talvez
ou simplesmente, mero indcio da ocorrncia de possvel ilcito penal, no podendo ser elevado
a categoria de prova da materialidade de um delito, que por sua natureza e sede deixa vestgios
constatveis atravs de elaborao de Laudo Pericial em documentos que se submetidos ao crivo
dos senhores peritos poderiam comprovar a existncia ou no da alegada fraude ou artifcio.
A evidncia do aspecto ora suscitada encontra eco nas prprias palavras das testemunhas
ouvidas em Juzo, que de forma unssona declaram que o Acusado teria utilizado de documentos
falsificados para a aquisio dos bens da suposta vtima.
Excelncia flagrante e incontestvel a incidncia da nulidade do processo por falta de
prova da materialidade dos fatos descritos na denncia de fls., por infringncia do disposto no
artigo 564, III, b do Cdigo de Processo Penal, impondo-se o reconhecimento da preliminar
suscitada com o julgamento do feito sem apreciao do mrito, determinando-se o arquivamento
da presente ao penal para todos os fins de direito.

DO MRITO

A denncia imputa ao Acusado a conduta descrita no art. 288, que assim preconiza
associarem-se mais de trs pessoas, em quadrilha ou bando, para o fim de cometerem crimes.
O referido dispositivo, trata-se crime coletivo, plurissubjetivo, que exige um nmero
mnimo de quatro agentes para sua configurao tpica, o que vale dizer que com a absolvio do
co-ru ........................., restaram apenas trs acusados, nmero inferior ao exigido legalmente,
para a configurao do ilcito penal denunciado. Logo, por falta de elementar do tipo impe-se
sua absolvio.
A jurisprudncia hodierna comunga o entendimento acima alinhado conforme o seguinte
julgado:

A absolvio, com provimento da apelao, de um dos quatro rus que se associaram

para cometer crimes, descaracteriza o delito de quadrilha ou bando, pela falta, em
relao aos demais, do quorum mnimo de quatro 3

Assim sendo, dever o Acusado, ora defendente, ser absolvido da imputao prevista no art.
288 do CPB.
De igual modo no merece prosperar a acusao referente o delito previsto no art. 304, do
Cdigo Penal Brasileiro, vez que, no presente caso, a suposta falsidade configurou ato
meramente preparatrio do crime de estelionato, pelo que dever por este ser absorvido, conforme
inteligncia do art. 14 do mesmo Codex.
A doutrina mais abalizada tem proclamado que os atos preparatrios, quais sejam aqueles
que representam a forma de atuar, que criam condies prvias para a realizao do delito
planejado, no so punveis. Assim sendo, aquela conduta que precede, sob o prisma temporal, a
execuo do fato criminoso, meramente uma fase do iter criminis, ou seja ato preparatrio
indiferente ao nosso direito penal, que pune a cogitao e a preparao.
No caso em apreo, a suposta falsificao de documentos configurou ato preparatrio do
delito de estelionato, conforme entendimento esposado pela jurisprudncia majoritria:
tentativa cometida mediante uso de documento falso - Pune-se somente o
crime de estelionato,que absorve a falsidade, quando este foi o meio
fraudulento empregado para a prtica.4
Uso de documento falso Crime-meio para a obteno da indevida vantagem
econmica Absoro pelo crime-fim, no caso estelionato. Inteligncia da
Smula 17 do STJ - Se o uso de documento falso foi endereado obtenao de
indevida vantagem econmica, o falso constitui-se em crime-meio, que fica
absorvido pelo crime-fim no caso estelionato.5
A utilizao de documento falsificado como meio para a prtica de estelionato,
resulta na absoro, por este, do delito previsto no art. 304 do CP. 6
, assim, caso de uso de documento falso delito-meio - para a consumao do verdadeiro
objetivo do agente, o estelionato delito-fim, h pluralidade de normas e unidade de crimes,
onde nasce a consuno, com que se procura resolver o problema de conflito aparente de
normas.
Segundo o princpio da consuno, a norma incriminadora de um fato, que meio
necessrio ou normal fase de preparao ou execuo de outro crime, excluda pela norma a
este relativa. Assim sendo, no magistrio de Heleno Fragoso h consuno quando um crime
meio necessrio ou normal fase de preparao ou de execuo de outro crime. 7
Deste modo, imperioso que se proceda a absolvio do Acusado, ora defendente com
relao ao delito do art. 304 do Cdigo Penal Brasileiro, vez que pelo princpio da consuno este
foi absorvido pelo delito de estelionato.
O Acusado, embora responda por outra ao penal na comarca de................ primrio,
possui endereo certo e sabido na cidade de Ceres, onde reside em companhia de sua me, pelo
que, no caso de eventual condenao deve sua pena ser cumprida naquela urbe conforme lhe
faculta o art. 86, da Lei de Execuo Penal.

EX POSITIS,

Espera o Acusado, ......................, sejam as presentes Alegaes finais, recebidas, vez que
prprias e tempestivas, julgando procedente a preliminar suscitada, com a decretao da
nulidade absoluta do processo nos termos do art. 564, III, b, do Cdigo de Processo Penal, em
caso de anlise de mrito, julgada improcedente a denncia e todos seus termos, decretando-se
sua ABSOLVIO, pois desta forma Vossa Excelncia estar restabelecendo o imprio da Lei, do
Direito e da Excelsa JUSTIA.

Termos em pede e espera deferimento.

LOCAL, DATA.

_____________
OAB

Alegaes Finais Estupro Falta de Dissenso da Vtima - Relao

Sexual consentida

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA TERCEIRA VARA CRIMINAL DE ....................

Protocolo ................

Alegaes Finais
Acusado:..............

...................., j qualificado, nos autos da ao penal que lhe move a justia pblica desta
comarca, via de seu defensor in fine assinado, permissa mxima vnia, vem perante a conspcua
e preclara presena de Vossa Excelncia, nos termos do art. 403, do Cdigo de Processo Penal
com a redao que lhe deu a Lei 11.719/2008, apresentar
ALEGAES FINAIS POR MEMORIAL
face aos fatos, razes e fundamentos a seguir perfilados:

SMULA DOS FATOS

1O Acusado foi denunciado como incursos na penas do art. 213, do Cdigo Penal
Brasileiro, com a nova redao que lhe emprestou a Lei 12.015/2009, sob a suposta prtica do
seguinte fato delituoso in verbis (Fls........).

Infere-se dos autos, que na madrugada do dia ........ a vtima dirigiu-se ao

.................., onde ficou conhecendo o denunciado e ficaram conversando, sendo ao
anunciar que iria para a sua casa, o mesmo lhe ofereceu carona e foi aceita. No
caminho para a casa da vtima, o denunciado mudou o percurso e aps passarem por
outro bar e dar voltas pela cidade a levou par a sua (dele). Nesse local, sob violncia
fsica e ameaas a obrigou a manter consigo conjuno carnal e atos libidinosos,
permanecendo com a vtima cerca de trs horas.
Aps satisfazer sua irrefreada lascvia, o denunciado adormeceu e a vtima
conseguiu deixar o local, sendo socorrida por um rapaz que a levou at a delegacia
da mulher, onde registrou ocorrncia e foi requisitado o exame de conjuno carnal ,
que foi realizado e comprovada a cpula vagnica e a violncia.

2Ao prestar suas declaraes perante a autoridade policial, a suposta vtima afirma que
mesmo, o Acusado sendo pessoa desconhecida, aceitou de bom grado a carona oferecida, e que
embora o mesmo tenha tomado um caminho diferente ao que levaria at sua residncia, no
tomou nenhuma providencia enrgica que denotasse indignao, descontentamento ou
dissidncia, deixando-se levar de forma livre e voluntariamente, noite a dentro, perambulando
por bares da cidade at a madrugada:

Fls. ......:
QUE, o ... falou para a declarante , voc est com fome ?, ento vamos sair para
comer alguma coisa, a declarante respondeu para o ...., no! No vou no! Nem te
conheo e ..... falou ento eu te levo na sua casa, que ficava duas quadras acima onde
a declarante estava; (...) QUE a declarante, esclarece que aceitou a carona do rapaz, a
qual pediu para ir embora para casa, e o mesmo concordou em levar a declarante
para casa, porm, o ....... ainda falou ento a gente vai dar umas voltinhas e depois eu
te levo para sua casa, at ento a vtima ainda estava fora da ............, no anotando a
placa, e resolveu entrar no carro, e QUE ........ virou o carro e rumo ao centro da
cidade; QUE, a declarante esclarece ainda que o ........... passou no Churrasquinho
do ......., situado nas proximidades da ............., nesta cidade, esclarecendo ainda que
comeu ....... ......., e que a declarante sempre pedindo para o .......... para ir embora
para casa o qual falava a gente j vai

Fls. ...
QUE a declarante disse que o ........ parou em um ......... situado na ........., o qual
ficou uns minutinhos s, e saindo de l por volta das ..... horas, e que o ........ falou
que ia passar na casa da me dele, por perto da praa ..........., no sabendo o
endereo e nem lembrando o local, pois o ........ deu muitas voltas para ir at a casa
da me dele, onde ele parou em um local perto da praa, no lembrando onde, vendo
a declarante que o ......... apertou um interfone, no ouvindo o que ele conversou
(Grifei)
Em Juzo a suposta vtima confirma que em nenhum momento tentou desvencilhar da
companhia do Acusado:

Fls. .....:
aceitou a carona, mais assim que entrou na camionete o acusado pegou um outro
caminho, pediu para ir embora para casa que no queria ir em outro lugar, ele disse
que ia ali e logo a levaria para casa, passou no ...................., foi agressivo com
o ..........., depois tornou a entrar no carro e a declarante sempre pedindo para ir
embora, que a deixasse em casa, ele disse que ia ali e logo a levaria, ficou dando
volta, passou na ........... na cassa da me dele, entrou na casa da me e sai passarem
em outro ......................e a declarante sempre pedindo para que a levasse em casa e
ele disse que j ia leva-la; que ao invs de leva-la para casa levou para casa dele
no ............; que continuou insistindo que queria ir embora, mais ele trancou o
porto (Grifei)

A adeso aos intuitos lascivos do Acusado est bem estampado no trecho das declaraes
da suposta vtima quando, naquele fantasioso momento de opresso, ela aconselha que o mesmo
ao menos use camisinha:
Fls.
esclarece a declarante que j que ele estava fazendo isto tudo, podia usar uma
camisinha, o qual respondeu que no ia usar, pois puta ele gostava de comer
daquele jeito mesmo
Est claro que a suposta vtima ops uma simulada resistncia, ao voluptuoso enlace
sexual, com aspecto meramente formal, platnico, e frgil, quando diz:

Fls. ...:
...e depois jogou na , fazendo sexo de todas as maneiras, oral, penetrava,
tirava, colocava o pnis, ora em sua boca, ora em sua vagina, no fazendo sexo
anal , pois a declarante conseguiu no deixar...
O congresso sexual foi to espontneo que, conforme a prpria vtima afirmou em juzo
s fls. 351: que surgiu um boato no bairro depois do estupro que a declarante namorava com o
Acusado, bvio, que para que surgisse um boato desta natureza necessrio que houvesse um
relacionamento, no mnimo, amistoso ou afetuoso entre ambos.
Outro fator relevante, que pela narrativa da suposta vtima, e pelas agresses que alegou
ter sofrido, haveria de constar no laudo de exame de corpo de delito, de fls. 29/31, leses de
grandes propores, tais como hematomas, equimoses, principalmente queimaduras, uma vez
que alegou ter sido queimada com cigarro, do seguinte modo:

Fls. 350:
que ao invs de leva-la para casa levou para casa dele no Anpolis City; que
continuou insistindo que queria ir embora, mais ele trancou o porto e comeou a
ficou muito agressivo com a declarante, que lhe puxava o cabelo, batia no cho e
esfregava seu rosto por diversas vezes, depois de bater muito no declarante que se
debatia sempre, ele a violentou, queimou com cigarro, (Grifei)

Conforme laudo de exame de corpo de delito conjuno carnal, foi constatado apenas
escoriaes finas na regio mamria, estigmas prprios de uma relao sexual normal e
consentida. No foi detectado nenhuma queimadura, ou escoriaes no rosto, o que vale dizer, se
realmente a suposta vtima tivesse sido agredida os Senhores Peritos teriam consginado no laudo
a existncia dos referido vestgios ou leses.
Por seu turno, o Acusado, ao ser interrogado em juzo, (fls. ..), no negou ter mantido
relao sexual com a suposta vtima, inclusive confirmou que estiveram em vrios bares da
cidade, antes de irem para sua residncia de forma livre e espontnea.
Como pode ser visto, a violncia ou grave ameaa foram frutos da imaginao da suposta
vtima. obvio, que jamais prestaria um depoimento sincero diante da conduta pouco
recomendvel que assumiu ao se entregar sexualmente ao acusado _______ por livre e
espontnea vontade.

DO DIREITO

No caso em apreo, o Julgador, dever edificar seu juzo com redobrada cautela e
parcimnia, com a necessria e acurada anlise de todo conjunto dos fatos, para aferir se dentro
do contexto esto contidas todos os elementos e circunstncias que integram a definio legal
tpica. Principalmente quando a suposta vtima traz para o bojo dos autos uma verso
inverossmil e carregada de contradies.
Edita o artigo 213, de nosso Cdigo Penal, com a nova redao dada pela Lei 12.015 de 07
do agosto de 2009:

Art. 213 - Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a ter conjuno
carnal ou a praticar ou permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso:
(Caput com redao dada pela Lei n 12.015, de 07.08.2009 - DOU 10.08.2009)
Pena - recluso, de 6 (seis) a 10 (dez) anos.
Como crime comissivo e material, sua consumao depende da realizao da conduta
contida na norma proibitiva, aqui representada pelo verbo constranger mediante violncia ou
grave ameaar, que conceitualmente representa cpula vagnica, contra a vontade da vtima,
utilizando-se de violncia ( vis corporalis illata), que o emprego de fora fsica, com a
necessidade para sua configurao de que haja, pelo menos, leses leves (HUNGRIA) 1 , ou, a
grave ameaa (vis compulsiva), consistente na violncia moral, que a promessa idnea do
agente de causar mal srio e grave ao vtima, (ANIBAL BRUNO) 2, sendo, fundamental e
indispensvel que ocorra o dissenso da vtima, pois sua concordncia acarreta a atipicidade do
fato. preciso que a falta de consentimento da ofendida seja sincera epositiva, que a resistncia
seja inequvoca, demonstrando vontade de evitar o ato desejado pelo agente, que ser quebrada
pelo emprego pela violncia fsica ou moral. (DAMSIO) 3.
Nossa doutrina unssona em afirmar que nesta modalidade delituosa, o dissenso da
vtima deve ser sincero e positivo, manifestando-se uma inequvoca e real resistncia. Ensina o
festejado NELSON HUNGRIA, que no basta uma platnica ausncia de adeso, uma recusa
meramente verbal, uma oposio passiva e inerte. necessrio uma vontade decidida e
militantemente contrria, uma oposio que somente a violncia fsica ou moral consiga vencer.
Sem duas vontades embatendo-se em conflito, no h crime. Nem de confundir a efetiva
resistncia com a instintiva ou convencional relutncia do pudor, (MANFREDINI), ou como o
jogo de simulada esquivana ante uma vis grata, como daquelas ninfas de que fala CAMES ( Os
Lusadas, canto IX, estrofe LXX4):

Fugindo as ninfas vo por entre os ramos,

Mas, mais industriosas que ligeiras,
Pouco a pouco sorrindo, e gritos dando,
Se deixam ir dos galgos alcanando....

Logo, Excelncia, a resistncia ativa da vtima a contraprova da ameaa como elemento

integrante do crime de estupro, existindo, a adeso e anuncia por parte da vtima, e sem ela no
h que falar tipicidade delituosa, como pretendeu o rgo Ministerial em sua perfunctrias e

desarrazoadas alegaes finais. A anuncia est estampada na prpria verso da suposta

ofendida, quando categoricamente admite categoricamente que ..passou no ................,(...)
entrou na casa da me e sai passarem em outro .............. (...)a declarante tomou um copo de
cerveja; que ele parou na casa da me por um ou dois minutos. A situao de comodidade e
aderncia ainda mais flagrante quando, durante a sesso de orgias gensicas a suposta
violentada, solicita que o agressor que pelo menos usasse camisinha (fls.).
Pelos fragmentos acima citados, denotam que a suposta vtima estava bastante vontade,
que em nenhum momento pediu socorro, ou tentou fugir do suposto algoz.
Diz a jurisprudncia a cerca do dissenso da vtima com relao aos crimes desta natureza:

Uma jovem estuprada h de opor-se razoavelmente violncia, no se podendo

confundir como inteiramente tolhida nessa repulsa quem nada faz alm de tentar
gritar e nada mais. A passividade, que muitas vezes se confunde com a tmida
reao, desfigura o crime, por revelar autentica aquiescncia (TJSP - AC - Rel ODYR
PORTO - RT 429/400)
O festejado mestre em medicina legal, HELIO GOMES, assim discorre sob o tema:
A violncia fsica consiste no emprego de meios materiais que anulem a resistncia da
ofendida, obrigando-a conjuno carnal. Sendo, via de regra, muscularmente mais forte do que
a mulher, o homem pode, em determinadas condies vencer-lhe toda a resistncia e submet-la
ao congresso sexual. O assunto, entretanto, comporta algumas observaes no terreno da
Medicina Legal. Discutem realmente os legistas se possvel a um homem manter cpula carnal
com a mulher, oferecendo esta seria resistncia. Autores como HOFMANN e LACASSAGNE,
negam essa possibilidade. Entendem ser impossvel, porque a resistncia da vtima, os
movimento da bacia, a juno dos membros inferiores, tudo isso impediria a introduo do pnis
na vagina5. (Grifei)

A verso apresentada pela suposta vtima alm de incoerente, contraditria, pois nas
declaraes prestadas tanto na fase policial quanto judicial, afirma que foi vtima de violenta
sesso espancamento, inclusive, queimadura com cigarro, porm, em seu corpo no foi
detectado nenhuma leso, principalmente na rea genital, coxas, braos, pois a presso
provocada pelas agresses indubitavelmente provocaria hematomas, ou outra leso provocada
por instrumento contundente:

HELIO GOMES taxativo quando leciona;

No caso de violncia fsica, ficaro vestgios: contuses, escoriaes, estigmas
ungueais (leses de defesa da vtima encontrveis no agressor) 6,
A jurisprudncia dominante, tambm, se posiciona no sentido de que em havendo
violncia fsica, inevitavelmente, haver leses corporais:

Posto de lado a questo da possibilidade de um s agressor consumar a conjuno

carnal contra a vontade da mulher, em caso de resistncia havr, inevitavelmente,
vestgios, por leses caractersticas, de que foi empregada violncia efetiva para a
prtica do ato sexual7

Tem-se como descaracterizar o estupro tpico quando a vtimano ostenta qualquer

leso a evidenciar a resistncia8
Mera meno existncia de leso grave no faz presumvel o emprego de fora,
que a ofensa fsica pode decorrer da prpria cpula, realizada sob precrias
condies ambientais9
O argumento de que a vtima se entregou lascivamente, ao Acusado, de forma consensual,
est no fato de que o exame de corpo de delito foi realizado, h poucas horas aps a prtica da
suposta ocorrncia das agresses, e no foi constatado nem ao menos uma leve tumefao ou
hiperemia na mucosa vaginal ou equimoses em suas parte ntimas, estigmas que
indubitavelmente deveriam estar presentes no caso da ocorrncia de coito violento.
Ressalte-se, finalmente excelncia, que a vtima acompanhou o Acusado, por sua livre e
espontnea vontade, permanecendo em sua companhia sem qualquer consternao, ou
constrangimento, agindo com desembarao, sem timidez ou acanhamento, tomando cervejas em
bares, conduta que no coaduna com a de que est sob coao, ou contra sua vontade.
assente, que no ordenamento jurdico adotado no Brasil, mormente no processo penal,
que no existe hierarquia de provas, em virtude da aplicao do sistema da livre apreciao
motivada, porm, j se consolidou no meio jurdico de que, a palavra da vtima, nos crimes
contra os costumes, surge com um coeficiente probatrio de ampla valorao 10. No entanto, no
menos verdade, de a jurisprudncia tem fixado que, as palavras da ofendida, para serem cridas,
devem ser verossmeis e uniformes, alm de concordante e harmoniosas com os demais
elementos indicirios11, principalmente, com ensina NELSON HUNGRIA, quando a queixosa,
isenta de qualquer leso corporal, afirma ter sido violentada por um s agente suas declaraes
devem ser recebidas com a mxima reserva ou desconfiana porque o xito da violncia fsica,
com unidade de agente, no crvel ou, pelo menos rarissime accidit12.
No caso em apreo, as declaraes da suposta vtima so, no merecem credibilidade, uma
vez que falseou a verdade acerca de fatos relevantes com o intuito de incriminar a pessoa do
acusado, pelo que devem ser analisadas com redobrada cautela.
Em concluso, ficou demonstrado pelo conjunto de provas abalizadas nos autos que a
palavra da suposta vtima restou carregada de vcios, contradies e embustes, trazendo para os
autos uma verso enganosa e prfida, sendo, pois insuficientes para alicerar qualquer decreto
condenatrio. Diz a Jurisprudncia:

Inexistindo outro elemento adverso de convico, o antagonismo entre as verses da

vtima e do ru impe-se a decretao do non liquet (Ap. 182.367 TACrimSP Rel.
Valentim Silva).
Sendo conflitante a prova e no se podendo dar prevalncia a esta ou aquela,
prudente a deciso que absolve o ru (Ap. 29.889 TACrimSP Rel. Lauro Alves).
Sentena Absolutria. Para a condenao do ru a prova h de ser plena e
convincente, ao passo que para absolvio basta a dvida, consagrando-se o
princpio in dbio pro ro, contido no art. 386, VI do CPP (JTACcrim, 72/26 Rel.
lvar Cury).
Consoante o entendimento esposado pela melhor doutrina processual penal, sentena de
contedo condenatrio exige, para sua prolao, a certeza de ter sido cometido um crime e de ser

o acusado o seu autor. A menor dvida a respeito acena para a possibilidade de inocncia do ru,
de sorte que a Justia no faria jus a essa denominao se aceitasse, nessas circunstncias, um
dito condenatrio, operando com uma margem de risco - mnima que seja - de condenar quem
nada deva.

A respeito, obtempera Heleno Cludio Fragoso que:

a condenao exige certeza e no basta, sequer, a alta probabilidade, que apenas
um juzo de nossa mente em torno da existncia de certa realidade. Mesmo a ntima
convico do Juiz - pondera Sabatini -, como sentimento da certeza, sem o concurso
de dados objetivos de justificao - , no verdadeira e prpria certeza...; no lugar
da certeza, em espcie tal, tem-se a simples crena. Dessa forma, uma condenao
somente ter lugar quando o exame sereno da prova conduza excluso de todo
motivo srio para duvidar. (in Jurisprudncia Criminal, Borsoi, 1973, vol. II, pg.
389)
Deste modo a palavra da vtima deixou de possuir aquela credibilidade, sustentada pela
jurisprudncia dominante, vez que est contaminada pela inverossimilhana, razo pelas qual
impe-se a decretao do non liquet, com a consequncia absolvio do ru nos termos do art.
386, VII, do Cdigo de Processo Penal, com a nova redao que lhe deu a Lei 11.690/2008.
Caso prevalea no esprito de Vossa Excelncia o entendimento de que o acusado deva ser
condenado, indeclinvel a concluso de que, o mesmo preenche todos requisitos para exercer o
direito de recorrer em liberdade, uma vez aps a revogao de sua custdia, nenhum fato novo
ocorreu a ponto de obstacularizar a concesso do benefcio de exercitar recurso voluntrio em
liberdade.

EX POSITIS,
espera o Acusado ..........................., sejam as presentes alegaes finais, recebidas, vez que
prprias e tempestivas, julgado improcedente a denncia de fls. 02/04, com a decretao da
absolvio do Acusado, pois desta forma Vossa Excelncia, como de costume, estar editando
decisrio compatvel com o mais elevado senso de JUSTIA.
Nestes Termos
Pede deferimento.

Local, data.

______________________
OAB

Alegaes Finais Estupro de Vulnervel Depoimento Infantil

Fantasioso

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA .......... VARA CRIMINAL DE ..............

Protocolo n ...................
Alegaes Finais
Acusado: ...............

....................................., j qualificado, nos autos da ao penal, que lhe move a justia

pblica desta comarca, via de seu defensor in fine assinado, permissa mxima vnia, vem
perante a conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia, ao tempo do artigo 403, do Cdigo
de Processo Penal com a redao dada pela Lei 11.719/2008, apresentar
ALEGAES FINAIS POR MEMORIAL

face aos fatos, razes e fundamentos a seguir perfilados;

SNTESE DOS FATOS

O Ministrio Pblico chancelou ao penal em desfavor do Acusado, imputando-lhe a

prtica de conduta subsumvel na norma proibitiva dos artigos 217-A, do Cdigo Penal
Brasileiro, com a nova redao dada pela Lei 12.015 de 07.08.2009, se propondo, na vestibular
acusatria, a provar durante a instruo criminal os seguintes fatos delituosos in verbis:

Consta do incluso inqurito policial (autos .................) que, no dia ......., por volta
das ......, em sua residncia, o acusado constrangeu a menor ........... (... anos de
idade), a permitir que praticasse com ela ato libidinoso.
Segundo se apurou, no dia dos fatos, .................., me da vtima deixou a mesma na
casa do acusado, enquanto ajudava a esposa do mesmo, a levar a empregada desta ao
Hospital.
Apurou-se, ainda, que no momento em que a vtima dormia, o acusado puxou sua
calcinha e ficou passando a lngua em sua vagina. Momento em que a vtima acordou
e o acusado disse a mesma que no contasse a ningum o ocorrido, pois se o fizesse
ele negaria.

Ao chegar em casa, a vtima contou todo o ocorrido a sua me, a qual levou o fato a
conhecimento da Autoridade Policial.

Ao ser submetida a exame de corpo de delito, (fls. ...) logo em seguida a suposta ocorrncia
do fato, os senhores peritos no encontraram qualquer vestgio, como mancha de saliva na
calcinha nem na vulva da infante periciada, como tambm no houve constatao de
edemas,hiperemia vulvar ou eventual irritao de pele ou mucosa prxima a genitlia da
pretensa vtima, pois consoante depoimentos das testemunha ouvidas em juzo, naquela poca, o
Acusado encontrava-se com sua barba por fazer, a qual crespa, o que induvidosamente irritaria
a pele sensvel da criana caso houvesse um contato direto com ela.
importante salientar que conforme noticiou a testemunha ............, ouvido as fls........, o
perito que realizou o exame de corpo de delito, foi categrico em dizer que se eventualmente
houvesse acontecido os fatos noticiados pela suposta vtima, inevitavelmente haveriam vestgio
detectveis, o que no ocorreu:

Que, conversou com o perito por ocasio da realizao do exame de corpo de delito;
que, o perito disse para o declarante que no havia nenhum tipo de sinal na criana,
esclarecendo que foi informado que no haviam trocado a roupa dela, nem lhe dado
banho, tendo ele dito que, se houvesse algum tipo de contato, ainda que fosse um
beijo, seria possvel constatar a presena de saliva, o que ele no encontrou durante o
exame, tendo dito, ainda, que ela no apresentava nenhum tipo de sinal; que, ao
acompanhar o exame, sua inteno no era proteger o acusado, porque se houvesse a
constatao de alguma coisa seria o primeiro a acusa-lo e ficar do outro lado, uma
vez que o seu relacionamento com os familiares da vtima era muito bom,...

Por outro lado, no relatrio de avaliao social de fls..., a prpria me da pretensa vtima,
relata para a Assistente Social que os familiares no acreditam que ......... foi abusada, dizem
que a menina inventou toda a histria , dando mostras de que embora muito nova a vtima teria
capacidade suficiente para fantasiar os fatos atribudos ao Acusado narrados na denncia.
Pelo conjunto de provas coligido para os autos percebe-se que no h provas suficientes
para a condenao do Acusado.
O Acusado, trata-se pessoa de excelente conduta social e familiar, tecnicamente primrio,
possui bons antecedentes, trabalhador conforme noticiaram todas testemunhas ouvidas por
este Ilustrado Juzo.

DO DIREITO
Consoante o entendimento doutrinrio-jurisprudencial dominante, a hiptese levantada na
proemial acusatria para que tenha repercusso jurdica deve ser amplamente provada durante a
instruo criminal desenvolvida sob o manto da garantia constitucional do contraditrio, da
ampla defesa e do devido processo legal assumindo a acusao oficial o nus probandi da
autoria, da materialidade e de todas as circunstncias do fato.
Na lio sempre abalizada de Maria Lcia Karam, 1 pode-se conceituar a prova como um
instrumento de demonstrao da veracidade de afirmaes feitas a propsito da ocorrncia ou da
inocorrncia de fatos, em que alegadamente fundamentada uma pretenso exposta no processo,
de modo que o juiz, formando seu convencimento, esteja apto a resolver as questes quelas

relativas (isto , as questes de fato), sobre as quais controvertem as partes. Assim entendida a
prova, fcil perceber que a distribuio do nus a ela relativo, tanto no processo penal como no
processo civil, dever partir da premissa de que sobre a parte que alega um direito que ir
recair a incumbncia de demonstrar a existncia dos fatos dos quais o pretende fazer derivar. o
que dispe a regra contida no art. 156 do CPP, ao estatuir que a prova da alegao incumbir a
quem a fizer,regra que, como j advertia Frederico Marques, a rigor, no apresenta diferena
substancial com as que norteiam a matria no processo civil. 2
Originando-se dos fundamentos do Estado Democrtico de Direito, tanto a garantia da
presuno de inocncia ou de no-culpabilidade quanto o princpio in dbio pro reo dela
derivado, rigorosa e efetivamente aplicados, constituem importantssimos instrumentos de
conteno do poder de punir e, assim, de conteno do Estado policial.
A garantia da presuno de inocncia ou de no-culpabilidade e o princpio in dbio pro
reo dela derivado implicam na atribuio ao autor da ao penal condenatria - isto , quele que
ocupa a posio da Acusao - do nus de demonstrar, de forma induvidosa, a existncia da
infrao penal e de sua autoria, na medida em que somente a certeza quanto a esta existncia
poder conduzir a um pronunciamento de procedncia do pedido de condenao.
Como assinala aqui tambm, Julio Maier, a ausncia da certeza representa a
impossibilidade do Estado de destruir a situao de inocncia, construda pela lei (presuno),
que ampara o acusado, razo por que conduz absolvio qualquer outra posio do juiz a
respeito da verdade, a dvida, ou mesmo na probabilidade, impedindo a condenao e havendo
de desembocar na absolvio.3
Esta exigncia da certeza para a condenao, materializadora do princpio in dbio pro reo,
vem preconizada, em nosso ordenamento jurdico, nas regras que asseguram a efetividade da
garantia constitucional inscrita no inc. LVII, do art. 5, da Constituio Federal, bem como no
inciso VII do artigo 386, do Cdigo de Processo Penal determinam que seja o ru absolvido
quando , no existir prova suficiente para a condenao. (Inciso acrescentado pela Lei n
11.690, de 09.06.2008 - DOU 10.06.2008)
A respeito obtempera Heleno Cludio Fragoso 4, que a condenao exige certeza e no basta,
sequer, a alta probabilidade , que apenas um juzo de nossa a mente em torno da existncia de
certa realidade. Mesmo a ntima convico do Juiz pondera Sabatine como sentimento da
certeza, sem o concurso de dados objetivos de justificao , no lugar da certeza, em espcie tal,
tem simples crena . Desta forma, uma condenao somente ter lugar quando o exame sereno
da prova conduza a excluso de todo motivo srio para duvidar.
Assim, durante a instruo criminal, quando se realiza reconstituio dos fatos alegados
pela parte autora da ao penal, que se pode chegar a uma concluso de certeza da prtica da
infrao penal imputada ao ru ensejando a imposio da pena respectiva, ou, caso contrrio,
quando pela prova ali produzida, se estabelea uma dvida e acenar uma possibilidade de
inocncia, por mnima que seja, impe-se a absolvio.
No caso vertente, a verso apresentada pela suposta vtima, que de acordo com a
jurisprudncia dominante, possui acentuado relevo e valor probante quando plausveis,
coerentes, equilibradas, harmnicas e apoiadas em outros elementos ou circunstncias que
direcionem quanto a pratica delituosa. Porm, aqui se mostrou inverossmil e fantasiosa, alm do
que, a defesa do Acusado, demonstrou com os depoimentos das testemunhas inquiridas na
instruo criminal e o exame de corpo de delito, a impossibilidade do Acusado ter agido da
forma descrita na denncia. colocando em dvida razovel a existncia e a autoria do fato
denunciado.

Caso fosse verdadeira a estria apresentada pela pretensa vtima, da ao atribuda ao

Acusado, haveriam de ser detectados vestgios da prtica delituosa, por mnimos que fossem,
porm, nada foi constatado, colocando por terra a verso por ela apresentada, tornando-a
insuficiente para ancorar decreto condenatrio.
Neste sentido o entendimento jurisprudencial dominante no Tribunal de Justia de Gois:

EMENTA: APELAO CRIMINAL - ESTUPRO - PALAVRA DA VITIMA RESERVA ABSOLVIO - INSUFICINCIA DE PROVAS.I - A PALAVRA DA VITIMA DE
CRIMES SEXUAIS REPRESENTA A VIGA MESTRA DA ESTRUTURA PROBATRIA.
E EXATAMENTE PELA SUA RELEVNCIA, ESSA PROVA DEVE REVESTIR-SE DE
CREDENCIAIS IDNEAS PARA AFIRMAR O JUZO DE CERTEZA, POIS SE EXISTIR
DUVIDA, AINDA QUE NFIMA, NO ESPRITO DO JULGADOR, DEVE,
NATURALMENTE, SER RESOLVIDA EM FAVOR DO RU. II - RECURSO
IMPROVIDO. (Grifei)
EMENTA: APELAO CRIMINAL. ESTUPRO E ATENTADO VIOLENTO AO
PUDOR. PRELIMINARES DE NULIDADE. DENUNCIA NO RATIFICADA NO JUZO
COMPETENTE. AUSNCIA DE PREJUZO PARA A ACUSAO. UNIDADE E
INDIVISIBILIDADE DOS RGOS DO MINISTRIO PUBLICO. NULIDADE NO
CONFIGURADA. SENTENA SEM FUNDAMENTAO. FUNDAMENTOS
CONCISOS E SUFICIENTES. MRITO. PROVAS. NEGATIVA DE AUTORIA. ATO
SEXUAL
CONSENTIDO.
PALAVRA.
CONTRADIES.
INSUFICINCIA
PROBATRIA. IN DBIO PRO REO. INCIDNCIA. ABSOLVIO. I - O MINISTRIO
PUBLICO E UNO E INDIVISVEL NADA IMPEDINDO O PROCESSAMENTO, NO
JUZO COMPETENTE, DE AO INTENTADA POR DENUNCIA OFERECIDA EM
OUTRA COMARCA, MORMENTE SE PREJUZO ALGUM EXPERIMENTOU A
ACUSAO. II - INCABVEL A ANULAO DE JULGADO QUE, EMBORA
SUCINTAMENTE, FACA A INDICAO CLARA DOS MOTIVOS DE FATO E DE
DIREITO QUE SUSTENTAM A DECISO. III - APALAVRA DA VITIMA EM CRIMES
SEXUAIS, CONSTITUI EXCELENTE MEIO DE PROVA, MAS, ISOLADA E
CONTRADITRIA, NO AUTORIZA A EDIO DE DECRETO CONDENATRIO. IV
- IMPE-SE A APLICAO DO PRINCIPIO IN DBIO PRO REO SE NO SE TEM,
NOS AUTOS, PROVAS SUFICIENTES PARA A CONDENAO. V - RECURSO
PROVIDO.

Da forma preconizada pela jurisprudncia dominante, a palavra da vtima para assumir o

papel preponderante na escala da valorao da prova deve sempre se apresentar de forma
verossmil, coerente, segura e harmnica com os demais elementos de convico produzidos na
instruo criminal, o que no aconteceu no presente caso, em que a pretensa vtima, traz lume
uma verso fantasiosa dos fatos, impossvel de existir no campo e na esfera da realidade.
Por outro lado, Excelncia, a doutrina especializada tem de forma contundente,
proclamado que o depoimento infantil deve ser analisado com redobrada e elevada cautela
devido vrios fatores de ordem psico-fisiolgicos, prprios da falta de amadurecimento,
sugestionabilidade, fertilidade da imaginao, percepo distorcida e fantasiosa, etc., comumente
verificadas nas primeiras fases da vida humana.
Conforme circunspeta monografia de Jos Carlos G. Xavier de Aquino, leciona que as

legislaes de outrora j traziam consigo o direito de testemunhar. O Cdigo de Manu, o direito

romano, bem como o direito brbaro prescrevia que os menores eram absolutamente incapazes
de prestar testemunho, nesse caso seus testemunhos eram equiparados aos alienados mentais
(Cdigo de Manu, Liv.III).
As Ordenaes Filipinas, germe do direito penal brasileiro, em seu Livro III titulo 56, n 6,
j proclamava essa incapacidade:

Os menores de 14 anos no podem ser testemunha em nenhum feito.

O motivo que levou os legisladores a considerar os menores absolutamente incapazes de
depor e no permitir que se defira compromisso aos seus depoimentos de fcil compreenso.
As crianas, como notrio, no tm ainda uma total percepo dos fatos e a devida
compreenso das coisas, em funo do seu incompleto desenvolvimento orgnico. Alm do mais
no tem noo da importncia do ato que iro praticar diante do magistrado. Como bem observa
Binet, a criana avalia mal a exatido do que diz e do que faz; to inbil no esprito como o
nas mos; notvel sua facilidade em satisfazer com palavras, ou em deixar de perceber que no
est compreendendo. Sua inteligncia se assemelha de um imbecil adulto 5.
nesse mesmo sentido que o insupervel mestre germnico Mittermayer: 6

Por maior que seja o valor que se d a candura, nas suas ingnuas palavras, que,
sem macular as consequncias , s exprimem o que realmente caiu sob os seus
sentidos, o legislador dever recear da leviandade natural de seu esprito, da falta de
seus meios de observao, do seu hbito de s verem as coisas superficialmente e se
contentarem-se com as primeira impresses.

Alm dos enganos inerentes idade, em que a criana pode incorrer, salienta-se que a
facilidade ser enganada constitui outro motivo para que sempre se recebam com redobradas
cautelas seus testemunhos. Acrescenta-se a isto tudo, poder de imaginao do infante. Como
sabido, fortis imaginatio generat casum (uma robusta imaginao cria acontecimentos por si
mesma).
No caso em preo a vtima, de apenas quatro anos de idade atribui, ao Acusado, um fato de
extremo relevo na resposta penal imposta pelo Estado, porm, sua verso restou isolada no
contexto probatrio, portanto insuficiente, por si s, para lastrear eventual decreto condenatrio.
A Jurisprudncia hodierna tambm tem reconhecido a fragilidade do depoimento prestado
por crianas, como elemento nico gerador da convico judicial, principalmente para condenar,
conforme os seguintes arestos:

ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR NO CARACTERIZAO DEPOIMENTO

INFANTIL Hiptese em que as informaes ofertadas pelo menor na polcia e em
juzo, no imprimem inteira confiana para efeito de incriminao e devem ser
recepcionadas com cautela Apresentao de verso diferente em cada uma das
vezes em que ouvido Prova recepcionada que no leva a certeza de ocorrncia do
crime, nem da culpabilidade do acusado Ru absolvido com base no artigo 386, VI,
do Cdigo de Processo Penal. Embora verdadeiro o argumento de que a palavra da

vtima, em crimes sexuais, tem relevncia especial, no deve, contudo, ser recebida
sem reservas, quando outros elementos probatrios se apresentam em conflito com
suas declaraes. Assim, existindo dvida, ainda que nfima, no esprito do julgador,
deve, naturalmente, ser resolvida em favor do ru, pelo que merece provimento seu
apelo para absolv-lo por falta de provas. (TJSP ACr 231.148-3 General Salgado
3 C.Crim. Rel. Des. Marcos Zanuzzi J. 05.04.2000 m.v.)
ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR PROVA DEPOIMENTO INFANTIL O
TESTEMUNHO INFANTIL, DE UMA GAROTA DE APENAS DOIS ANOS DE IDADE,
MERECE ANLISE CRITERIOSA, TENDO EM VISTA A TENDNCIA
FABULAO E O PREDOMNIO DO IMAGINRIO NO PSIQUISMO DA CRIANA
Seu relato, para merecer credibilidade, h de ancorar-se, de forma slida, nos demais
elementos de convico. No havendo a certeza de que os fatos imputados ao ru
so verdadeiros, de rigor a absolvio. (TJMG ACr 100.031/4 2 C.Crim. Rel.
Des. Alves de Andrade J. 06.08.1998)

Desta forma, a aplicao do non liquet, ao que tudo indica, seria deciso mais sensata e de
elevada lucidez, a ser aplicada ao caso em apreo, relambrando a sempre preciosa lio de La
Bruyere: Um culpado punido exemplo para os delinqentes; Um inocente condenado,
Preocupao para todos homens de bem.

O Acusado, conforme depoimentos das testemunhas ouvidas em juzo, demonstrou ser

pessoa trabalhadora, com famlia regularmente constituda, sustentada exclusivamente com os
frutos de seu labor, goza no meio social em que vive do respeito e considerao de todos, no
tendo personalidade voltada para senda criminosa, radicado nesta cidade desde criana.
EX POSITIS,
espera o Acusado, ........................, ora defendente, sejam as presentes alegaes recebidas,
vez que tempestivas e prprias, para final reconhecer as preliminares suscitadas e julgar
improcedente a denncia, decretando sua ABSOLVIO, nos termos da legislao pertinente,
pois desta forma Vossa Excelncia, estar como de costume editando decisrio carregado de
equidade, restabelecendo o imprio da Lei, do Direito de Excelsa JUSTIA.

Local, data.

_____________________
OAB

Alegaes Finais Roubo Participao de Menor Importncia

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA TERCEIRA VARA CRIMINAL DE .........

......................, pelo seu defensor que esta subscreve, vem no prazo legal, apresentar
alegaes finais, contestando de forma veemente a denncia de fls. ........ e alegaes finais de
fls., do ilustre Representante do Ministrio Pblico, pelos fatos e fundamentos que passa a
escandir:

Preliminarmente

A mecnica processual at aqui funcionou normalmente.

O Inqurito Policial iniciou atravs de Auto de Priso em Flagrante. (fls......), onde foram
ouvidos os policiais que efetuaram a deteno, e a vtima do fato narrado na denncia de fls. ....,
a qual imputou ao Acusados e os demais co-rus a pratica do ilcito penal estampado no art. 157,
2, inc. I, II e V do Cdigo Penal brasileiro, sob a pretensa acusao de terem, no dia ................,
por volta da .... horas, subtraram da vtima ........... os bens mveis descrito as fls......, mediante
uso de arma, em concurso de pessoas e com restrio da lliberdade da vtima.
Porm, no se apurou durante o contraditrio, acerca da suposta participao do
Acusado/defendente na prtica do ilcito penal denunciado, ficando a autoria com relao a sua
pessoa carente de prova suficiente para embasar um decreto condenatrio.
A verso apresentada pelo acusado no foi contrariada em todo seu contedo pela prova
produzida no processo, devendo assim prevalecer no momento da deciso de mrito no presente
feito, de forma que est claro e evidente que no participou ativamente dos fatos narrados na
denuncia que teve como mentor e executor o menor de idade ...........
Em momento algum o Acusado, que ora se defende, teve premeditao ou a inteno de
agir da forma preconizada na denncia, nem assumiu a direo dos atos objeto do presente
processo.
Ademais, a verso apresentada pela vtima no aponta com exatido qual foi o grau de
participao do Acusado, razo pela qual nada impede de dar azo aos fatos da forma narrada em
seu interrogatrio de fls. ..............
No caso vertente, o conjunto de provas d conta de que a parte ex adversa, no se
desincumbiu do nus probandi, de trazer para os autos provas da realidade dos fatos deduzidos
na pretenso punitiva o que impe a prolao de decreto absolutrio consoante entendimento
esposado pela jurisprudncia hodierna, conforme os seguinte arestos:

No se presumindo a culpa, deve ser cumpridamente provada, dentro dos elementos

de sua configurao, desprezadas as dedues e as ilaes ou a concluses que no
se assentem em prova concreta, acima de qualquer dvida (Revista Forense
175/375).
nus da prova. As alegaes relativas ao fatos objeto da pretenso punitiva tm de
ser provadas pelo acusador , incumbindo ao acusado, demonstrar apenas os fatos
impeditivos e extintivos (JTACrim 72/243).
Culpa. Presuno. A culpa no se presume em nosso ordenamento jurdico penal,
devendo ser demonstrada de maneira positiva e cabal para justificar uma
condenao (JTACrim 73/364).
Ao Ministrio Pblico cabe o nus da prova acusatria, ou seja, da materialidade do
fato e sua autoria . Ao acusado to-s incumbe a prova de eventuais fatos
impeditivos ou extintivos da imputao (EI 174449 TACrimSP Rel. Weiss de
Andrade).
a favor de o ru presumida a inocncia, at que se demonstre o contrrio. Assim,
basta acusao no promover prova capaz de infundir a certeza moral no esprito
do julgador para que obtenha decreto absolutrio (Ap.1987.889 TACrimSP Rel.
Weiss de Andrade).

Vale Frisar que o Acusado, pessoa de excelente relacionamento com sua famlia e sua
conduta social est integrada dentre da normalidade, tecnicamente primrio, devendo em caso
de condenao ter sua pena fixada no mnimo legal.
Pelo exposto, Espera sejam as presentes argumentaes recebidas, por estarem dentro do
prazo legal, e por tudo o mais que dos autos consta, julgado improcedente a denncia, nos
termos do artigo 386, do Cdigo de Processo Penal, decretando a absolvio do
Acusado/defendente, pois desta forma Vossa Excelncia, estar como de costume editando
decisrio compatvel com os mais elevados ditames do direito e da JUSTIA.

Nestes termos
Pede deferimento.

LOCAL, DATA.

_____________
OAB

Alegaes Finais - Estelionato - Ausncia de Exame de Corpo de

Delito - Atipicidade - nus da Prova

EXMO.. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA PRIMEIRA VARA CRIMINAL DE ....................

Protocolo n ........................
Alegaes Finais Por Memorial
Acusados:...............

......................................................... , j qualificados, nos autos da ao penal que lhes move

a justia pblica desta comarca, via de seu advogado in fine assinado, permissa mxima vnia,
vem perante a conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia, nos termos do artigo 403, do
Cdigo de Processo Penal, com a redao
que lhe emprestou a Lei 11.719/2008,
tempestivamente, apresentar

ALEGAES FINAIS POR MEMORIAL

Face aos fatos, razes fundamentos a seguir perfilados:

SNTESE DOS FATOS

1.
O Ministrio Pblico, ofertou a denncia de fls. ...,
....................., imputando-lhe a prtica dos seguintes fatos:

em desfavor do Acusado

No dia e hora indeterminados, NO MS DE ......................, consoante

REPRESENTAO de fls. ..., na sede da ..............................., Avenida ............., ..........,
centro, nesta o DENUNCIADO, utilizando-se de sua condio de vendedor
ESTELIONATOU a vtima, a prpria ........., ao obter para si ou para outrem,
vantagem ilcita, mediante meio fraudulento, conforme autos de Inqurito Policial.
Consta dos mencionados autos que, no dia e hora acima referidos, sendo o
DENUNCIADO vendendor da ......................................., VENDEU VRIOS VECULOS
PERTENCENTES A ................ (CERCA DE ..... VECULOS) para diferentes pessoas e
empresas, entre as quais, ................................................., de ................, recebendo as
respectivas quantias, em sua prpria conta corrente, OU
EM CONTA DE
TERCEIROS, DE QUEM TOMAVA DINHEIRO EMPRESTADO, sem REPASSAR OS
DEVIDOS
VALORES
PARA
A
FIRMA
......,
ONDE
TRABALHAVA,

ESTELIONATANDO-A E LHE PROVOCANDO SRIOS PREJUZOS FINANCEIROS,

na faixa de .............................. REAIS (Grifei).

2Inicialmente, percebe-se que a conduta estampada na exordial acusatria contra a pessoa

do Acusado ................................, pela sua forma de execuo denota ser daquelas que deixam
vestgios na contabilidade da suposta vtima ....... bem como na escrita contbil de outras
empresas que se dizem estelionatadas, razo pela qual imperioso que se tivesse determinado a
realizao de exame de corpo de delito, atravs de laudo pericial, para comprovar a
materialidade do fato, como frmula essencial para validade do ato, inquinando assim todo o
processo de nulidade absoluta e insanvel, nos termos do artigo 564, III, b do Cdigo de
`Processo Penal.
3Recebida a denncia em ....................., de forma atpica, vez que no consta dos autos
qualquer requerimento ou manifestao do Parquet para sua atuao como assistente de
acusao, a suposta vtima, atravs da petio de fls. ......, em ............, (fls. ........) protestou pelo
no recebimento da denncia, com a remessa dos autos a procuradoria de justia, para os fins do
artigo 28 do Cdigo de Processo Penal.
4O rgo Oficial de Acusao, aditou a denncia
probandi in judicio dos seguintes fatos:

s fls. ............, assumindo o onus

I - No ms de ......................... . em dias e horrios; diversos os DENUNCIADOS

conscientes e voluntariamente, pretendendo obter, em proveito dos mesmos.
vantagem ilcita em prejuzo ......................... e seus clientes, armaram meio
fraudulento de negociao nos termos abaixo discriminados.
II. 0 1 DENUNCIADO era simples vendedor da ..................................., empresa
concessionria e revendedora de veculos automotores da. marca ............ e no tinha
qualquer autorizao para receber importncias de clientes, dar quitao ou entregar
veculos adquiridos, pois suas atividades deveria limitar-se a somente emitir o
pedido de venda, anexar o pagamento ou a proposta de compra e pagamento enviar a
tesouraria tais documentos.
III. Nada obstante a falta dos aludidos poderes. o l DENUNCIADO contratou. em
nome da .................................................... e sem a autorizao desta, a venda de
diversos veculos da marca ............ (...........) entre outros com vrios clientes
(.........................)., atravs dos representantes legais e empregados destes clientes,
com a finalidade deliberada de receber e desviar o preo da venda para si e os demais
denunciados e lesar as pessoas jurdicas acima discriminadas.
IV. 0 1 DENUNCIADO manteve os referidos clientes em erro. fazendo-os acreditar
que contratavam regularmente com a ........................... e mediante vlido contrato de
compra e venda, e determinou a estes que os preos da venda dos veculos
supostamente adquiridos fossem depositadas nas contas bancrias suas e dos demais
denunciados ou das empresas em que estes denunciados eram scios proprietrios
(contas n ........... do 1 DENUNCIADO, .................. dos 2 e 3
DENUNCIADOS, ............... da 4 DENUNCIADA e ................. da 5 DENUNCIADA.
todas mantidas na Agncia n ........ do BANCO .........).
V. Os citados clientes foram induzidos, pelo 1 DENUNCIADO, a acreditar que

estavam pagando, regularmente, .................. os preos de aquisio dos veculos

supostamente adquiridos e aguardaram a entrega do objeto contratado que,
reiteradamente, era adiada por falsos motivos apresentados pelo 1 DENUNCIADO.
VI. Os 2, 3, 4 e 5 DENUNCIADOS, cientes do artifcio narrado. concorreram para
a consumao das infraes acima noticiada ao permitirem que o l DENUNCIADO
utilizasse das contas bancrias daqueles (ou das empresas em que os mesmos eram
scios-proprietrios para receber o depsito dos preos pagos pelos clientes acima
discriminados, relativamente s mercadorias adquiridas, assim como levantaram
para si os depsitos ali efetivados, tudo com a finalidade de dificultar a descoberta da
fraude e a reparao dos prejuzos dos depositantes (clientes e da ...............................)
que resultou acionada por seus clientes para a entrega. dos veculos contratados.
(Grifei)

5Os Acusados, ora defendentes, foram interrogados em juzo e apresentaram verses em

perfeita harmonia com o conjunto probatrio produzido durante a instruo criminal, em
relao aos depsitos realizados em suas contas bancrias, por ordem do Acusado .................,
como pagamento de numerrio havidos por emprstimo do acusado ............................, bem
como da inexistncia de qualquer vnculo associativos nas negociaes supostamente
fraudulentas entre o 1 e o 2 denunciados. Assim se pronunciaram:

2 DENUNCIADO

Que o interrogando era amigo do ......., e emprestou-lhe certa quantia em dinheiro,

isto por vrias vezes; Que, uma das quantias, foi paga ao interrogando, via depsito
na conta de sua esposa, e segundo ficou sabendo, este depsito foi feito
pela ...............; Que, a outra quantidade foi depositada na conta de sua esposa, no
sabendo se da conta particular ou da firma ....................................................., no
sabendo tambm se foi ou no depositada pela ...............; (...) Que no teve nenhuma
participao em qualquer transao comercial de compra e venda de veculos com
a .......... ou com qualquer outra empresa; Que, acha que foi citado nos autos apenas
porque havia emprestado o dinheiro para o ................ e o mesmo o pagou com
aqueles depsitos. (Fls. ...).

......................................

Que, foi feito alguns depsitos em nome da firma, da qual o interrogando Diretor,
tendo como scio: ...........................................,; Que, todos os depsitos foram feitos
pelo ...........; Que, teve conhecimento deste fato, porque o seu
filho ..................................., usando o crdito da firma conseguiu alguma importncia
em dinheiro para emprestar para o ......................, pois eram amigos, e os depsitos
acima eram para cobrir estes emprstimos; Que, alm dos emprstimos
o ............................, no tinha outros tipos de negcios com o ............., da mesma
foram ............................................; (Fls.........).

............................................

Que o esposo da interrogada, ........................., pediu a mesma que levantasse no

banco algumas importncias em dinheiro, em nome de sua firma e tambm de sua
conta particular; Que a referidas importncias eram para emprestar ao .......... , que
era seu amigo, somente de pois do fato foi que ficou sabendo que era para emprestar
para o ............................., mas no chegou a saber por que motivo ou para que seria
aquele dinheiro; Que tem conhecimento que todas as quantias foram pagas a
interroganda e a sua firma, via depsito em conta corrente; (...) Que, seu marido
nunca teve qualquer tipo de transao comercial com o .................; (Fls. ....).

6Os diretores da suposta vtima .........., assim como as demais testemunhas, arroladas no
aditamento da denncia, ouvidas em juzo, foram unnimes em confirmar as verses
apresentadas pelos Acusados, ora defendentes, quando assim se expressam:

..........................................:

Que no houve nenhuma declarao falando sobre o ..........., proprietrio da

empresa, bem como a ........................ e da mesma forma a ....................; (...) Que
conhece todos os acusados da famlia ...........; Que no tem conhecimento de
nenhum ato ilcito praticado pelos mesmos; Que os carros adquiridos pelos .........
foram pagos rigorosamente em dia ......; Que, os mesmos foram faturados em nomes
dos compradores; Que, tem conhecimento que o ................... emprestava dinheiro
para o .............; Que, no tem conhecimento a pedido de quem eram feitos os
depsitos em nome dos ...............; (...) Que, acha que o suposto envolvimento
dos ............. est preso apenas no depoimento do ....... e nos depsitos; (Fls. ..........)
(GRIFEI).
Afirma que as tratativas eram mantidas tanto com o ora acusado quanto com .....
e os respectivos pagamentos efetuados, mediante depsitos bancrios em diversas
contas correntes, por indicao deles, tanto em favor da ........., quanto de ....... e do
prprio ........ Havia tambm depsitos em contas de terceiras pessoas. (Fls. ......)
7O Acusado ......................., nestes autos, ao ser interrogado na Delegacia Estadual de
Furtos e Roubos em ........., s fls. .............., esclarece:

QUE, com referncia as ordens de pagamento feitas a ...............

e ..........., ...................., ......................... e ......................., bem como no prprio nome
do declarante, o mesmo respondeu: na conta da famlia .................. era dbito que o
declarante tinha com os prprios... (...) QUE, perguntado ao declarante a respeito de
sua relao com as pessoas de ............................ e ....................., respondeu: QUE,
tomava dinheiro emprestado com juros bem acima do mercado, sendo que tratava de
negcios exclusivamente com a pessoa de .................................., o qual filho do
Sr. ......................... (Fls. ....................).

Naquela ocasio ainda afirmou:

QUE, o declarante no tinha nenhum tipo de sociedade com o ..............................,

mas que em declaraes prestadas na Delegacia de Estelionato afirmou tal fato,
sendo que uma declarante impensada; QUE, a parceria ou sociedade afirmada pelo
declarante referia-se a dinheiro tomado emprestado com juros acima do mercado do
Sr. ........................., QUE, os depsitos feitos pelo declarante em outras contas da
famlia ..................... ou da firma pertencente a famlia eram determinaes
do .......................;

J nos autos em apenso (N. ......), o Acusado ..............., prestou vrios depoimentos na fase
policial, instigado e coagido para afirmar qualquer envolvimento de ........................., em
eventuais falcatruas porm, sempre confirmou a mesma verso, como pode ser visto a seguir:

Que o declarante disse que apenas pedia dinheiro emprestado a ..............................

e pagava com juros, mas no disse para o ........... o que fazia com o dinheiro
emprestado por ele, e quando pagava o ....... ele que determinava a conta que o
declarante tinha que fazer o depsito e no tomava conhecimento quem era a
pessoa; (fls.....).
que passou a sua conta corrente n. ........, do Banco ................., (conta particular),
para o comprador ......... para o mesmo pagar os veculos e depositar em sua conta
particular assina citada esclarecendo ainda que deu o n. da conta corrente do .....,
particular do ........................ para depositar ... esclarecendo que pediu o ............
para fazer o depsito na conta do ......., pois o declarante estava devendo o ......
(fls......).
Que a partir de ................, props ao amigo ................., seu amigo desde
os ..............., trabalharem em conjunto, nas seguintes condies: .....................
entraria com o dinheiro para a compra de veculos, sendo que ao efetuar a venda,
devolveria a ele o principal, acrescido de juros cobrados pelos bancos, mais a metade
do lucro que tivessem; Que trabalharam em conjunto de ................, perodo em que
realizaram inmeras negociaes; Que os diretores da ....... no tinham conhecimento
deste negcio entre o declarante e ...................., at porque o que interessava a ... era
vender e receber; (Fls....)
Que informa que .............. no tinha conhecimento de qual o tipo de negociao que
era realizada, ele sabia sim, o numerrio que saia e que entrava; (Fls. .....)
8Paralelamente, ao presente feito foram instaurados outros procedimentos policiais e
judiciais, em desfavor do acusado .............., e at mesmo contra os diretores da empresa........,
versando sobre fatos anlogos, sem contudo figurar no polo passivo as pessoas dos Defendentes,
descaracterizando-se, assim, qualquer relao associativa, ou adeso de vontade dirigidas para a
obteno de vantagem ilcita em prejuzo alheio, que por fora de decisrio judicial
reconhecendo a incidncia da litispendncia encontram-se, apensados aos presentes autos a
saber:

PROCESSO N ............

... Vara Criminal

Denncia recebida : .......
Denunciado: ....................
Incurso: artigo 171, 2, IV CPB
Vtima : ......................
Parecer ministerial de fls. .............., requerendo a remessa .... Vara para serem
apensados aos autos ......... (.............)

Deciso de fls. .... determinando a remessa dos autos para a ... Vara Criminal.

PROCESSO N .....................

.... Vara Criminal

Inqurito Policial de n. ................
Indiciado: ...................
Ilcito: art. 171 do CPB
Vtima: ........................
Parecer ministerial de fls. ............., requerendo a remessa .. Vara para serem
apensados aos autos ........... (................)
Deciso de fls. ............... determinando a remessa dos autos para a ... Vara Criminal.

PROCESSO N .............

..... Vara Criminal

Inqurito Policial de n. ..........
Indiciados: ............................
Ilcito: art. 171 caput e 171 c/c 29 do CPB
Vtima: ..............................
Parecer ministerial de fls. ..... requerendo a remessa ... Vara para serem apensados
aos autos ...... (..........)
Deciso de fls. ... determinando a remessa dos autos para a ... Vara Criminal.

Em apenso: .... volumes

Assunto: .......................
Requerente: ...................
Ofcio n. ..................................

9Como bem frisou o diretor da suposta vtima (.....), .................., o envolvimento dos
Defendentes prende-se nica e exclusivamente, em uma declarao isolada do
Acusado ................, na fase investigatria, e nos comprovantes de depsitos existentes em seus
nomes, que foram exaustivamente comprovados serem oriundos de pagamentos de emprstimos
de dinheiro de ................. sem qualquer demonstrao nos autos de envolvimento nos possveis
ilcitos penais perpetrados pelo Primeiro Denunciado.
10
O rgo Ministerial, s fls. ......, embora tenha protestado pela absolvio dos
Acusados, ................... , ......................... e .................., assume uma posio de indisfarvel
mandatria da empresa ......, ao pugnar pela condenao do Acusado ..................., quando sequer
ficou provado nos autos a responsabilidade penal do Acusado ....................., diante da barafunda
que se tornou o processo pela atuao desorientada da suposta vtima ............... Ao pedir a
condenao de ........................, ao arrepio da prova jurisdicionalizada nos autos, a Acusao
Oficial, data vnia abandonou seu munus constitucional de zelator do ordenamento jurdico
para defender interesses particulares buscando uma condenao temerria e injusta.
11
Os Acusados, ora defendentes, so pessoas com amplo conhecimento na sociedade
anapolina, pertencentes a famlia de notrio respeito no meio empresarial face a direo sria e
honesta de suas diversas empresas, conforme documentao acostadas s fls. Fls............ dos
Autos n .........., em apenso.

DO DIREITO
Aqueles que perambulam
pelas alfurjas da iniqidade
s enlameiam a si prprios

PRELIMINARMENTE

1O Cdigo de Processo Penal, no Livro que trata das nulidades processuais impe o
seguinte comando normativo:

Art. 564 - A nulidade ocorrer nos seguintes casos:

(...) 0missis
III - por falta das frmulas ou dos termos seguintes:
(...) omissis

b) O Exame do corpo de delito nos crimes que deixam vestgios, ressalvado o

disposto no artigo 167.

Nosso Estatuto de Ritos Processuais Penais, no artigo ut retro citado, dispe que ocorrer
nulidade no caso de falta de termos ou frmulas, dentre os quais a realizao de exame de corpo
de delito nos crimes que deixam vestgios, como no caso em pauta, por corporificar e
instrumentalizar a materialidade dos fatos objeto da persecuo judicial. Isso, porque a Justia
Criminal, principalmente, deve exteriorizar-se atravs de formas, absolutamente cogentes e
inalterveis ao arbtrio das partes. Assim, sua falta j traduz nulidade por si mesmo,
independentemente da ocorrncia ou no de prejuzo.
Oportuna a lio do eminente jurisconsulto ptrio JLIO FABBRINI MIRABETE, em sua
obra Cdigo de Processo Penal Interpretado, Ed. 94, pg. 634)

Causa nulidade absoluta a ausncia do exame de corpo de delito nos crimes que
deixam vestgios. Na hiptese de delicta lactis permanentis por ele que se
comprova a existncia do crime quando este deixa vestgios, sob pena de nulidade,
para evitar-se acusaes infundadas. Ressalva o artigo 167, porm, que no sendo
possvel o exame de corpo de delito, por haverem desaparecido os vestgios, a prova
testemunhal pode suprir-lhe a falta.
Diz a jurisprudncia

A no realizao de exame de corpo de delito direto, que d maior credibilidade e

confiana ao julgador, por incria da autoridade policial, que, por comodismo,
realiza o exame indireto, sem especificao de sua fonte, implica comprometimento
da prova da materialidade do delito, impondo-se a absolvio (RT 637/267). No
mesmo sentido, (TJSP: RT 553/339; TACRSP: RT 548/339; TJMG: RT 534/416.)

Correta a advertncia de que quando o ilcito penal deixa vestgios torna-se necessria e
imprescindvel a realizao do exame de corpo de delito. Desta tica, destina-se a comprovao
por percia da existncia dos elementos objetivos do tipo, os quais so aferidos, principalmente,
ao resultado produzido pelo atuar reprovvel, de que houve o evento, do qual depende a
existncia objetiva do crime, ex vi do artigo 13 do Cdigo Penal. Incensurvel o
posicionamento de que configura-se nulidade absoluta a ausncia do exame de corpo de delito
nos crimes que deixam vestgios, e no caso sub examine, trata-se de delicta factis permanentes,
sendo por ele que se comprova a existncia tpica s quando h vestgios positivados, sempre sob
o crivo da nulidade absoluta. Neste sentido pacfica a orientao pretoriana j apontada: (RTJ
99/101; RT 534/416, 548/339, 554/335, 556/348, 580/316 e 637/267).
preciso insistir, no entanto, que se trata de nulidade absoluta e no relativa que por fora
do que dispe normativamente o artigo 573 do CPP, e pela ausncia de dispositivo que lhe
outorgue qualquer sanatria (v. por falta do exame de corpo de delito, direto ou indireto, nos
crimes que deixam vestgios, ex vi do artigo 564, III, letra b do CPP, se essa falta no foi suprida
pelo depoimento das testemunhas, ex vi do artigo 167 do CPP).
No caso em tela, a documentao acostada aos autos, pela suposta vtima ....., constitui
talvez ou simplesmente, mero indcio da ocorrncia de possvel ilcito penal, no podendo ser

elevado a categoria de prova da materialidade de um delito, que por sua natureza e sede deixa
vestgios constatveis atravs de percias contbeis ou fiscais, pois conforme verso, diga-se
inverossmil da dita empresa, o Acusado ....... teria agido fraudulentamente ao emitir
irregularmente Proposta de Compras e Vendas de Veculos, Contratos de Compras e Vendas de
Veculos, Ordens de Faturamentos, etc.. quirgrafos que se submetidos ao crivo dos senhores
peritos poderiam comprovar a existncia ou no da alegada fraude ou artifcio.
A evidncia do aspecto ora suscitada encontra eco nas prprias palavras da ento patrona
da suposta vtima da empresa ......, em suas alegaes finais s fls...... , protesta pela realizao
Laudo Pericial de exame do corpo de delito, in verbis;

(...) requer a assistente seja determinada, percia contbil na movimentao das

contas correntes dos cinco acusados durante todo perodo em que se sabe Ter
existido o esquema paralelo de vendas de veculos,...
Excelncia flagrante e incontestvel a incidncia da nulidade do processo por falta de
prova da materialidade dos fatos descritos na denncia de fls., por infringncia do disposto no
artigo 564, III, b do Cdigo de Processo Penal, impondo-se o reconhecimento da preliminar
suscitada com o julgamento do feito sem apreciao do mrito, determinando-se o arquivamento
da presente ao penal para todos os fins de direito.

DO MRITO
A pretenso da Acusao Oficial, deduzida nos presente feito com relao a
responsabilidade penal do Acusado ................., ora defendente, baseia-se nica e exclusivamente
no fato de ter o co-ru .................., supostamente confessado extra-judicialmente na fase
inquisitorial de outro feito, (................) estar agindo em conjunto com aquele, haja vista que o
mesmo lhe emprestava dinheiro, com o qual realizava transaes comerciais de compra e venda
de veculos, porm, o acusado .................., ao ser acareado naqueles autos (fls........) taxativo ao
retratar as declaraes anteriores afirmando que nunca houve sociedade de qualquer espcie
entre sua pessoa e ............
Edita o Cdigo Penal:

Art. 171 - Obter, para si ou para outrem, vantagem ilcita, em prejuzo alheio,
induzindo ou mantendo algum em erro, mediante artifcio, ardil, ou qualquer outro
meio fraudulento:

corrente o entendimento, de que o crime, como entidade jurdico-penal, s se aperfeioa

ou se consuma quando o agente realiza todos elementos que compem a descrio do tipo legal.
Examinando o crime sob um ngulo estritamente tcnico e formal, em sua aparncia mais
evidente de oposio a uma norma jurdica, vrias definies podem ser lembradas: toda
conduta que a lei probe sob a ameaa de uma pena (Carmingnani); fato a que a lei relaciona a
pena, como conseqncia de Direito (Von Liszt); toda ao legalmente punida (Maggiore); fato
jurdico com que se infringe um preceito jurdico de sano especfica, que a pena (Manzini).
Estas definies, porm, so insuficientes para a dogmtica penal moderna, que necessita

colocar mais mostra os aspectos essenciais ou elementos estruturais do conceito de crime. Da,
dentre as definies analticas que tm propostas por importantes penalistas a mais aceitvel,
atualmente, a que considera o fato-crime: uma ao (conduta) tpica (tipicidade), ilcita ou
antijurdica (ilicitude) e culpvel (culpabilidade). (esta definio adotada por Anbal Bruno,
Magalhes Noronha, Heleno Fragoso, Wessels, Baumann, etc.)
Inicialmente, no caso em apreo, h que ressaltar sendo a tipicidade, a justaposio ou
adequao da conduta atribuda ao Acusado a um tipo legal de crime, ou seja, a conformidade do
fato com a descrio precisa da definio legal da infrao penal objeto do persecutio criminis in
judicio. Nesta linha de raciocnio, a ao do Acusado no pode ser considerada tpica ou ilcita,
vez que descaracterizada de qualquer feio criminosa, por ausncia dos requisitos elementares
tpicos, indispensveis para o aperfeioamento da conduta punvel (crime), que so a
tipicidade, a ilicitude ou antijuridicidade, entendida como a relao de contrariedade entre a
conduta da vida real e o ordenamento jurdico (Welzel, Das Deutsche Strafrecht, pag. 50;
Jescheck, Lehrbuch, pag. 175; Petrocelli Lantigiuridicit,pag. 13 - Apud. - Francisco de Assis
Toledo, Princpios.. pag. 85 - Ed. 1991).
Em concluso tem-se que sequer na forma de participao ou colaborao se adequa a
conduta do Acusado ......................., ao delito definido no artigo 171 do Cdigo Penal, por outro
lado, a Acusao no se desincumbiu do nus de provar se em algum momento referido
Acusado, tenha agido com dolo, que o elemento subjetivo do crime de estelionato.
Pode-se, de acordo com o sucinto conceito de fraus do Direito Cannico definir-se em
poucas palavras o estelionato como sendo: a obteno de injusto lucro patrimonial com o uso
de dolo. Ns sabemos que sem que sujeito ativo tenha agido com dolo (entendido como a
vontade e a inteligncia do agente voltadas e determinadas produo do ato incriminado) ou
com culpa, no podemos aferir a tipicidade do seu ato para consider-lo criminoso.
Do esclio do insupervel mestre Nlson Hungria, o estelionato conceitualmente, s
punvel a ttulo de dolo. Seu elemento especfico a fraude exclui, necessariamente, outra
forma de culpabilidade. Extrai da que no existe o crime sem a vontade conscientemente
dirigida astucia mala que provoca e mantm o erro alheio e correlativa locupletao ilcita em
detrimento de outrem. Logo sem a conscincia de ilicitude inexiste o dolo consequentemente
no se configura o estelionato.
No presente caso no se vislumbra o dolo (direto ou indireto) por parte do acusado ............
nem sequer uma possvel co-autoria entre este e ..........., uma vez que no h prova nos autos da
preexistncia de uma adeso de vontades dirigida a consumao do fato tpico a ele imputado,
haja vista, pela prova coligida, sua inteno era simplesmente de auferir eventual lucro com
emprstimo de dinheiro sem almejar a obteno de vantagem ilcita em detrimento de bem
patrimonial alheio atravs de ardil, artifcio ou qualquer outro meio fraudulento.
Diz a jurisprudncia:

PREFEITO MUNICIPAL - Contribuio previdenciria - Omisso - No recolhimento.

O fato crime reclama conduta e resultado. Analisados do ponto de vista normativo. A
responsabilidade penal (Constituio da Repblica e Cdigo Penal) subjetiva. No
h espao para a responsabilidade objetiva. Muito menos para a responsabilidade por
fato de terceiro. A concluso aplica-se a qualquer infrao penal. No recolhimento
de contribuio previdenciria caracteriza crime omissivo prprio. A omisso no
simples no fazer, ou fazer coisa diversa. no fazer o que a norma jurdica

determina. O Prefeito Municipal, como regra no tem a obrigao (sentido

normativo) de efetuar os pagamentos do Municpio; por isso, no arco de suas
atribuies legais, no lhe cumpre praticar atos burocrticos, dentre os quais,
elaborar a folha e efetuar pagamentos. Logo, recolher as contribuies
previdencirias. O pormenor importante, necessrio por ser indicado na denncia.
Diz respeito a elemento essencial da infrao penal. A ausncia acarreta nulidade da
denncia. No h notcia ainda de hiptese do concurso de pessoas(CP, artigo 29).
(STJ - Ag. Reg. no AI n 134.427 - PR - 6 T - Rel. Min. Luiz Vicente Cernicchiaro - J.
01.07.97 - DJU 03.08.98 - v.u). (GRIFEI)

A Acusao Oficial, lastreou seu pedido de condenao em provas existentes

exclusivamente na esfera administrativa do inqurito policial, .. Porm, quando existe a
participao imediata e direta da prpria autoridade policial, na produo da prova, o carter
inquisitivo, que tem a persecuo administrativa, torna imprescindvel a judicializao ulterior
do ato probatrio para que a instruo ali contida se apresente com o valor de prova, e seja
utilizado como elemento na formao da convico judicial, no momento de decidir a causa
penal.
Verifica-se, assim, que a prova penal objeto de duas operaes distintas: a investigao
(inqurito policial) e a instruo. Aquela, por ser extrajudicial, no pode servir de base ao
julgamento final da pretenso punitiva, pelo que s a instruo, como elemento integrante do
processo, fornece ao julgador os dados necessrios sobre a quaestio facti da acusao a ser
julgada.

evidente que o conjunto probante do inqurito, por no obedecer aos preceitos

constitucionais da amplitude da defesa e de instruo contraditria, h de ser
encarado como qualquer outra prova extrajudicial e, portanto, no leva a coisa
alguma til se no confirmado, ao menos quantum satis, pela prova colhida no
ambiente judicial, este saudavelmente arejado pelo oxignio do Direito(ac. un. de
27. 11 . 70, da 4 Cm. do TACrimSP, na Ap. 22.830, de Itanham, rel. Juiz Azevedo
Jnior, in RT 426/395).
O inqurito policial est, por definio, arredio aos preceitos constitucionais de
amplitude de defesa e de instruo contraditria. Bem por isso elementar na
jurisprudncia que a prova do inqurito, como a generalidade das provas
extrajudiciais ou extrajudicialiformes, s produz efeito no pretrio quando neste fica
atestada a veracidade do seu teor ou, ao menos, a conformidade deste remanescente
do conjunto probante til (ac. un. de 2.10.69, da 4.a Cm. do TACrimSP, no HC
15.296, da Capital, rel. Juiz Azevedo Jnior, in RT 411/250-252).

Outrossim, nem cabe assertar que posicionamento diverso seria possvel por fora do livre
convencimento ou ntima convico do Juiz, que no sofre limitaes, importando pois,
preponderantemente, a realidade dos fatos que entreveja nas provas, e no o lugar onde estas
foram colhidas. Concessa vnia daqueles que assim sustentam, sufragar-se tal esclio implicaria
postergar-se, de maneira flagrante, o princpio basilar do contraditrio, fazendo-se dele tabula
rasa e simples quimera, com sua colocao no esquecimento.
Outra no a lio de Frederico Marques: embora o princpio do Livre convencimento no

permita que se formulem regras apriorsticas sobre a apurao e descoberta da verdade, certo
que traz algumas limitaes a que o Juiz no pode fugir; e uma delas a de que, em face da
Constituio, no h prova (ou como tal no se considera), quando no produzida
contraditoriamente
Se a Constituio solenemente assegura aos acusados ampla defesa, importa violar essa
garantia valer-se o Juiz de provas colhidas em procedimento em que o ru no podia usar do
direito de defender-se com os meios e recursos inerentes a esse direito.
Justamente porque carece o inqurito do contraditrio penal, nenhuma validade tem, para
amparar um decreto condenatrio, por colocar em ngulo sombrio o princpio do contraditrio e
por transportar, para a fase judicial, a feio inquisitiva do caderno administrativo, onde o
depoimento foi carreado sem o descortino da defesa do acusado.

INQURITO POLICIAL - CARACTERSTICAS MERAMENTE INVESTIGATRIAS

ADMINISTRATIVAS E NO INSTRUTRIAS PENAIS,- INSUFICINCIA,
PORTANTO. DE SEUS ELEMENTOS, PARA LASTREAR DECISO CONDENATRIA
JURISDICIONAL, INCLUSIVE NA CASO DE CONFISSO POLICIAL, NA
PRESENA DE CURADOR.
0 inqurito policial se desenvolve em fase de pura atividade administrativa. Nele h
investigao ftica e no instruo jurisdicionalmente garantida. Assim, os elementos
em o mesmo coligidos no passam de dados informativos para eventual denncia; e
seus elementos jamais podero dispensar a produo de provas perante o rgo
julgador, em nus que, em nosso sistema processual penal, recai todo sobre o
Ministrio Pblico.
- Confisso policial, seja ou no tomada na presena de testemunhas idneas ou de
Curadores, no pode servir como elemento de convico para a sentena
condenatria, por no passar de ato integrante da atividade investigatria
administrativa, estranha instruo penal, com a garantia da contraditoriedade e
superviso jurisdicional. (Ac. un. de 19.9.78, da 1; Cm., na Ap. n 186.785, de
Jundia, rel. WEISS DE ANDRADE, que no excelente acrdo aps transcorrer os
esclios de FREDERICO MARQUES, MASSARI e ANGIONI, (j indicados na
ementa de n: 5998-A, do mesmo relator) continuou:
Esses ensinamentos se ajustam integralmente ao caso em tela uma vez que o ilustre
portal da sentena assentou sua convico unicamente na confisso policial do
recorrido, confisso retratada em Juzo.
Na verdade, condenar-se com base no inqurito implica em proferir deciso
condenatria com fundamento em simples investigao e no em instruo, onde se
assegura ampla defesa ao acusado. 0 inqurito policial, em nossa sistemtica
processual, necessrio se repita a exausto pea meramente informativa da
denncia e nisso se esgota sua funo. Em termos outros. a polcia investiga, como
disse FREDERICO MARQUES, para que possa o Ministrio Pblico acusar. A
acusao, portanto, no dispensa a produo de provas perante o rgo julgador.
Alis, a jurisprudncia ainda que de maneira indireta, consagra este entendimento.
quando, constante e reiteradamente, proclama que as nulidades ou vcios do
inqurito no contaminam a ao penal.
0 nus da prova acusatria do Ministrio Pblico, a quem cabe demonstrar a
veracidade ou falsidade da imputao feita ao ru. Estes princpios, que no podem
ser olvidados porque informam o sistema processual brasileiro, impedem que se d

confisso policial o valor que lhe atribuiu a sentena. Pouco importa que tenha sido
prestado na presena de Curador ou de testemunhas credenciadas. Se aceita a tese.
chegaramos concluso de que obtida a confisso policial desnecessrio que o
acusador demonstrasse no juzo instrutrio e contraditrio as alegaes inseridas na
denncia. Em outros termos, se no inqurito policial h apenas investigao,
inexistindo relao processual, sendo fase puramente administrativa. como dar
prova ali produzida carter absoluto a ponto de justificar e amparar decreto
condenatrio? O encargo probatrio, nus do Ministrio Pblico na ao penal,
estaria transferindo a uma fase investigatria onde o indiciado simples objeto de
um procedimento administrativo.
A confisso policial, portanto, seja ou no tomada na presena de testemunhas
idneas e mesmo curadores, no pode servir como elemento de convico para
sentena condenatria. - (Apud rolo n 147, flash n 699 do servio de
microfilmagem do TACRIM-SP). (grifei)

INSUFICINCIA DOS ELEMENTOS DO INQURITO PARA LASTREAR

CONDENAO. POR VEEMENTES QUE SEJAM.
Por mais veementes que sejam os elementos constantes do inqurito, to s nos
mesmos no pode basear-se sentena condenatria e. pois fugiria ao contraditrio,
assegurado por princpio constitucional (Ac. un. de 6.7.78 da 4 Cm., na Ap. n
178.595, de Guarulhos, Rel. SILVA LEME, que no aresto remarcou: - remanosa nesse
passo a jurisprudncia (RT 369/70; 479/359; 448/334; 436/378; 426/395; 397/278;
393/343; 386/249; 360/241; 356/93; 350/342; 305/ 463; RF 175/336; 135/438, etc.
(Apud rolo n 146. flash n 318, do servio de microfilmagem do TACRIM-SP).
A inexistncia de qualquer vnculo associativo entre os Acusados ..................
e ...................., reconhecida pelos prprios diretores da empresa............, ........................
e .........................., em seus depoimentos s fls.........
Consoante o entendimento esposado pela melhor doutrina processual penal, sentena de
contedo condenatrio exige, para sua prolao, a certeza de ter sido cometido um crime e de ser
o acusado o seu autor. A menor dvida a respeito acena para a possibilidade de inocncia do ru,
de sorte que a Justia no faria jus a essa denominao se aceitasse, nessas circunstncias, um
dito condenatrio, operando com uma margem de risco - mnima que seja - de condenar quem
nada deva.
Quando se tem presente, salientou Malatesta, que a condenao no pode basear-se seno
na certeza da culpabilidade, logo se v que a credibilidade razovel - tambm mnima - da
inocncia, sendo destrutiva da certeza da culpabilidade, deve, necessariamente, conduzir
absolvio. o ensinamento do mestre peninsular:

O direito da sociedade s se afirma racionalmente como direito de punir o

verdadeiro ru; e para o esprito humano s verdadeiro o que certo; por isso,
absolvendo em caso de dvida razovel, presta-se homenagem ao direito do acusado,
e no se oprime o da sociedade. A pena que atingisse um inocente perturbaria a
tranqilidade social, mais do que teria abalado o crime particular que se pretendesse
punir; porquanto todos se sentiriam na possibilidade de serem, por sua vez, vtimas
de um erro judicirio. Lanai na conscincia social a dvida, por pequena que seja,
da aberrao da pena, e esta no ser mais a segurana dos honestos, mas a grande

perturbadora daquela mesma tranqilidade para cujo restabelecimento foi

constituda; no ser mais a defensora do direito, e sim a fora imane que pode, por
sua vez, esmagar o direito indbil (in - Lgica das Provas em Matria Criminal, ed.
Saraiva, pp. 14 e 15).

Referindo-se legislao processual americana o saudoso Heleno Fragoso, em sua

Jurisprudncia Criminal, Vol. 1, pg. 485, nota 389, que esse o princpio que vigora no Direito
norte-americano, includo entre as regras do devido processo legal, due process of law. No se
pode aplicar a pena sem que a prova exclua qualquer dvida razovel, any reasonable doubt.
Aqui no basta estabelecer sequer uma probabilidade, it is not suficient to establish a
probability even a strong one: necessrio que o fato fique demonstrado de modo a conduzir
certeza moral, que convena ao entendimento, satisfaa a razo e dirija o raciocnio, sem
qualquer possibilidade de dvida (cf. Kennys, Outlines of Criminal Law, 1958, p. 480).A
sociedade se sente legitimamente perturbada na sua tranqilidade com a certeza do delito, e de
seu autor, lgico, asseverando Gorphe: Sil subsiste une doute, sest que la preuve nest pas fait
e arrematando o insigne Carrara: no processo criminal, mxime para condenar, tudo deve ser
claro como a luz, certo como a evidncia, positivo como qualquer expresso algbrica.

Condenao exige certeza E certeza absoluta, quer do crime quer da autoria. No

basta a alta probabilidade desta ou daquele.
A certeza , aqui, a conscincia dubitandi secura de que falava Vico e que no
admite graus. Tem de fundar-se em dados objetivos indiscutveis, de carter geral,
que evidenciem o delito e autoria (Sauer, Grundlagen des Prozessrechts, 1929, p. 75),
sob pena de conduzir to-somente ntima convico insuficiente (Heleno Fragoso,
RDPenal Vol. 5, Pg. 148, ed. Borsi).

A ntima convico, sem apoio em dados ou elementos indiscutveis, leva simples crena
e no quela certeza necessria e indispensvel condenao. Essa certeza no pode ser,
igualmente, a certeza subjetiva, formada na conscincia do julgador.
Com fulcro no esclio de Carrara, escorreitamente j se aduziu que:

O processo criminal o que h de mais srio neste mundo. Tudo nele deve ser claro
como a luz, certo como a evidncia, positivo como qualquer grandeza algbrica.
Nada de amplivel, de pressuposto, de anfibolgico. Assente o processo na preciso
morfolgica legal e nesta outra preciso mais salutar ainda: A da verdade sempre
desativada de dvidas.
do esclio do eminente Professor Fernando de Almeida Pedroso, que a sentena de
contedo condenatrio exige, para sua prolao, a certeza de ter sido cometido um crime e de ser
o acusado o seu autor. A menor dvida a respeito acena para a possibilidade de inocncia do ru,
de sorte que a Justia no faria jus a essa denominao se aceitasse, nessas circunstncias, um
dito condenatrio operando com uma margem de risco - mnima que seja - de condenar quem
nada deva.
Como ressaltou o Juiz Lcio Urbano, do TAMG, ao relata a Ap. Crim. 5.520, de Belo

Horizonte, tudo aquilo que oferece duas concluses lgicas no permite ao Juiz criminal admitir
a contrria ao ru, porque a condenao fruto de prova induvidosa, j que o Estado no tem
maior interesse na verificao da culpabilidade do que na verificao da inocncia, como
procedentemente afirmou Carrara in (RT 524/449). Por isso, em matria criminal a prova deve
ser lmpida; qualquer dvida deve vir a favor do imputado, porque temerria a condenao
alicerada em elementos eivados de incertezas (RT 523/375). Uma condenao no pode estar
alicerada no solo movedio do possvel ou do provvel, mas apenas no terreno firme da certeza
(RT 529/367). Portanto, a dvida in poenalibus deve ser decidida pro libertate (RT 525/348),
pois um culpado punido exemplo para os delinqentes, ao passo que um inocente
condenado - como corretamente ponderou La Bruyre - constitui preocupao para todos os
homens de bem.
A Constituio Federal assegura o princpio da presuno de inocncia, figurando, agora,
verdadeiro direito pblico subjetivo constitucional do acusado. O nus da prova da ocorrncia
do crime cabe ao rgo da acusao. No logrando obter xito, a absolvio torna-se imperativo
de ordem pblica
no mesmo diapaso que a jurisprudncia hodierna tem se posicionado:

Processo Penal. Prova. Inexistncia de certeza absoluta para um juzo condenatrio.

Exegese do artigo 386,VI, do CPP. l. correta a sentena absolutria que se baseou no
fato de que a nica testemunha que prestou depoimento mediante o contraditrio
legal no logrou delinear em que contexto positivo se desenrolou a ao, e que a
prova trazida pela parte autora consistia em meras declaraes do agente da
autoridade no inqurito policial, despedido ainda as formalidades ilegais, para julgar
improcedente o pedido articulado na pea exordial do Ministrio Pblico. 2. A prova
no processo penal democrtico exige a prova ser madura, robusta, isenta de
incertezas, e no to-somente indicativa diante do artigo 386, VI, do CPP. Recurso
improvido para manter a sentena absolutria.(TACRIM-RJ - AP. CRIM. 44.163, 2
Cmara Julgadora, em 16/06/1992)
Prova. Dvidas.In dbio pro reo. Absolvio. Se diante do fato h duas verses,
uma fornecida pela declarada vtima e outra pelo acusado, no se trata de questionar
o velho adgio testius unus, testius nullus, mas de constatar dentro do conjunto
probatrio na variante de possibilidades a verso cabal, firme e inconteste da
dinmica do acontecer, caso contrrio, diante da intranqilidade da dvida, o nico
caminho que resta ao julgador sereno e imparcial a aplicao do consagrado
princpio in dbio pro reo nsito no artigo 386,VI,do CPP. Recurso do rgo do
Ministrio Pblico improvido. ( TACRIM-RJ, Ap. 46.108,28 cmara julgadora, em
24/09/1992.
Trilhando neste mesmo sentido, ou seja, mesma linha de raciocnio justo e na defesa do
moderno Estado de Direito, est o nosso Egrgio Tribunal de Justia, conforme ementa que segue:

Apelao, Insuficincia de provas. No existindo provas suficientes para embasar

um juzo condenatrio impe-se , de pronto, a manuteno da sentena que absolveu
o ru ( art. 386, inc. VI, do CPP). Apelo Provido (Ap. Crim. 15046-9/213, TJ-G0, 2a
Cam. Crim. Rel Des. Pedro Soares Correia, DJ n 12099 de 06/07/95, pg. 12).

Conforme recente julgado proferido no HC n 18 084-1/213, o Desor. Byron Seabra

Guimares, em iluminado voto reverberou a seguinte lio:

No direito penal da culpa, no h espao jurdico para a presuno de

culpabilidade. O nus processual de prova pertence acusao e no ao sujeito
defesa, que de forma alguma precisa demonstrar a veracidade de suas desculpas, vez
que o que impera a tutela do silncio. Vale dizer, o acusado no est obrigado a
provar que inocente. (GRIFEI)

Arremata o Ilustre Desembargador:

Ningum duvida que o NULLUM CRIMEN SlNE ACTIO seja princpio reitor do
direito penal do fato. E o agente ativo da conduta ftica s pode ser punido pelo fato
existente na realidade. Jamais pela presuno. E diga-se: regra incompatvel com o
princpio da no culpabilidade. (Vide ensinamento de Bobio).(GRIFEI)

Deste modo, a Acusao Oficial, com a edio do aditamento da denncia, com relao aos
Acusados, ora defendentes, assumiu o nus da prova da autoria, dos fatos e suas circunstncias,
durante a instruo, encargo do qual no se desvencilhou at o presente momento, com provas
robustas e idneas capazes de fundamentar um juzo condenatrio, o que vale dizer ALLEGARE
NIHIL ET ALLEGATUM NON PROBARE PARIA SUNT, ainda mais porque na fase do judicium
causae impera o princpio do in dbio pro reo.
Ressalte-se, finalmente, que tanto o Acusado ....................., quanto os demais so pessoas
de notrio respeito entre seus concidados, no existindo qualquer mcula em suas condutas,
tanto familiar e social quanto no aspecto empresarial, que possa desabona-los.

EX POSITIS,
esperam
os
Acusados,
.........................,
...........................,
..........................
e ............................, sejam as presentes alegaes finais recebidas, vez que prprias e
tempestivas, julgando-se improcedente o aditamento da denncia de fls. ......................,
consequentemente decretando-se suas ABSOLVIES pelas razes e fundamentos ut retro
perfilados, pois desta forma Vossa Excelncia, como de costume, estar editando decisrio
compatvel com os mais elevados princpios da Lei, do Direito e da excelsa JUSTIA.

Pedem deferimento.

_________________
OAB

Alegaes Finais - Estupro de vulnervel Verso da Vtima

Inverossmil nus da Prova

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA SEGUNDA VARA CRIMINAL DE ..................

Um culpado punido exemplo para os delinquentes

Um inocente condenado
preocupao para todos homens de bem.
(La Bruyere)

Protocolo n .................
Alegaes Finais Por Memorial
Acusado:...........

.........................., j qualificado, nos autos da ao penal, que lhe move a justia pblica
desta comarca, via de seu defensor in fine assinado, permissa mxima vnia, vem perante a
conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia, ao tempo do artigo 403, do Cdigo de
Processo Penal, com a nova redao que lhe deu a Lei 11.719/2008, apresentar
ALEGAES FINAIS
face aos fatos, razes e fundamentos a seguir perfilados;

SNTESE DOS FATOS

O Ministrio Pblico intentou ao penal em desfavor do Acusado, imputando-lhe a

prtica do ilcito penal inserto na norma proibitiva dos artigos 217-A, do Cdigo Penal
Brasileiro, se propondo, com a redao que lhe deu a neonata Lei 12.015 de 07.08.2009, na
exordial, a provar durante a instruo criminal os fatos contido na denncia de fls. ....., assim
descritos in verbis:

Segundo se apurou, o acusado tinha um relacionamento de amizade com a famlia

da vtima, o que lhe proporcionou oportunidade de se aproximar dela.
Apurou-se, ainda, que no ms de .................., em trs ocasies distintas, o
denunciado foi at a casa da vtima e aproveitando-se da ausncia de seus pais,
promoveu meios para ficar a ss com ela. Para isso, o denunciado afastou o irmo da
vtima, ........, de ..... anos, e sua prima ......, de ...... anos, sendo que a esta o

denunciado dava dinheiro para que a mesma fosse comprar chocolates ou

refrigerantes, enquanto quele concedia algumas voltas em sua motocicleta.
Apurou-se, outrossim, que no dia cinco de setembro de ......., o denunciado, aps ter
afastado o irmo e a prima da vtima, foi at o quarto dela, agarrou-a pelos pulsos e a
jogou contra a parede, imobilizando-a, momento em que mandou que a vtima se
despisse, porm diante da sua recusa o denunciado a dominou com um dos braos e
com a outra mo tirou-lhe a roupa. Neste dia o denunciado tentou manter conjuno
carnal com a vtima, mas como ela reclamou das dores que estava sentindo, o mesmo
retirou o pnis das coxas da vtima e masturbou-se sobre ela.
Logo aps estes fatos, ........ chegou e viu que a vtima estava deitada no sof e
chorando, enquanto o denunciado estava no banheiro, momento em que a vtima lhe
disse o que havia ocorrido. Ao perceber que a vtima havia dito sua prima o que
tinha lhe acontecido, o denunciado disse-lhes que seriam espancadas e expulsas de
casa caso algum ficasse sabendo o que aconteceu, garantindo, dessa forma, o
silncio das mesmas.
No dia seguinte, o denunciado telefonou na casa da vtima e perguntou a ela se sua
me estava, tendo a vtima respondido que no e desligado o telefone. Alguns
minutos depois o denunciado foi at a casa da vtima e a encontrou na cozinha,
quando ento a dominou como da primeira vez.
Desta vez o denunciado conseguiu manter conjuno carnal com a vtima e, logo,em
seguida, retirou seu pnis da vagina da mesma e a obrigou a fazer sexo oral.com ele.
Ato contnuo, o denunciado reiterou as ameaas feitas no dia anterior e foi-se
embora.
Apurou-se, por fim, que no dia ..... de ..........., aps ter feito com que os irmos e a
prima da vtima sassem, o denunciado arrastou a vtima para o quarto do seu irmo
e a despiu, oportunidade em que deitou-a na cama e manteve com ela conjuno
carnal, sendo que aps uns ........ minutos masturbou-se na presena da vtima..

A suposta vtima em suas declaraes de fls. ......., assim se pronunciou:

QUE, por volta das ...... horas do dia ................ a declarante chegou da escola e foi
para seu quarto se trocar; QUE, diz a declarante que quando chegou viu .......... na
casa de uma vizinha de nome ........, que hoje est residindo na ........ e que sua me
no se encontrava ali; QUE, sabedor que seu irmo gostava de motocicleta, ele lhe
emprestou a sua e dando trs reais a sua prima, mandou que fossem comprarem
chocolates e assim afastou-os da casa; QUE, a declarante estava trocando de roupas
em seu quarto, quando, escutou ........... entrando no banheiro e j sabia que era ele,
porque viu quando o mesmo estava dando a chave de sua moto a seu irmo e
dinheiro para sua prima; QUE, pouco depois, ele abriu a porta de seu quarto e ali
entrou, quando a declarante estava vestindo somente a calcinha; QUE, nesse
momento, a declarante mandou que ele sasse do quarto, no que ......... obedeceu e
ento ela se vestiu; QUE, nem bem a declarante se vestiu e j estava saindo do
quarto, quando o indiciado veio em seu encontro e agarrando-a pelos pulsos, jogou-a
de encontro a parede e ali a imobilizou; QUE, devido a violncia e fora com que ele

a manietando-a , a declarante pediu pediu-lhe que a soltasse, dizendo que ele estava
machucando-a; QUE, nesse instante , ele mandou que tirasse sua roupa, tendo esta se
recusado e ento, ......., a dominou com um dos braos e com a outra mo ele abaixou
sua saia e sua calcinha; QUE, com um dos joelhos o indiciado obrigou-a abrir as
pernas e depois descendo sua cala, tentou penetra-la , tendo a declarante lhe dito
para ele parar , pois estava doendo muito; (...)QUE, no dia seguinte , ao chegar da
escola ........ telefonou para sua casa e quando a declarante atendeu ele lhe
perguntou se sua me estava em casa, tendo ela dito que no e desligou; QUE, pouco
depois o telefone novamente chamou mas a declarante diz que no atendeu e nem
deixou sua prima faze-lo; QUE, minutos depois ele chegou e entrou na casa, quando
a declarante estava na cozinha bebendo gua; QUE, novamente a declarante foi
agarrada e comprimida contra a geladeira e ali despida e possuda como da primeira
vez; QUE, diz a declarante que quando foi penetrada sentiu muitas dores e que
depois ........ tirou o pnis de sua vagina e mandou que ela o chupasse; QUE, nesse
instante, o indiciado percebeu que algum se aproximava da porta da cozinha que
estava somente encostada e prontamente subiu sua cala e fingiu que estava
tomando gua, quando ........ ali apareceu; QUE, ento ele puxou ....... reais e mandou
que ela fosse comprar o que quisesse; QUE, ao verem a ss novamente, ........... tirou a
cala e mandou que ela o chupasse e como esta se recusasse, ele agarrou sua
cabea e empurrou sua boca rumo ao seu pnis, obrigando-a a abocanha-lo (...)
QUE, no dia seguinte sua me buscou-a depois do desfile de ........... e deixou-a
sozinha em casa com sua prima e seus dois irmos; QUE, novamente ....... ali chegou
e deu a moto para ........ passear e dinheiro para ......... ir comprar alguma coisa, sendo
que, seu outro irmo j havia sado antes; QUE, depois disso, o indiciado fechou a
janela do quarto de seu irmo e arrastando-a para ali, a despiu e deitou-a na cama,
quando lhe enfiou tudo e depois de uns dez minutos se masturbou; QUE, dessa vez
no viu liquido nenhum saindo de seu pnis, mas que quando foi ao banheiro,
notou que o mesmo liquido branco que dali sara, escorria de sua vagina; (Grifei).

J em juzo as fls......., a suposta vtima oferece outra verso dos fatos

que, nas ....... vezes a declarante no tinha visto sua prima e seu irmo sarem,
sendo que quando notou j estava s; que, ficou sabendo que o acusado tinha
dado ..... reais para ...... porque esta lhe contou; que, com relao s chaves da moto
foi seu irmo que lhe contou; (Grifei)
que, duas das relaes foram em p e uma delas, a que ocorreu no quarto de seu
irmo, foi deitada; que, no houve sangramento nas relaes, sendo que na terceira
oportunidade a declarante estava menstruada; (Grifie).
Os fatos narrados pela suposta vtima soam de forma incoerente, vacilante e insustentvel
no possuindo a mnima verossimilhana suficiente para formar um eventual juzo desfavorvel
ao Acusado, pois vejamos:
A assertiva de que o Acusado tivesse praticado ato sexual com a pretensa vtima, uma
mulher virgem de apenas ..... (....) anos de idade, em p, est fora de qualquer possibilidade,
mormente quando se trata de pessoas de compleies fsicas visivelmente desproporcionais, o
que em caso de eventual congresso vagnico, indubitavelmente provocaria uma srie de leses na
mucosa vaginal com sangramento, alm do traumatismo psicolgico que as agresses dessa

natureza geram nas vtimas de violncia sexual, que dificilmente poderia ser superado,
sublevado ou disfarado da forma com a suposta vtima narra em suas declaraes.
Observe-se, tambm, o malabarismo que o Acusado teria que realizar para conseguir a
suposta relao sexual na verso apresentada por _______ as fls. 18: com um dos braos
subjugava a vtima, outra mo retirava-lhe a saia e a calcinha e com o joelho abria-lhe as pernas ,
e neste azfama ainda conseguiria penetrar o membro viril em sua exgua vagina, e isso levandose em conta que ela era virgem, estavam de p, e ela relutava para evitar a cpula. Percebe-se
claramente a falta de coerncia e a impossibilidade do fato narrado ter realmente acontecido.
Alm disso, face aos traumatismos anatmicos prprios da ruptura himenal, e da forma
violenta a que fora subjugada, a pretensa vtima, de acordo com a verso apresentada, nos dias
subseqentes ao da primeira relao sexual apresentaria um quadro de intensas dores com
edemas na regio vaginal de forma a tornar pouco provvel as repetidas relaes sexuais
mencionadas, sendo, portanto, inverossmil sua verso acerca dos fatos.
comum o entendimento que a vida prtica ensina, de que o desvirginamento consentido
de uma mulher, com idade e compleio fsica compatveis, mesmo carregado dos devidos
cuidados, ato de difcil consumao, tanto no aspecto material que importa no rompimento da
membrana himenal, para que haja a intromisso do membro masculino ertil na cavidade
vaginal, quanto no aspecto emocional e psicolgico por ser um ato ritualstico at ento singular
na vida da mulher.
Outro fato que chama a ateno nas declaraes da pretensa vtima quanto afirma que na
terceira vez que manteve relao sexual com o acusado, estava menstruada e pode perceber um
lquido branco saindo de sua vagina (fls........), bvio que devido ao fluxo menstrual esta
percepo se tornaria invivel.
Interessante, no relato da suposta vtima quando da primeira relao sexual, o Acusado j
com a inteno de perpetrar o indigitado ato, entrou no quarto quando a mesma estava apenas de
calcinha (fls.... ltima linha), e no tentou agredi-la naquele momento, somente o fazendo
quando esta j estava inteiramente vestida. Ora, se o ru j estivesse adredemente entabulado a
idia de possuir sexualmente a suposta vtima, no deixaria escapar aquela oportunidade em que
ela estava semi-nua como a prpria afirmou.
Por outro lado, a verso apresentada por ................. no se harmoniza com o relato de sua
prima ......, com relao ao momento em que o Acusado teria entregado dinheiro para ltima,
como tambm os locais onde se realizaram as suposta agresses, e at mesmo a ocasio em ....
tivesse lhe confidenciado os fatos, conforme o fragmento de seu depoimento as fls......:

que, antes dos fatos acontecerem, o denunciado passou a ir direto na casa de sua
tia, me da vtima, sendo que em um determinado dia a vtima chegou declarante e
lhe disse que contaria algo, mas era para a mesma no falar nada para ningum;
(...)que, a vtima disse que, na primeira vez, a relao foi em p, na segunda, teria
sido no quarto do ......., irmo da vtima, e, na terceira, no quarto dela; (Grifei)

Assim, pela anlise perfunctria da verso apresentada pela suposta vtima verifica-se a
sua total improcedncia, em funo da falta verossimilhana e harmonia com as demais provas
carreada para os autos, configurando uma estria fantasiosa engendrada para tripudiar a vida do
Acusado.

Quid ita?
Como a prpria prima da suposta vtima lhe confidenciou, (fls.......), ela nutria pelo
Acusado uma atrao de carter sentimental e amorosa inconfessa, alm de desejos lbricos, que
por certo se desvaneciam aps o noivado dele com ...... logo que retornou da ...... Poder-se-ia
argumentar que esta argcia e sagacidade seriam imprprias para uma criana de apenas ....
anos, porm, a realidade atual nos mostra a cada momento que j no temos crianas de .....
anos e sim moas de ..... anos, com capacidade de dissimulao perspiccia, que outrora era
atributo exclusivo dos adultos.
, tambm, estranho o comportamento da genitora da indigitada vtima ao ameaar as
pessoas intimadas para depor em juzo, conforme depoimentos de fls........., deixando uma sria
dvida acerca da existncia de eventuais fatos que poderiam modificar a feio da verso
apresentada ou talvez outros capazes de retirar a credibilidade de suas declaraes.
Nos depoimentos acima apontados, ficou bem caracterizado que ......... sempre foi uma
menina criada por terceiros, e costumeiramente era vista no feiro da ......., local freqentado por
viciados, prostitutas, vndalos, etc., em horrios imprprios para pessoas de sua faixa etria.
O Acusado, em seu interrogatrio prestado em juzo, negou a autoria do fato narrado na
denncia, alegando (item ...) que ao tempo em que a pretensa vtima afirma que aconteceram os
fatos estava hospedado em ..........., juntamente com sua noiva, na .......... (fls......), muito embora
na narrativa dos fatos (item .....) por um equvoco esteja digitado com se fosse na cidade de .....
(fls...), alm, do mais a existencia da referida pousada na cidade ...... fato notrio e do
conhecimento de todos, portanto desnecessria sua prova:

que, no perodo referido na denncia, o declarante, juntamente com sua

noiva, .................., tinham se hospedado na Pousada .........., localizada na entrada da
cidade de .........., onde permaneceram nos dias ...........; que, hospedou-se no Pousada
na parte da tarde do dia ......., uma vez que pela manh daquele dia tinha ido at a
residncia da vtima, com o objetivo de despedir-se da me dela, ......; que, mantm
relacionamento de amizade com ......., uma vez que ela tambm vai para a ....., j que
o companheiro dela ........ e mora na cidade de .........; que, no dia .............., como
seus filhos iriam desfilar, o declarante veio a esta cidade, para assistir ao desfile; que,
levantou-se cedo, veio a esta cidade, pegou seus filhos e os levou para o desfile na
avenida .......; que, depois do desfile todos seguiram para a cidade de .......... para que
pudessem passar o dia juntos, inclusive para nadarem na piscina da Pousada, uma
vez que no dia seguinte (..............) o declarante embarcaria para a .......; que, voltou
para ..............., sendo que saiu da Pousada por volta das .................. horas, sendo que
dormiu em sua casa; que, o declarante no esteve nesta cidade nos dias ...........; que,
tambm nessas oportunidades no chegou a telefonar para a vtima; que, como disse,
o nico dia que foi at a casa da vtima foi no dia .........., no perodo da manh, para
se despedir da me dela, .....; que, ......... tem um ex companheiro, o qual grande e
gordo, sendo que ele era apelidado por ........; que, como o declarante menor e
mais magro, ganhou o apelido de ............, inclusive porque eram amigos; que, tem
testemunhas que se encontrava na Pousada todo o tempo, inclusive fez churrasco
no local, com a presena de pessoas de ............; que, tem a dizer que no dia que
retornaram o declarante, sua noiva e filhos para ....... (dia ................),

Os fatos narrados pelo Acusado foram devidamente comprovados pelas testemunhas e pela
informante ouvida em juzo, e como bvio, as eventuais discrepncias no foram de
significncia suficiente para elidir a veracidade de sua verso.
Conforme salienta o Representante da Acusao Oficial, realmente existem algumas
pequenas contradies, entre o interrogatrio do Acusado e as declaraes de sua noiva, no que
diz respeito a datas horrios, porm, estes so prprios da falibilidade da memria humana ao
remontar fatos que aconteceram h mais de seis meses, pois, se houvesse interesse da defesa em
deturpar os fatos, com simulaes, teria, por certo, orientado todas testemunhas para que
depusessem no mesmo sentido, a fim de unificar seus depoimentos de forma a torna-los
simetricamente harmnicos. Os eventuais desencontros nos depoimentos no possuem a
relevncia capaz de tornar improvvel a verso apresentada pelo Acusado.
O representante do MP, em suas alegaes finais, tentou distorcer o depoimento da
testemunha ................ (fls.......), quando afirma que na noite do dia ......... o Acusado no tivesse
se ausentado da Pousada, pois na realidade a testemunha categrica em afirmar: no se
recorda se na noite anterior o acusado saiu, at o incio da noite ele estava no bar (fls.....). Assim,
no ficou descartada a possibilidade de ter se ausentado.
Com relao a estadia do Acusado na cidade de ..............., entre os dias ......................, no
restou nenhuma dvida, pois alm de sua noiva, outras testemunhas confirmaram tal fato,
vejamos:

que conheceu o ru em ............... em ........ em um barzinho de propriedade do ........,

por volta da ....... horas, apresentado por ....... namorada do acusado e amiga da
depoente , que no dia seguinte encontrou com o casal em um churrasco de despedida
do acusado, que estava indo para a .........; que deixou o local aproximadamente ....
horas e que o acusado ainda estava l; (...) que ficou em companhia do casal no
barzinho em torno de ....... minutos a uma hora; que o casal a convidou para ir para
um rancho , noite, no dia ...... pois tinham convites.
Que no dia ................ o acusado esteve nesta cidade de .................; Que o acusado
veio nesta cidade em ........ na poca da festa da da padroeira; Que no dia .............. o
acusado e passaram na casa do depoente aqui nesta cidade; Que a ............
namorada do acusado; Que .............. filha do depoente; que os ...... falaram que iam
ficar hospedados na pousada Retiro das Pedras; Que no dia quatro eles passaram em
sua casa por volta das ...... horas da tarde; Que no dia ............... o depoente no viu os
dois; Que no dia .............. teve um churrasco na pousada organizado pelo acusado e
alguns amigos;
Que o acusado chegou na Pousada no dia ................., parece numa quarta feira e
saiu no ..............; (...) Que o acusado fez um churrasco no dia ................. e ficou at
tarde; que o churrasco comeou por volta do ........ dia, quando chegaram uns dez
amigos do acusado e foi at as ...... horas da noite quando acertou com o depoente;

Alm das testemunhas ouvidas em juzo sob o manto do contraditrio, a defesa do acusado
fez juntar aos autos Escrituras Pblicas de Declaraes as fls........., nas quais a ......
(fls.....), ............... (fls...) e o ............. (fls.......), confirmaram que o acusado e sua noiva realmente
estiveram presentes na cidade de .......... no perodo indicado em seus depoimentos.

 bvio que as referidas declaraes no revestem de valor probante no aspecto formal e

processual, vez que no foram produzidos perante o juiz presidente do processo de
conhecimento e com a participao das partes, porm, no menos verdade que indiciariamente
podem colaborar, de forma indireta, na formao da convico judicial, pois seus editores esto
sujeitos as sanes previstas em lei em caso insero de declarao falsa em documento pblico.

DO DIREITO
Consoante o entendimento doutrinrio-jurisprudencial dominante, a pretenso deduzida
na exordial acusatria para que tenha repercusso jurdica deve ser amplamente provada durante
a instruo criminal desenvolvida sob o manto da garantia constitucional do contraditrio, da
ampla defesa e do devido processo legal assumindo a acusao oficial o nus probandi da
autoria, da materialidade e de todas as circunstncias do fato.
Na lio sempre abalizada de Maria Lcia Karam 1, pode-se conceituar a prova como um
instrumento de demonstrao da veracidade de afirmaes feitas a propsito da ocorrncia ou da
inocorrncia de fatos, em que alegadamente fundamentada uma pretenso exposta no processo,
de modo que o juiz, formando seu convencimento, esteja apto a resolver as questes quelas
relativas (isto , as questes de fato), sobre as quais controvertem as partes. Assim entendida a
prova, fcil perceber que a distribuio do nus a ela relativo, tanto no processo penal como no
processo civil, dever partir da premissa de que sobre a parte que alega um direito que ir
recair a incumbncia de demonstrar a existncia dos fatos dos quais o pretende fazer derivar. o
que dispe a regra contida no art. 156 do CPP, ao estatuir que a prova da alegao incumbir a
quem a fizer,regra que, como j advertia Frederico Marques, a rigor , no apresenta diferena
substancial com as que norteiam a matria no processo civil 2.
Originando-se dos fundamentos do Estado Democrtico de Direito, tanto a garantia da
presuno de inocncia ou de no-culpabilidade quanto o princpio in dbio pro reo dela
derivado, rigorosa e efetivamente aplicados, constituem importantssimos instrumentos de
conteno do poder de punir e, assim, de conteno do Estado policial.
A garantia da presuno de inocncia ou de no-culpabilidade e o princpio in dubio pro
reo dela derivado implicam na atribuio ao autor da ao penal condenatria - isto , quele que
ocupa a posio da Acusao - do nus de demonstrar, de forma induvidosa, a existncia da
infrao penal e de sua autoria, na medida em que somente a certeza quanto a esta existncia
poder conduzir a um pronunciamento de procedncia do pedido de condenao.
Como assinala aqui tambm, Julio Maier, a ausncia da certeza representa a
impossibilidade do Estado de destruir a situao de inocncia, construda pela lei (presuno),
que ampara o acusado, razo por que conduz absolvio qualquer outra posio do juiz a
respeito da verdade, a dvida, ou mesmo na probabilidade, impedindo a condenao e havendo
de desembocar na absolvio.3
Esta exigncia da certeza para a condenao, materializadora do princpio in dbio pro reo,
vem preconizada, em nosso ordenamento jurdico , nas regras que asseguram a efetividade da
garantia constitucional inscrita no inc. LVII do art. 5 da Constituio Federal determinam que
seja o ru absolvido quando insuficientes s provas para a condenao (art. 386, VII, CPP), com a
nova redao dada pela Lei 11.690/2008.
A respeito, obtempera Heleno Cludio Fragoso, 4que a condenao exige certeza e no
basta, sequer, a alta probabilidade , que apenas um juzo de nossa a mente em torno da
existncia de certa realidade. Mesmo a tima convico do Juiz pondera Sabatine como

sentimento da certeza, sem o concurso de dados objetivos de justificao , no lugar da certeza, em

espcie tal, tem simples crena . Desta forma, uma condenao somente ter lugar quando o
exame sereno da prova conduza a excluso de todo motivo srio para duvidar.
Assim, durante a instruo criminal, quando se realiza reconstituio dos fatos alegados
pela parte autora da ao penal, que se pode chegar a uma concluso de certeza da prtica da
infrao penal imputada ao ru ensejando a imposio da pena respectiva, ou, caso contrrio,
quando pela prova al produzida, se estabelea uma dvida e acenar uma possibilidade de
inocncia, por mnima que seja, impe-se a absolvio.
No caso vertente, a verso apresentada pela suposta vtima, que de acordo com a
jurisprudncia dominante, possui acentuado relevo e valor probante quando plausveis,
coerentes, equilibradas, harmnicas e, apoiadas em outros elementos ou circunstancias que
direcionem quanto a pratica delituosa, porm, aqui se mostrou inverossmil, em todos aspectos,
alm do que, a defesa do Acusado, demonstrou com provas idneas e harmoniosas da existncia
de circunstncias que excluem ou colocam em dvida razovel a a existncia e a autoria do fato
denunciado.
Em resumo do conjunto probatrio, levando em considerao a verso apresentada pela
suposta vtima, impossvel que algum consiga manter relao sexual, em p, com uma mulher
virgem e contra sua vontade, principalmente, quando h uma diferena muito grande de estatura
entre um e outro, e, a suposta vtima se tratar de pessoa de tenra idade em que a genitlia ainda
no alcanou sua plenitude fisiolgica. Muito menos que esta faanha se repita em dias seguidos
e que a vtima de tamanha agresso se mantenha calada e guarde segredo por tanto tempo.
Caso fosse verdadeira a estria apresentada pela pretensa vtima, o primeiro congresso
sexual violento, fatalmente provocaria leses expressivas na regio vaginal, que poderiam
comprometer at mesmo o ato de caminhar normalmente, e, a relaes subseqentes seriam
extremamente dolorosas e insuportvel, impossvel de se concretizar, principalmente pela
desproporcionalidade de tamanho entre o rgo genital intumescido de um homem adulto com a
vagina diminuta e virgem de uma criana de .... anos.
Logo, a verso apresentada pela suposta ofendida , se mostra inverossmil, incoerente e
despropositada, no podendo, assim se revestir de valor probatrio suficiente para embasar
eventual decreto condenatrio.
Neste sentido o entendimento jurisprudencial dominante no Tribunal de Justia de Gois:
Da forma preconizada pela jurisprudncia dominante, a palavra da vtima para assumir o
papel preponderante na escala da valorao da prova deve sempre se apresentar de forma
verossmil, coerente, segura e harmnica com os demais elementos de convico produzidos na
instruo criminal, o que no aconteceu no presente caso, em que a pretensa vtima, traz a lume
uma verso fantasiosa dos fatos impossvel de existir na esfera da realidade, alm de demonstrar
insegurana no relato de pontos relevantes das circunstncias em poderiam ter acontecido os
fatos. Ex. na primeira declarao afirma que viu o Acusado dar dinheiro para a prima e a chave
da moto ao seu irmo, e, em juzo afirma que estes fatos tomou conhecimento posteriormente.
Logo, sua verso deve ser analisada com redobrada prudncia.
A verso apresentada pelo Acusado, de que estaria hospedado na .................., na cidade
de ..............., entre os dias ............................, ficou irrefutavelmente demonstrado nos autos,
muito embora conste equivocadamente em seu interrogatrio que a referida pousada estivesse
situada em .............., pode-se perceber claramente que se trata mera irregularidade, que tanto
pode ser atribuda a engano no momento da transcrio das declaraes, como equvoco

provocado pelo nervosismo de estar perante uma corte, vez que no primeiro item do
interrogatrio quando indagado do local onde se encontrava por ocasio dos fatos narrados na
denncia, o ru foi categrico em afirmar que estava hospedado em ............., juntamente com
sua noiva,na ...................... Logo, a pretenso do Ministrio Pblico, em suas alegaes finais, de
levantar dvida a este respeito e de todo infundada e improcedente.
Esta discrepncia no torna a declarao falsa ou mentirosa, principalmente, quando os
demais elementos do processo mostram claramente que foi fruto de um equvoco, alm do que, a
existncia da ........................ na cidade de ........, fato pblico e notrio que no so objeto de
prova processual.
Alm da noiva do Acusado, ter minudentemente descrito o itinerrio do casal no perodo
retro apontado, outras pessoas do circulo de amizade de ambos depuseram em juzo, sob a
atuao fiscalizadora do Ministrio Pblico e da Assistncia de Acusao, confirmando que
realmente ele no se encontrava na cidade de Anpolis, nas datas e horrios citados pela suposta
vtima como aqueles em que teriam ocorrido as indigitadas agresses contra sua pessoa.
Inobstante, os referidos depoimentos, no serem milimetricamente aparados, suas
eventuais divergncias no se revestem de gravidade e significncia de tal monta que possa tirar
a credibilidade, a possibilidade de ser verdica a verso apresentada pelo Acusado, pelo que deve
ser acatada por este Ilustrado Juzo decretando-se sua absolvio.
O Acusado embora apresente um antecedente judicial, pelo qual j prestou contas a
sociedade, conforme depoimentos das testemunhas ouvidas em juzo, demonstrou ser pessoa
trabalhadora, pai de dois filhos menores os quais so sustentado exclusivamente com os frutos
de seu labor, alm de ser responsvel pela mantena de sua genitora, goza no meio social em que
vive do respeito e considerao de todos, no tendo personalidade voltada para senda criminosa,
radicado nesta cidade desde criana de onde no pretende se afastar.
EX POSITIS,
espera o Acusado, ......................, ora defendente, sejam as presentes alegaes recebidas,
vez que tempestivas e prprias, para final julgar improcedente a denncia, decretando sua
ABSOLVIO, nos termos da legislao pertinente, pois desta forma Vossa Excelncia, estar
como de costume editando decisrio carregado de equidade, restabelecendo o imprio da Lei, do
Direito de Excelsa JUSTIA.

Local, data.

___________________
OAB

Alegaes Finais Estupro de vulnervel - Valor Probante da

Palavra da Vtima - Ilegitimidade do MP diante da Retratao
das Representaes - Provas no Jurisdicionalizadas Influncia da Mdia

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA TERCEIRA VARA CRIMINAL DE ..................

Protocolo N .........
Alegaes Finais Por Memorial

........................, j qualificado, nos autos da ao penal que lhe move a justia pblica desta
comarca, via de advogado in fine assinado, permissa mxima vnia, vem perante a conspcua e
preclara presena de Vossa Excelncia, em tempo do artigo 403 do Cdigo de Processo Penal com
a nova redao que lhe emprestou a Lei. 11.719/22008, apresentar

ALEGAES FINAIS POR MEMORIAL

face aos fatos, razes e fundamentos a seguir perfilados;

SNTESE DOS FATOS

O Ministrio Pblico intentou ao penal em desfavor do Apelante, imputando-lhe a

prtica dos ilcitos penais insertos na norma proibitiva dos artigos 217-A, do Cdigo Penal
Brasileiro, com a nova redao dada pela Lei 12.015 de 07.08.2009, se propondo, a provar em
juzo que valendo-se de sua situao financeira, manteve relaes sexuais e praticou atos
libidinosos com diversas menores sob a mediao de ...........
Alegou tambm o rgo de acusao oficial que

2. Segundo apurou-se, o imputado valendo-se de sua situao financeira, aliciava

crianas e adolescentes menores de 14 anos, que eram de suas preferidas, e pagava
pelos favores sexuais das infantes.
3. O imputado aproveitava da situao de pobreza das vtimas, oferecendo vtimas,
uma casa bem grande. No entanto, preferencialmente os encontros aconteciam em
motis, tais como Motel , em ........, Motel e Motel, em ...............
6. O imputado para praticar suas condutas pervertidas sempre levava suas vtimas

para locais previamente escolhidos, sendo acompanhado por mais de uma vtima,
quase sempre trs. E ao chegarem ao local, todas se despiam, inclusive o imputado,
as vezes todas entravam na piscina juntamente com o imputado, onde eram
praticados atos libidinosos diversos, tais como masturbao, pegava nas partes
ntimas das vtimas, no satisfeito escolhia uma e ia para um lugar reservado aonde
mantinha conjuno carnal.
7. Conforme apurou-se nos autos de investigao o imputado vem praticando as
condutas acima descritas h muito tempo. Apurou-se que o imputado primeiramente
teria envolvido-se com Patrcia de tal e Maria de tal e Sisinha, que no foram
ouvidas, nem tampouco identificadas, mas estas teriam apresentado o imputado para
as irms gmeas .......... e ......., quando estas tinha apenas 11 anos de idade.
Posteriormente estas apresentaram o imputado para ............., ento contava com 11
anos, ao passo que ........... passou a arrumar meninas mais novas que pudessem
satisfazer a tara sexual do imputado, e atravs de ....... o imputado conheceu a
imputada ...................., irm de .........., sendo que esta passou a aliciar meninas
pobres induzindo-as satisfazer a lascvia do imputado.
8. A imputada .............. para conseguir convencer as vtimas dizia que as vtimas
apenas ficariam peladas para que o imputado ........... pudesse apenas contemplar, e
para isto ganhariam R$ ...... (.........), ao passo que ........ recebia R$ ........ (.........) para
cada garota que conseguisse arrumar para o imputado ............., e sempre
acompanhava as vtimas at o local dos encontros.
9. O imputado praticou com todas as vtimas atos libidinosos diversos da conjuno
carnal e manteve conjuno carnal com as seguintes vtimas todas elas menores de
14 anos poca do fato: ...................., ...................., ......................, ........................
e .........................., conforme os Laudos de Exame de Corpo de Delito - Conjuno
Carnal, juntado nas fls. ........................, respectivamente.
Ante o exposto, incorreu o imputado ..................... nas sanes dos artigos 217-A,
artigo 228, caput c/c artigo 71, todos do Cdigo Penal ... (Fls. 3/7).

Quanto a autoria dos fatos narrados na denncia todas testemunhas e vtimas, arroladas
pela acusao, ouvidas
em juzo, foram unnimes e categricas em afirmar que os fatos
narrados na exordial no foram praticados pelo Acusado ..............................:
Disse a vtima ............, s fls. ...:

que, no conhece o Acusado ......... e ........ conhece l do setor onde reside; que, nem
por ouvir dizer pode dar informaes sobre o acusado .........; que, tambm nunca
ouviu dizer que o acusado havia levado menores para motis; que sobre a denncia
no pode dar informaes porque no conhece o fato; que, jamais se encontrou com
o Acusado ......; que, nunca foi procurada pelos acusados depois que se tornou
pblico o fato narrado na denncia; (...) que o .......... no se encontra presente;
(GRIFEI)
Por seu turno a prpria me de ........assim se expressa s fls......:

que retificando parcialmente a ltima afirmao pediu que na Delegacia de

Mulheres fossem tomadas as providncias; que, l de fato assinou alguns papis, mas
no sabe informar se existia alguma representao; que posteriormente de fato pediu
para que tudo se cessasse porque j no agentava os constantes aparecimentos da
polcia na sua porta e tambm tiravam fotografias de sua filha; que no recebeu
qualquer gratificao em recompensa para desistir da representao que assim
procedeu porque o pessoal estava falando que a polcia estava comparecendo a sua
porta porque o seu marido estava roubando; (GRIFEI)
Os depoimentos acima transcritos do conta da voluntariedade e ausncia de qualquer
vcio de vontade em suas manifestaes, principalmente quando foram prestados sob a batuta do
Juiz do feito e a fiscalizao do representante do Ministrio Pblico. As demais declaraes
seguem o mesmo diapaso, ento vejamos:

......................................, Fls. .....

:Que conheceu o ........ atravs das irms gmeas .............. e ...................., sendo que
elas estavam saindo com o mesmo e a chamaram para sair com elas; que nunca tinha
visto o Dr. Fernando antes; que o ................ era alto, magro, moreno da cor da
informante, tinha o cabelo meio ruim e uma pinta do lado direito do rosto, sendo que
a mesma apresentava plos; que na poca j fazia programas, (...)que o ..............
nunca esteve na casa da informante; (...)que por volta do ms de agosto daquele ano,
o acusado .......... esteve duas ou trs vezes na casa da informante, fazendo poltica
porque queria ser deputado (GRIFEI)

.............................. Fls.
que conheceu o acusado ....., no meio do ano ......., na poca da poltica; que
conheceu o acusado ...... na casa de ...... de tal, quando o mesmo fazia campanha, no
sabendo para que cargo; que no sabe o sobrenome da referida dona Maria, cuja casa
frequentava; que viu o acusado apenas uma vez, sendo que nesta o acusado
prometeu emprego, para trabalhar em campanha e tambm deu uma cesta para a me
da depoente; que a depoente no tem e no tinha ttulo de eleitor poca, somente
sua me; que no se recorda o nome todo do Boadir; que reconhece a pessoa referida
como sendo o acusado aqui presente, nesta oportunidade, na sala de audincias; que
no foi procurada pela famlia do acusado, nem por este, nem pela acusada ...........,
nem foi ameaada ou pressionada e tambm no recebeu nenhuma promessa de
recompensa pelo seu depoimento; que nunca saiu na companhia do acusado ..........;
que sua irm .......... tambm conheceu o acusado .........., na mesma ocasio, na casa
de ..... que ......... tambm no chegou a ver o acusado mais de uma vez.(...) tambm
desconhece que qualquer moa daquele setor tenha mantido qualquer tipo de
relacionamento sexual com o acusado;) (GRIFEI).
......................................... - Fls.

...que no sabe dizer que idade o ........... aparentava; que o chamavam de Dr.
Fernando porque foi assim que o mesmo se apresentou; que o referido homem ainda
tinha uma pinta escura na face direita; que pode afirmar que os dois acusados .........
e ........ esto presentes; que o ........... no est presente nesta sala; que no sabe dizer
o que a histria do ......... pode ter em comum com a histria do acusado ...... ;
(GRIFEI)
Em juzo, a me das vtimas ...... e ..........., .............., s fls. ......, taxativa em excluir
qualquer responsabilidade penal do Acusado ........... com relao aos fatos narrados na denncia:

... que a informante tem certeza de que suas filhas no tem nenhum envolvimento
com Adrinia ou com o ...........
....................................., Fls.

que conheceu o acusado ........... quando o mesmo estava fazendo poltica na casa da
me da .............; que no sabe o nome da me da ...............; que isso ocorreu h mais
de ano; que no sabe para que cargo o acusado fazia campanha; que nessa
oportunidade estava acompanhada de sua me e esta recebeu uma cesta do acusado;
que no conversou com o acusado nessa ocasio; que pode afirmar que tanto o
acusado quanto ........... esto presentes, nesta sala e no se sente constrangida de
depor na presena dos mesmos; que nunca mais viu o ..........; (GRIFEI)
...................... Fls.

Que conhece a ............. h cerca de ..... meses somente e no conhece ..............

nunca tendo visto... que no conhece o ru aqui presente; que ......... e ........ nada
tm em comum e nem conhece este ltimo; (GRIFEI)
............................. Fls.

que foi chamada pelo Promotor de Justia, ignorando seu nome; que o mesmo a
chamou para depor porque pensou que a informante estava saindo com o .............;
que no sabe porque o Promotor pensou isso; que no estava saindo com o ..........;
que conheceu o ...... h cerca de um ano,
Inobstante, durante a fase instrutria, no ter havido a jurisdicionalizao de qualquer
prova que pudesse corroborar os fatos narrados na denncia, a Acusao Oficial, em suas
alegaes finais de fls. desarrazoadamente insiste na condenao do Acusado, erigindo sua
pretenso exclusivamente em suposies extradas do caderno informativo e de notcias
veiculadas pela imprensa, querendo dar a estas fontes extra processuais um colorido
jurisdicional, inexistente em nosso ordenamento jurdico vigente.

DO DIREITO
Consoante o entendimento doutrinrio-jurisprudencial dominante, a pretenso deduzida
na exordial acusatria para que tenha repercusso jurdica deve ser amplamente provada durante
a instruo criminal desenvolvida sob o manto da garantia constitucional do contraditrio,
assumindo a acusao oficial o nus probandi da autoria, da materialidade e de todas as
circunstncias do fato.
O rgo Ministerial, em suas alegaes finais de fls. sustenta sua pretenso condenatria,
exclusivamente, com suporte em dedues e elementos e existentes na esfera administrativa do
inqurito policial, e noticirios veiculados pela imprensa local. Porm, quando existe a
participao imediata e direta da prpria autoridade policial, na produo da prova, o carter
inquisitivo, que tem a persecuo administrativa, torna imprescindvel a judicializao ulterior
do ato probatrio para que a instruo ali contida se apresente com o valor de prova, e seja
utilizado como elemento na formao da convico judicial, no momento de decidir a causa
penal.
Verifica-se, assim, que a prova penal objeto de duas operaes distintas: a investigao
(inqurito policial) e a instruo. Aquela, por ser extrajudicial, no pode servir de base ao
julgamento final da pretenso punitiva, pelo que s a instruo, como elemento integrante do
processo, fornece ao julgador os dados necessrios sobre a quaestio facti da acusao a ser
julgada.

evidente que o conjunto probante do inqurito, por no obedecer aos preceitos

constitucionais da amplitude da defesa e de instruo contraditria, h de ser
encarado como qualquer outra prova extrajudicial e, portanto, no leva a coisa
alguma til se no confirmado, ao menos quantum satis, pela prova colhida no
ambiente judicial, este saudavelmente arejado pelo oxignio do Direito(ac. un. de
27. 11 . 70, da 4 Cm. do TACrimSP, na Ap. 22.830, de Itanham, rel. Juiz Azevedo
Jnior, in RT 426/395).
O inqurito policial est, por definio, arredio aos preceitos constitucionais de
amplitude de defesa e de instruo contraditria. Bem por isso elementar na
jurisprudncia que a prova do inqurito, como a generalidade das provas
extrajudiciais ou extrajudicialiformes, s produz efeito no pretrio quando neste fica
atestada a veracidade do seu teor ou, ao menos, a conformidade deste remanescente
do conjunto probante til (ac. un. de 2.10.69, da 4.a Cm. do TACrimSP, no HC
15.296, da Capital, rel. Juiz Azevedo Jnior, in RT 411/250-252).

Outrossim, nem cabe assertar que posicionamento diverso seria possvel por fora do livre
convencimento ou ntima convico do Juiz, que no sofre limitaes, importando pois,
preponderantemente, a realidade dos fatos que entreveja nas provas, e no o lugar onde estas
foram colhidas. Concessa vnia daqueles que assim sustentam, sufragar-se tal esclio implicaria
postergar-se, de maneira flagrante, o princpio basilar do contraditrio, fazendo-se dele tabula
rasa e simples quimera, com sua colocao no esquecimento.
Outra no a lio de Frederico Marques: embora o princpio do Livre convencimento no
permita que se formulem regras apriorsticas sobre a apurao e descoberta da verdade, certo
que traz algumas limitaes a que o Juiz no pode fugir; e uma delas a de que, em face da

Constituio, no h prova (ou como tal no se considera), quando no produzida

contraditoriamente
Se a Constituio solenemente assegura aos acusados ampla defesa, importa violar essa
garantia valer-se o Juiz de provas colhidas em procedimento em que o ru no podia usar do
direito de defender-se com os meios e recursos inerentes a esse direito.
Justamente porque carece o inqurito do contraditrio penal, nenhuma validade tem, para
amparar um decreto condenatrio, por colocar em ngulo sombrio o princpio do contraditrio e
por transportar, para a fase judicial, a feio inquisitiva do caderno administrativo, onde o
depoimento foi carreado sem o descortino da defesa do acusado.

INSUFICINCIA DOS ELEMENTOS DO INQURITO

CONDENAO. POR VEEMENTES QUE SEJAM.

PARA

LASTREAR

Por mais veementes que sejam os elementos constantes do inqurito, to s nos

mesmos no pode basear-se sentena condenatria e. pois fugiria ao contraditrio,
assegurado por princpio constitucional (Ac. un. de 6.7.78 da 4 Cm., na Ap. n
178.595, de Guarulhos, Rel. SILVA LEME, que no aresto remarcou: - remansosa nesse
passo a jurisprudncia (RT 369/70; 479/359; 448/334; 436/378; 426/395; 397/278;
393/343; 386/249; 360/241; 356/93; 350/342; 305/ 463; RF 175/336; 135/438, etc.
(Apud rolo n 146. flash n 318, do servio de microfilmagem do TACRIM-SP).
O inqurito policial pea meramente informativa, destinada, apenas, a autorizar o
exerccio da ao penal. No pode servir, por si s, de alicerce sentena
condenatria, pois viria infringir o princpio do contraditrio, garantia
constitucional. (Ac. un. da 4. Cm., de 1.-9-77, na Ap. n. 165.733, de So Paulo,
rel. GONALVES SOBRINHO. Apud rolo n. 128, flash n 135, do servio de
microfilmagem do Trib. de Alada Criminal de So Paulo)
Prova - Inqurito policial - Insuficincia condenao - Voto vencido.
- As provas constantes de inqurito policial no bastam, por si s, prolao de
decreto condenatrio. (Ac. por m. de v., da 3 ~ Cm., de 14-12-77, na Ap. n.
172.129, de So Paulo, rel. LAURO ALVES. Venc. SILVIO L~T. Apud~ rolo n. 132,
flash n 467, do servio de microfilmagem do Trib. de Alada Criminal de So
Paulo)
Prova - Inqurito policial - Insuficincia condenao.
- O inqurito policial pea meramente informativa, destinada, apenas, a autorizar o
exerccio da ao penal. No pode servir, por si s, de alicerce sentena
condenatria, pois viria infringir o princpio do contraditrio, garantia
constitucional. (Ac. un. da 4. Cm., de 1.-9-77, na Ap. n. 165.733, de So Paulo,
rel. GONALVES SOBRINHO. Apud rolo n. 128, flash n 135, do servio de
microfilmagem do Trib. de Alada Criminal de So Paulo)
Prova - Inqurito policial - Insuficineia condenao.
- Prova colhida somente em inqurito policial no basta, por si s, para embasar
decreto condenatrio. (Ac un. da 6 Cm., de 16-8-77, na Ap. n. 167.087, de
Campinas, rel. AQUINO MACHADO. Apud. rolo n. 122, flash n. 694, do servio de
microfilmagem do Trib. de Alada Criminal de So Paulo)

Prova - Conjecturas ou probabilidades - Insuficincia condenao.

- O Direito Penal no opera com conjecturas ou probabilidades. Sem certeza total e
plena da autoria e da culpabilidade, no pode o Juiz criminal proferir condenao.
(Ac. un. da 5. Cm., de 19-7-77, na Ap. n. 162.055, de Ja, rel. GOULART
SOBRINHO. Apud rolo n. 123, flash n 154, do servio de microfilmagem do Trib.
de Alada Criminal de So Paulo)

Referindo-se legislao processual americana o saudoso Heleno Fragoso, em sua

Jurisprudncia Criminal, Vol. 1, pg. 485, nota 389, que esse o princpio que vigora no Direito
norte-americano, includo entre as regras do devido processo legal, due process of law. No se
pode aplicar a pena sem que a prova exclua qualquer dvida razovel, any reasonable doubt.
Aqui no basta estabelecer sequer uma probabilidade, it is not suficient to establish a
probability even a strong one: necessrio que o fato fique demonstrado de modo a conduzir
certeza moral, que convena ao entendimento, satisfaa a razo e dirija o raciocnio, sem
qualquer possibilidade de dvida (cf. Kennys, Outlines of Criminal Law, 1958, p. 480).A
sociedade se sente legitimamente perturbada na sua tranquilidade com a certeza do delito, e de
seu autor, lgico, asseverando Gorphe: Sil subsiste une doute, sest que la preuve nest pas fait
e arrematando o insigne Carrara: no processo criminal, mxime para condenar, tudo deve ser
claro como a luz, certo como a evidncia, positivo como qualquer expresso algbrica.
do esclio do eminente Professor Fernando de Almeida Pedroso, que a sentena de
contedo condenatrio exige, para sua prolao, a certeza de ter sido cometido um crime e de ser
o acusado o seu autor. A menor dvida a respeito acena para a possibilidade de inocncia do ru,
de sorte que a Justia no faria jus a essa denominao se aceitasse, nessas circunstncias, um
dito condenatrio operando com uma margem de risco mnima que seja de condenar quem
nada deva.
Quando se tem presente, salientou Nicola Framarino dei Malatesta, que a condenao no
pode basear-se seno na certeza da culpabilidade, logo se v que a credibilidade razovel tambm mnima da inocncia, sendo destrutiva da certeza da culpabilidade, deve,
necessariamente, conduzir absolvio, assim leciona o mestre peninsular:

voltando ao que dizamos, e concluindo, a inocncia se presume; e por isso no juzo

penal a obrigao da prova cabe acusao. A presuno da inocncia, pois, quando
determina a obrigao da prova no juzo penal, no seno uma deduo daquele
principio ontolgico que afirmamos ser o princpio supremo para o nus da prova
( Nicola Framarino Dei Malatesta, in A lgica das provas em matria criminal, vol.
I, Ed. Saraiva, So Paulo, 1960, pg. 147) .
Com fulcro no esclio de Carrara, escorreitamente j se aduziu que:

O processo penal o que h de mais srio neste mundo. Tudo nele deve ser claro
como a luz, certo como a evidncia, positivo como qualquer grandeza algbrica.
Nada de amplivel, de pressuposto, de anfibolgico. Assente o processo na preciso
morfolgica legal e nesta outra preciso mais salutar ainda: a verdade sempre
desativada de dvida.

A respeito, obtempera Heleno Cludio Fragoso que:

a condenao exige certeza e no basta, sequer, a alta probabilidade, que apenas

um juzo de nossa mente em torno da existncia de certa realidade. Mesmo a ntima
convico do Juiz - pondera Sabatini -, como sentimento da certeza, sem o concurso
de dados objetivos de justificao - , no verdadeira e prpria certeza...; no lugar
da certeza, em espcie tal, tem-se a simples crena. Dessa forma, uma condenao
somente ter lugar quando o exame sereno da prova conduza excluso de todo
motivo srio para duvidar. (in Jurisprudncia Criminal, Borsoi, 1973, vol. II, pg.
389)

Conforme recente julgado proferido no HC n 18 084-1/213, o Desembargador. Byron

Seabra Guimares, em iluminado voto reverberou a seguinte lio:

No direito penal da culpa, no h espao jurdico para a presuno de

culpabilidade. O nus processual de prova pertence acusao e no ao sujeito
defesa, que de forma alguma precisa demonstrar a veracidade de suas desculpas, vez
que o que impera a tutela do silncio. Vale dizer, o acusado no est obrigado a
provar que inocente. (GRIFEI)

Arremata o Ilustre Desembargador:

Ningum duvida que o NULLUM CRIMEN SlNE ACTIO seja princpio reitor do
direito penal do fato. E o agente ativo da conduta ftica s pode ser punido pelo fato
existente na realidade. Jamais pela presuno. E diga-se: regra incompatvel com o
princpio da no culpabilidade. (Vide ensinamento de Bobio).(GRIFEI)

Deste modo, a Acusao Oficial, com a edio da denncia assumiu o nus da prova da
autoria, dos fatos e suas circunstncias, durante a instruo, encargo do qual no se desvencilhou
at o presente momento, com provas robustas e idneas capazes de fundamentar um juzo
condenatrio, o que vale dizer ALLEGARE NIHIL ET ALLEGATUM NON PROBARE PARIA
SUNT, ainda mais porque na fase do judicium causae impera o princpio do in dbio pro reo.
Num ltimo ato, quando a prova processual demonstrou inequvoca a inocncia do
Acusado, a acusao invoca como principal fonte de prova a sustentar sua pretenso
condenatria as reportagens veiculadas poca do fato pela famigerada mdia, querendo assim
substituir a funo da Magistratura e a garantia do devido processo legal por uma nova entidade
jurisdicional: Sua Excelncia a IMPRENSA. Quando reverbera s fls. 644:

Todo o conjunto de provas coligido para estes autos, especialmente as reportagens

veiculadas nos jornais da poca, do conta de que a acusada ADRINIA era quem
persuadia as vtimas a se encontrarem com o acusado BOADYR, para os fins de
praticarem com ele atos de luxuria, ou seja, a satisfao de sua concupiscncia, que,

concretamente, se realizava atravs de atos de libidinagem e conjunes carnais.

(GRIFEI)
Ningum desconhece a necessidade de adoo de rigor no campo da definio de
responsabilidade, mormente quando em jogo interesses pblicos da maior envergadura. No
levantamento de dados, no acompanhamento dos fatos, no esclarecimento da populao,
importante o papel exercido pela imprensa. Todavia, h de se fazer presente a advertncia de
Joaquim Falco, veiculada sob o ttulo A Imprensa e a Justia, no Jornal O Globo, de 06 de
junho de 1993:

Ser o que no se , errado. Imprensa no justia. Esta relao um remendo. Um

desvio institucional. Jornal no frum. Reprter no juiz. Nem editor
desembargador. E quando, por acaso, acreditam ser, transformam a dignidade da
informao na arrogncia da autoridade que no tm. No raramente, hoje, alguns
jornais, ao divulgarem a denncia alheia, acusam sem apurar. Processam sem ouvir.
Colocam o ru, sem defesa, na priso da opinio pblica. Enfim, condenam sem
julgar. (GRIFEI)
Embora, questo de menor relevo no deslinde do presente processo, inelutvel que se
levante a voz contra a truculncia e a barbrie de que fora vtima: o Acusado, por ocasio de sua
priso, onde, sem que houvesse qualquer manifestao de vontade por parte dos titulares da
ao, alm, de uma situao flagrancial preparada ardilosamente, foi subjugado a uma priso de
manifesta ilegalidade, por parte da autoridade policial, e, imediatamente, sem que houvesse
qualquer prova de sua criminalidade, foi submetido ao vexame pblico, e, com a cumplicidade
de alguns parlamentares municipais, o Ministrio Pblico da Infncia e Juventude desta capital,
na avidez de um estrelato efmero e leviano, provocado pela ampla cobertura jornalstica da
mdia eletrnica, sacrificou perante as cmeras de televiso, a garantia constitucional da
inviolabilidade da intimidade, da vida privada, da honra e da imagem do Acusado, afrontando o
princpio da presuno de inocncia previstos no artigo 5, X e LVII da Constituio Federal, os
quais tinham o dever funcional de preservar e defender.
Na sua funo de investigar e punir, o poder pblico, com certa freqncia, est longe de
ser respeitoso com os direitos fundamentais da pessoa. Exorbita quase sempre, de vrias formas
(violncia desnecessria, corrupo etc.). O mais moderno modo de destroar (injustamente) um
ser humano, e nisso entra a conivncia da mdia, consiste na divulgao intempestiva e
irresponsvel do fato que se investiga, com a conseqente divulgao dos nomes de todas as
pessoas envolvidas: suspeito, testemunhas, vtimas etc. Emblemtico, entre ns, o caso da
Escola Base. E tudo feito, lamentavelmente, no s de forma prematura e inconsistente,
seno especialmente contra expresso mandamento legal: CPP, art. 20 - A autoridade assegurar
no inqurito o sigilo necessrio elucidao do fato ou exigido pelo interesse da ` sociedade,
sobretudo, os de interesse particular , quais sejam de proteger a honra, a imagem e a intimidade
de todo cidado.
Neste ponto, invoca-se o iluminado e inspirado posicionamento do eminente Luiz Flvio
Gomes, que em sua novssima obra Estudo de Direito Penal e Processo Penal, Ed. 1.999, Editora
RT, ao discorrer sobre a Liberdade de Imprensa, Investigao e Respeito Pessoa, (pg. 230),
assim se expressa:

A divulgao prematura e irresponsvel dos nomes dos suspeitos de um delito, sem

que haja prova contundente ou sequer uma acusao formal, para alm de afetar o
princpio da presuno de inocncia e direitos bsicos como honra, intimidade etc.,
no fundo expressa o que Carnelutti, em 1957, chamava de degenerao do
processo, que grave sintoma de civilizao em crise. que a crnica judiciria e a
literatura policial servem (...) de diverso para a cinzenta vida cotidiana (...) a
descoberta do delito, de dolorosa necessidade social, se tornou uma espcie de
esporte; as pessoas se apaixonam como na caa ao tesouro; jornalistas profissionais,
jornalistas diletantes, jornalistas improvisados no tanto colaboram quanto fazem
concorrncia aos oficiais de polcia e aos juizes instrutores; e, o que pior, a fazem o
trabalho deles. Cada delito desencadeia uma onda de procura, de conjecturas, de
informaes, de indiscries. (...) O homem, quando suspeito de um delito,
jogado s feras. (...) Logo que surge o suspeito, o acusado, a sua famlia, a sua casa, o
seu trabalho so inquiridos, investigados, despidos na presena de todos. O
indivduo, assim, feito em pedaos (...) embora fosse o nico valor que deveria ser
protegido.

A jurisprudncia de forma unssona j repudiou a utilizao de reportagens jornalsticas

como fonte de prova a ensejar ou lastrear decreto condenatrio, conforme o seguinte aresto.]

Prova - Publicao de jornal - Inaceitabilidade.

- No h considerar como prova no processo penal simples publicao de jornal
relativa ao fato incriminado. (Ac. un. de 16-9-71, da 1 Cm., na Ap. n. 34.857, de
So Paulo, rel. MACHADO ALVIM. Apud rolo n. 23-AC-2, flash n. 6, do servio de
microfilmagem do Trib. de Alada Criminal de So Paulo)

Exige-se do Judicirio a eqidistncia, a atuao desapaixonada, buscando, assim, o

restabelecimento da paz jurdica momentaneamente abalada, acima de tudo de uma atuao
garantista das normas estabelecidas pela lei, uma das quais a de julgar os litgios mediante a
utilizao de provas regularmente admitidas no processo e cuja obteno tenha a participao e
a fiscalizao das partes, em homenagem ao princpio constitucional do devido processo legal.
Diante, deste contexto, seria de bom alvitre, que na circunspeco que todo operador do
direito deve habituar-se, principalmente os da rea penal, o levantamento da seguinte indagao:
aps o Acusado, ter se sucumbido este interminvel e doloroso calvrio, sob o manto da
vergonha, da indignao dos familiares, da execrao pblica, e da desmoralizao profissional,
qual seria o valor profiltico de uma eventual pena? Ou qui, o valor da recompensa de sua
absolvio, quando j se tem demandados seis dcadas de uma vida reta e proba? e, por fim qual
ser o laurel de seus algozes contumeliadores, por terem destrudo toda uma existncia humana?
Ressalte-se, por fim, que consoante a unanimidade das provas coligidas no presente feito,
ser o Acusado, pessoa elevado conceito social e profissional, de excelentes antecedentes, alm do
que tecnicamente primrio, e, mesmo desfigurado pela contumlia e pela calnia que lhe
emprestou a imprensa e outros rgos estatais, teve seu nome sufragado pelo povo da cidade
de ........., que o elegeu para o cargo mximo do executivo em outubro prximo passado.

EX POSITIS,
espera o Acusado, .............., ora defendente, sejam as presentes alegaes recebidas, vez
que tempestivas e prprias, para final julgar improcedente a denncia, sem julgamento do mrito
face a preliminar invocada, e quanto ao mrito seja decretada sua absolvio, nos termos da
legislao pertinente, pois desta forma Vossa Excelncia, estar editando decisrio carregado de
equidade, restabelecendo o imprio da Lei, do Direito de Excelsa JUSTIA.
Local, data.

______________________
OAB

Alegaes Finais Estupro de Vulnervel Lei n 12.015/2009 Depoimento Infantil Inimputabilidade Relativa Portador de
Distrbio Pedofilia

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA SEGUNDA VARA CRIMINAL DE ..............

Protocolo n .............
Alegaes Finais por Memorial

................., j qualificado, nos autos da ao penal que lhe

move a justia pblica desta comarca, via de seu advogado in fine assinado, permissa mxima
vnia vem perante a conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia, tempestivamente, nos
termos do artigo 403, do CPP. com a redao que lhe emprestou a Lei 11.719/2008, apresentar

ALEGAES FINAIS POR MEMORIAL

face aos fatos, razes e fundamentos a seguir expostos:

SMULA DOS FATOS

Em sntese a denncia alega que no dia .........., no perodo vespertino a vtima foi abordada,
supostamente, pelo Acusado, na rua ...., da vila ......... e que mediante artifcio a colocou no porta
malas do carro dirigindo-se para um lugar ermo, onde a teria estuprado, provocando as leses
descritas no Laudo de Exame de Conjuno Carnal fls...............
Conforme Termo de Reconhecimento de fls ....., o Acusado foi reconhecido pela vtima no
dia ..............., ou seja quase um ano aps o fato, o que compromete a validade daquele ato como
prova da autoria do fato.
Em todas ocasies em que foi interrogado negou a pratica do fato, restando contra sua
pessoa nica e exclusivamente a palavra da vtima que ficou isolada no contexto probatrio.
No decorrer da instruo foi instaurado o incidente de insanidade mental, (autos .............)
no qual os senhores peritos concluram que ao tempo do fato, o Acusado, em virtude de
perturbao da sade mental, era parcialmente incapaz de se auto determinar (fls.....), no que
manifestou-se de acordo o rgo Ministerial (fls...).
Conforme certido de fls.... e copia de denncia de fls......, o Acusado respondeu perante a
Primeira Vara Criminal dessa comarca outra ao penal, cujo fato, pelas condies de tempo,
lugar, maneira de execuo e outras semelhantes, deve ser considerado praticado em
continuidade delitiva com o presente caso.
O Acusado, trata-se pessoa de excelente conduta social e familiar, possui bons

antecedentes, quando em liberdade exercia atividade laborativa lcita, preenchendo os requisitos,

para que em caso de eventual condenao, ver sua reprimenda penal ancorada no mnimo legal.

DO DIREITO
Consoante o entendimento esposado pela melhor doutrina processual penal, sentena de
contedo condenatrio exige, para sua prolao, a certeza de ter sido cometido um crime e de ser
o acusado o seu autor. A menor dvida a respeito acena para a possibilidade de inocncia do ru,
de sorte que a Justia no faria jus a essa denominao se aceitasse, nessas circunstncias, um
dito condenatrio, operando com uma margem de risco - mnima que seja - de condenar quem
nada deva.
Quando se tem presente, salientou Malatesta, que a condenao no pode basear-se seno
na certeza da culpabilidade, logo se v que a credibilidade razovel - tambm mnima - da
inocncia, sendo destrutiva da certeza da culpabilidade, deve, necessariamente, conduzir
absolvio. o ensinamento do mestre peninsular:

O direito da sociedade s se afirma racionalmente como direito de punir o

verdadeiro ru; e para o esprito humano s verdadeiro o que certo; por isso,
absolvendo em caso de dvida razovel, presta-se homenagem ao direito do acusado,
e no se oprime o da sociedade. A pena que atingisse um inocente perturbaria a
tranqilidade social, mais do que teria abalado o crime particular que se pretendesse
punir; porquanto todos se sentiriam na possibilidade de serem, por sua vez, vtimas
de um erro judicirio. Lanai na conscincia social a dvida, por pequena que seja,
da aberrao da pena, e esta no ser mais a segurana dos honestos, mas a grande
perturbadora daquela mesma tranqilidade para cujo restabelecimento foi
constituda; no ser mais a defensora do direito, e sim a fora imane que pode, por
sua vez, esmagar o direito indbil (in - Lgica das Provas em Matria Criminal, ed.
Saraiva, pp. 14 e 15).

Embora a Jurisprudncia tem atribudo relevante valor probante nas declaraes da

ofendida, nos crimes contra a liberdade sexual. nossos Tribunais Superiores, de forma unssona
firmaram o entendimento, de que isoladas e sem harmonia com o conjunto probatrio, por si s,
no so suficientes para amparar ou alicerar decreto condenatrio, como se v nos arestos a
seguir expostos:

Embora verdadeiro o argumento de que a palavra da vtima, em crimes contra os

costumes, tem relevncia especial, no deve, contudo, ser recebida sem reservas,
quando outros elementos probatrios se apresentam em conflito com suas
declaraes (TJSP - AC - Rel. Adalberto Spagnoulo - RTJSP 59/404).
As vacilaes da ofendida em caso de estupro deitam a perder a prova, j que, em
tema de crimes contra os costumes, fundamental a sua palavra(TJSP - AC - Rel.
Dirceu de Mello - RT 566/308);
No caso em apreo, as declaraes da suposta vtima no se harmonizam com o conjunto
probatrio extrado durante a instruo criminal.

A doutrina especializada tem de forma contundente, proclamado que o depoimento infantil

deve ser analisado com redobrada e elevada cautela devido vrios fatores de ordem psicofisiolgicos prprios da falta de amadurecimento, sugestionabilidade, fertilidade da imaginao,
percepo distorcida e fantasiosa, etc., comumente verificadas nas primeiras fase da vida
humana.
Conforme circunspeta monografia de Jos Carlos G. Xavier de Aquino, as legislaes de
outrora j traziam consigo o direito de testemunhar. O Cdigo de Manu, o direito romano, bem
como o direito brbaro prescreviam que os menores eram absolutamente incapazes de prestar
testemunho, nesse caso o testemunho do menor era equiparado ao alienado mental (Cdigo de
Manu, Liv.III).
As Ordenaes Filipinas, germe do direito brasileiro, em seu Livro III titulo 56, n 6, j
proclamava essa incapacidade:

Os menores de 14 anos no podem ser testemunhas em nenhum feito.

O motivo que levou os legisladores a considerar os menores absolutamente capazes de
depor e no permitir que se defira compromisso aos seus depoimentos de fcil compreenso.
As crianas, como notrio, no tm ainda uma total percepo dos fatos e a devida
compreenso das coisas, em funo do seu incompleto desenvolvimento orgnico. Alem do mais
no tem noo da importncia do ato que iro praticar diante do magistrado. Como bem observa
Binet, a criana avalia mal a exatido do que diz e do que faz; to inbil no esprito como o
nas mos; notvel sua facilidade em satisfazer com palavras, ou em deixar de perceber que no
est compreendendo. Sua inteligncia se assemelha de um imbecil adulto (Cf. Almeida Jr. E
Costa Jr. Lies de medicina legal pg. 286).
E nesse mesmo sentido que o insupervel mestre germnico Mittermayer, em sua obra
Tratado da Prova em Matria Criminal, ed. 1834, pg. 391:

Por maior que seja o valor que se d a candura, nas suas ingnuas palavras, que,
sem macular as conseqncias , s exprimem o que realmente caiu sob os seus
sentidos, o legislador dever recear da leviandade natural de seu esprito, da falta de
seus meios de observao, do seu hbito de s verem as coisas superficialmente e se
contentarem-se com as primeira impresses.

Alm dos enganos inerentes idade, em que a criana pode incorrer, salienta-se que a
facilidade ser enganada constitui outro motivo para que sempre se recebam com redobradas
cautelas seus testemunhos. Acrescenta-se a isto tudo, poder de imaginao do infante. Como
sabido, fortis imaginatio generat casum (uma robusta imaginao cria acontecimentos por si
mesma).
No caso em preo a vtima, dez o reconhecimento do Acusado, quase um ano aps a
realizao do fato, quando as lembranas j haviam se dissipado na memria, e comprometida na
sua capacidade de apreciao dos fatos, alm facilmente sugestionvel pelas circunstncias em
lhe fora apresentado o suposto indigitado, o que no se pode afirmar seja crvel e incontestvel o
reconhecimento realizado nestas condies afetadas pelo efeito deletrio do tempo.
A Jurisprudncia hodierna tambm tem reconhecido a fragilidade do reconhecimento e do
depoimento prestado por crianas, como elemento nico gerador da convico judicial,
principalmente para condenar, conforme os seguintes arestos:

ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR NO CARACTERIZAO DEPOIMENTO

INFANTIL Hiptese em que as informaes ofertadas pelo menor na polcia e em
juzo, no imprimem inteira confiana para efeito de incriminao e devem ser
recepcionadas com cautela Apresentao de verso diferente em cada uma das
vezes em que ouvido Prova recepcionada que no leva a certeza de ocorrncia do
crime, nem da culpabilidade do acusado Ru absolvido com base no artigo 386, VI,
do Cdigo de Processo Penal. Embora verdadeiro o argumento de que a palavra da
vtima, em crimes sexuais, tem relevncia especial, no deve, contudo, ser recebida
sem reservas, quando outros elementos probatrios se apresentam em conflito com
suas declaraes. Assim, existindo dvida, ainda que nfima, no esprito do julgador,
deve, naturalmente, ser resolvida em favor do ru, pelo que merece provimento seu
apelo para absolv-lo por falta de provas. (TJSP ACr 231.148-3 General Salgado
3 C.Crim. Rel. Des. Marcos Zanuzzi J. 05.04.2000 m.v.)
ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR PROVA DEPOIMENTO INFANTIL O
TESTEMUNHO INFANTIL, DE UMA GAROTA DE APENAS DOIS ANOS DE IDADE,
MERECE ANLISE CRITERIOSA, TENDO EM VISTA A TENDNCIA
FABULAO E O PREDOMNIO DO IMAGINRIO NO PSIQUISMO DA CRIANA
Seu relato, para merecer credibilidade, h de ancorar-se, de forma slida, nos demais
elementos de convico. No havendo a certeza de que os fatos imputados ao ru
so verdadeiros, de rigor a absolvio. (TJMG ACr 100.031/4 2 C.Crim. Rel.
Des. Alves de Andrade J. 06.08.1998)
Em face da pluralidade de aes e do nexo temporal e circunstancial indicativos da
seqncia de condutas, bem como a homogeneidade dos delitos perpetrados, presente se faz o
delictum continuatum na moldura do art. 71, do Cdigo Penal.

PENAL CRIME CONTRA OS COSTUMES PROVA DECLARAES DA VTIMA

CREDIBILIDADE ESTUPRO ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR CONCURSO
CRIME CONTINUADO OFENSA DO MESMO BEM JURDICO Em infraes de
natureza sexual, h que se dar elevado crdito ao depoimento da prpria vtima, j
que em delitos deste jaez, cometidos quase sempre s ocultas, mostra-se difcil a
obteno de prova da autoria. H continuidade delitiva entre os crimes de estupro e
atentado violento ao pudor cometidos nas condies do art. 71 do Cdigo Penal
contra uma mesma vtima, e no concurso material, haja vista que o agente se move
dentro de um mesmo contexto temporal e espacial, ofendendo a liberdade sexual,
que o objeto da tutela jurdica. (TJMG ACr 000.210.102-0/00 2 C.Crim. Rel.
Des. Reynaldo Ximenes Carneiro J. 15.03.2001)

PENAL E PROCESSUAL PENAL CRIME CONTINUADO VTIMAS DIFERENTES

CONDENAO DEPOIMENTOS DE CO-ACUSADOS RETRATAO 1. A
unidade de sujeito passivo no essencial configurao do crime continuado. Nos
crimes dolosos, contra vtimas diferentes, cometidos com violncia ou grave ameaa
pessoa, pode o juiz aumentar a pena de um s dos crimes, se idnticos, at o triplo
(art. 71, pargrafo nico CP). 2. Os depoimentos de co-acusados podem ser levados
em conta para a condenao, desde que apresentem enredo linear com os fatos do
processo e tenham apoio, ainda que indicirio, no restante da prova dos autos. 3. A
retratao do acusado no interrogatrio judicial no desautoriza o teor da sua
confisso pr-processual, quando os demais elementos informativos dos autos, vistos

de forma conjunta, evidenciaram que no passa (a retratao) de uma estratgia de

defesa. 4. Improvimento da apelao do Ministrio Pblico Federal. Provimento da
apelao de um acusado e provimento parcial das apelaes dos demais. (TRF 1 R.
ACR 01000127816 TO 3 T. Rel. Juiz Olindo Menezes DJU 04.08.2000 p. 4)
ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR VIOLNCIA PRESUMIDA PROVA
TESTEMUNHO INFANTIL VALIDADE CRIME CONTINUADO DELITOS
PRATICADOS CONTRA VTIMAS DIVERSAS CONTINUIDADE DELITIVA
RECONHECIDA Pela natural sugestionabilidade, o depoimento infantil quase
sempre precrio. Mas no pode ser desprezado quando vier corroborado por outros
elementos de prova, sobretudo se guardar coerncia e compatibilidade com realidade
dos fatos. No crime de atentado violento ao pudor, praticado em seqncia, sendo
duas as vtimas, justificvel o reconhecimento da continuidade delitiva. Recurso
conhecido e parcialmente provido. (TJMG ACr 000.199.731-1/00 1 C.Crim. Rel.
Des. Gudesteu Biber J. 17.10.2000)
Neste passo deve o processo ser chamado a ordem e remetido ao Juzo da primeira vara
criminal de nossa comarca, onde o acusado j cumpre pena por outro fato da mesma espcie e,
pelas condies de tempo, lugar, maneira de execuo e outras semelhantes, devem os
subsequentes ser havidos como continuao do primeiro, impondo a unificao dos processos.
Por outro lado verifica-se que o Acusado, nos autos ......... de incidente de insanidade
mental, foi considerado semi imputvel, pelos Senhores Peritos psiquiatras, da Junta Mdica
Oficial do Poder Judicirios de ____, ensejando, em caso de eventual condenao que seja
reprimenda penal diminuda no grau mximo editado pelo Pargrafo nico do art. 26 do Cdigo
Penal.

EX POSITIS,
espera, o Acusado sejam as presentes alegaes finais por memorial recebidas, vez que
prprias e tempestivas, final julgando improcedente a denncia de fls. .., e, conseqentemente
decretando-se sua absolvio ou, em caso de eventual condenao seja reconhecido a
continuidade delitiva na forma invocada, ou, ainda, o reconhecimento da semi-imputabilidade
aplicando-se a reduo da pena no mximo legal, pois desta forma Vossa Excelncia, estar
editando acrdo compatvel com os excelsos ditames da Lei, do Direito e da JUSTIA.

Nestes termos,
Pede deferimento.

LOCAL, DATA

_____________________
OAB

Alegaes Finais Estupro de Vulnervel Lei n 12.015 de

07.08.2009 Vtima de 08 anos Grvida do Prprio Pai Exame
de DNA Positivo

EXMA. SRA. DRA. JUIZA DE DIREITO DA TERCEIRA VARA CRIMINAL DE .....................

Protocolo n ......................
Cd. TJ...... - Alegaes Finais

......................., j qualificado, nos autos da ao penal que lhe move a justia pblica desta
comarca, via de seu advogado in fine assinado, permissa mxima vnia vem perante a conspcua
e preclara presena de Vossa Excelncia, tempestivamente, nos termos do artigo 403, do CPP,
apresentar
ALEGAES FINAIS POR MEMORIAL

face aos fatos, razes e fundamentos a seguir expostos:

SMULA DOS FATOS

A exordial acusatria de fls. .........., imputa ao Acusado, a prtica dos ilcitos penais
previstos nos arts. 217-A, , com a nova redao que lhe emprestou a Lei 12.015, de 07.08.2009 e
art. 226, II, todos do Cdigo Penal
A Acusao Oficial se props a provar durante o persecutio criminis, que o Acusado,
constrangeu a suposta vtima a manter atos de libidinagem diversos da conjuno carnal, de
forma continuada, in verbis:

Consta dos autos do Inqurito Policial que o denunciado na condio de pai da

vtima ..................., atualmente com .... anos de idade, mediante violncia presumida
e grave ameaa a constrangeu a permitir que com ela praticasse atos libidinosos
diversos da conjuno carnal.
Consta do caderno inquisitorial que o denunciado valendo-se da condio de pai da
vtima, mediante violncia presumida e a ameaa de mat-la e depois fugir, por mais
de ..... anos consecutivos, a constrangeu a permitir que ele apalpasse seus seios,
introduzisse o dedo em sua vagina e esfregasse o pnis em suas coxas (coito inter
fmura).

Ressai ainda dos autos que o denunciado submete a vtima a tais prticas desde antes
dos seus ....... anos de idade, aproveitando-se sempre das vezes em que a levava para
passear em sua casa. Nestas ocasies, o denunciado esperava sua esposa entrar para
o banho ou sair, quando ento, chamava a vtima at o quarto da residncia tirava-lhe
a roupa e esfregava o pnis nas suas coxas.
Emerge pois, que nos ltimos ..... meses a vtima foi morar com o denunciado tendo o
mesmo passado a importun-la com maior freqncia ao ponto de numa dessas
vezes, em que praticava coito inter fmura com ela, t-la engravidado. (Grifei)

Embora a suposta vtima tenha reiterado, na fase policial e na instruo criminal, que o
Acusado a compelia prtica de atos libidinosos diversos da conjuno carnal, esta verso, por
si s, no se robustece a ponto de ser considerada uma prova absoluta capaz de servir de alicerce
para eventual deciso condenatria, uma vez que a mesma, em suas declaraes, teceu um
rosrio infinito de mentiras e inverdades denotando ser uma criana precocemente habilidosa e
adestrada na arte da perfdia.
Rememorando as declaraes prestadas em juzo, verifica-se que a vtima mentiu e forma
dissimulada e natural ao negar a autoria do grafismo (verde) constante no documento de fls. ......,
o qual aps ser objeto de percia grafotcnica (fls.....), a Senhora Perita confirmou que aquele
escrito era de autoria de ............ .
Do mesmo modo a suposta vtima falseou a verdade dos fatos quando afirmou ter faltado a
aula apenas ..... vezes, quando, na realidade, a cpia de seu histrico de aproveitamento escolar,
acostado as fls. ......, aponta a existncia de nada menos que .... faltas durante o ano letivo.
As testemunhas ouvidas em juzo do conta de que a suposta vtima era precocemente
desenvolvida no trato de assuntos e comportamentos carter libidinoso, conforme reporta sua
irm ................................ as fls. .....:

Que o comportamento da .......... era terrvel; que ela ficava com os meninos na
escola dava dinheiro do caixa para os meninos ficar com ela e que isto tudo mundo
da escola sabe, que prometeu dar um celular para um menino ficar com ela; que
deixou o pai dela doido por causa desse celular; que quando morava com a me ela
tinha este comportamento, ficava com os meninos , direto a me tinha que ir a
escola; que pelo o que a declarante sabe a .......... estava muito custosa e a me
resolveu entregar ela para o acusado; inclusive a me foi despedida de um emprego
que uma mulher pegou a ........... beijando o neto dela; que a ................. mente
demais; que ela falou para a declarante que no queria mais morar com o pai e
contaria uma mentira para sair da casa dele; que a declarante filha do irmo do
acusado; que quando a me teve um relacionamento com ......., nunca a desrespeitou
nenhuma delas;
O comportamento irregular da vtima tambm foi ressaltado pela coordenadora da escola
onde estudava que em seu depoimento de fls. .......... disse:

que uma vez depois que ficou sabendo que o pai da vtima a teria engravidado ele
teria na escola perguntando a declarante se ela sabia se a filha tinha sado com algum

rapazinho da escola, ela afirmou que nunca tinha visto nem ouvido falar, quando
estavam conversando passou um menino ........... de aparncia de ..... anos, e o
acusado falou que era aquele menino, perguntou ao menino se j tinha saido
com ......... pagado a ............. ele disse que j (...) que o senhor ...... perguntou se
a ............ pagou para sair com voc o menino disse que sim;
Por sua vez a Senhora ..........., vizinha do Acusado assim mencionou, as fls. .....:

que o sabe informa que seu ........ foi um vizinho muito correto e que a ............
mentia muito inclusive foi a. declarante e sua filha quem escreveu as cartas
annimas contando o comportamento da ............. e que ela pagava os meninos
para sair com ela; que O sobrinho da declarante contava que a ....... tinha esses
namorados e que ............ tambm falava e por isso que escreveu as cartas para
o seu ......., que era um homem muito respeitador.
Mais elucidativo foi o depoimento da colega de classe da vtima que assim reportou, as
fls. .....:

a declarante estudava junto com ........., na escola estadual ...................; que ...........
sempre dava em cima dos meninos que tinham namorada que ela sempre sentava em
cima da mesa com as pernas abertas e virada para os meninos; que deu muita
confuso porque as meninas queriam brigar com ela, muitas vezes ela xingava as
meninas; que .......... no copiava as tarefas direito muitas vezes a declarante copiava.
para ela; que conhece a letra de ............. porque copiava para ela; que sabe informar
que a letra escrita em verde das fls, ....., dos autos da ..........; que ............ fa!tava
muito as aulas; que uma vez foi entregue para ..... um termo para entregar para. o pai
e ela jogou no lixo e que ....... entregou outro termo para ela; que sabe informar o
nome dos meninos que namoravam ......... era ........., .........., ........ e ...........; que
.........j recebeu R$ ...........para namorar com ele s sabe que eles namoravam atrs do
colgio, que .............disse que ia dar um celular para ..........; que ficou sabendo disso
atravs dele; que na hora do recreio a declarante voltava. primeiro e que as vezes
a ...............perdia uma aula; (...) que o ................ia para trs do muro na hora do
recreio e depois da aula quando o pai dela no ia busca-la; que foi o ..................que
disse a declarante que ela dava R$ .................., que ela perguntou para a declarante se
dava o dinheiro, disse que no porque o homem no presta, que os dinheiro era para
ele namorar com ela; que acha que o pagamento era s pro dia; no sabe como era o
namora sabe que namorava; que a ..............brigou com a declarante; que todas a as
professoras que viam .............e sentada na mesa mandava ela ter postura.
Como pode ser observado, o acervo probatrio constante dos depoimentos prestados em
juzo, so harmoniosos no sentido de que a suposta vtima, embora muito jovem, possui um
desenvolvimento psicolgico e mental bastante desenvolvido par sua idade, e que era e
plenamente capaz de simular situaes inexistentes, fabricar mentiras para iludir os professores
e o pai, alm de ser portadora de uma precocidade exagerada de motivao sexual;
demonstrando uma lubricidade, lascvia, e sensualismo incompatvel com sua faixa etria. Tanto
que teve o primeiro fluxo menstrual aos oito anos de idade.
Um ponto incontroverso: geneticamente o filho gerado no tero da vtima, conforme
Laudo Tcnico de Estudo de Vinculo Gentico Atravs da Anlise do DNA, n ...........acostado as
fls. ............., foi proveniente da fecundao de um espermatozide pertencente ao Acusado, ora

defendente.
A afirmativa acima exige que sejam formuladas as seguintes questes:
1 - O fato do exame de DNA ter dado resultado positivo, por si s, constitui prova
absoluta de que houve relao sexual ou ato libidinoso, mesmo que seja inter femura, ou
existem outras maneiras (no ortodoxas) de ocorrer uma fecundao?
2 - somente atravs da atividade sexual entre pessoas de sexos opostos que pode
ocorrer a intromisso de espermatozides no interior da vagina?
Em todas oportunidades em que foi ouvida, a vtima afirma que o Acusado, tentava
introduzir o pnis em sua perereca, do seguinte modo:

fls. .....- ...percebeu que seu pai estava tirando sua roupa e passou seu pinto entre
suas coxas e depois tentou p-lo em sua perereca (...) diz a declarante que, as
vezes chegava a doer quando ele punha seu pinto nela (Grifei)
fls......... ...ele terminava de ver televiso ia deitar mandava que tirasse a roupa e
colocava o pnis em sua vagina e fazia isto todo dia, (...) que ele colocava um pouco
do pnis em sua vagina... (Grifei).

O presente caso carregado de peculiaridades, que exigem redobrados cuidados no

momento ltimo de julgar. Pois, conforme est amplamente provado nos autos, ao tomar
conhecimento de que sua filha apresentava sintomas de gravidez, o Acusado, tomou todas
providncias e envidou com afinco para que todos meios de se apurar o fato, fossem tomados,
levando de imediato ao conhecimento do Conselho Tutelar (fls....), providenciando exames,
mdicos, buscando orientao com o padre da igreja ............... (fls. ......), e, por fim livre e
espontaneamente aceitou que se realizasse o exame de DNA (fls....). Condutas que no coadunam
com aquelas, geralmente tomadas por quem quer fugir da ao da justia ou se escusar de
eventual responsabilidade penal.
O Acusado pessoa sem qualquer mcula judicial pretrita, nunca tendo sido processado
civil ou criminalmente (fls.......... dos autos .........), excelente pai de famlia, trabalhador e
detentor do respeito e admirao no meio social em que vive (fls. ............... dos autos ...........),
colaborou de forma livre e espontnea na coletas das provas judiciais, mantendo sempre este
Ilustrado Juzo informado de suas mudanas de endereo, fazendo, assim, jus, ao benefcio de
apelar em liberdade no caso e eventual condenao.

DO DIREITO
Edita o Cdigo Penal:

Estupro de vulnervel
Art. 217-A - Ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso com menor de 14
(catorze) anos:

Pena - recluso, de 8 (oito) a 15 (quinze) anos.

Consoante nossa melhor doutrina o ato libidinoso diverso da conjuno carnal, exigido
para tipificar o crime previsto no dispositivo ut retro, inclui todo tipo de ao atentatria ao
pudor, praticada com o propsito lascivo, sejam sucedneos da conjuno carnal ou no. 1 A lei
exige sempre que haja o contato fsico com o ofendido, pois, imprescindvel que ocorra ao
corprea do agente sobre a pessoa da vtima.
Neste caso, e indispensvel que a parte Acusadora, prove de forma inequvoca a ocorrncia
de uma ao positivada num contato fsico, material do Acusado com a vtima.
Na anlise do termo legalmente empregado no neonato art. 217-A do Cdigo Penal
Brasileiro, praticar pode-se afirmar que para a caracterizao do ato libidinoso exige-se a
interveno corprea material do agente com a vtima, seja ativa ou passiva. 2 Sem a prova cabal
e incontroversa no se pode cogitar da ocorrncia do delito.
No caso em apreo, como se ver adiante, a palavra da suposta vtima, se mostrou carente
de credibilidade, pelas inmeras inverdades proferidas durante suas declaraes prestadas em
juzo.
Consoante o entendimento esposado pela melhor doutrina processual penal, sentena de
contedo condenatrio exige, para sua prolao, a certeza de ter sido cometido um crime e de ser
o acusado o seu autor. A menor dvida a respeito acena para a possibilidade de inocncia do ru,
de sorte que a Justia no faria jus a essa denominao se aceitasse, nessas circunstncias, um
dito condenatrio, operando com uma margem de risco mnima que seja - de condenar quem
nada deva.
No caso em apreo, as declaraes da suposta vtima so, no merecem credibilidade, uma
vez que falseou a verdade acerca de fatos relevantes com o intuito de incriminar a pessoa do
acusado, pelo que devem ser analisadas com redobrada cautela.
Em concluso, ficou demonstrado pelo conjunto de provas abalizadas nos autos que a
palavra da suposta vtima restou carregada de vcios, contradies e embustes, trazendo para os
autos palavras enganosas e prfidas, sendo, pois insuficientes para alicerar qualquer decreto
condenatrio. Diz a Jurisprudncia:

Inexistindo outro elemento adverso de convico, o antagonismo entre as verses da

vtima e do ru impe-se a decretao do non liquet (Ap. 182.367 TACrimSP Rel.
Valentim Silva).
Sendo conflitante a prova e no se podendo dar prevalncia a esta ou aquela,
prudente a deciso que absolve o ru (Ap. 29.889 TACrimSP Rel. Lauro Alves).
Sentena Absolutria. Para a condenao do ru a prova h de ser plena e
convincente, ao passo que para absolvio basta a dvida, consagrando-se o
princpio in dbio pro ro, contido no art. 386, VI do CPP (JTACcrim, 72/26 Rel.
lvar Cury).
A respeito, obtempera Heleno Cludio Fragoso que:
a condenao exige certeza e no basta, sequer, a alta probabilidade, que apenas

um juzo de nossa mente em torno da existncia de certa realidade. Mesmo a ntima

convico do Juiz - pondera Sabatini -, como sentimento da certeza, sem o concurso
de dados objetivos de justificao - , no verdadeira e prpria certeza...; no lugar
da certeza, em espcie tal, tem-se a simples crena. Dessa forma, uma condenao
somente ter lugar quando o exame sereno da prova conduza excluso de todo
motivo srio para duvidar. (in Jurisprudncia Criminal, Borsoi, 1973, vol. II, pg.
389)
Deste modo a palavra da vtima deixou de possuir aquela credibilidade, sustentada pela
jurisprudncia dominante, vez que est contaminada pela inverossimilhana, razo pelas qual
impe-se a decretao do non liquet, com a conseqncia absolvio do ru nos termos do art.
386, VII, do Cdigo de Processo Penal, com a nova redao que lhe deu a Lei 11.690/2008. 3
Outro fator que no tem carter de absoluto o fato do resultado do exame de DNA ter
apontado afirmativamente para a paternidade do Acusado, vez que no ficou provado nos autos
que o mesmo tenha praticado os atos articulados pela suposta vtima.
Deste modo, existem multifrias maneiras de anfigaminao ou fertilizao da mulher sem
que ocorra a relao sexual ou a prtica de atos libidinosos com um parceiro do sexo oposto, no
podendo presumir de forma absoluta, a existncia das referidas condutas, pelo fato do exame de
DNA ter dado resultado positivo.
O Acusado pessoa sem qualquer mcula judicial pretrita, nunca tendo sido processado
civil ou criminalmente (fls........ dos autos ...........), excelente pai de famlia, trabalhador e
detentor do respeito e admirao no meio social em que vive (fls. ............... dos autos ..........),
colaborou de forma livre e espontnea na coletas das provas judiciais, mantendo sempre este
Ilustrado Juzo informado de suas mudanas de endereo, fazendo, assim, jus, ao benefcio de
apelar em liberdade no caso e eventual condenao.
Conforme a ilustres Representante de Ministrio Pblico ressalta em seu parecer de fls......,
dos autos ..............., ...Sobressai ainda que o ru pessoa radicada nesta comarca, aqui possui
famlia, casa e ocupao lcita, sendo proprietrio de um supermercado (...) Ademais, ainda que
considerado hediondo, no subsistindo os motivos para a manuteno da priso, esta deve ser
revogada.
Realidade esta que foi sufragada por vossa Excelncia na deciso que concedeu a liberdade
provisria as fls. 30, da seguinte maneira: De primo, registro que esto ausentes os pressupostos
para a priso preventiva e os fundamentos que a autorizam,... (...) notrio que os motivos
ensejadores da custdia preventiva no mais subsistem, tendo em vista que quase toda a
instruo j fora concretizada, ou seja, as testemunhas arroladas foram todas inquiridas, j foram
coletados os materiais para a realizao dos exames requeridos, portanto, demonstra-se
desnecessria a manuteno do acusado no crcere at o julgamento.
neste mesmo sentido que se posicionam nossos mais elevados Tribunal Ptrio, consoante
os seguintes arestos:

PROCESSUAL PENAL HABEAS CORPUS ART. 10, CAPUT, DA LEI N 9.437/97

DIREITO DE APELAR EM LIBERDADE ART. 594 DO CPP FALTA DE
DEMONSTRAO DAS HIPTESES DO ART. 312 DO CPP O direito do ru de
apelar em liberdade, assegurado pelo art. 594 do CPP, no lhe pode ser denegado, se
permaneceu solto durante a instruo criminal e no evidenciadas qualquer das

hipteses previstas no art. 312 do CPP, quando da prolao da r. Sentena

condenatria. (Precedentes). Writ concedido. (STJ HC 32000 SP 5 T. Rel.
Min. Felix Fischer DJU 31.05.2004 p. 00336)

PROCESSUAL PENAL RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS ART. 121,

2, INCISO IV, DO CDIGO PENAL DIREITO DE APELAR EM LIBERDADE
ART. 594 DO CPP FALTA DE DEMONSTRAO DAS HIPTESES DO ART. 312
DO CPP CRIME CLASSIFICADO COMO HEDIONDO I - O direito do ru de apelar
em liberdade, assegurado pelo art. 594 do CPP, no lhe pode ser denegado, se
permaneceu solto durante a instruo criminal e no evidenciadas qualquer das
hipteses previstas no art. 312 do CPP, quando da prolao da r. Sentena
condenatria. (Precedentes). II - Ainda que se trate de condenao por crime
classificado como hediondo, a negativa do direito de apelar em liberdade exige
motivao concretamente vinculada, no sendo por si s suficiente a mera alegao
genrica de que se trata de delito equiparado a hediondo. Recurso provido. (STJ
RHC 15729 SP 5 T. Rel. Min. Felix Fischer DJU 31.05.2004 p. 00329)
JCP.121 JCP.121.2.IV JCPP.594 JCPP.312)
Assim sendo, no havendo qualquer alterao no panorama processual, em havendo
condenao, protesta o Acusado pela concesso do benefcio de exercitar seu direito de recurso
em liberdade.

EX POSITIS,
Requere a juntada aos autos da inclusa documentao, espera o Acusado, ora
defendente, sejam as presentes alegaes defensivas recebidas, vez que prprias, e, tempestivas,
por tudo o mais que dos autos conste, julgado improcedente a denncia, nos termos da legislao
retro apontada, pois desta forma Vossa Excelncia, estar, como de costume, editando decisrio
compatvel com os mais elevados ditames do direito e da JUSTIA.

Nestes termos
Pede deferimento.

Local, data

________________
OAB

Alegaes Finais - Explorao Sexual de Menor - Site Pornogrfico

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ..... VARA CRIMINAL DE .........

PROTOCOLO ..............
Alegaes Finais Por Memorial
Acusado:

.................., j qualificado, nos autos da ao penal que lhe move a justia pblica desta
comarca, via de seu advogado in fine assinado, permissa mxima vnia vem perante a conspcua
e preclara presena de Vossa Excelncia, tempestivamente, nos termos do artigo 403, do CPP,
com a redao inovadora da Lei 11.719/2008, apresentar:

ALEGAES FINAIS POR MEMORIAL

face aos fatos, razes e fundamentos a seguir expostos:

SMULA DOS FATOS

A exordial acusatria de fls. ......, imputa ao Acusado, a prtica do ilcito penal previsto no
art 244-A E 244-b, do Estatuto da Criana e do Adolescente, Lei n 8.069/90, com a nova redao
dada pela Lei 12.015 de 07 de agosto de 2009.
A Acusao Oficial se props provar durante o persecutio criminis in juditio , que o
Acusado, explorava sexualmente adolescentes, nos seguintes termos.

Consta dos autos do Inqurito Policial que o denunciado estava agenciando as

adolescentes .........., de ..... anos de idade, ............., de ........ anos de idade, ..............,
de ....... anos de idade, ................., de ........ anos de idade poca dos fatos, bem
como outros adolescentes, para a realizao de programas submetendo-os
explorao sexual e prostituio.
Consta do caderno inquisitorial que o denunciado mantinha um site, intitulado
............... onde oferecia o servio de acompanhantes cujo telefone para contato era
o mesmo do carto do .............. da propriedade do denunciado.

E que o denunciado oferecia, em anncios de jornais, empregos para acompanhantes

mediante salrio de ......... reais por semana.
Consta tambm que o denunciado agenciava os adolescentes, conseguindo
programas para os mesmos, que em contrapartida deveriam pagar a quantia de
R$ ..... (.........) reais mensais para aquele.. (Fls. .....).

As testemunhas ouvidas em juzo de forma unssona negam peremptoriamente que os fatos

narrados na exordial acusatria tenham ocorrido.

........................

Fls......:
Que sua filha est grvida de ...... meses; que sabe informar que acusado ...... tinha
um site na internet, sendo que, o nome desse site www.........com; esclarecendo
que a foto de sua filha no est ali por ser menor, mas h fotos de outras moas; que
os jornais de ........... havia o anncio do .................., localizado na rua primeiro de
maio; que a promessa era de que as moas receberiam R$ ...... (............ Reais) por
semana; que no sabe informar se o acusado receberia alguma coisa (Grifei)

...............................

Fls. ......
Que, retifica o trecho do seu depoimento no sentido de que quem a chamou para ir
ate ......... foi a ........., juntamente com outras pessoas e no com o acusado( que,
conhece ....... sabendo que ela fazia programas, esclarecendo que ela e quem passou o
telefone da depoente para as pessoas com quem fez programas; que, quando o
acusado soube que a depoente era menor de idade disse que no a colocaria no site
porque neste (site) no havia nenhuma menina menor ;(...) que, em relao aos
programas feitos pela depoente no passou dinheiro para ningum que a depoente
civilmente emancipada h uns ....... meses pelos seus pais; que foram as meninas que
disseram que os R$ ..... eram destinados a participar do site e no para passar para o
acusado; que no foi pressionada e nem sofreu constrangimento para participar dessa
atividade.
(Grifei).
Pelo que apurou no bojo dos autos, principalmente pela prova testemunhal, o acusado em
nenhum momento explorou sexualmente as pessoas nominadas como vtimas na vestibular
acusatria.

DO DIREITO
Na atualidade depois de 15 anos, j comea a ser problemtico saber quem seduz
quem.
(LUIZA NAGIB ELUF, promotora de justia, Secretria Nacional dos Direitos da Cidadania do Ministrio
da Justia, Lder Feminista)

O rgo de Acusao Oficial postula no presente feito a condenao do Acusado, ora

defendente, nas penas do art. 244-A, da Lei 8.069/90, do ECA. que assim preconiza:

Art. 244-A - Submeter criana ou adolescente, como tais definidos no caput do

artigo 2 desta Lei, prostituio ou explorao sexual:
Pena - recluso de quatro a dez anos, e multa.
Art. 244 Art. 244-B - Corromper ou facilitar a corrupo de menor de 18 (dezoito)
anos, com ele praticando infrao penal ou induzindo-o a pratic-la:
Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos.
(Artigo 244-B acrescentado pela Lei n 12.015, de 07.08.2009 - DOU 10.08.2009)
O supracitado dispositivo legal foi inserido em nosso ordenamento jurdico pela Lei n
9.975, de .............e Lei 12.015 de 07.08.2009, que alterou o Estatuto da Criana e do
Adolescente (ECA) para efeito de acrescentar, na tipologia dos delitos contra menores, uma nova
figura criminosa: a submisso de criana ou de adolescente prostituio ou explorao sexual
e a corrupo de menores, que situava no art. 218 do Cdigo Penal.
A preocupao, do legislador, de sempre criminalizar, sem levar na devida conta o correto
modus operandi de composio tpica, fez-se tambm presente na nova figura constante do
Estatuto da Criana e do Adolescente. Observa-se que o ncleo do tipo representado pelo
vocbulo submeter que pode ser decomposto no prefixo sub, que quer dizer sob, embaixo de, por
baixo de e o verbo meter de forma a construir a idia global do colocar algum sob, isto , numa
relao indicativa de subordinao ou de inferioridade.
O verbo submeter, de acordo com os mais autorizados dicionaristas brasileiros significa
meter ou pr debaixo de sujeitar, dominar, subjugar, reduzir dependncia, subordinar algum a
alguma ao1 . Submeter faz, portanto, pressupor, a existncia de uma conduta, que, atravs do
emprego de mecanismos de presso - que no se confundem com o induzimento, a facilitao, o
aliciamento ou o agenciamento - conduz subordinao de criana ou de adolescente
prostituio ou explorao sexual2.
Nesse caso, ser necessrio sempre que haja uma relao dominadora/dominado entre o
agente e a vtima e, portanto, a existncia de um vnculo explcito de submisso do menor.
exato que, no Dicionrio Houaiss, se aventa tambm como outro significado do verbo submeter
o fazer (algum ou algo) de alvo de alguma ao o que poderia, primeira vista, abrigar, na rea
de significado desse verbo, a idia de que estaria incriminada toda conduta que tornasse a

criana ou o adolescente alvo da ao de prostituio ou de explorao sexual. Mas essa

interpretao por demais abrangente do verbo submeter poderia resultar no enquadramento
tpico no apenas de quem se utilizou de mecanismos de presso contra o menor, mas tambm
de quem induziu, atraiu, agenciou, favoreceu ou aliciou, enfim, de quem, por qualquer outro
modo de execuo, levou o menor prostituio ou explorao sexual. No obstante entenda
que fazer algum de alvo, de mira, de uma ao qualquer indica que a pessoa alvejada ou mirada
est numa posio de subordinao ou de inferioridade, fora convir que se a pretenso do
legislador fosse efetivamente a de dar amplitude mxima no processo de criminalizao, sua
opo no deveria ser, com exclusividade, o verbo submeter, mas sim a composio de um tipo
misto alternativo no qual as diversas formas de manifestao da conduta criminosa pudessem ser
configuradas, tornando-se fungveis3.
Consoante a lio da sociloga Heleieth Saffioti 4, na excelente obra Crianas Vitimizadas
Sndrome do Pequeno Poder, a explorao, qualquer que seja a acepo que a ele se atribua ,
implica, necessariamente, o conceito de dominao . Passando-se para o plano dos fenmenos,
para que algum possa explorar outrem, seja economicamente, seja para seu prprio prazer,
preciso que exera domnio sobre o outro. Fora deste contexto no se pode falar em explorao
sexual.
um axioma que no se pode contestar, pois seria incoerente alegar que o Acusado estaria
explorando sexualmente a referidas adolescentes, sem exercer qualquer tipo de domnio sobre
elas. O que os autos do conta que o tipo de relacionamento que eventualmente poderiam ter
numa suposta ligao com o Ru, obviamente no era, aquele que elas desfrutavam com um
nmero indeterminado de homens, mercantilizando seus corpos, sem qualquer interferncia,
conhecimento ou auferimento de lucro ou outra espcie vantagem em favor do ru.
A ausncia de qualquer espcie de dominao por parte do ru se depreende das prprias
verses apresentadas pelas supostas vtimas e testemunhas ouvidas em juzo, onde aquelas
afirmaram que se entregavam livres, espontnea e desembaraadamente, aos instintos lbricos e
lascivos, pois, j eram dissolutas, experientes na arte do Kama Sutra, sem que houvesse qualquer
espcie submisso, presso psicolgica, coao moral ou fsica. 5
Por outro prisma, se se inclinar concepo de que a conduta tpica em comento, por
interpretao extensiva, representa forma equiparada aos delitos previstos no captulo destinado
ao lenocnio do Cdigo Penal, (ar. 227 ao 231), ou seja, que o agente exera uma ao
parasitria sobre a prostituio alheia, ensejaria a absolvio do Acusado, haja vista que, no h
em todo processo nenhuma prova jurisdicionalizada, de que tenha induzido algum a satisfazer
a lasciva de outrem; atrado para a prostituio ou tentado impedir seu abandono, assim como
jamais manteve casa de tolerncia ou tirado proveito econmico da prostituio de outrem.
No se compreende que se possa dar esse nvel de amplitude e porosidade ao verbo
submeter a no ser que se queira, intencionalmente, lesar o princpio constitucional da
legalidade, de capital importncia em nvel penal. Exercer a misso salvfica de preservar um
tipo que o legislador penal no soube estruturar de forma correta no se inclui entre as tarefas de
um intrprete ou de um julgador.
No campo penal, no h espaos vazios que possam ser ocupados por meio de uma
interpretao de extenso mxima ou analgica. evidente, assim, que o legislador penal falhou
uma vez mais - como de hbito - na construo tpica na medida em que omitiu condutas
criminalizveis e deixou de expressar os meios ou os modos de execuo, atravs dos quais a
criana e o adolescente pudessem ser submetidos prostituio ou explorao sexual. Para a
correo dessa situao, obrigao do legislador - e no, do intrprete ou do julgador -

reformular o tipo para atribuir-lhe um raio maior de abrangncia 6.

S.m.j. nesta tica no h outra concluso seno aquela em que a conduta assumida pelo
Ru, penalmente irrelevante, ou seja, carente de tipicidade.
Na lio do festejado doutrinador em voga Luiz Flvio Gomes, que a tipicidade necessria
caracterizao do fato tpico se biparte em formal e material. Tipicidade formal justamente a
adequao da conduta do agente ao modelo abstrato (tipo) previsto na lei penal. Entende-se por
tipicidade material aquele critrio de adequao da conduta do agente a um tipo penal
incriminador. Se interrompida aqui a definio do conceito de tipicidade material, nada
diferente da tipicidade formal. No entanto, alm da necessidade de existir um modelo abstrato
que preveja com perfeio a conduta praticada pelo agente, preciso que, para que ocorra essa
adequao, seja levada em considerao a relevncia do bem que est sendo objeto de proteo,
mais ainda, que a conduta implemente ou incremente um risco socialmente proibido.
Segundo CLAUS ROXIN: s pode ser castigado aquele comportamento que lesione direitos
de outras pessoas e que no seja simplesmente pecaminoso ou imoral. conduta puramente
interna, puramente individual - seja pecaminosa, imoral, escandalosa ou diferente, falta a
lesividade que pode legitimar a interveno penal.
Os foros superiores possuem decises ainda apoucadas e tmidas acerca neste assunto,
porm, em um caso com certa semelhana, assim decidiu o Tribunal de Justia do Estado do
Mato Grosso do Sul:

APELAO CRIMINAL CASA DE PROSTITUIO E SUBMISSO DE

ADOLESCENTE PROSTITUIO OU EXPLORAO SEXUAL RECURSO
PROVIDO O fato de a boate ser freqentada por garotas de programa no
caracteriza o crime de prostituio, para tanto h necessidade de prova de obteno
de vantagem com a prtica desta. A conduta de submeter adolescente prostituio
exige o uso desta com fins de aferio de lucro, sem o que inexiste a conduta tpica 7.
(Grifei)
Pela anlise sistemtica do conjunto probatrio, verifica-se que no h nenhum indcio de
que o Acusado permitisse anncio em seu site de pessoas que estivessem dentro da esfera de
proteo legal, qual seja: menores de dezoito anos. Nem tampouco que obtivesse lucro financeiro
ou de outra ordem, com a prostituio alheia.
Neste aspecto imperioso a ilao de que a no houve adequao da conduta atribuda ao
Ru ao tipo penal incriminador sugerido na exordial acusatria, pelo sua absolvio se impe
nos termos do art. 386 e seus incisos, do Cdigo de Processo Penal Brasileiro.
Ressalte-se, por fim, que consoante a unanimidade das provas coligidas no presente feito,
ser o Acusado, pessoa, de excelentes antecedentes, alm do que tecnicamente primrio, espera
que se faa justia decretando-se sua absolvio da imputao contida no caderno processual.

EX POSITIS,
espera o Acusado, ora defendente, sejam as presentes alegaes finais de defesa recebidas,
vez que prprias, e, tempestivas, por tudo o mais que dos autos consta, julgando improcedente a
denncia, pois desta forma Vossa Excelncia, estar, como de costume, editando decisrio
compatvel com os mais elevados ditames do direito e da JUSTIA.

Nestes termos
Pede deferimento.

Local, data

____________________
OAB

Alegao Final por Memorial Homicdio

Desclassificao Para Leso Corporal

Pedido

de

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA PRIMEIRA VARA CRIMINAL DE ..................... .

Um momento da conduta humana

no revela o conhecimento de um homem.

Protocolo ...............................

Alegaes Finais Por Memorial

....................................., j qualificado, nos autos da carta precatria, em epgrafe, oriunda

da comarca de ................., via de seu advogado e defensor in fine assinado, permissa mxima
vnia, vem perante conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia, tempestivamente, nos
termos do art. 384 c/c 411, do Cdigo de Processo Penal com redao dada pela Lei n 11.719, de
20.06.2008 apresentar

ALEGAES FINAIS POR MEMORIAL

face aos fatos, razes e fundamentos a seguir perfilados:

SMULA DOS FATOS

Conforme restou demonstrado de forma plena, cabal e incontroversa, pela prova coligida
durante o judicium acusationnes, o Acusado no agiu com animus necandi, que constitui o
elemento subjetivo do tipo incrustado no art. 121, do CPB.
Consta dos autos, pela unanimidade dos depoimentos prestados em juzo, que aps desferir
o disparo que feriu a vtima, o Acusado tomou todas as providncias para salvar-lhe a vida,
conduzindo-a, espontaneamente, ao hospital onde foi atendida e preservado sua vida.
DO DIREITO
Ensina o festejado Evandro Lins e Silva, que muitos advogados abstm-se de apresentar
alegaes finais nos processos de competncia do Tribunal do Jri. Outros as fazem bem
sucintas, apenas para tornar efetiva sua presena nos autos. Casos h, porm, em que se deve
lutar at pela absolvio sumria ou impronncia, e, nesses casos as alegaes devem ser bem
deduzidas e fundamentadas.

Sabe-se que a deciso intermediria da pronncia, no comporta anlise aprofundada de

mrito, vez que constitui ato processual de carter meramente formal e no substancial, possui
feio de despacho interlocutrio por no se revestir de fora de deciso terminativa,
proclamando, assim, simples admissibilidade da acusao uma vez provada a materialidade do
fato e indcios de sua autoria.
Neste sentido o magistrio do ilustre processualista Jos Frederico Marques, que assim
leciona:
A pronncia sentena de contedo declaratrio, em que o juiz proclama
admissvel a acusao para que esta seja decida no plenrio do jri 1

No mesmo diapaso, a advertncia de Adriano Marrey, quando ensina:

na fundamentao da sentena de pronncia deve o juiz usar de prudncia,

evitando manifestao prpria quanto ao mrito da acusao. Cumpre-lhe abster-se
de refutar , a qualquer pretexto, as teses de defesa, contra-argumentando com dados
do processo, nem mesmo para acolher circunstncias elementares do crime.
Devem ser abolidas expresses como: o ru culpado, O ru agiu em legtima
defesa, O ru agiu com torpeza..., O ru provocou a vtima..., O ru confessou
plenamente o delito, tanto na polcia quanto em juzo..., e outras que conduzem a
prejulgamento, em prejuzo da defesa em plenrio. 2

Reside, pois, esta preocupao doutrinria, justamente, na garantia e preservao da

soberania dos veredictos emanados do Tribunal do Jri, como Juzo Constitucional, para a
apreciao e julgamento dos crimes dolosos contra a vida, bem como, que lhe seja assegurada a
proteo contra a ao de qualquer espcie de influncia em seus veredictos, sejam absolutrios
ou condenatrios.
Entende a defesa do Acusado, que nos presentes autos no deve silenciar e omitir, mas
em articulaes sucintas, colocar a imputao tipolgica, sugerida pela Acusao, dentro de seu
justo e razovel limite, para que, casos como este no ultrapassem a presente fase processual.
Ora, se para aperfeioar a tentativa de homicdio o resultado morte, no ocorre por
circunstncias alheias vontade do agente (art. 14, II do CPB), e, no caso em apreo o prprio
agente motu prprio procurou evitar este evento, no h que se falar em crime doloso contra a
vida.
Esta realidade processual est delineada nos autos estreme de dvidas, de forma cristalina
e incontroversa.
Ante o exrdio j delineado, necessrio e imperioso se torna esclarecer que a capitulao
pleiteada pelo rgo Ministerial, no coaduna com a realidade dos fatos, e constitui uma
anomalia jurdica ao invocar a existncia do dolo especfico, qual seja o desejo da obteno do
evento morte, por parte do acusado. Logo a desclassificao para outro delito fora da esfera da
competncia do Jri, se impe como medida de inteira justia.

Na presente fase processual, quando a prova contida judicium accusationis, se apresenta

estreme de dvida, no sentido de ter o acusado agido sem animus necandi, seria uma
incoerncia, deixar o processo se arrastar at o dispendioso e complexo julgamento pelo jri,
tornando-se, como no caso em apreo, necessrio e imperioso protestar por uma deciso de
impronncia, como impe o comando normativo contido no artigo 414, do CPP com redao
dada pela Lei n 11.689, de 09.06.2008., tanto por uma questo de economia processual quanto
pelas prprias diretrizes que inspiram a justia.

EX POSITIS,

espera o Acusado ............................. , ora defendente, sejam as presentes alegaes

recebidas, vez que prprias e tempestivas, decretando sua desclassificao para o delito previsto
no art. 129 do Cdigo Penal, nos termos do dispositivo ut retro citado, pois desta forma, Vossa
Excelncia, estar editando deciso compatvel com os mais elevados ditames do da Lei, do
Direito e da Excelsa JUSTIA.

LOCAL E DATA

_________________
OAB

Memorial Defensrio Trfico de Drogas Pedido de Absolvio

Pelo MP

EXMO. SR. DR. JUZ DE DIREITO DA PRIMEIRA VARA CRIMINAL DE ..........................

Protocolo .................
Cdigo TJ..... .... Alegaes Finais

.................................., j qualificado, nos autos da ao penal em epgrafe, via de seu

advogado e defensor in fine assinado, permissa mxima vnia, vem perante conspcua e preclara
presena de Vossa Excelncia, em atendimento ao r. despacho de fls. tempestivamente, no prazo
decendial, nos termos do art. 57 da Lei 11.343/06, apresentar

MEMORIAL DEFENSRIO

face aos fatos e fundamentos a seguir perfilados:

SMULA DOS FATOS

A exordial acusatria imputou ao acusado, a prtica do ilcito penal incrustado na norma

proibitiva do caput do artigo 33, da Lei 11.343/2006, descrevendo o seguinte fato sob a alegao
de ter realizado a seguintes conduta, fls. .......:

Exsurge dos elementos de convico emanados do incluso Inqurito Policial que no

final do ms de ..... e incio do ms de ......, no interior da cela ... do ....., na Cadeia
Pblica de ........., a denunciado ........ de forma livre e consciente, em desacordo com
determinao legal, forneceu para o denunciado ..... a substncia entorpecente
Cannabis Sativa Lineu, vulgarmente conhecida por maconha... (Fls. ....) (...)
enquanto ....... namorava a me desta ltima, a denunciada .......... Destarte
aproveitando-se das ligaes externas que possuam, os denunciados que estavam
presos ajustaram com ......., ......... e ........ a formao de um vnculo associativo..com
o fim de traficar substncia entorpecente...(fls. ....)

Realizada a audincia de instruo e julgamento nada foi apurado em desfavor da pessoa

do Acusado ....., tanto que a Ilustre Representante do Ministrio Pblico, em suas derradeiras
alegaes, pugnou pela absolvio do mesmo, por faltar provas de participao na eventual
traficncia de entorpecente descrita na denncia.
Razo assiste ao rgo de Acusao Oficial.

DO DIREITO

A Constituio Federal assegura o princpio da presuno de inocncia, figurando, agora,

verdadeiro direito pblico subjetivo constitucional do acusado. O nus da prova da ocorrncia
do crime cabe ao rgo da acusao. No logrando obter xito, a absolvio torna-se imperativo
de ordem pblica. Sobre esse desiderato, o mestre Ncola Dei Framarno Malatesta defendia o
seguinte: voltando ao que dizamos, e concluindo, a inocncia se presume; e por isso no juzo
penal a obrigao da prova cabe acusao. A presuno da inocncia, pois, quando determina
a obrigao da prova no juzo penal, no seno uma deduo daquele principio ontolgico que
afirmamos ser o princpio supremo para o nus da prova 1
No caso em apreo, a Acusao, competia o nus da prova dos fatos alegados na denncia,
e nada conseguiu provar durante a instruo criminal, tanto que ao elaborar suas alegaes
finais, a Ilustre Promotora de Justia, pediu a absolvio do Acusado ..........., dando um exemplo
a seus pares de desprendimento, de imparcialidade e insupervel senso de justia, alm de
demonstrar que realmente neste processo est exercendo em toda inteireza sua funo de custus
legis.
Sendo, pois, a prova, insuficiente para lastrear decreto condenatrio a absolvio se impe,
como tem entendido o nosso Egrgio Tribunal de Justia, conforme ementa que segue:

Apelao, Insuficincia de provas. No existindo provas suficientes para embasar

um juzo condenatrio impe-se , de pronto, a manuteno da sentena que absolveu
o ru ( art. 386, inc. VI, do CPP). Apelo Provido (Ap. Crim. 15046-9/213, TJ-G0, 2a
Cam. Crim. Rel Des. Pedro Soares Correia, DJ n 12099 de 06/07/95, pg. 12).
Consoante o insupervel magistrio do ilustre jurisconsulto peninsular CARRARA,

O processo penal o que h de mais srio neste mundo. Tudo nele deve ser claro
como a luz, certo como a evidncia, positivo como qualquer grandeza algbrica.
Nada de amplivel, de pressuposto, de anfibolgico. Assente o processo na preciso
morfolgica legal e nesta outra preciso mais salutar ainda: a verdade sempre
desativada de dvidas.

Deste modo, a defesa do Acusado .... est de pleno acordo com a Acusao no sentido de
ser-lhe decretada a absolvio nos termos do art. 386 do CPP,.

EX POSITIS,

espera o Acusado, ................., seja o presente memorial recebido, vez que prprio e
tempestivo, final julgando improcedente a denncia em todos seus termos, e, por via de
conseqncia, decretando-se sua absolvio, nos termos dos incisos IV e VI, do art. 386 do
Cdigo de Processo Penal, pois desta forma Vossa Excelncia, estar restabelecendo o imprio da
Lei, do Direito e da excelsa JUSTIA.

Local, data

_______________________
OAB

Contra Razes de Apelao Acusado Absolvido nos crimes de

estupro e Explorao Sexual de Menor

CONTRA RAZES DE APELAO

PROTOCOLO N ................
Apelante: Ministrio Pblico
Apelado : ...........................

Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara.
Insurgiu o rgo do Ministrio Pblico, atravs de sua ilustre representante, contra o
sentena mista da lavra da juza da .... Vara Criminal de ..........., nos autos em epgrafe, pugnando
pela reforma do decisium para cassar a absolvio referente aos crimes do art. 217-A do Cdigo
Penal, 244-A e 244B do Estatuto da Criana e do Adolescente, com as novas redaes dadas pela
Lei 12.015 de 07.08.2009, com relao a suposta vtima .......... e ............, bem como seja
decretada a perda do cargo de ....................
O Recurso prprio e foi manejado dentro do prazo legal devendo pois ser conhecido,
porm, por falta de suporte ftico, jurdico e legal deve ser improvido em todos seus termos.

SNTESE DOS FATOS

O Ministrio Pblico intentou a presente ao penal em desfavor do Acusado, imputandolhe a prtica dos ilcitos penais insertos na norma proibitiva dos artigos 217-A, do Cdigo Penal,
com a redao inovada pela Lei 12.015 de 07.08.2009, artigos 241 caput (vtimas ..........; ...........
e ..........), ainda, 244-A e 244-B do Estatuto da Criana e do Adolescente, tambm reformados
pela supracitada Lei, se propondo em provar em juzo os seguintes fatos, conforme a denncia de
fls ........:
Durante a instruo criminal, discorrida sob o plio do contraditrio, a suposta
vtima ..................., de forma clara, segura e irrepreensvel retratou suas declaraes prestadas
perante a autoridade policial, assim se reportou:

Fls. ......
as fotos de folhas ............. so da declarante e tinha treze anos de idade quando
estas fotos foram tiradas, no apartamento do acusado, quando este saiu para comprar
refrigerante; quem tirou as fotos foi uma amiga da declarante chamada .........,
apelidada de ..........; s tirou essas fotos; s viu as fotos nesta data; mentiu na
delegacia quando disse que o denunciado a obrigou a tirar as fotos e fez isso porque

teve medo do pai que estava do lado de fora; no manteve relao sexual com o
denunciado e fez essa declarao porque havia perdido a virgindade com o
namorado chamado ............; esse namoro foi depois da ida ao apartamento do
denunciado e pensou que ningum ia saber quando tinha perdido a virgindade;
namorou ......... por ...... meses; tinha uns ........ meses de namoro com .......... quando
perdeu a virgindade. (Grifei)

Fls. ..........
(...) mudou suas declaraes nesta data, hoje, porque ficou arrependida de ter
mentido e por causa disso uma pessoa vai ficar na cadeia...
Por outro lado, a me de ............, ao ser interrogada em juzo, nada de acrscimo trouxe
para os autos limitando-se a afirmar que supe que o Acusado tivesse mantido relao sexual
com a referida adolescente:

Fls. ....
...no sabe denunciado manteve relao sexual com ......; supe que sim pois ela
chorou muito quando fala no assunto...
A retratao apresentada pela suposta vtima ..........., amplamente confirmada pela
testemunha .................., quando em juzo foi categrica em afirmar que o Acusado nunca teve
qualquer relacionamento ntimo com a mesma. Eis sua fala:

Fls. 719
............ tem o apelido de ........... e uma vez no ............. a depoente ouviu ela
comentar que tinha ido ao apartamento do denunciado mas no tinha nenhum
envolvimento com ele; nesta oportunidade ela contou que havia tido a primeira
relao sexual com o namorado dela, ........., e isso foi antes de conhecer o
denunciado; ela contou ainda que havia jogado a responsabilidade sobre o acusado,
pela perda da virgindade, com medo do pai dela;
A suposta ameaa sofrida por ............... reportada durante seu depoimento perante a
autoridade policial, e retratada em juzo, foi tambm desmentida pela adolescente ..........., por
ocasio de seu depoimento de fls........., quando de forma livre e consciente assim se pronunciou:

o acusado nunca ameaou nem pressionou a declarante e amigas a ficar no

apartamento; ele buscava e depois deixava no mesmo lugar; o acusado no oferecia
bebida alcolica a declarante pegava porque queria; (grifei).
Assim sendo, a Sentena recorrida no merece ser reformada pela absolvio decretada
com relao a suposta infrao do delito de estupro de vulnervel (art. 217-A, CPB), contra a
pessoa de .........., assim como, tambm, obrou com correo ao absolver o Apelado de imputao
contida no art. 244-A e 244-B, do ECA, todos inovados pela Lei 12.015 de 07.08.2009.
O enunciado nas razes do Ministrio Pblico de fls......... de que as supostas as vtimas
possuam .. desenvolvimento mental e moral incompleto, no foi permitido s vtimas entender
a extenso da gravidade de seus atos, de forma que se mostravam em dbil alegria nas
fotografias tiradas pelo ru , at risvel, para no dizer burlesco, diante do descompasso da

elucubrao com a realidade social atual, pois, o que se verificou durante o processo foi que,
embora de tenra idade as supostas vtimas, demonstraram um conhecimento na arte da
libertinagem e da safadeza, alm do domnio pleno das habilidades prprias das mais
experientes odaliscas, vulgvagas e messalinas que vivem nos lupanares.
O Acusado filho de ............., tendo desempenhado relevantes servios comunidade nos
cargos e funes que ocupou, como ..............., vereador por duas gestes, assessor de vrios
prefeitos, alm de figurar na direo de inmeras entidades culturais, filantrpicas, assistenciais,
sociais, esportivas e manicas, possui famlia regularmente constituda e radicado na cidade
desde o nascimento, onde permanecer aps provar sua inocncia no transcorrer do processo de
conhecimento.

DO DIREITO

O rgo de Acusao Oficial recorreu da sentena da lavra da Juza de primeiro grau,

postulando a cassao das absolvies e que fosse majorada a reprimenda aplicando-se o inciso
III do art. 226 do Cdigo Penal, alm da perda do cargo de Delegado de Polcia por fora do art.
92 do mesmo Estatuto.
A princpio fica superada a pretenso da aplicao da causa majorante do inc. III, do art.
226 do Cdigo Penal, dispositivo este revogado pelo art. 5 da Lei 11.106 de 28/04/05.
Em segundo lugar, configura-se despropositada a reivindicao da incluso da perda do
cargo de ......................., nos efeitos da condenao, eis que o agravamento da pena ilegal, pois,
aposentado, j no exercia cargo pblico ao tempo dos fatos, assim como os fatos a ele atribudos
sem nenhuma conotao com a funo pblica que exercia, quando na ativa.
preciso ver, a propsito, que a ocupao de cargo pblico e o exerccio eficiente de suas
funes o fundamento da aplicao do dispositivo em comento, de tal modo que esta, subsiste
ligada intrinsecamente ao cargo, perde sua legitimidade se o funcionrio inativo pela concesso
de aposentadoria obtida muito antes dos fatos.
Neste sentido obtempera o insigne MIRABETE, que dando relevncia ao desvalor da
conduta praticada nas atribuies que so prprias do agente pblico, no se aplica o
dispositivo ao funcionrio que agiu na qualidade de particular, fora de suas funes 1. (Grifei).
De igual modo o entendimento esposado pela jurisprudncia dominante, de que a perda
de funo pblica aplica-se nos crimes funcionais prprios e imprprios, previstos nos arts.
312/326 do Cdigo Penal, como nos demais delitos em ocorreu o abuso de poder ou violao de
dever, mas no se o sujeito praticou o fato na qualidade particular 2.
Assim sendo, a pretenso da pliade ministerial que autografou as razes de fls............,
representa nada mais que manifestao ostensiva da prepotncia, do arbtrio e da parcialidade,
configurando indisfarvel abuso e excesso de acusao, incompatveis com a sublime funo
institucional de zelar pelo efetivo respeito dos direitos e garantias constitucionais de todo
cidado brasileiro.
Por outro lado a sentena recorrida deve ser mantida no que se refere as absolvies
atacadas pelo presente recurso, vez que foram decretadas com embasamento na prova coligida
sob o manto do contraditrio.

EX POSITIS,
espera o Apelado, ........................, ora defendente, sejam as presentes contra razes
recebidas, vez que tempestivas e prprias, para final julgar improcedente a o presente recurso,
decretada sua absolvio, nos termos da legislao pertinente, pois desta forma Vossas
Excelncias estaro editando decisrio carregado de equidade, restabelecendo o imprio da Lei,
do Direito de Excelsa JUSTIA.

Local e data.

__________________
OAB

Pedido de Desaforamento do Jri

EXCELENTSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIA

DO ESTADO ..........
(Preveno Recurso em Sentido Estrito n .................)

DESAFORAMENTO COM PEDIDO DE LIMINAR

Eminente Relator
Colenda Cmara.

...................................., brasileiro(a), (Est.civil), (Profisso), respectivamente, residentes na

cidade de ............., atualmente presos na Cadeia Pblica Municipal daquela urbe, via de seu
advogado in fine assinado (m.j.), vem com acatamento e respeito devidos, com fulcro no artigo
427 do Cdigo de Processo Penal, combinado com o artigo 321 e seguintes do Regimento Interno
deste Egrgio Tribunal, requerer seja DESAFORADO o julgamento pelo Tribunal do Jri, da
comarca de ........., onde se encontram pronunciados (doc...) como supostamente incursos nas
sanes do artigo 121, 2, I, III e IV, do Cdigo Penal, para outra comarca onde no subsistam
os motivos que determinaram o pleito e seu deferimento, qual seja a fundada suspeita quanto a
imparcialidade dos jurados, e exigncia de ordem pblica , para que no haja perda irreparvel
de objeto, concesso initio litis, impeditiva da realizao de qualquer de julgamento do Jri, pois
j foi designado o dia ...................., segundo ata de audincia em apenso (doc...), para que seu
pedido merea deferimento expe as razes que o autorizam e fundamentam:

SNTESE DOS FATOS

1Os Requerentes, como dito, foram pronunciados como supostamente incursos nas
sanes do artigo 121, 2, I, III e IV, do Cdigo Penal, na forma de participao e autoria
mediata do crime que vitimou a esposa do primeiro, fato que causou um grande clamor pblico
na sociedade anapolina, e mereceu um efusivo destaque na mdia regional, tendo, inclusive, j
ter sido gravado reportagem para o programa ......................, que poder vir ao ar a qualquer
momento, vez que os Acusados ................. e .................... se encontram foragidos.
2Durante o feito, exercitou recurso voluntrio contra as disposies da pronncia o qual
foi improvido, e requereu o desaforamento do julgamento, desistindo de seu prosseguimento
pois naquela poca os nimos dos familiares da vtima e a imprensa estavam amenos, porm, o
objeto do presente pedido se assente numa a realidade atual completamente diversa.
3Aps, a colocao do julgamento, na pauta do Tribunal do Jri para o dia ............... do
corrente ano, tanto a imprensa local quanto os familiares da vtima aodaram suas campanhas
perante a populao de ................., no sentido de obter a condenao do Requerente a todo custo
tomando medidas tendentes e influenciar negativamente a opinio dos jurados.

4Os familiares da vtima realizam vrias passeatas, pelas ruas centrais da cidade usando
camisetas com a fotografia da vtima silcadas no peito e um pedido de condenao escrito na
parte anterior, exibindo faixas e distribudo panfletos (doc...) nos estabelecimentos comerciais,
reparties pblicas colgios, escolas e demais logradouros; montaram piquetes nas entradas da
cidade, alm, de realizar visitas nas residncias do jurados, extravasando o direito de ampla
defesa que lhes era assegurado.
5Por seu turno, a imprensa de modo sistemtico, passou a repetir todos os dias as
gravaes das confisses dos co-rus ............., ................. e ............... dadas em entrevistas no ano
de ................, conclamando toda populao para assistirem a condenao do Requerente.
6Na vspera do julgamento foi que pela primeira vez o Requerente foi procurado pela
equipe de reportagem da ................ (...), dando-lhe oportunidade apresentar sua verso, porm a
opinio pblica j se encontrava irreversvel como demonstra a enquete contida na fita cassete
em apenso (doc...) na qual as pessoas entrevistadas so unnimes em pugnar pela condenao, e,
at mesmo pela priso perptua ou pena capital, dando uma demonstrao clara e indeclinvel,
de que os jurados de ........, neste clima de convulso social j esto destitudos do uso de sua
livre apreciao do fato.
7No se trata de mera conjectura pois publicamente o Jurado ........., declarou na sala da
OAB do frum de ........., que o pai da vtima foi at sua residncia argumentando por vrias
horas acerca da necessidade de se condenar os Requerentes, fato que ser apurado
oportunamente mediante procedimento prprio, e levado aos presentes autos.

DO DIREITO
Nossa melhor doutrina Processual Penal tem proclamado que sempre que houver indcios
atravs de elementos seguros de que a ordem pblica estiver ameaada quanto a realizao do
julgamento num ambiente de paz e tranqilidade, que no assegure ao conselho de sentena a
tomada de uma deciso desativada de qualquer coao ou influncia externa que venha
contaminar sua imparcialidade, dever ser deferido o pedido de desaforamento.
do esclio do eminente Processualista Jos Frederico Marques a seguinte lio:

As dvidas sobre a imparcialidade do julgamento existem sempre que haja fatos que,
sem conturbar a ordem pblica, alterem a serenidade do julgamento, afugentandolhe a imparcialidade. Elas no se confundem com os casos de suspeita de julgadores,
mas se referem a causas ambientais, de presso, adeso ou influncia, e tambm de
coao ou violncia moral, cabalas; indignao popular com relao ao ru, ou
circunstancias decorrentes da posio social da vtima ou do acusado. (in Da
Competncia em matria Penal- Saraiva - ed. 1953 pag. 281)

no mesmo sentido o ensinamento de Hermnio Alberto Marques Porto, em sua obra Jri
quando leciona:

De outra parte, pode servir para gerar dvidas sobre a imparcialidade dos jurados,
especialmente em centros populacionais menores onde a cabala e as presses - de
varias origens e formas as mais diversas - podem conseguir at a criao de clima de
receio por parte dos jurados, a prova de uma sistemtica, poderosa, direta,

envolvente ou coativa campanha de coao da vontade dos cidados alistados, e mais

diretamente voltada para os sorteados. (pag. 107)

De igual forma tem sido o entendimento esposado pela Suprema Corte conforme o seguinte
aresto:

Para se caracterizar a dvida sobre a imparcialidade do ,jri no se exige a certeza,

basta a previso de indcios capazes de produzir receio fundado da mesma. (STF
RT 549/428)
No caso em apreo pelo material acostado nos autos principalmente, pelo contedo da
opinio prestada da pessoa denominada de ................., entrevistada pela .............. (fita cassete em
apenso), denota-se que o julgamento do Requerente pelo Tribunal do Jri de .........., caso realize
ter efeito meramente formal vez que pelo alarido da imprensa e as manifestaes orquestradas
pelos familiares da vtima ele j se encontra definitivamente condenado.
Como se v, no se trata de meras suspeitas (RT486/291) ou vagos temores (RF
255/335), mas de preveno tornada necessria pela ocorrncia de comprovados e at invocados
fatos inequvocos (Bento de Faria, 2/35, Espnola Filho, VI/233): o abaixo-assinado, a campanha
induzida pelos meios de comunicao, tanto escrita como falada e televisionada caracterizam o
que o eminente Ministro Hermes Lima pedia como notcia de algum fato indiscutvel, que prove
uma trama, um esforo para subverter o estado de nimo dos jurados (RT 44/646).
O pedido de liminar impeditiva da realizao de qualquer seo pelo Tribunal do Jri, at
julgamento do mrito do presente feito tem acento no artigo 324 do RITJ-GO, uma vez que os
motivos elencados no presente pedido demonstram a existncia inequvoca do periculum in
mora, caso venha a ser julgado no foro de ............., alm da imanente proximidade da data
designada para a sesso.
Quanto ao segundo requisito, fumus boni iuris se encontra presente em vrios aspectos e
sobre sai da documentao em anexo.

EX POSITIS,
e provado, pede respeitosamente a Vossa Excelncia que ordene a imediata distribuio do
feito, para que possa o eminente Desembargador Relator, conceder medida initio litis,
suspendendo a realizao do julgamento pelo Jri at que seja apreciado este pleito, ordenando a
colheita de informaes do Meritssima Juza de Direito Presidente do Tribunal do Jri da .........,
de ......... para que possam os autos seguir Douta Procuradoria Geral de Justia, para seu
percuciente parecer, e ser afinal considerada procedente a exceo e decretada a derrogatio fori,
para que o julgamento pelo Jri, quando houver de ser realizado, ocorra em Comarca onde no
existam as condies inconvenientes noticiadas.

Local, data.

______________
OAB

Pedido de Desistncia de Recurso na Justia

Militar

EXMA. SRA. DRA. JUZA-AUDITORA DA AUDITORIA DA ... CIRCUNSCRIO JUDICIRIA

MILITAR.

Processo .............

.................................,j qualificado nos autos da ao penal, em epgrafe, que lhe move a

Justia Militar desta CJM, via de seu advogado, in fine assinado, premissa mxima vnia vem,
perante a conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia, tendo em vista a deciso de fls. que
reconheceu a incidncia da prescrio da pretenso punitiva, DESISTIR do prosseguimento do
presente recurso de apelao, protestando pelo arquivamento do feito para todos os fins de
direito.

Pede deferimento.

Local, data.

____________
OAB

Pedido de Desistncia do Prosseguimento de Recurso

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA SEGUNDA VARA CRIMINAL DE .....................

Protocolo ...................
Cd. TJ... - .... - Desistncia

......................................................., j qualificado, nos autos

da ao penal que lhe move a justia pblica desta comarca, via de seu advogado in fine
assinado, permissa mxima vnia vem perante a conspcua e preclara presena de Vossa
Excelncia, nos termos da legislao pertinente DESISTIR, do prosseguimento do recurso
voluntrio, interposto contra a deciso intermediria de pronncia, protestando pelo seguimento
do judicium causae.

Local, data

___________________
OAB

Pedido de Juntada de Contra Razes de Apelao

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA OITAVA VARA CRIMINAL DE ...................... .

Protocolo n .................
Cdigo TJ.......... - Contra-Razes de Apelao

...................................., J qualificado, nos autos da ao

penal que lhe move a justia pblica desta comarca, via de seu defensor dativo in fine assinado,
permissa mxima vnia, vem perante a conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia,
tempestivamente, requerer a juntada aos autos das inclusas Contra Razes de Apelao, e, aps
os trmites legais, sejam encaminhadas ao Superior Grau de Jurisdio, para apreciao e
julgamento.

Nestes termos
Pede deferimento.

LOCAL E DATA

_____________________________
OAB

Razes de Apelao Estupro Violncia Presumida

RAZES DE APELAO

PROTOCOLO N .........
Apelante: ..................

Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara,
Insigne Relator,

O presente recurso tem como escopo a indignao, do recorrente, com a sentena

condenatria, da lavra da Juza da Primeira Vara Criminal de .............., que o condenou a uma
pena definitiva ..... (...) anos e .... (..) meses de recluso a ser cumprida no regime aberto, sob a
suposta prtica do delitos inscritos nos art. 218-A, do Cdigo Penal e 244-B, do Estatuto da
Criana e do Adolescente, com as novas redaes dadas pela neonata 12.015 de 07.08.2009.

SNTESE DOS FATOS

O Ministrio Pblico intentou a presente ao penal em desfavor do Acusado, imputandolhe a prtica dos ilcitos penais insertos na norma proibitiva dos artigos 218-A, do Cdigo Penal
(vtima....), 244-B, do Estatuto da Criana e do Adolescente (vtimas .....; ......... e ........) se
propondo em provar em juzo os seguintes fatos, conforme a denncia de fls.......:

Durante a instruo criminal, discorrida sob o plio do contraditrio, a suposta

vtima ................., de forma clara, segura e irrepreensvel retratou suas declaraes
prestadas perante a autoridade policial, razo pela qual a ilustre juza de piso
absolveu o Apelante da imputao relativo ao crime de estupro.

A sentena recorrida de forma equivocada e injusta julgou procedente a acusao com

referncia ao delito acima descritos ao arrepio da prova produzida durante a instruo criminal.

DO DIREITO
PRELIMINARMENTE

O presente feito nada mais do que um elo da ao penal de n ......................, pois, os

ilcitos penais atribudos ao Acusado, aqui, pelas condies de tempo, lugar, modus operandi, e
outras semelhantes, configuram in tese a continuidade delitiva, prevista no art. 71, do Cdigo
Penal Brasileiro, o que impunha a Magistrada de piso determinar a reunio dos processos, para
prolao de uma nica sentena. Assim deve, pela presente preliminar decretar-se a nulidade da
sentena recorrida para que os fatos ali julgados integrem o rol daqueles julgados na referida
ao penal.
neste sentido o entendimento esposado pelos nossos tribunais de teto, conforme os
seguintes arestos:

PROCESSUAL PENAL HABEAS CORPUS ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR

VTIMAS DIFERENTES CONTINUIDADE DELITIVA PARGRAFO NICO DO
ART. 71 DO CDIGO PENAL Em se tratando de crime de atentado violento ao
pudor, perpetrado contra vtimas diferentes, pode ser aplicado o disposto no
pargrafo nico do art. 71, do Cdigo Penal, observando-se os demais requisitos para
o reconhecimento da continuidade delitiva. Writ parcialmente conhecido. (STJ HC
26152 MS 5 T. Rel. Min. Felix Fischer DJU 10.11.2003 p. 00200) JCP.71
JCP.71.PUN
PENAL ESTUPRO PRTICA REITERADA HOMOGENEIDADE DE
CIRCUNSTNCIAS ART. 71 DO CP CRIME CONTINUADO OCORRNCIA
HABITUALIDADE INOCORRNCIA 1. Na fico jurdica do crime continuado, o
agente, movido pelo anseio de reiterar a primeira conduta criminosa, faz uso do
mesmo modus operandi ou aguarda a oportunidade em que estejam presentes as
mesmas condies favorveis prtica do delito. 2. Verifica-se, no presente caso, a
presena do nexo circunstancial entre os vrios estupros praticados pelo av contra
sua neta, uma vez que o agente esperava o momento em que se encontrava ss com
a vtima, para viabilizar a mansa e clandestina execuo do crime de estupro. 3.
Desta forma, no h como se falar em mera repetio habitual, que diz respeito
aes criminosas autnomas e isoladas, praticadas em circunstncias diversas e com
meios distintos de execuo. 4. Recurso conhecido e provido para determinar a
incidncia do aumento de pena previsto no art. 71 do Cdigo Penal. (STJ RESP
306308 RO 5 T. Rel Min. Laurita Vaz DJU 16.06.2003 p. 00367) JCP.71

Desta forma, Excelncia, os fatos objeto do presente feito esto em plena harmonia com
aqueles apurados nos autos ................, no que concerne aos requisitos para o reconhecimento da
continuidade delitiva, caso haja condenao, pelo que no deveria ter sido instaurada ao
penal distinta, cuja unificao deve ser decretada no presente momento processual, decretandose a nulidade da sentena recorrida, sob pena de insurgncia contra a garantia constitucional do
devido processo legal, incrustado no inciso LIV, do art. 5 da Constituio Federal.

DO MRITO
pacfico, na doutrina dominante, que a corrupo de menores, trata-se de crime material,
que s se aperfeioa com a positivao do resultado como caracterstico do tipo penal, com a
objetiva leso do bem jurdico tutelado. O que vale dizer: que para sua consumao imperioso e
indispensvel que a vtima efetivamente fique corrompida em sua conduta moral, ex pert nos
prazeres da carne, degradada e escrava da luxria.

Verifica-se, assim, que a descrio legal do crime, possui dois ncleos alternativos:
corromper, que tem o significado de perverter, viciar, depravar, etc, e facilitar a corrupo, que
tornar mais fcil, prestar auxlio iniciativa da menor, para a mesma corrupo. Quanto a
modalidade da ao do agente, h uma trplice previso; a) com ela praticando ato libidinosos; b)
ou induzindo-a a pratica-lo, e , c) ou induzindo-a a presencia-lo.
Invoca-se o magistrio de nosso ilustre mestre conterrneo Geraldo Batista Siqueira, que
assim leciona:

O delito de Corrupo de Menores, em nossa legislao (artigo 218, CP), se

apresenta atravs de um tipo misto. Dois ncleos tipolgicos expressam a figura
acima indicada: corromper ou facilitar a corrupo.
A definio procurada no matria de interesse meramente acadmico. Ao
contrrio, assume papel de relevo na aplicao do Direito ao caso concreto,
principalmente no que toca consumao. Na concepo formal do tipo legal, em
apreo, a consumao, momento terminal de vrias figuras penais, prescinde-se,
para seu aperfeioamento, da realizao do resultado, embora inserido na definio
do tipo legal. Verificando-se a efetivao do resultado, a corrupo do sujeito passivo
da infrao, teremos etapa posterior ao resultado, o exaurimento. Diz-se o crime
exaurido. (Corrupo de Menores Aspectos Processuais- in JURID 8.0
Publicaes Eletrnicas CD-ROM).

A sentena hostilizada no levou em conta a prova produzida durante a instruo que

confirma o estado de corrupo das supostas vtimas antes de conhecerem o Apelante, o que se
afiguraria como crime impossvel, a consumao do delito previsto no art.. 244-B da Lei
8.069/90, com a nova redao emprestada pela Lei 12.015/2009. Resumindo impossvel
corromper uma pessoa j corrompida.
Neste ponto de vista, pelo conjunto probatrio existente nos autos, inafastvel a realidade
do estado deletrio da moral em j se encontravam as pretensas vtimas, que levavam vida
leviana, dissoluta de pessoas notoriamente j corrompidas, no podendo assim figurar como
sujeito passivo do referido delito. Diz a jurisprudncia:

No pode prosperar a acusao de corrupo de menor se se trata de moa leviana

que se ausenta de casa sem dar notcia de seu paradeiro, viajando constantemente
em companhia de rapazes. O simples Fato de englobar a denncia trs acusados de
uma s vez indica, de forma inequvoca, que ai vtima j estaca corrompida 1
A corrupo tem como pressuposto indeclinvel a integridade moral da vtima. e
no se pode admiti-la se. j no primeiro encontro com o ru, a ele se entrega,
mantendo relaes sexuais completas. Em tal caso, acha-se ausente o preparo
psicolgico do agente, para a cpula, ato de libidinagem e corruptor por excelncia
(TJSP - AC - Rel. Villa da Costa - RT 485/298).
A corrupo pressupe honestidade, que se mostra amplamente duvidosa na jovem
que se entrega voluntariamente a quem conhecia apenas de vista e logo ao primeiro
encontro (TJSP - AC Rel. Accio Rebouas RT 470/105).

O art. 218 do CP alude a corromper ou facilitar a corrupo de menor. Parte do

pressuposto, pois, de ser a vtima recatada e de bons costumes, o que no ocorre com
a moa que pernoita fora de casa e se entrega sexualmente a estranho, cujo nome
sequer conhecia (TJSP - AC - Rel. Cunha Bueno - RT 591/328).
No padece dvida de que o Estado, atravs do art. 218 do CP, quis estender a sua
proteo aos menores inexperientes nos prazeres sexuais, e que tem vencido o seu
natural recato, o pudor, pela induo prtica ou assistncia de ato libidinoso.
Evidente que, se a vtima no guarda pudor, no h o que se resguardar. Da, a
orientao dos julgados no sentido de que a simples conjuno carnal consentida,
sem nenhum ato de aliciamento conducente destruio do pudor, no configura o
crime de corrupo de menor (STF - HC - Rel. Djaci Falco - RTJ 49/I12).

Como o citados julgados enfatizaram as supostas vtimas no presente processo, no

preenchem os requisitos exigidos para figurarem como sujeito passivo do delito de corrupo de
menores, pois a toda evidncia se entregavam sexualmente, livre e conscientemente, motivadas
pelo interesse financeiro, alm do que tinham vidas desregradas, j acostumadas prtica sexual
(fls........., autos principais.) freqentando casas de prostituio (fls...., idem), se ausentavam de
casa por vrios dias e quando retornavam sequer davam explicaes aos seus responsveis,
denotando j viverem em estado de degradao moral.
Assim, no h como confirmar a condenao exarada pela juza a quo pela prtica do
crime de corrupo de menores, impondo-se sua absolvio por Esta Egrgia Corte.
Como tambm ficou demonstrado que as fotografias erticas constantes dos autos foram
tiradas pelas prprias menores, que aproveitando da ausncia do Acusado se auto fotografavam,
devendo tambm, ser cassada sua condenao na sentena recorrida.,

EX POSITIS,
espera o Apelante, ...................., , sejam as presentes razes recebidas, vez que tempestivas
e prprias, para final dar provimento ao presente apelo, conseqentemente, decretada sua
absolvio, nos termos da legislao pertinente, pois desta forma Este Egrgio Sodalcio, estar
editando decisrio carregado de equidade, restabelecendo o imprio da Lei, do Direito de Excelsa
JUSTIA.

Local, data.

___________________
OAB

Razes de Apelao Estupro Falta de Dissenso da Vtima

RAZES DE APELAO

Protocolo ................

Apelante: ....................

Um culpado punido exemplo

para os delinquentes
Um inocente condenado preocupao
para todos homens de bem.
(La Bruyere)

Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara,

Versa o presente recurso, do inconformismo, do Apelante, com a sentena condenatria, da

lavra do Juiz da Terceira Vara Criminal de ......., que o condenou a uma exacerbada pena restritiva
de liberdade de .... (...) anos de recluso a ser cumprida inicialmente no regime fechado, como
incurso na norma incriminadora do artigo 213, do Cdigo Penal Brasileiro, com a novo perfil
adotado pela Lei n 12.015/2009.

SMULA DOS FATOS

A sentena recorrida afrontou visceralmente a prova coletada durante todo processado, vez
que, pelo que se apurou, restou claro e incontroverso, que a suposta vtima no esboou nenhum
ato enrgico que denotasse real e srio dissenso para realizao do congresso sexual com o
Apelante.
1A denncia que capeia os autos narra o suposto fato ilcito atribudo ao Apelante do
seguinte modo in verbis (Fls. .......):

Infere-se dos autos, que na madrugada do dia ........... a vtima dirigiu-se ao

Bar ......., onde ficou conhecendo o denunciado e ficaram conversando, sendo ao
anunciar que iria para a sua casa, o mesmo lhe ofereceu carona e foi aceita. No
caminho para a casa da vtima, o denunciado mudou o percurso e aps passarem por
outro bar e dar voltas pela cidade a levou par a sua (dele). Nesse local, sob violncia
fsica e ameaas a obrigou a manter consigo conjuno carnal e atos libidinosos,

permanecendo com a vtima cerca de .... horas.

Aps satisfazer sua irrefreada lascvia, o denunciado adormeceu e a vtima conseguiu
deixar o local, sendo socorrida por um rapaz que a levou at a delegacia da mulher,
onde registrou ocorrncia e foi requisitado o exame de conjuno carnal , que foi
realizado e comprovada a cpula vagnica e a violncia.

2Ao prestar suas declaraes perante a autoridade policial, a suposta vtima afirma que
mesmo, o Apelante sendo pessoa desconhecida, aceitou de bom grado a carona oferecida, e que
embora o mesmo tenha tomado um caminho diferente ao que levaria at sua residncia, no
tomou nenhuma providencia enrgica que denotasse indignao, descontentamento ou
dissidncia, deixando-se levar de forma livre e voluntria, noite a dentro, perambulando e
bebendo, na companhia do Apelante, por bares da cidade at altas horas da madrugada:

Fls. .....:

QUE, o ....... falou para a declarante , voc est com fome ?, ento vamos sair para
comer alguma coisa, a declarante respondeu para o ........, no! No vou no! Nem te
conheo e .......... falou ento eu te levo na sua casa, que ficava duas quadras acima
onde a declarante estava; (...) QUE a declarante, esclarece que aceitou a carona do
rapaz, a qual pediu para ir embora para casa, e o mesmo concordou em levar a
declarante para casa, porm, o ........ ainda falou ento a gente vai dar umas voltinhas
e depois eu te levo para sua casa, at ento a vtima ainda estava fora da camioneta,
cor vermelha, no anotando a placa, e resolveu entrar no carro, e QUE ........ virou o
carro e rumo ao centro da cidade; QUE, a declarante esclarece ainda que o .........
passou no ................., situado nas proximidades da ..............., nesta cidade,
esclarecendo ainda que comeu churrasquinho com cerveja, e que a declarante
sempre pedindo para o ...... para ir embora para casa o qual falava a gente j vai

Fls. .....
QUE a declarante disse que o ........ parou em um ...... situado na ......................, o
qual ficou uns minutinhos s, e saindo de l por volta das ........ horas, e que o ......
falou que ia passar na casa da me dele, por perto da praa ..........., no sabendo o
endereo e nem lembrando o local, pois o ........... deu muitas voltas para ir at a casa
da me dele, onde ele parou em um local perto da praa, no lembrando onde, vendo
a declarante que o ............ apertou um interfone, no ouvindo o que ele conversou
(Grifei)
3A sentena conspurcada ignorou a completa ausncia de dissenso, quando na instruo
criminal a suposta vtima confirma que em nenhum momento agiu de forma a deixar claro sua
relutncia em acompanhar o Apelante, de bar em bar:

Fls. .....:
aceitou a carona, mais assim que entrou na camionete o acusado pegou um outro

caminho, pediu para ir embora para casa que no queria ir em outro lugar, ele disse
que ia ali e logo a levaria para casa, passou no .............., foi agressivo com o garom,
depois tornou a entrar no carro e a declarante sempre pedindo para ir embora, que a
deixasse em casa, ele disse que ia ali e logo a levaria, ficou dando volta, passou
na ................ na casa da me dele, entrou na casa da me e saiu e passaram em outro
bar na ................. e a declarante sempre pedindo para que a levasse em casa e ele
disse que j ia leva-la; que ao invs de leva-la para casa levou para casa dele
no ............; que continuou insistindo que queria ir embora, mais ele trancou o
porto (Grifei)
4A adeso voluntria e consensual, da pretensa vtima, aos propsitos do Apelante, est
bem clara e estampada no trecho das suas declaraes quando, naquele fantasioso momento de
opresso, ela aconselha que o mesmo ao menos use camisinha:
Fls.
esclarece a declarante que j que ele estava fazendo isto tudo, podia usar uma
camisinha, o qual respondeu que no ia usar, pois puta ele gostava de comer
daquele jeito mesmo
5Restou induvidosio que a suposta vtima ops uma simulada resistncia, ao voluptuoso
enlace sexual, com aspecto meramente formal, platnico, e frgil, quando diz:

Fls. 12:
...e depois jogou na, fazendo sexo de todas as maneiras, oral, penetrava, tirava,
colocava o pnis, ora em sua boca, ora em sua vagina, no fazendo sexo anal , pois a
declarante conseguiu no deixar...
6O congresso sexual foi to espontneo que, conforme a prpria vtima afirmou em juzo
s fls. ....: que surgiu um boato no bairro depois do estupro que a declarante namorava com o
Acusado, bvio, que para que surgisse um boato desta natureza necessrio que houvesse um
relacionamento, no mnimo, amistoso ou afetuoso entre ambos.
7Outro fator relevante, ignorado pela sentena recorrida, o fato de que pela narrativa da
suposta vtima, e pelas agresses que alegou ter sofrido, haveria de constar no laudo de exame de
corpo de delito, de fls......, leses de grandes propores, tais como hematomas, equimoses,
principalmente queimaduras, uma vez que menciona ter sido queimada com cigarro, do seguinte
modo:

Fls. 350:
que ao invs de leva-la para casa levou para casa dele no ...............; que continuou
insistindo que queria ir embora, mais ele trancou o porto e comeou a ficou muito
agressivo com a declarante, que lhe puxava o cabelo, batia no cho e esfregava seu
rosto por diversas vezes, depois de bater muito no declarante que se debatia sempre,
ele a violentou, queimou com cigarro, (Grifei)

8Conforme laudo de exame de corpo de delito conjuno carnal, foi constatada apenas
escoriaes finas na regio mamria, estigmas prprios de uma relao sexual normal e
consentida. No foi detectada nenhuma queimadura, ou escoriaes no rosto, o que vale dizer, se
realmente a suposta vtima tivesse sido agredida, os Senhores Peritos teriam consignado no laudo
a existncia dos referido vestgios ou leses, principalmente as de queimaduras provocadas por
pontas de cigarro.
9Por seu turno, o Acusado, ao ser interrogado em juzo, (fls.......), no negou ter mantido
relao sexual com a suposta vtima, inclusive confirmou que estiveram em vrios bares da
cidade, antes de irem para sua residncia de forma livre e espontnea.
10
Como podem ser visto a violncia ou grave ameaa foram frutos da imaginao da
suposta vtima. obvio, que jamais prestaria um depoimento sincero diante da conduta pouco
recomendvel que assumiu ao se entregar sexualmente ao acusado ______ por livre e espontnea
vontade.

DO DIREITO
Senhores Julgadores, no caso em apreo, o magistrado de piso, deveria ter edificador seu
juzo de valor, com redobrada cautela e parcimnia, pautando-se com a necessria e acurada
anlise de todo conjunto dos fatos sem parcialidade, para aferir se dentro do contexto global
taduzido pela prova jurisdicionalizada, se estavam presentes todos os elementos e circunstncias
que integram a definio legal tpica. Principalmente quando a suposta vtima traduz uma verso
inverossmil e carregada de contradies.
Edita o artigo 213 de nosso Cdigo Penal, com nova redao dada pela LEI 12.015 DE
07.08.2009:

Estupro
Art. 213 - Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a ter conjuno
carnal ou a praticar ou permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso:
(Caput com redao dada pela Lei n 12.015, de 07.08.2009 - DOU 10.08.2009)

Pena - recluso, de 6 (seis) a 10 (dez) anos.

Nossa melhor doutrina tem conceituado, o estupro como crime comissivo e material, cuja
consumao depende da realizao da conduta contida na norma proibitiva, aqui representada
pelo verbo constranger mediante violncia ou grave ameaar, que conceitualmente representa
cpula vagnica, contra a vontade da vtima, utilizando-se de violncia ( vis corporalis illata),
que o emprego de fora fsica, com a necessidade para sua configurao de que haja, pelo
menos, leses leves (HUNGRIA)1 , ou, a grave ameaa ( vis compulsiva), consistente na violncia
moral, que a promessa idnea do agente de causar mal srio e grave ao vtima, (ANIBAL
BRUNO)2, sendo, fundamental e indispensvel que ocorra o dissenso da vtima, pois sua
concordncia acarreta a atipicidade do fato. preciso que a falta de consentimento da ofendida
seja sincera epositiva, que a resistncia seja inequvoca, demonstrando vontade de evitar o ato
desejado pelo agente, que ser quebrada pelo emprego pela violncia fsica ou moral.
(DAMSIO)3.

No h divergncia, no entendimento doutrinrio e jurisprudencial de na modalidade

delituosa, em questo, o dissenso da vtima deve ser sincero e positivo, manifestando-se uma
inequvoca e real resistncia. Ensina o festejado NELSON HUNGRIA, que no basta uma
platnica ausncia de adeso, uma recusa meramente verbal, uma oposio passiva e inerte.
necessrio uma vontade decidida e militantemente contrria, uma oposio que somente a
violncia fsica ou moral consiga vencer. Sem duas vontades embatendo-se em conflito, no h
crime. Nem de confundir a efetiva resistncia com a instintiva ou convencional relutncia do
pudor, (MANFREDINI), ou como o jogo de simulada esquivana ante uma vis grata, como
daquelas ninfas de que fala CAMES (Os Lusadas, canto IX, estrofe LXX4):

Fugindo as ninfas vo por entre os ramos,

Mas, mais industriosas que ligeiras,
Pouco a pouco sorrindo, e gritos dando,
Se deixam ir dos galgos alcanando....
Logo, Excelncias, a resistncia ativa da vtima a contraprova da ameaa como elemento
integrante do crime de estupro, existindo, a adeso e anuncia por parte da vtima, e sem ela no
h que falar tipicidade delituosa, como pretendeu o rgo Ministerial em sua perfunctrias e
desarrazoadas alegaes finais. Esta anuncia est estampada na prpria verso da suposta
ofendida, quando categoricamente admite categoricamente que ..passou no .....................,(...)
entrou na casa da me e sai passarem em outro bar na ............. (...) a declarante tomou um copo
de cerveja; que ele parou na casa da me por um ou dois minutos. A situao de comodidade e
aderncia ainda mais flagrante quando, durante a sesso de orgias gensicas a suposta
violentada, solicita que o agressor que pelo menos usasse camisinha (fls.).
Pelos fragmentos acima citados, denotam que a sentena recorrida no aferiu com presteza
e iseno, o conjunto probatrio construdo no decorrer da instruo criminal, uma vez que a
suposta vtima demonstrou em juzo, que durante o desenrolar dos fatos, sempre esteve
vontade e que em nenhum momento pediu socorro, ou tentou fugir do suposto algoz.
Diz a jurisprudncia a cerca do dissenso da vtima com relao aos crimes desta natureza:

Uma jovem estuprada h de opor-se razoavelmente violncia, no se podendo

confundir como inteiramente tolhida nessa repulsa quem nada faz alm de tentar
gritar e nada mais. A passividade, que muitas vezes se confunde com a tmida
reao, desfigura o crime, por revelar autentica aquiescncia (TJSP - AC - Rel ODYR
PORTO - RT 429/400).
O festejado mestre em medicina legal, HELIO GOMES, assim discorre sob o tema:

A violncia fsica consiste no emprego de meios materiais que anulem a resistncia

da ofendida, obrigando-a conjuno carnal. Sendo, via de regra, muscularmente
mais forte do que a mulher, o homem pode, em determinadas condies vencer-lhe
toda a resistncia e submet-la ao congresso sexual. O assunto, entretanto, comporta
algumas observaes no terreno da Medicina Legal. Discutem realmente os legistas
se possvel a um homem manter cpula carnal com a mulher, oferecendo esta
seria resistncia. Autores como HOFMANN e LACASSAGNE, negam essa
possibilidade. Entendem ser impossvel, porque a resistncia da vtima, os
movimento da bacia, a juno dos membros inferiores, tudo isso impediria a
introduo do pnis na vagina5. (Grifei)

A verso apresentada pela suposta vtima e abraada pela sentena recorrida, alm de
incoerente, contraditria, pois nas declaraes prestadas tanto na fase policial quanto judicial,
afirma que foi vtima de violenta sesso espancamento, inclusive, queimadura com cigarro,
porm, em seu corpo no foi detectado nenhuma leso, principalmente na regio genital, coxas,
braos, pois a presso provocada pelas agresses indubitavelmente provocaria hematomas, ou
outra leso prprias de instrumento contundente:

HELIO GOMES taxativo quando leciona;

No caso de violncia fsica, ficaro vestgios: contuses, escoriaes, estigmas
ungueais (leses de defesa da vtima encontrveis no agressor) 6,
A jurisprudncia dominante, tambm, se posiciona no sentido de que em havendo
violncia fsica, inevitavelmente, haver leses corporais:

Posto de lado a questo da possibilidade de um s agressor consumar a conjuno

carnal contra a vontade da mulher, em caso de resistncia havr, inevitavelmente,
vestgios, por leses caractersticas, de que foi empregada violncia efetiva para a
prtica do ato sexual7
Tem-se como descaracterizar o estupro tpico quando a vtimano ostenta qualquer
leso a evidenciar a resistncia8
Mera meno existncia de leso grave no faz presumvel o emprego de fora,
que a ofensa fsica pode decorrer da prpria cpula, realizada sob precrias
condies ambientais9
O argumento de que a vtima se entregou lasciva e espontaneamente, ao Acusado, est no
fato de que o exame de corpo de delito foi realizado, h poucas horas aps a prtica da suposta
ocorrncia das agresses, e no foi constatado nem ao menos uma leve tumefao ou hiperemia
na mucosa vaginal ou equimoses em suas parte ntimas, estigmas que indubitavelmente
deveriam estar presentes no caso da ocorrncia de coito violento.
Ressalte-se, finalmente Senhores Julgadores, que a vtima acompanhou o Acusado, por sua
livre e espontnea vontade, permanecendo em sua companhia sem qualquer consternao, ou
constrangimento, agindo com desembarao, sem timidez ou acanhamento, tomando cervejas em
bares, conduta que no coaduna com a de quem est sob efeito de coao, ou contra sua vontade.
assente, que no ordenamento jurdico adotado no Brasil, mormente no processo penal,
que no existe hierarquia de provas, em virtude da aplicao do sistema da livre apreciao
motivada, porm, j se consolidou no meio jurdico de que, a palavra da vtima, nos crimes
contra os costumes, surge com um coeficiente probatrio de ampla valorao 10. No entanto, no
menos verdade, de a jurisprudncia tem fixado que, as palavras da ofendida, para serem cridas,
devem ser verossmeis e uniformes, alm de concordante e harmoniosas com os demais
elementos indicirios11, principalmente, com ensina NELSON HUNGRIA, quando a queixosa,
isenta de qualquer leso corporal, afirma ter sido violentada por um s agente suas declaraes
devem ser recebidas com a mxima reserva ou desconfiana porque o xito da violncia fsica,
com unidade de agente, no crvel ou, pelo menos rarissime accidit12.
No caso em apreo, as declaraes da suposta vtima so, no merecem credibilidade, uma
vez que falseou a verdade acerca de fatos relevantes com o intuito de incriminar a pessoa do
acusado, pelo que devem ser analisadas com redobrada cautela.

Em concluso, ficou demonstrado pelo conjunto de provas abalizadas nos autos que a
palavra da suposta vtima restou carregada de vcios, contradies e embustes, trazendo para os
autos uma verso enganosa e prfida, sendo, pois insuficientes para alicerar qualquer decreto
condenatrio. Diz a Jurisprudncia:

Inexistindo outro elemento adverso de convico, o antagonismo entre as verses da

vtima e do ru impe-se a decretao do non liquet (Ap. 182.367 TACrimSP Rel.
Valentim Silva).
Sendo conflitante a prova e no se podendo dar prevalncia a esta ou aquela,
prudente a deciso que absolve o ru (Ap. 29.889 TACrimSP Rel. Lauro Alves).
Sentena Absolutria. Para a condenao do ru a prova h de ser plena e
convincente, ao passo que para absolvio basta a dvida, consagrando-se o
princpio in dbio pro ro, contido no art. 386, VI do CPP (JTACcrim, 72/26 Rel.
lvar Cury).

Consoante o entendimento esposado pela melhor doutrina processual penal, sentena de

contedo condenatrio exige, para sua prolao, a certeza de ter sido cometido um crime e de ser
o acusado o seu autor. A menor dvida a respeito acena para a possibilidade de inocncia do ru,
de sorte que a Justia no faria jus a essa denominao se aceitasse, nessas circunstncias, um
dito condenatrio, operando com uma margem de risco - mnima que seja - de condenar quem
nada deva.
A respeito, obtempera Heleno Cludio Fragoso que:

a condenao exige certeza e no basta, sequer, a alta probabilidade, que apenas

um juzo de nossa mente em torno da existncia de certa realidade. Mesmo a ntima
convico do Juiz - pondera Sabatini -, como sentimento da certeza, sem o concurso
de dados objetivos de justificao - , no verdadeira e prpria certeza...; no lugar
da certeza, em espcie tal, tem-se a simples crena. Dessa forma, uma condenao
somente ter lugar quando o exame sereno da prova conduza excluso de todo
motivo srio para duvidar. (in Jurisprudncia Criminal, Borsoi, 1973, vol. II, pg.
389)

Deste modo a palavra da vtima deixou de possuir aquela credibilidade, sustentada pela
jurisprudncia dominante, vez que est contaminada pela inverossimilhana, razo pelas qual a
sentena recorrida deve ser cassada , com a conseqncia absolvio do ru nos termos do art.
386, II e VII do Cdigo de Processo Penal, com a redao que lhe emprestou a Lei 11.690/2008.

EX POSITIS,
espera o Acusado ..........................., sejam as presentes RAZES, recebidas, vez que
prprias e tempestivas, cassando-se in totum a sentena recorrida, com a decretao da
absolvio do Acusado, pois desta forma Este Egrgio Sodalcio, como de costume, estar
editando decisrio compatvel com o mais elevado senso de JUSTIA.

Nestes Termos
Pede deferimento.

Local, data

________________
OAB

Razoes de Apelao Atentado Violento ao Pudor Falta de Provas

RAZES DE RECURSO

Protocolo: .....................

Apelantes: ................................

Um culpado punido
exemplo para os delinqentes
Um inocente condenado preocupao
para todos homens de bem.
(La Bruyere)

Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara,
Versa o presente recurso, do inconformismo, do Apelante, com a sentena condenatria, da
lavra do Juiz a quo, que contrariando a prova apurada na instruo criminal julgou procedente a
denncia para condena-lo pena privativa de liberdade de .... (.....) anos e ..... (...) meses de
recluso, a ser cumprida integralmente no regime fechado.

SMULA DOS FATOS

A exordial acusatria de fls. ...., imputa ao Acusado, ora defendente, a suposta autoria do
seguinte fato:

Infere-se dos autos que, no dia ............., por volta das ........h, a vtima e seu primo
de nome ................... saram de casa para tomarem banho em um poo que fica nas
imediaes do Bairro ...............a convite deste ltimo.
Ao chegarem no local a vtima se despiu, ficando s de calcinhas banhando.
Decorrido uns minutos, seu primo saiu do local para urinar em um canavial
prximo, neste nterim, apareceu o acusado j totalmente despido, entrou no poo e,
no af de satisfazer sua irrefreada concupiscncia, agarrou a vtima, usando de
violncia.
A vtima reagiu investida de seu algoz, o qual rasgou as suas vestes, e se debateu
tentando se desvencilhar, instante que chegou o seu primo, ajudando-a se livrar do
denunciado, e, juntos saram e desabalada carreira.

Em juzo, embora a suposta vtima tenha reafirmado sua verso inicial, no menciona
qualquer tipo de ato libidinoso praticado pelo Acusado, dizendo simplesmente que o mesmo
tentou agarra-la, pelo que se concluiu que no se realizou o tipo previsto no artigo 217-A, do
Cdigo Penal Brasileiro, com a nova feio trazida pela Lei 12.015 de 07.08.2009..
Conforme depoimentos de fls. ..........., verifica-se que o Apelante, conta com 69 anos de
idade, nunca tendo infringido qualquer norma legal, sendo pessoa dedicada ao trabalho e com
famlia regularmente constituda.

DO DIREITO
Consoante o entendimento esposado pela melhor doutrina processual penal, sentena de
contedo condenatrio exige, para sua prolao, a certeza de ter sido cometido um crime e de ser
o acusado o seu autor. A menor dvida a respeito acena para a possibilidade de inocncia do ru,
de sorte que a Justia no faria jus a essa denominao se aceitasse, nessas circunstncias, um
dito condenatrio, operando com uma margem de risco - mnima que seja - de condenar quem
nada deva.
Quando se tem presente, salientou Malatesta, que a condenao no pode basear-se seno
na certeza da culpabilidade, logo se v que a credibilidade razovel - tambm mnima - da
inocncia, sendo destrutiva da certeza da culpabilidade, deve, necessariamente, conduzir
absolvio. o ensinamento do mestre peninsular:

O direito da sociedade s se afirma racionalmente como direito de punir o

verdadeiro ru; e para o esprito humano s verdadeiro o que certo; por isso,
absolvendo em caso de dvida razovel, presta-se homenagem ao direito do acusado,
e no se oprime o da sociedade. A pena que atingisse um inocente perturbaria a
tranqilidade social, mais do que teria abalado o crime particular que se pretendesse
punir; porquanto todos se sentiriam na possibilidade de serem, por sua vez, vtimas
de um erro judicirio. Lanai na conscincia social a dvida, por pequena que seja,
da aberrao da pena, e esta no ser mais a segurana dos honestos, mas a grande
perturbadora daquela mesma tranqilidade para cujo restabelecimento foi
constituda; no ser mais a defensora do direito, e sim a fora imane que pode, por
sua vez, esmagar o direito indbil (in - Lgica das Provas em Matria Criminal, ed.
Saraiva, pp. 14 e 15).

A ntima convico, sem apoio em dados ou elementos indiscutveis, leva simples crena
e no quela certeza necessria e indispensvel condenao. Essa certeza no pode ser,
igualmente, a certeza subjetiva, formada na conscincia do julgador.
Com fulcro no esclio de Carrara, escorreitamente j se aduziu que:

O processo criminal o que h de mais srio neste mundo. Tudo nele deve ser claro
como a luz, certo como a evidncia, positivo como qualquer grandeza algbrica.
Nada de amplivel, de pressuposto, de anfibolgico. Assente o processo na preciso
morfolgica legal e nesta outra preciso mais salutar ainda: A da verdade sempre
desativada de dvidas.
Embora a Jurisprudncia tem atribudo relevante valor probante nas declaraes da

ofendida, nos crimes contra a liberdade sexual. Nossos Tribunais Superiores, de forma unssona
firmaram o entendimento, de que isoladas e sem harmonia com o conjunto probatrio, por si s,
no so suficientes para amparar ou alicerar decreto condenatrio, como se v nos arestos a
seguir expostos:

Embora verdadeiro o argumento de que a palavra da vtima, em crimes contra os

costumes, tem relevncia especial, no deve, contudo, ser recebida sem reservas,
quando outros elementos probatrios se apresentam em conflito com suas
declaraes (TJSP - AC - Rel. Adalberto Spagnoulo - RTJSP 59/404).

Senhores Desembargadores, no caso em apreo, as declaraes da suposta no demonstram

que o Apelante tenha de fato praticado qualquer tipo de ato libidinoso relatando, sim, que o
mesmo tentou agarra-la, sem contudo obter xito em seu intento, assim como no indica com
clareza se seu objetivo seria satisfazer sua concupiscncia. Diante da prova coligida no h como
lhe debitar a prtica de atentado violento ao pudor em sua forma consumada.
inequvoco, que a sentena recorrida editou uma condenao no terreno movedio da
dvida e embasado em depoimentos pouco esclarecedores no sentido da realizao do fato ilcito
apontado na denncia, devendo assim ser cassada em toda sua plenitude, por este Egrgio
Sodalcio.
O Apelante pessoa honesta, tecnicamente primria, portadora de excelentes antecedentes.

EX POSITIS,
esperam, os Apelantes seja o presente recurso conhecido, vez que prprio e tempestivo,
final julgando suas razes procedentes dando-lhe provimento para cassar in totum a sentena
recorrida, e, conseqentemente decretando-se a absolvio do recorrente, pois desta forma Essa
Colenda Cmara, estar editando acrdo compatvel com os excelsos ditames da Lei, do Direito
e da JUSTIA.

Nestes termos
Pede deferimento.

LOCAL E DATA

_____________________
OAB

Razes de Apelao Estupro

Retratao da Representao

Corrupo

de

Menores

RAZES DE RECURSO

Protocolo .........................
APELANTE:........................................

Um culpado punido
exemplo para os delinquentes
Um inocente condenado preocupao
para todos homens de bem.
(La Bruyere)

Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara,

Versa o presente recurso, do inconformismo, do Apelante, com a sentena condenatria, da

lavra do Juiz da Primeira Vara Criminal de ......................, que o condenou a uma pena restritiva
de liberdade de 13 (treze) anos e 2 (dois) meses de recluso, como incurso na norma
incriminadora do artigo 213 e 228 do Cdigo Penal.

SMULA DOS FATOS

O presente procedimento teve incio atravs de representaes ofertadas na Delegacia da
Mulher de .............. , (Fls. .............), pelos representantes legais das ofendidas, e, todas retratadas
conforme se v s fls. ................. , porm, atropelando as normas referente a legitimidade para a
propositura da ao o Ministrio Pblico ofertou denncia, a qual foi recebida.
O rgo Ministerial intentou ao penal em desfavor do Apelante, imputando-lhe a prtica
dos ilcitos penais insertos na norma proibitiva dos artigos 213, 214 c/c 224, alnea a e artigo
228, todos do Cdigo Penal Brasileiro, se propondo, na exordial, a provar em juzo que valendose de sua situao financeira, o Apelante, manteve relaes sexuais e praticou atos libidinosos
com as menores: ........................., sob a mediao da co-r .............
Alegou tambm a acusao oficial que o apelante apresentava-se nos encontros como
sendo ...................., sendo que as vtimas at lhe dispensava o tratamento de Tio, e utilizava
uma camioneta para conduzi-las.

Ouvidas em Juzo as supostas vtimas, de forma unssona e harmoniosa negaram conhecer

a pessoa do Apelante, bem como afirmaram categoricamente que a o mesmo no se tratava do
indivduo que conheciam como ..............., com o qual mantiveram relaes sexuais e praticaram
atos libidinosos (fls. ....).
Com relao a validade das retrataes, vale dizer que duas representantes das menores
(mes), ao serem indagadas em Juzo assim reportaram:
............................ (me das menores, .................................), fls. ...: que a informante tem
certeza que as suas filhas no tem nenhum envolvimento com ........ ou com ............. porque as
pressionou e as mesmas teceram que tinham um envolvimento sexual com um senhor
chamado ............, mas isto no Setor Aerovirio a cerca de 3 anos; (...) que ....................... foram
chamadas para depor sobre o................ e no sobre ...........;
....................................... (me da menor, .....................................), fls......: que, retificando
parcialmente a ltima afirmao pediu que na Delegacia de Mulheres fossem tomadas as
providncias; que, l de fato, assinou alguns papis, mas no sabe informar se existe alguma
representao; que, posteriormente, pediu para que tudo se cessasse porque j no agentava os
constantes aparecimento da polcia na sua porta e tambm tiraram fotografias de sua filha:
No tocante ao vcio de vontade sugerido pela sentena recorrida a referida testemunha foi
categrica ao afirmar: que, no recebeu qualquer gratificao em recompensa para desistir da
representao...
A sentena recorrida, mesmo reconhecendo que todas as representaes foram retratadas
antes do oferecimento da denuncia entendeu serem invlidas as retrataes por vcio de vontade
sugerindo que houve favorecimento de carter pecunirio por parte da defesa do acusado. Porm,
desconsiderou por completo as prprias declaraes das representantes legais ouvidas em juzo
(fls.), bem como deixou de indicar de forma objetiva apontando os fatos concretos de onde reside
a prova da existncia do vcio alegado.
Melhor sorte no teve o Juiz a quo com relao a atribuio da autoria dos fatos narrados
na denuncia ao apelante, pois todas as vtimas ouvidas em juzo foram incisivas e categricas ao
afirmar e reafirmar que o acusado ..................... no o indivduo conhecido como
........................ com o qual mantiveram relaes sexuais e praticaram atos libidinosos.
No que diz respeito ao reconhecimento, da prtica do crime de favorecimento a
prostituio atribuda ao apelante, a mingua de qualquer suporte probatrio a sentena recorrida
sequer fundamenta os motivos da condenao naquele tipo penal.
A sentena recorrida foi editada de forma to parcial e tendenciosa que ignorou por
completo que o delito do art. 213, com sua combinao com o art.224, a, esta fora do rol dos
crimes contemplados pela Lei n 8.072.

DO DIREITO
Consoante o entendimento doutrinrio-jurisprudencial dominante, a pretenso deduzida
na exordial acusatria para que tenha repercusso jurdica deve ser amplamente provada durante
a instruo criminal desenvolvida sob o manto da garantia constitucional do contraditrio,
assumindo a acusao oficial o nus probandi da autoria, da materialidade e de todas as
circunstncias do fato.
A sentena recorrida ignora por completo a prova judicializada da autoria dos fatos

constantes na denuncia, invocando como sustentao da condenao de que as vtimas negaram

ter tido qualquer relao sexual com o acusado .................... porque supostamente teriam sido
orientadas pela defesa, porm, no indica de forma objetiva de onde retirou tal entendimento.
Diz a sentena:

esteve certo em afirmar que as investigaes do inqurito, por si s, no tem valor

probante e no podem ensejar condenao, porque conseguidas a revelia do
contraditrio.

Esta mxima, no entanto, no se aplica ao presente caso, uma vez que praticamente
todas as afirmaes das vtimas feito o inqurito, foram confirmadas em Juzo. Aqui
apenas no reafirmaram que o fato foi praticado pelo acusa ..............., por razes
bvias, um vez que, com certeza, j haviam recebido orientao segura por parte da
defesa. (fls.....) (Grifei)

O entendimento de toda doutrina e da jurisprudncia de nossos Tribunais Superiores, de

que nos crimes contra a liberdade sexual, a palavra da vtima tem elevado valor probante,
exercendo especial relevo na formao do Juzo, valorao esta que no presente feito foi aplicada
ao inverso pelo Juiz senteciante, desconsiderando integralmente as verses apresentadas pelas
ofendidas que de forma harmoniosa e segura declararam que jamais mantiveram qualquer
relao ntima com o apelante.
oportuno, agora, transcrever alguns trechos das declaraes das vtimas:

........................................ :

que no conhece o acusado .......... ... que jamais encontrou com a acusado .......... (...)
que o ................. no se encontra presente; (fls.....)
............................................ :

...que o .......................... nunca esteve na casa do informate; (...) o acusado ............

teve duas ou trs vezes na casa do informante, (fls......).
..................................................... :

que nunca saiu na companhia do acusado ...................; (fls....)

.................................................... :

...que os dois acusados ............... e ................ esto presentes; que o .................... no

esta presente nesta sala; (fls.....)
................................................... :

...no conhece ................ nunca tendo visto... que ............... e ............... nada tem em
comum, e nem conhece este ltimo; (fls......)

.................................................. :

que no estava saindo com o ...................; que conheceu o .................. a cerca de um

ano; (fls.........)
................................................... :

conheceu o acusado ........, quando o mesmo estava fazendo poltica na casa da me

da ............; (...) que nunca mais viu ...............; (fls.........)

Pelos trechos acima citados percebe-se que a sentena condenatria recorrida est
frontalmente divorciada das provas dos autos.
A prova penal objeto de duas operaes distintas: a investigao (inqurito policial) e a
instruo. Aquela, por ser extrajudicial, no pode servir de base ao julgamento final da pretenso
punitiva, pelo que s a instruo, como elemento integrante do processo, fornece ao julgador os
dados necessrios sobre a quaestio facti da acusao a ser julgada.

evidente que o conjunto probante do inqurito, por no obedecer aos preceitos

constitucionais da amplitude da defesa e de instruo contraditria, h de ser
encarado como qualquer outra prova extrajudicial e, portanto, no leva a coisa
alguma til se no confirmado, ao menos quantum satis, pela prova colhida no
ambiente judicial, este saudavelmente arejado pelo oxignio do Direito(ac. un. de
27. 11 . 70, da 4 Cm. do TACrimSP, na Ap. 22.830, de Itanham, rel. Juiz Azevedo
Jnior, in RT 426/395).

Outra no a lio de Frederico Marques: embora o princpio do Livre convencimento no

permita que se formulem regras apriorsticas sobre a apurao e descoberta da verdade, certo
que traz algumas limitaes a que o Juiz no pode fugir; e uma delas a de que, em face da
Constituio, no h prova (ou como tal no se considera), quando no produzida
contraditoriamente
Se a Constituio solenemente assegura aos acusados ampla defesa, importa violar essa
garantia valer-se o Juiz de provas colhidas em procedimento em que o ru no podia usar do
direito de defender-se com os meios e recursos inerentes a esse direito.
Justamente porque carece o inqurito do contraditrio penal, nenhuma validade tem, para
amparar um decreto condenatrio, por colocar em ngulo sombrio o princpio do contraditrio e
por transportar, para a fase judicial, a feio inquisitiva do caderno administrativo, onde o
depoimento foi carreado sem o descortino da defesa do acusado.

INSUFICINCIA DOS ELEMENTOS DO INQURITO PARA LASTREAR

CONDENAO. POR VEEMENTES QUE SEJAM.
Por mais veementes que sejam os elementos constantes do inqurito, to s nos
mesmos no pode basear-se sentena condenatria e. pois fugiria ao contraditrio,
assegurado por princpio constitucional (Ac. un. de 6.7.78 da 4 Cm., na Ap. n
178.595, de Guarulhos, Rel. SILVA LEME, que no aresto remarcou: - remansosa nesse
passo a jurisprudncia (RT 369/70; 479/359; 448/334; 436/378; 426/395; 397/278;

393/343; 386/249; 360/241; 356/93; 350/342; 305/ 463; RF 175/336; 135/438, etc.
(Apud rolo n 146. flash n 318, do servio de microfilmagem do TACRIM-SP).
O inqurito policial pea meramente informativa, destinada, apenas, a autorizar o
exerccio da ao penal. No pode servir, por si s, de alicerce sentena
condenatria, pois viria infringir o princpio do contraditrio, garantia
constitucional. (Ac. un. da 4. Cm., de 1.-9-77, na Ap. n. 165.733, de So Paulo,
rel. GONALVES SOBRINHO. Apud rolo n. 128, flash n 135, do servio de
microfilmagem do Trib. de Alada Criminal de So Paulo)
Prova - Inqurito policial - Insuficincia condenao - Voto vencido.
- As provas constantes de inqurito policial no bastam, por si s, prolao de
decreto condenatrio. (Ac. por m. de v., da 3 ~ Cm., de 14-12-77, na Ap. n.
172.129, de So Paulo, rel. LAURO ALVES. Venc. SILVIO L~T. Apud~ rolo n. 132,
flash n 467, do servio de microfilmagem do Trib. de Alada Criminal de So
Paulo)
- Simples elementos de inqurito policial que no tenham passado pelo crivo do
contraditrio no bastam prolao de decreto condenatrio. (Ac. un. da 3. Cm.,
de 12-5-77, na, Ap. n 159.475, de So Paulo, rel. ROBERTO MARTINS. Apud rolo
n 117, flash n. 598, do servio de microfilmagem do Trib. de Alada Criminal de
So PauIo)
Referindo-se legislao processual americana o saudoso Heleno Fragoso, em sua
Jurisprudncia Criminal, Vol. 1, pg. 485, nota 389, que esse o princpio que vigora no Direito
norte-americano, includo entre as regras do devido processo legal, due process of law. No se
pode aplicar a pena sem que a prova exclua qualquer dvida razovel, any reasonable doubt.
Aqui no basta estabelecer sequer uma probabilidade, it is not suficient to establish a
probability even a strong one: necessrio que o fato fique demonstrado de modo a conduzir
certeza moral, que convena ao entendimento, satisfaa a razo e dirija o raciocnio, sem
qualquer possibilidade de dvida (cf. Kennys, Outlines of Criminal Law, 1958, p. 480).A
sociedade se sente legitimamente perturbada na sua tranqilidade com a certeza do delito, e de
seu autor, lgico, asseverando Gorphe: Sil subsiste une doute, sest que la preuve nest pas fait
e arrematando o insigne Carrara: no processo criminal, mxime para condenar, tudo deve ser
claro como a luz, certo como a evidncia, positivo como qualquer expresso algbrica.
do esclio do eminente Professor Fernando de Almeida Pedroso, que a sentena de
contedo condenatrio exige, para sua prolao, a certeza de ter sido cometido um crime e de ser
o acusado o seu autor. A menor dvida a respeito acena para a possibilidade de inocncia do ru,
de sorte que a Justia no faria jus a essa denominao se aceitasse, nessas circunstncias, um
dito condenatrio operando com uma margem de risco mnima que seja de condenar quem
nada deva.
Quando se tem presente, salientou Nicola Framarino dei Malatesta, que a condenao no
pode basear-se seno na certeza da culpabilidade, logo se v que a credibilidade razovel tambm mnima da inocncia, sendo destrutiva da certeza da culpabilidade, deve,
necessariamente, conduzir absolvio, assim leciona o mestre peninsular:

voltando ao que dizamos, e concluindo, a inocncia se presume; e por isso no juzo

penal a obrigao da prova cabe acusao. A presuno da inocncia, pois, quando
determina a obrigao da prova no juzo penal, no seno uma deduo daquele

principio ontolgico que afirmamos ser o princpio supremo para o nus da prova
( Nicola Framarino Dei Malatesta, in A lgica das provas em matria criminal, vol.
I, Ed. Saraiva, So Paulo, 1960, pg. 147) .
Com fulcro no esclio de Carrara, escorreitamente j se aduziu que:

O processo penal o que h de mais srio neste mundo. Tudo nele deve ser claro
como a luz, certo como a evidncia, positivo como qualquer grandeza algbrica.
Nada de amplivel, de pressuposto, de anfibolgico. Assente o processo na preciso
morfolgica legal e nesta outra preciso mais salutar ainda: a verdade sempre
desativada de dvida.

A respeito, obtempera Heleno Cludio Fragoso que:

a condenao exige certeza e no basta, sequer, a alta probabilidade, que apenas

um juzo de nossa mente em torno da existncia de certa realidade. Mesmo a ntima
convico do Juiz - pondera Sabatini -, como sentimento da certeza, sem o concurso
de dados objetivos de justificao - , no verdadeira e prpria certeza...; no lugar
da certeza, em espcie tal, tem-se a simples crena. Dessa forma, uma condenao
somente ter lugar quando o exame sereno da prova conduza excluso de todo
motivo srio para duvidar. (in Jurisprudncia Criminal, Borsoi, 1973, vol. II, pg.
389)
Conforme recente julgado proferido no HC n 18 084-1/213, o Desembargador. Byron
Seabra Guimares, em iluminado voto reverberou a seguinte lio:

No direito penal da culpa, no h espao jurdico para a presuno de

culpabilidade. O nus processual de prova pertence acusao e no ao sujeito
defesa, que de forma alguma precisa demonstrar a veracidade de suas desculpas, vez
que o que impera a tutela do silncio. Vale dizer, o acusado no est obrigado a
provar que inocente. (GRIFEI)
Arremata o Ilustre Desembargador:

Ningum duvida que o NULLUM CRIMEN SlNE ACTIO seja princpio reitor do
direito penal do fato. E o agente ativo da conduta ftica s pode ser punido pelo fato
existente na realidade. Jamais pela presuno. E diga-se: regra incompatvel com o
princpio da no culpabilidade. (Vide ensinamento de Bobio).(GRIFEI)
Deste modo, a Acusao Oficial, com a edio da denncia assumiu o nus da prova da
autoria, dos fatos e suas circunstncias, durante a instruo, encargo do qual no se desvencilhou,
com provas robustas e idneas capazes de fundamentar um juzo condenatrio, o que vale dizer
ALLEGARE NIHIL ET ALLEGATUM NON PROBARE PARIA SUNT, ainda mais porque na fase do
judicium causae impera o princpio do in dbio pro reo.
A sentena recorrida, condenou o acusado como incurso nas penas do art. 217-A, do
Cdigo Penal e 244-B, do Estatuto da Criana e do Adolescente, com as novas redaes dadas

pela novel Lei 12.015 de 07.08.2009, contrariando diametralmente toda prova produzida no
processo, pelo que deve ser cassada por essa Egrgia Corte decretando sua absolvio
Ressalte-se, por fim, que consoante a unanimidade das provas coligidas no presente feito,
ser o Acusado, pessoa elevado conceito social e profissional, de excelentes antecedentes, alm
do que tecnicamente primrio, e, mesmo desfigurado pela contumlia e pela calnia que lhe
emprestou a imprensa e outros rgos estatais, teve seu nome sufragado pelo povo da cidade de
______, que o elegeu para o cargo mximo do executivo em outubro prximo passado.
EX POSITIS,
espera o Apelante, .................. , sejam as presentes razes recebidas, vez que tempestivas e
prprias, para final dado provimento ao presente recurso, cassando a sentena recorrida sem
julgamento do mrito face a preliminar invocada, e quanto ao mrito seja decretada sua
absolvio, nos termos da legislao pertinente, pois desta forma este Egrgio Sodalcio, estar
restabelecendo o imprio da lei do direito e da excelsa JUSTIA.

LOCAL E DATA.

____________________
OAB

Razes de Apelao Homicdio Privilegiado

Legtima Defesa

RAZES DE RECURSO

Protocolo N .............
Apelantes: .....................

Um culpado punido
exemplo para os delinquentes
Um inocente condenado preocupao
para todos homens de bem.
(La Bruyere)

Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara,
Versa o presente recurso, do inconformismo, do Apelante, com a sentena condenatria, da
lavra do Juiz Presidente do Tribunal do Jri da comarca de Anpolis, manifestamente, contrria
deciso dos jurados, e, por haver erro e injustia no tocante aplicao da pena, nos termos do
artigo. 593, III, b, c, do Cdigo de Processo Penal, face aos motivos, razes e fundamentos a
seguir expostos.

SMULA DOS FATOS

1Conforme consta dos autos, no dia ............., houve uma festa na ...... da Vila ....... para a
escolha da rainha da indstria e aps o desfile o Apelante, pegou seis bales que se encontravam
enfeitando a passarela, e, ao passar prximo a vtima ............................., esta lhe pediu um balo,
tendo estourado o mesmo, imediatamente, prximo ao rosto do Apelante, que no gostou
daquela atitude agressiva da vtima, e a partir deste momento inicio-se uma discusso, e a
vtima, por ser pessoa forte e mestrada em artes marciais, passou a agredi-lo violentamente,
provocando-lhe as leses constantes do Laudo de Exame Pericial de fls. ......... Ato seguinte, o
Apelante foi socorrido por dois rapazes que se encontravam na arquibancada, os quais tambm
foram surrados pela vtima.
2Assim, se expressa a testemunha .............. s Fls...:

QUE, em dado momento, viu um indivduo desconhecido, que posteriormente ficou

sabendo chamar-se .........., furar um dos bales que se encontrava com ......;
QUE, ....... chamou-lhe a ateno, dizendo para ele no fazer aquilo e .............. achou

ruim e deu um pontap na perna de ......., passando em seguida, a xing-lo, empurrlo; QUE, como ..... no reagisse, ....... passou assim mesmo a espanc-lo com murros
na cara e pontaps, espancando-o barbaramente; QUE, como ningum separasse a
briga, o Declarante resolveu fazer, mas tambm apanhou, tomando socos no rosto e
pontaps: QUE, ........ tentou tambm separar e levou uma cadeirada, pontaps e
murros; QUE, vendo que no davam conta de separar a briga j estando os trs
apanhando de ......... resolveram correr, saindo os trs para a rua;
3A mesma verso foi contada pela testemunha ........................ s fls...., da seguinte forma:
QUE, em dado momento, viu um rapaz, que depoente, ficou sabendo chamarse ......., dentro da quadra com uns bales na mo; QUE, logo em seguida, veio um
outro rapaz, seu desconhecido, que ficou sabendo chamar-se ............. e furou alguns
bales de ........ e, em Seguida, passou a espanc-lo, dando tapas no rosto, pontaps e
depois deu um soco no mesmo, derrubando-o; QUE, como ningum separasse a
briga, ....... o chamou, para ajud-lo a separar a briga, pois o rapaz que estava:
apanhando era seu amigo; QUE, na tentativa de separar aquela briga, acabaram se
envolvendo na mesma e foram tambm espancados por ........; QUE, o declarante
tomou uma cadeirada, lado esquerdo do trax e na mo esquerda, e passou a sentir
muitas dores;
4Ato contnuo ao espancamento que sofrera, o Apelante se dirigiu at sua residncia
retornando ao ......., logo em seguida quando, os rapazes que o socorreu, percebendo que se
encontrava emocionalmente transtornado, saram em sua companhia para que o mesmo se
acalmasse, ao retornarem depararam com a vtima, tendo o Apelante solicitado que parasse o
veculo, saindo do mesmo imediatamente, e rumando em direo de ......, que ao perceber sua
presena disse-lhe a bonito quer apanhar de novo?, iniciando uma nova discusso, quando a
vtima desferiu um pontap na pessoa do Apelante que incontinenti disparou a arma que portava
na direo da vtima, que veio a falecer em consequncia dos ferimentos sofridos.
5
Com relao ao momento final do fato esclarece o co-ru .................. em seu
interrogatrio em plenrio, s fls......:

Que confirma que o acusado ........., estando muito nervoso, continuou a xingar a
vtima de filho de uma gua , filho de uma puta, e com o revlver na mo apontado
para a vtima, instante em que esta se irritou e desferiu um chute na perna de .......,
que ato contnuo, deu um tiro na vtima...
6Durante a instruo criminal, o Apelante fez juntar os autos certides negativas dos
cartrios criminais de .........., (fls........); declaraes de boa conduta moral e social, (fls..............);
diploma de ..................... (fls......), alm dos depoimentos prestados em juzo (fls................),
dando conta de ser pessoa trabalhadora, boa ndole e estimada no meio social que vive.
7A acusao particular requereu a juntada, aos autos, do ............; figurando como
vtima ...................., a qual em audincia preliminar manifestou desejo de no representar contra
o Apelante, razo pela qual o referido procedimento foi arquivado (fls.......); e, ainda cpia
do ...................., (..............);todos segurando como vtima sua ex-amsia, ......................, pela
prtica do tipo penal inscrito no art.147 e 129 do CPB, por questes de incompatibilidade de
gnios. Fora esses registros judiciais o Apelante no possui qualquer mcula em sua conduta
perante sua famlia, seu trabalho e o ambiente social que vive.

8O Apelante, foi denunciado como incurso nas penas do artigo , 121, 2, incisos II e IV
do Cdigo Penal, pronunciado, libelado e submetido a julgamento pelo tribunal do jri por
homicdio simples, artigo 121, caput, do mesmo Codex, tendo o Conselho de Sentena
desacolhido a tese de exculpao da inexigibilidade de conduta diversa, por ..... (...) votos
contra ... (...), e aceito a tese de homicdio privilegiado por ... (...) votos contra dois (...), porm o
ilustre Juiz Presidente, desconsiderando o veredicto dos Jurados, o condenou por homicdio
simples, e, equivocadamente, considerou a maioria das questes judiciais, como desfavorveis ao
Apelante, para injustamente fixar a pena-base em ..... (...) anos de recluso, por demais
exacerbada e divorciada da inteno emanada da deciso tomada pelos jurados.

DO DIREITO
A sentena representa o ponto culminante da relao processual, constituindo o ato pelo
qual o juiz pe termo ao processo, decidindo o mrito da causa, momento em que o Estado d
cumprimento ao seu dever de prestao da tutela jurisdicional. ato solene, sacramental e
ritualstico, cumprindo a seu prolator, atentar e cumprir rigorosamente todos requisitos,
objetivos e subjetivos, impostos pela lei.
Conforme nossa melhor doutrina, o rigor formal das sentenas, em geral, suavizado
quando a deciso emana do julgamento pelo Tribunal do Jri, porque nada mais que a
interpretao da deliberao do Conselho de Sentena, rgo jurisdicional, que na verdade
condena, sem dizer os motivos de sua ntima convico, de acordo com a sua conscincia, e os
ditames da justia. Assim, como mero intrprete, da deciso dos jurados, o juiz est dispensado
de declinar os motivos da procedncia da acusao, seno expor as conseqncias das respostas
aos quesitos. Embora, no tocante a dosimetria da pena, o Juiz Presidente, aja de acordo com o
princpio da livre convencimento, cabe-lhe ao editar as razes da imposio da reprimenda,
explicitar os motivos, causas, circunstncias e critrios de que se valeu, sempre em harmonia e
consonncia com a prova produzida pelas partes e o veredicto emanado dos jurados.
Em um primeiro momento, a sentena, ora hostilizada, condenou o Apelante, por
homicdio simples, como incurso nas penas do caput do artigo 121 do Cdigo Penal, quando a
condenao proferida pelo Conselho de Sentena foi pela prtica de homicdio privilegiado,
tpica do , 1 do mesmo dispositivo legal
Trata-se portanto, de figuras tpicas diferenciadas, na sempre autorizada lio do eminente
doutrinador CELSO DELMANTO, que assim leciona:

Diviso: O art. 121 do CP apresenta as seguintes figuras de homicdio: simples (art.

121, caput), privilegiado ( 1-), qualificado ( 2-) culposo simples ( 3) e culposo
qualificado ( 4); o ltimo pargrafo do artigo ( 5) diz respeito especial hiptese
de perdo judicial, aplicvel ao homicdio culposo. (in Cdigo Penal Anotado, 4
Ed., 1.998, Pg. 121).
Conforme magistrio sempre autorizado do isgne Anibal Bruno, que a lei ou a disposio
de lei especial prepondera sobre a lei ou disposio de posio especial, que prevalece sobre a
disposio, geral, assim o homicdio qualificado do 2 ou privilegiado do 1 do artigo 121,
representam tipos especficos que excluem a figura genrica do homicdio simples do caput do
mesmo artigo; nesta hiptese tanto o homicdio qualificado quanto o privilegiado no funcionam
como meras circunstncia, mas como elementos integrativos tpicos. Da, extrai-se, que tendo o

Conselho de Sentena decidido que o acusado agiu sob o domnio de violenta emoo logo em
seguida a injusta provocao da vtima, o quis condena-lo como incurso nas penas do artigo 121,
1, (homicdio privilegiado), e no no caput (homicdio simples), como entendeu o ilustre Juiz
Presidente em sua sentena. Portanto, aqui tem-se a presena de sentena contrria deciso
soberana do Tribunal Constitucional do Jri, passiva da aplicao medida reformadora, pelo
Juzo ad quem, prevista no 2, do artigo 593, do Cdigo de Processo Penal
De igual modo, a sentena atacada, na avaliao das questes judiciais, insertas no artigo
59 do Cdigo Penal, na fixao da pena, no guarda harmonia com a prova produzida nos autos,
apresentando-se dissociada da essncia da deciso tomada pelos Senhores Jurados, configurando
notria e indisfarvel injustia, a sua dosagem extremamente exacerbada, conforme adiante
expostos.
Por etapas a anlise da pea apelada, com relao as questes judiciais:

1 - Da Culpabilidade

A sentena:

- por maioria de ..... votos a ....., recusaram a tese supralegal da exculpao da

inexigibilidade de conduta diversa; e
- por maioria .... votos a ...., acolheram o requerimento da causa especial de
diminuio de pena do homicdio privilegiado.
Ante a deciso soberana do Colendo Conselho
de Sentena, declaro o acusado .................... condenado nas penas do art. 121
caput do C.P.B.
Nos termos do art. 68 do C.P.B., passamos ao
clculo da pena. Inicialmente, atendendo aos requisitos previstos no art. 59 do
referido diploma legal, passamos a fixar a pena base:
- o agente agiu com dolo intenso, uma vez que desferiu os tiros contra a vtima
com a ntida inteno de tirar-lhe a vida. Segundo podemos extrair dos autos,
diante dos depoimentos testemunhais e das declaraes do prprio acusado, em
plenrio, ficou demonstrado que o acusado, aps ter sido agredido pela vtima, foi
at sua casa, armou-se do revlver e retornou ao mesmo local. Em seguida, saiu
acompanhado de dois amigos e, aps encontrar com a vtima, abordou-o para tirar
satisfaes, momento em que iniciaram uma discusso e o acusado acabou por
desferir-lhe os tiros, que o levou a morte. No existem registros nos autos de que o
acusado seja portador de qualquer anomalia que o impedisse de conhecer o
carter ilcito de sua conduta ou de determinar-se de acordo com aquele
entendimento. Poderia e deveria ter o acusado adotado conduta diversa, conforme
decidiu os Senhores Jurados ao rejeitarem a tese de inexigibilidade de conduta
diversa, por ..... votos a ..... Alm do que, conforme podemos extrair dos autos, a
vtima no exps o acusado a qualquer espcie de risco, pois aps as primeiras
agresses, ocorridas em decorrncia de uma discusso, no voltou a procurar o
acusado. O que ocorreu foi exatamente o contrrio. Assim, deve este Juzo adotar
elevado senso de culpabilidade em desfavor do acusado;(grifei)

Embora, o ilustre Juiz Presidente, haja formalmente motivado a deciso, sua anlise, no
trecho acima, admitindo elevado grau de culpabilidade em desfavor do sentenciado, alm de dar
uma concluso contrria deciso dos senhores jurados, vez que reconheceram ter agido sob o
manto da causa especial de diminuio de pena, do homicdio privilegiado, por estar sob o
domnio de violenta emoo logo em seguida a injusta provocao da vtima, olvida que a
iniciativa da agresso, foi nica e exclusiva da vtima que sem qualquer motivo espancou
barbaramente o Apelante. Se mostra contraditrio, tambm, quando uma vez reconhecido o
motivo do crime (art.121, 1 CPB), invivel a admisso do grau elevado de culpabilidade, pois
o reconhecimento desta causa especial de diminuio de pena, por si s, demonstra a
diminuio do grau de culpa do Apelante, consoante ensina o prncipe do direito penal
brasileiro NELSON HUNGRIA, nos seguintes termos:

E no deixa de ser assim ainda quando a emoo seja violenta e ocasionada por
grave injustia, pois, em tal caso, apenas se reconhece uma diminuio ou
degradao da culpabilidade, pela qual se mede a pena in concreto.
Responsabilidade com menor culpabilidade ou menor punibilidade, mas nunca
irresponsabilidade... in Comentrios ao Cdigo Penal, Vol. V, 6 Ed., 1.959, Forense,
pg.137.).
No mesmo diapaso o ensinamento da maior autoridade brasileira, em culpabilidade
penal, Min. Francisco de Assis Toledo, em sua magnfica obra Princpios Bsicos de Direito
Penal, 4 Ed., Saraiva, pg. 337):

Para o direito penal, que trabalha sobre o agir humano, os estados emocionais
adquirem especial relevncia, por razes bvias, desde que apresentem grau de
intensidade capaz de interferir nos processos de inibio e controle. No se lhes
atribui, entretanto, como regra, papel decisivo na rea da excluso da culpabilidade,
a no ser em casos especiais, quando traduzam situaes de inexigibilidade
(exemplo: o medo na coao moral irresistvel), ou sintomas de estados patolgicos.
Na primeira hiptese, o legislador reservou para si a regulamentao dos
mencionados casos especiais, em que se deva dar relevncia aos estados emocionais,
considerados, o mais das vezes, componentes ou fatores motivacionais do
comportamento, para efeito to-somente de atenuao da pena ou do grau da culpa.
Na ltima hiptese, a soluo se desloca para a rea do art. 26 e seu pargrafo do
Cdigo Penal. (grifei)
E ainda, diz a jurisprudncia:

o consagrado Hungria quem assevera que emoo um estado de nimo ou de

conscincia caracterizado por uma excitao dos sentimentos (Comentrios ao
Cdigo Penal, vol. 5/121). Acrescenta o eminente penalista, ao distinguir entre
emoo e paixo, que a emoo uma descarga nervosa subitnea que, por sua breve
durao, se alheia aos plexos superiores que coordenam a conduta ou no atinge o
plano neopsquico, de que fala Patrizi (ob. cit., p. 122). E conclui: entendemos que a
emoo, quando atinge seu auge, reduz quase totalmente a vis electiva em face dos
motivos e a possibilidade do self-control. J algum comparou o homem sob o
influxo da emoo violenta a um carro tirado por bons cavalos, mas tendo bolia
um cocheiro bbado. Na crise aguda da emoo, os motivos inibitrios tornam-se

incuos freios sem rdea, e so deixados a si mesmos os centros motores de pura

execuo. D-se a desintegrao da personalidade psquica (ob. cit., p. 123) (TJSP EI - rel. Des. Weiss de Andrade - RJTJSP 28/384).
A aceitao do elevado grau de culpabilidade, na sentena guerreada, contrria e
afrontosa soberania da deciso proferida pelo Conselho de Sentena, alm de estar em franca
oposio as provas fticas contidas nos autos, e discrepar do posicionamento da melhor doutrina
e da jurisprudncia dominante, caracterizando franca e indisfarvel injustia.

2 -Da Conduta Social e Personalidade do Acusado.

Afirma a sentena:

- embora as testemunhas arroladas pela defesa tenham atestado a conduta social

do acusado, existem provas s fls. .......... de que o mesmo tenha respondido a
diversos TCOs. e encontra-se respondendo a outro processo crime perante as
Comarca de ............ e ................., pela prtica de leses corporais e ameaa,
demonstrando ser portador de conduta social reprovvel;
- durante o interrogatrio e diante da forma fria com que o acusado narrou os
fatos, perante os Senhores Jurados, alm da comprovao de haver praticado
outros ilcitos penais, demonstrou ser portador de personalidade voltada para a
pratica de crimes e nocivo sociedade;

De igual forma, a sentena do ilustre Juiz Presidente, ao analisar a conduta social e a

personalidade do acusado, utiliza de um critrio unilateral, parcial e de justia duvidosa,
erigindo como justificativa de seu posicionamento, exclusivamente, na existncia de Termos
Circunstanciados de Ocorrncias, instaurados contra a pessoa do Apelante, nos quais sempre
figura como vtima sua ex-amsia, oriundos de divergncias de ordem familiar entre ambos, que
nunca exorbitaram a esfera da intimidade domstica, para ser tido como elemento deteriorador
de sua conduta social, a qual deve ser aferida mediante a anlise do comportamento do
indivduo, como um todo, levando-se em conta, tanto sua conduta na esfera familiar, de
trabalho, quanto no meio social em que vive, e no apenas em isolados procedimentos judiciais,
em andamento, diga-se: bagatelas consideradas de menor potencial ofensivo pela Lei 9.099/95.
Neste sentido ministra, Alberto Silva Franco, em sua obra Cdigo Penal e Sua
Interpretao Jurisprudencial, 6 Edio, 1.997, Vol. 1, Tomo 1, pg.897/898, da seguinte
maneira:

A conduta social , como elemento norteador do juiz no processo de fixao da pena

, constitui, apenas na aparncia, uma inovao do legislador de 84. que tal conceito
era abrangido pelo de antecedentes, e o simples fato de ter agora assumido a
categoria de fator autnomo de determinao da pena no significa que no fosse
antes objeto de considerao. A conduta social, como acentua Jlio Fabbrini Mirabete
(Manual de Direito Penal, 1997, 12. ed., p. 288) diz respeito aos diversos papis

desempenhados pelo agente junto comunidade, tais como suas atividades

relativas ao trabalho, vida familiar etc:

Ora, se nos termos da legislao pretrita, quando a conduta social estava integrada nos
antecedentes, os processos em andamento no podiam ser considerados, nesta fase, para
prejudicar o ru, e, este entendimento no foi abolido, injustificvel, a postura do Juiz
Presidente, a dar como desfavorvel ao Apelante a conduta social e personalidade, pelo simples
fato de responder a TCOs. como salienta Damsio E. de Jesus:

No devem ser considerados como maus antecedentes, prejudicando o ru

Processos em curso (TACrimSP, RvCrim 124.212, JTACrimSP, 78:14; STF, HC 68.641,
1 Turma, rel. Min. Celso de Mello, RT, 690:390; STJ, RHC 2.702, 6 Turma, DJU, 28
jun. 1993, p. 12901; STF, HC 68.742, 1 Turma, RT, 698:448 e 453, voto do Min. Celso
de Mello); inquritos em andamento (TACrimSP, RvCrim 124.212, JTACrimSP, 78:14;
STF, HC 68.641, 1 Turma, rel. Min. Celso de Mello, RT, 690:390; STJ, RHC 2.702, 6
Turma, DJU, 28 jun. 1993, p. 12901); sentenas condenatrias ainda no confirmadas
(TACrimSP, RvCrim 124.212, JTACrimSP, 78:14; TACrimSP, ACrim 941.399, 12
Cm., RJDTACrimSP, 27:149; RT, 742:659); simples indiciamento em inqurito
policial (TACrimSP, ACrim 331.713, RT, 586:338); fatos posteriores no relacionados
com o crime (TFR, ACrim 6.448, DJU, 14 nov. 1985, p. 20614); crimes posteriores
(TACrimSP, ACrim 599.055, RJDTACrimSP, 6:122; Weber Martins Batista, O princpio
constitucional da inocncia: recurso em liberdade, antecedentes do ru,
RJDTACrimSP, 6:21 - n. II, 1); fatos anteriores maioridade penal (TACrimSP, ACrim
245.015, JTACrimSP, 67:310); sentenas absolutrias (RT, 572:391 e 742:659);
referncia feita pelo delegado de polcia de que o indivduo tem vrios inquritos
contra si (JTACrimSP, 65:67); simples denncia (JTACrimSP, 49:243); periculosidade
(JTACrimSP, 54:425); e revelia, de natureza estritamente processual (TACrimSP, HC
155.748, JTACrimSP, 90:88); demisso do servio pblico (STF, HC 70.993, 1 Turma,
DJU, 2 dez. 1994, p. 33198).in Cdigo Penal Anotado em CD ROM - 3 Ed.- 1998).
Desta, forma, tem-se, tambm, equivocada e distorcida da realidade ftica e jurdica a
admisso, pelo Juiz Presidente, de ser o Apelante portador de m conduta social e personalidade
voltada para a prtica de crimes. Uma vez que a presena dos TCOs., se revestem de
insignificncia frente a prova de boa conduta social e moral promovida pela defesa, com a
juntada de inmeros documentos aos autos, elencados no Item 6 ut retro, os quais sequer foram
objetos de apreciao judicial na sentena apelada.

3 - Dos Motivos
A sentena edita:

- os motivos que levaram o acusado a cometer o crime foram de vingana, uma

vez que, ao invs de buscar os meios legais para ver resguardado seus direitos,
armou-se de um revlver e saiu ao enlao da vtima. Sentimento esse reprovvel
pela sociedade; (Grifei).
Consoante a melhor doutrina e a jurisprudncia, o homicdio privilegiado incompatvel
com os motivos de carter subjetivo. No pode viver no mesmo corpo clulas que se repelem,
assim como no se harmonizam, na mesma sentena, o acolhimento da causa especial de

diminuio de pena do homicdio privilegiado, por ter o acusado agido por motivo de violenta
emoo, e, o juiz presidente, em franca dicotomia, entender que o crime fora cometido por
motivo de vingana, pois ambas motivaes so de carter subjetivo, portanto, inconsiliveis.
neste sentido a pronta advertncia de Celso Delmanto, em sua obra Cdigo Penal
Comentado, 4 Ed., 1.998, Pg. 219, deste modo:

Concurso com qualificadoras: O homicdio privilegiado incompatvel com as

qualificadoras subjetivas (motivo ftil, torpe etc.) mas compatvel com as
qualifcadoras objetivas (togo, veneno, meio cruel etc.) (STF, RT 541/466). Contra:
incompatvel com as circunstncias qualificadoras, inclusive com as de cunho
objetivo, Inexistindo homicdio privilegiado-qualificado (TJSP, RT 672/305). O
privilgio incompatvel com o motivo ftil (STF, RTJ 120/1102, 1i5/371; STJ, REsp
30.633, DJU 20.3.95, p. 6146, in RBCCr 10/222; TJMG, RT 620/341 ; TJSP, RJTJSP
101/440; TJSC, RT 554/338; TJAL, RF 275/331) ou com o motivo torpe (TJSP, RT
575/361 ).

4 - Das Consequncias do Crime

A Sentena diz:

- as consequncias do crime foram graves, uma vez que foi eliminada uma vida e
de pessoa que no possua qualquer mcula perante a sociedade;

As Consequncias do crime aludida no artigo 59 do Cdigo Penal, refere-se aquelas

extrapenais, no estando assim includas as circunstncia elementares tpicas, de sorte que o
evento morte que constitui o ncleo da conduta proibitiva do artigo 121 do CPB, no pode ser
considerado em prejuzo do sentenciado, pois desta forma ter-se-ia indisfarvel bis in idem.

O resultado do crime no pode ser considerado consequncia

No pode assim ser considerada a morte da vtima no delito de homicdio: TJRS,
ACrim 687.001.842, RJTJRS, 122:126 e 131; ACrim 686.048.828, RJTJRS, 120:173"
(in. Cdigo Penal Anotado em CD ROM.- Ed. 1.998 - Damsio E. de Jesus).

Desta forma, Senhores Julgadores, pela anlise das motivaes contidas na sentena
apelada, conclui-se que foram edificadas em contradio com o veredicto tomado pelo conselho
de Sentena, que, como Juizes Constitucionais, desejavam um apenamento mais brando ao ru,
face s circunstancias que envolveram os fatos e seus protagonistas; contrrias, tambm, com as
provas carreadas para os autos, que aquelas favorveis ao sentenciados foram desprezadas com o
objetivo de justificar o posicionamento equivocado do ilustre Juiz Presidente, e, alfim
contaminadas de extrema injustia face a exacerbao injustificvel da pena-base, fixada em ...
(...) anos de recluso, no grau mdio, e, muito acima do mnimo, o que ofende as novas diretrizes

da cincia e, a jurisprudncia dominante, no que diz respeito a penalizao de infrator menor

de ..... (...) anos, conforme o seguintes julgados:

PENA - Menor - Fixao. A menoridade sempre elemento a ser considerado a

fixao da pena. O agente menor pode ainda no possuir discernimento integral a
respeito da ilicitude de sua prtica. A retribuio jurdica h de considerar a
circunstncia, atendo-se a pena ao mnimo mesmo porque, a menoridade atenuante
obrigatria, a teor do disposto no inciso I do artigo 65 do CP.
PENA - Menor - Fixao. Presentes a atenuante obrigatria da menoridade - CP, artigo
65, I - e a agravante da reincidncia - CP, artigo 61, I - nada impede ambas se
compensem, aplicando-se ao ru a pena mnima.
PROVA - Confisso do ru - Valor. A confisso do ru em Juzo constitui prova
consistente, hbil a ensejar a condenao, desde que ajustada a outros elementos
formadores da convico e afastada eventual possibilidade de o ru intentar falsa
admisso de culpa. (TACrimSP - Ap. Crim. n 289.764 - Araatuba - Rel. Juiz Renato
Nalini - J. 19.08.96 - DJU 16.09.96)
PENA - Fixao. Individualizao da pena. Prevalncia da atenuante de menoridade
sobre a reincidncia (HC 66.605 e 70.873), e, com mais razo, sobre a chamada
circunstncia judicial de maus antecedentes, nica razo, no caso, da exacerbao
da pena mnima, a qual, em conseqncia, deve ser reduzida ao mnimo legal. (STF HC n 71.773 - Rel. Min. Seplveda Pertence - J. 21.02.95 - DJU 09.06.95).

Consoante a doutrina de ponta em matria processual penal, a sentena como ato de

autoridade, possui sua alma e sua razo de ser na motivao, sendo, pois, o esteio e o alicerce,
que, sem a qual, como um prdio ruir, por mais bela e vistosa sua fachada. o momento em
que o Juiz externa seu ponto de vista, seu posicionamento, exteriorizando os fatos, motivos e
razes que o levaram a decidir desta ou daquela forma, e, sempre de modo lgico e coerente.
Embora, nessa fase da sentena condenatria proferida no Tribunal do Jri, o Juiz exera
sua funo regido pelo princpio do livre convencimento, isto no lhe um d um poder
discricionrio absoluto, a ponto de emitir juzo em oposio aos elementos probatrios constante
dos autos e em afronta deciso de mrito proferida pelos jurados. pois a lio de Tourinho
Filho, quando disserta acerca da motivao na sentena no seguinte tom:

Na motivao, o Juiz analisa os fundamentos fticos em que se arrima a pretenso

deduzida, sopesa e valora as provas produzidas, analisa regras de direito, dando,
enfim, a conhecer o desenvolvimento do trabalho intelectual do Magistrado que o
leva concluso, que a deciso propriamente dita. Dai dizer o inc. III do art. 381 do
CPP que a sentena deve conter a indicao dos motivos de fato e de direito em que
se fundar a deciso.
Sentena sem motivao um corpo sem alma. nula. Se se trata, conforme
acabamos de ver, de requisito estrutural da sentena, formalidade, portanto,
essencial, fcil concluir-se que sentena sem motivao uma no-sentena. To
essencial e fundamental a motivao, que sua omisso, que constitui nulidade,
encontraria suporte na prpria alnea n do inc. III do art. 564 do CPP, sem
necessidade de se invocar o disposto no inc. IV do mesmo artigo.

Por outro lado, to imperativa a regra que se contm na segunda parte do art, 131
do CFC, que a outra concluso no se pode chegar.
No basta a motivao. preciso haja coerncia no desenvolvimento da atividade
intelectual do Juiz, externada na motivao. Uma motivao contraditria equivale a
ausncia de fundamentao. A ausncia ou contradio da motivao quanto ao fato
a que se refere torna nula a sentena (cf. Manzini, Tratado, cit., v. 4, p. 494). E, por
outro lado, Vincenzo Cavallo adverte: toglie valore al requisito, perch contene in s
la sua propria negazione (ci. La sentenza penale, p. 372)
Se a sentena de encerrar um raciocnio lgico, como poder o Magistrado conciliar a
concluso com a motivao, se esta contraditria? Motivao contraditria equivale
a ausncia de motivao.
Se no se admite motivao contraditria, muito menos contradio entre
fundamentao e concluso. Nesse sentido, vejam-se os venerandos arestos na RTJ,
43/818, 36/302, 36/572 e 41/545".( in Processo Penal - Vol 4, 4 Ed., Pg. 198).

Concluindo, Excelncias, tm-se, no caso em apreo, ausncia de motivao intrnsica,

uma vez que embora formalmente exista a fundamentao, esta no encontra apoio nas provas
dos autos, injusta, arbitrria e contrria a deciso dos jurados, consubstanciando-se em mera
criao mental do sentenciante, projetada nica e exclusivamente com o carter de disfarada
justificativa para elevar e exacerbar a pena-base que no poderia sair das imediaes do mnimo
legal.

EX POSITIS
espera, o Apelante, seja o presente recurso conhecido vez que prprio e tempestivo, dandolhe provimento, com o fim de cassar a sentena condenatria editada pelo Juiz Presidente do
Tribunal do Jri, retificando-lhe as irregularidades, com a adequao da pena-base, nos termos
das razes e fundamentos retro perfilados, pois desta forma Vossas Excelncias estaro , como de
costume, restabelecendo o imprio da Lei, do Direito e da excelsa JUSTIA.

LOCAL, DATA

_________________
OAB

Razes de Apelao Homicdio Qualificado

Deciso
Manifestamente Contra as Provas dos Autos Pena Exacerbada

RAZES DE RECURSO

Protocolo n ...................
Apelante: ............................

Um culpado punido
exemplo para os delinquentes
Um inocente condenado preocupao
para todos homens de bem.
(La Bruyere)

Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara,

Versa o presente recurso, do inconformismo, do Apelante, com veredito condenatrio

proferido pelo Conselho de Sentena, vez que manifestamente contrrio as provas dos autos,
bem como com a sentena de fls. .........., da lavra da Juza Presidente do Tribunal do Jri da
comarca de Anpolis, por haver erro e injustia no tocante aplicao da pena, nos termos do
artigo. 593, III, a, c e d, do Cdigo de Processo Penal, face aos motivos, razes e
fundamentos a seguir expostos.

SMULA DOS FATOS

A exordial acusatria imputou ao Acusado, a prtica de homicdio duplamente qualificado,

ao descrever as fls. 03/04 a seguinte conduta tpica:

Faz certo os autos que no dia do crime, a vtima estava na residncia, situada na Rua
..........., ........., nesta cidade, quando por volta das ....... horas o denunciado chegou
em seu lar, onde estava tambm o filho do casal, com dois anos de idade, e agrediu
sua esposa, asfixiando-a, com uma soluo ainda no identificada.
O crime foi confessado pelo acusado para sua amsia, ......................, a qual ao ser

ouvida na polcia, disse que ........, depois de muito insistir, disse que havia matado
sua mulher ...................., naquele dia, asfixiando-a com um pano embebido em
amonaco (fls.....).
A vtima foi submetida a exame pericial (f1s....) comprovando a sua morte em
decorrncia de asfixia resultante de ao de substncia qumica no identificada
sobre os pulmes, levando ao quadro de insuficincia respiratria. Ato praticado com
crueldade.
O local tambm foi periciado, assim como remetida as vsceras da vtima, para a
identificao da substncia qumica, cujos laudos sero encaminhados
oportunamente
Assim procedendo, o acusado subsumiu no disposto estatudo no artigo 121, 2,
inciso II (motivo ftil) e III (veneno e asfixia) c/c 61 II, letra e (contra cnjuge) do
CPB.
Em face da incidncia penal acima descrita, o Ministrio Pblico do Estado
de .........., oferece a presente denncia, requerendo, aps registrada e autuada com os
inclusos autos de inqurito policial, seja a mesma recebida e citado o acusado,
requisitando o seu comparecimento perante este Juzo, para ser processado, nos
termos do artigos 394/ 497 todos do CPPB, produzindo a sua defesa, caso seja este o
seu desejo, sob pena de revelia, e ao final ser pronunciado.

A pretenso acusatria deduzida na inicial teve como nico arrimo o depoimento de

......................., com quem o Apelante mantinha um relacionamento extra conjugal, que afirmou
na fase inquisitria administrativa as fls. ..., o seguinte:

QUE, por volta das ......, ........saiu com o namorado e eles ficaram na casa e mais ao
menos as ......., seu namorado convidou-a para sair e que ele, inclusive, precisava de
comprar leite para o filho dele; QUE, ficaram rodando, dentro da cidade. no carro
.dele. um ................ de cor verde, pois. como era um feriado, no achavam nenhuma
panificadora aberta; . QUE, aps encontrarem o local ele comprou uma caixa de leite
numa panificadora e entrando numa mercearia; que fica junto essa panificadora,
comprou duas latas de leite em p, e que esse local fica em frente a uma igreja
protestante; QUE, aps isso eles foram at a um bar situado em frente a residncia de
um irmo dele. chamado .............., pois falou que precisava encontrar esse irmo
para dar um dinheiro e ali ficou por cerca de meia hora esperando, vez que, esse
irmo ali no se encontrava; QUE, nesse bar, tomaram um refrigerante e depois disse
que estava tarde e que no poderia mais esperai e foram embora; QUE, no caminho, a
declarante observando que seu namorado estava meio esquisito, perguntou-lhe o que
estava se passando com ele e depois de muito insistir ele disse que havia matado sua
mulher, ............., naquele dia, asfixiando-a com um pano embebido em amonaco...
(...) QUE, por volta das ele a deixou em sua casa e nessa hora ainda no tinha
chegado com o namorado e que foi-se embora imediatamente, dizendo que voltaria a
v-la no dia seguinte; QUE, nessa mesma noite, a declarante contou o caso para, que
no acreditou na histria;
Ainda na rbita do procedimento policial as fls...., a testemunha , reconsidera sua verso
original dando novo contorno aos fatos quando diz:

QUE, afirma que, quando ela e seu namorado saram da casa de, por volta das,
rodaram por cerca de urna meia hora no carro dele at encontrarem a panificadora e
a mercearia onde comprou o leite para o filho dele; QUE, aps isso, ele a deixou
num orelho num lugar muito escuro, no sabendo dizer o local, e disse a ela que ia
at a casa dele deixar o leite e pediu que o esperasse ali; QUE, a declarante diz que,
deixou um carto de telefone para que ela pudesse telefonar para a me dela no e que
este carto estava inutilizado (no tinha mais unidades); QUE, ela tentou por
diversas, vezes ligar para a me mas no o conseguiu e que demorou cerca de trinta
minutos para retornar e que ele voltou com a mesma roupa. .

A testemunha supra citada aps prestar depoimentos na delegacia, tomou destino ignorado
no comparecendo em juzo para jurisdicionalizar a verso apresentada naquela fase.
O acusado, por seu turno negou a imputao, na fase inquisitria administrativa, bem
como, durante seu interrogatrio, no judicium accusationnis.
QUE, na casa estavam .............., sua amante ......... e duas crianas, alm da genitora
de ............, que doente mental; QUE, depois de um curto espao de tempo, ele saiu
em companhia de ....... em seu veculo ............ de cor verde metlica para passearem;
QUE, no caminho o declarante lembrou-se que tinha de comprar Toddy e leite para
seu filho e em companhia de sua amante foi at a Rua ................ onde numa
mercearia e numa panificadora comprou esse leite e toddy deixando sua namorada
no carro; QUE, deixando sua amante num orelho localizado na ltima rua da Nova
Vila foi at sua casa para deixar o alimento de seu filho, onde chegou por volta
entre .................; QUE, ao chegar sem sua casa encontrou sua esposa, ora vtima,
deitada na cama pois a mesma era muito friorenta e que seu filho de dois anos estava
brincando pela casa; QUE, aps entregar-lhe as compras, o declarante retornando,
apanhou sua namorada no telefone pblico onde tinha deixado a mesma e dali se
dirigiu at a casa de seu irmo ........., no ..........; QUE, como seu irmo no estivesse
em casa, foi at o boteco do ......... , localizado em frente a casa do seu irmo e ali
esperou algum tempo, enquanto tomava um refrigerante e que sua amante tambm
tomou um refrigerante sem no entanto entrar no bar; QUE, depois saiu deixando um
recado com ......... dizendo que iria ali mas que voltaria j e era para ....... aguardalo; QUE, dali, o declarante deixou sua namorada na casa de ..........., no B. .............. e
dali voltou a casa de seu irmo ........., onde encontrou-se com o mesmo, por volta
de ..........; QUE, permaneceu com seu irmo at depois das .......: QUE, depois dirigiuse para sua casa onde chegou por volta das ......., e entrando foi at o quarto de
dormir do casal, verificou que o guarda-roupas estava aberto e que tinha peas de
roupas no cho e seu filho estava dormindo na cama de solteiro, encostado cama de
casal; QUE, indo at a cozinha, ali deparou com sua esposa cada de bruos no cho
e com as pernas cruzadas e com esta j tivera, anteriormente crise de taquicardia
acreditou que a mesma tivesse desmaiado e agachando-se ao seu lado chamou-a pelo
nome que como sua esposa no desse resposta saiu correndo e foi at a casa de seu
vizinho ......... e chamando-o voltou a sua casa; QUE, seu vizinho e sua esposa alm
de um outro vizinho a quem no se recorda o nome o acompanharam e o declarante
foi at seu carro para arruma os bancos, enquanto seus dois vizinhos tentavam
levantar o corpo de sua esposa para leva-lo at o veculo do declarante, tendo a
esposa de seu vizinho apanhado seu filho e levado para a casa dela; QUE, nesse
tempo seus dois vizinhos vieram ter com ele dizendo que no adiantava na da pois
sua esposa j estava morta;

Durante a instruo criminal, foram ouvidas sete testemunhas, das arroladas na denncia
(fls.......), e, sete testemunhas (fls. .......), arroladas pela defesa, por ocasio da defesa prvia,
sendo que nenhuma delas, apontou o ru como o autor do fato contido na denncia de fls......
Por outro lado, a prova testemunhal foi unnime em afirmar que o Acusado, pessoa de
excelentes antecedentes, elogivel conduta social, fixado nesta cidade desde a infncia onde
exerce ocupao lcita, tecnicamente primrio conforme reconhece a sentena ora hostilizada.
Levado a julgamento pelo Tribunal do Jri, o apelante, negando a autoria do fato, sustentou
a inexistncia de prova cabal e irretorquvel para sua condenao, uma vez que a acusao
restou nica e exclusivamente no depoimento isolado da testemunha .............., prestado na
polcia (fls.......),
que sequer foi confirmado em juzo, sob o crivo do contraditrio,
consubstanciando sua condenao em ato temerrio e contrrio as provas dos autos.
Uma vez admitida a autoria do fato, contraditria se tornou a aceitao, pelo Conselho de
Sentena, da qualificadora do motivo ftil, vez que os autos do conta de que o ru foi
compelido pelas constantes cobranas efetivadas pela amante, que exigia exclusividade no
relacionamento com o mesmo. Assim, se por houvesse agido da forma ditada na denncia,
imporia a concluso de estar excluda, de forma taxativa, a pretensa futilidade do ato.
Por outro lado, na sentena da Ilustre magistrada Presidente do Jri, ao contrrio do
entendimento esposado pela atual corrente jurisprudencial e doutrinria determinou que a
reprimenda penal fosse cumprida integralmente no regime fechado por fora da Lei n 9.072/90.

DO DIREITO
I DA DECISO MANIFESTAMENTE CONTRRIA PROVA DOS AUTOS

QUANTO A AUTORIA DO FATO

Pelo conjunto de provas produzido durante a instruo criminal, sob o manto do princpio
constitucional do contraditrio e do devido processo legal, outra concluso no h seno a de que
o Conselho de Sentena proferiu veredito manifestamente contrrio s provas dos autos, tanto
com relao a admisso da autoria do fato ao Apelante, como do acatamento da qualificadora do
motivo ftil.
Embora seja soberana a deciso proferida pelo Conselho de Sentena, o Jurado no pode,
de modo pouco responsvel, ignorar totalmente a prova coligida nos autos e valer-se de uma
verso pouco provvel, sobretudo do ponto de vista lgico, e desacompanhada de qualquer
evidncia que denote certeza absoluta da criminalidade, sob pena de se transformar sua deciso
em arremedo de justia.
Conforme o entendimento esposado pela doutrina processual penal, que. embora
destinada apenas preparao da ao penal, a investigao preliminar colhe, desde logo,
elementos probatrios que podem servir posteriormente como dado instrutrio definitivo para o
julgamento da pretenso punitiva. o que sucede com as provas ali obtidas em que predomina o
aspecto tcnico da pesquisa, consubstanciado pelas percias e laudos tcnicos, etc.. Porm,
quando existe a participao imediata e direta da prpria autoridade policial, na produo da

prova, o carter inquisitivo, que tem a persecuo administrativa, torna imprescindvel a

judicializao ulterior do ato probatrio para que a instruo ali contida se apresente com o valor
de prova, e seja utilizado como elemento na formao da convico judicial, no momento de
decidir a causa penal.
Verifica-se, assim, que a prova penal objeto de duas operaes distintas: a investigao
(inqurito policial) e a instruo. Aquela, por ser extrajudicial, no pode servir de base ao
julgamento final da pretenso punitiva, pelo que s a instruo, como elemento integrante do
processo, fornece ao julgador os dados necessrios sobre a quaestio facti da acusao a ser
julgada.

evidente que o conjunto probante do inqurito, por no obedecer aos preceitos

constitucionais da amplitude da defesa e de instruo contraditria, h de ser
encarado como qualquer outra prova extrajudicial e, portanto, no leva a coisa
alguma til se no confirmado, ao menos quantum satis, pela prova colhida no
ambiente judicial, este saudavelmente arejado pelo oxignio do Direito(ac. un. de
27. 11 . 70, da 4 Cm. do TACrimSP, na Ap. 22.830, de Itanham, rel. Juiz Azevedo
Jnior, in RT 426/395).
O inqurito policial est, por definio, arredio aos preceitos constitucionais de
amplitude de defesa e de instruo contraditria. Bem por isso elementar na
jurisprudncia que a prova do inqurito, como a generalidade das provas
extrajudiciais ou extrajudicialiformes, s produz efeito no pretrio quando neste fica
atestada a veracidade do seu teor ou, ao menos, a conformidade deste remanescente
do conjunto probante til (ac. un. de 2.10.69, da 4.a Cm. do TACrimSP, no HC
15.296, da Capital, rel. Juiz Azevedo Jnior, in RT 411/250-252).
Outrossim, nem cabe assertar que posicionamento diverso seria possvel por fora do livre
convencimento ou ntima convico do Juiz, que no sofre limitaes, importando pois,
preponderantemente, a realidade dos fatos que entreveja nas provas, e no o lugar onde estas
foram colhidas. Concessa vnia daqueles que assim sustentam, sufragar-se tal esclio implicaria
postergar-se, de maneira flagrante, o princpio basilar do contraditrio, fazendo-se dele tabula
rasa e simples quimera, com sua colocao no esquecimento.
Outra no a lio de Frederico Marques: embora o princpio do Livre convencimento no
permita que se formulem regras apriorsticas sobre a apurao e descoberta da verdade, certo
que traz algumas limitaes a que o Juiz no pode fugir; e uma delas a de que, em face da
Constituio, no h prova (ou como tal no se considera), quando no produzida
contraditoriamente
Se a Constituio solenemente assegura aos acusados ampla defesa, importa violar essa
garantia valer-se o Juiz de provas colhidas em procedimento em que o ru no podia usar do
direito de defender-se com os meios e recursos inerentes a esse direito.
Justamente porque carece o inqurito do contraditrio penal, nenhuma validade tem, para
a prolao de um decreto condenatrio, a prova testemunhal que, embora colhida em Juzo,
reporte-se a depoimento anterior, prestado por ocasio da informatio delicti. A remisso assim
feita, a par de censurvel e de retirar do testemunho a sua espontaneidade, desnatura a fase
judicial da instruo, por colocar em ngulo sombrio o princpio do contraditrio e por
transportar, para a fase judicial, a feio inquisitiva do caderno administrativo, onde o
depoimento foi carreado sem o descortino da defesa do acusado.

 evidente, Senhor Relator e Egrgia Cmara que a deciso dos jurados embasada
exclusivamente no depoimento de ........................., prestado unicamente na fase policial, e no
renovado durante a instruo probatria, por si s no autoriza o reconhecimento da autoria com
a consequente prolao do decreto condenatrio. neste diapaso que tem se posicionado a
jurisprudncia, conforme o seguintes julgados:

INQURITO POLICIAL - CARACTERSTICAS MERAMENTE INVESTIGATRIAS

ADMINISTRATIVAS E NO INSTRUTRIAS PENAIS,- INSUFICINCIA,
PORTANTO. DE SEUS ELEMENTOS, PARA LASTREAR DECISO CONDENATRIA
JURISDICIONAL, INCLUSIVE NA CASO DE CONFISSO POLICIAL, NA
PRESENA DE CURADOR.
0 inqurito policial se desenvolve em fase de pura atividade administrativa. Nele h
investigao ftica e no instruo jurisdicionalmente garantida. Assim, os elementos
em o mesmo coligidos no passam de dados informativos para eventual denncia; e
seus elementos jamais podero dispensar a produo de provas perante o rgo
julgador, em nus que, em nosso sistema processual penal, recai todo sobre o
Ministrio Pblico.
- Confisso policial, seja ou no tomada na presena de testemunhas idneas ou de
Curadores, no pode servir como elemento de convico para a sentena
condenatria, por no passar de ato integrante da atividade investigatria
administrativa, estranha instruo penal, com a garantia da contraditoriedade e
superviso jurisdicional. (Ac. un. de 19.9.78, da 1; Cm., na Ap. n 186.785, de
Jundia, rel. WEISS DE ANDRADE, que no excelente acrdo aps transcorrer os
esclios de FREDERICO MARQUES, MASSARI e ANGIONI, (j indicados na
ementa de n: 5998-A, do mesmo relator) continuou:
Esses ensinamentos se ajustam integralmente ao caso em tela uma vez que o ilustre
portal da sentena assentou sua convico unicamente na confisso policial do
recorrido, confisso retratada em Juzo.
Na verdade, condenar-se com base no inqurito implica em proferir deciso
condenatria com fundamento em simples investigao e no em instruo, onde se
assegura ampla defesa ao acusado. 0 inqurito policial, em nossa sistemtica
processual, necessrio se repita a exausto pea meramente informativa da
denncia e nisso se esgota sua funo. Em termos outros. a polcia investiga, como
disse FREDERICO MARQUES, para que possa o Ministrio Pblico acusar. A
acusao, portanto, no dispensa a produo de provas perante o rgo julgador.
Alis, a jurisprudncia ainda que de maneira indireta, consagra este entendimento.
quando, constante e reiteradamente, proclama que as nulidades ou vcios do
inqurito no contaminam a ao penal.
0 nus da prova acusatria do Ministrio Pblico, a quem cabe demonstrar a
veracidade ou falsidade da imputao feita ao ru. Estes princpios, que no podem
ser olvidados porque informam o sistema processual brasileiro, impedem que se d
confisso policial o valor que lhe atribuiu a sentena. Pouco importa que tenha sido
prestado na presena de Curador ou de testemunhas credenciadas. Se aceita a tese.
chegaramos concluso de que obtida a confisso policial desnecessrio que o
acusador demonstrasse no juzo instrutrio e contraditrio as alegaes inseridas na
denncia. Em outros termos, se no inqurito policial h apenas investigao,
inexistindo relao processual, sendo fase puramente administrativa. como dar
prova ali produzida carter absoluto a ponto de justificar e amparar decreto

condenatrio? O encargo probatrio, nus do Ministrio Pblico na ao penal,

estaria transferindo a uma fase investigatria onde o indiciado simples objeto de
um procedimento administrativo.
A confisso policial, portanto, seja ou no tomada na presena de testemunhas
idneas e mesmo curadores, no pode servir como elemento de convico para
sentena condenatria. - (Apud rolo n 147, flash n 699 do servio de
microfilmagem do TACRIM-SP). (grifei)
INSUFICINCIA DOS ELEMENTOS DO INQURITO PARA LASTREAR
CONDENAO. POR VEEMENTES QUE SEJAM.
Por mais veementes que sejam os elementos constantes do inqurito, to s nos
mesmos no pode basear-se sentena condenatria e. pois fugiria ao contraditrio,
assegurado por princpio constitucional (Ac. un. de 6.7.78 da 4 Cm., na Ap. n
178.595, de Guarulhos, Rel. SILVA LEME, que no aresto remarcou: - remanosa nesse
passo a jurisprudncia (RT 369/70; 479/359; 448/334; 436/378; 426/395; 397/278;
393/343; 386/249; 360/241; 356/93; 350/342; 305/ 463; RF 175/336; 135/438, etc.
(Apud rolo n 146. flash n 318, do servio de microfilmagem do TACRIM-SP).
A soberania dos vereditos proferidos pelo Conselho de Sentena no d sinal aberto que
permita aos Jurados tomarem decises estrabilrias, dissociadas dos princpios reguladores da
norma jurdica, a ponto de julgar de modo pouco responsvel, ignorando totalmente a prova
coligida nos autos e valer-se de uma verso pouco provvel, sobretudo do ponto de vista lgico, e
desacompanhada de qualquer evidncia, sob pena de se transformar sua deciso em arremedo de
justia, o que impe ao Juzo ad quem a determinao de que o Apelante seja submetido a novo
julgamento.
Deste modo, a ntima convico deve prevalecer quando respaldada e arrimada em provas
cuja validade seja prescrita na norma processual penal (contraditrio), principalmente quando a
repercusso da condenao temerria recai de modo drstico no status libertatis de qualquer
cidado. Se o Juiz monocrtico no pode ser liberal em matria de provas para condenar,
inconcebvel que se outorguem ao Juiz leigo o poder discricionrio ilimitado para editar veredito
no campo nebuloso e movedio da incerteza e da dvida com relao a autoria do fato.
O error in judicando na interpretao dos fatos e das provas constantes do processo,
incorrido pelos Jurados, foi em decorrncia da inpcia do rgo acusador, que no se
desincumbiu do nus probandi assumido na pea exordial com relao autoria do fato delituoso,
bem como da qualificadora do motivo ftil.
Conforme recente julgado proferido no HC n 18 084-1/213, o Desor. Byron Seabra
Guimares, em iluminado voto reverberou a seguinte lio:

No direito penal da culpa, no h espao jurdico para a presuno de

culpabilidade. O nus processual de prova pertence acusao e no ao sujeito
defesa, que de forma alguma precisa demonstrar a veracidade de suas desculpas, vez
que o que impera a tutela do silncio. Vale dizer, o acusado no est obrigado a
provar que inocente. (GRIFEI)

Arremata o Ilustre Desembargador:

Ningum duvida que o NULLUM CRIMEN SlNE ACTIO seja princpio reitor do
direito penal do fato. E o agente ativo da conduta ftica s pode ser punido pelo fato
existente na realidade. Jamais pela presuno. E diga-se: regra incompatvel com o
princpio da no culpabilidade. (Vide ensinamento de Bobio).(GRIFEI)

Deste modo, a Acusao Oficial, com a edio da denncia assumiu o nus da prova da
autoria, dos fatos e suas circunstncias, durante a instruo, encargo do qual no se desvencilhou
at o presente momento, com provas robustas e idneas capazes de fundamentar um juzo
condenatrio, o que vale dizer ALLEGARE NIHIL ET ALLEGATUM NON PROBARE PARIA
SUNT, ainda mais porque na fase do judicium causae impera o princpio do in dbio pro reo.
A Constituio Federal assegura o princpio da presuno de inocncia, figurando, agora,
verdadeiro direito pblico subjetivo constitucional do acusado. O nus da prova da ocorrncia
do crime cabe ao rgo da acusao. No logrando obter xito, a absolvio torna-se imperativo
de ordem pblica. Sobre esse desiderato, o mestre Ncola Dei Framarno Malatesta defendia o
seguinte: voltando ao que dizamos, e concluindo, a inocncia se presume; e por isso no juzo
penal a obrigao da prova cabe acusao. A presuno da inocncia, pois, quando determina
a obrigao da prova no juzo penal, no seno uma deduo daquele principio ontolgico que
afirmamos ser o princpio supremo para o nus da prova ( Nicola Framarino Dei Malatesta, in
A lgica das provas em matria criminal, vol. I, Ed. Saraiva, So Paulo, 1960, pg. 147) .

Processo Penal. Prova. Inexistncia de certeza absoluta para um juzo condenatrio.

Exegese do artigo 386,VI, do CPP. l. correta a sentena absolutria que se baseou no
fato de que a nica testemunha que prestou depoimento mediante o contraditrio
legal no logrou delinear em que contexto positivo se desenrolou a ao, e que a
prova trazida pela parte autora consistia em meras declaraes do agente da
autoridade no inqurito policial, despedido ainda as formalidades ilegais, para julgar
improcedente o pedido articulado na pea exordial do Ministrio Pblico. 2. A prova
no processo penal democrtico exige a prova ser madura, robusta, isenta de
incertezas, e no to-somente indicativa diante do artigo 386, VI, do CPP. Recurso
improvido para manter a sentena absolutria.(TACRIM-RJ - AP. CRIM. 44.163, 2
Cmara Julgadora, em 16/06/1992)

Prova. Dvidas. In dbio pro reo. Absolvio. Se diante do fato h duas verses,
uma fornecida pela declarada vtima e outra pelo acusado, no se trata de questionar
o velho adgio testius unus, testius nullus, mas de constatar dentro do conjunto
probatrio na variante de possibilidades a verso cabal, firme e inconteste da
dinmica do acontecer, caso contrrio, diante da intranqilidade da dvida, o nico
caminho que resta ao julgador sereno e imparcial a aplicao do consagrado
princpio in dbio pro reo nsito no artigo 386,VI,do CPP. Recurso do rgo do
Ministrio Pblico improvido. ( TACRIM-RJ, Ap. 46.108,28 cmara julgadora, em
24/09/1992.
Trilhando neste mesmo sentido, ou seja, mesma linha de raciocnio justo e na defesa do

moderno Estado de Direito, est o nosso Egrgio Tribunal de Justia, conforme ementas que
seguem:

Apelao, Insuficincia de provas. No existindo provas suficientes para embasar

um juzo condenatrio impe-se , de pronto, a manuteno da sentena que absolveu
o ru ( art. 386, inc. VI, do CPP). Apelo Provido (Ap. Crim. 15046-9/213, TJ-G0, 2a
Cam. Crim. Rel Des. Pedro Soares Correia, DJ n 12099 de 06/07/95, pg. 12).

DA QUALIFICADORA DO MOTIVO FTIL

Compulsando os autos verifica-se que o fato atribudo ao Apelante, originou-se do romance
clandestino que mantinha com sua amante ..............., iniciado na cidade de ................, a qual no
incio do ms de abril do corrente ano veio para a cidade ................, ficando hospedada na
residncia de uma amiga do Acusado, que declarou:

que o relacionamento entre ..... e ........ era bom e ele estava muito envolvido
com ela, e ele estava apaixonado por ela (Fls. .....).
... ela os dois discutirem em sua frente , ela dizendo que ele fez ela deixar sua
famlia e chegando aqui ele morava com a esposa (...) que o acusado e ...........
no brigavam ela apenas cobrava dele o fato dele estar casado e ela morando na
casa da declarante, que achava que a incomodava (fls. .......).
cedio o entendimento de que motivo ftil caracteriza-se pela mesquinhez e frivolidade,
porm sempre aliados aos antecedentes psicolgicos do agente, vez que as circunstncias da
motivao possurem sempre carter subjetivo.
O culto Desembargador Onei Raphael, do Tribunal de Justia de So Paulo, h muito,
pontificou em acrdo unnime, que o estado psicolgico e emocional perturbado
desequilibrado no configura futilidade e assinalou: o motivo est no ntimo do agente, nos seus
refolhos de alma mais escondido e de alto cunho pessoal, a revelar a existncia de um
sentimento que se ope, que repele a desmotivao de um ataque integridade fsica da vtima.

Diz a jurisprudncia:

No se deve confundir o motivo ftil com o motivo injusto. Alis, a injustia da

motivao do agente elemento integrante do crime. Para que se reconhea a
futilidade da motivao, necessrio que, alm de injusto, o motivo seja
insignificante. Isso, contudo, no se pode dizer quando entram em jogo a separao
de um casal e o crime. Se tais motivos justificassem a atuao do ru,
corresponderiam a causas excludentes de criminalidade, que evidentemente, no
so (TJSP - Rec. - Rel. Geraldo Arruda - RJTJSP 62/356).

Motivo ftil to-somente o motivo insignificante, desarrazoado, despropositado,

nfimo, mnimo e to desprovido de razo que deixa, por assim dizer, o crime
cometido vazio de motivao, e no se confunde com motivo injusto (TlRS - Rec. Rel. Roberto Nicolau Frantz - RT 563/371).

Hipoteticamente, admitindo-se a autoria, entretanto, evidencia-se que o acusado foi

tomado de uma paixo frmita pela amante, foi pois, impulsionado e premido por um
sentimento agudo e arrebatador, ou seja, era movido por motivo, ainda que se possa tach-lo de
injusto e egostico na essncia, trata-se de sentimento profundo, contrrio banalidade. O que
impe a concluso que o Conselho de Sentena ao admitir a qualificadora do motivo ftil, tomou
deciso manifestamente contrria a prova dos autos, devendo, pois, este Egrgio Sodalcio
decretar a nulidade do veredito e que o Apelante seja submetido a novo julgamento, ou efetue a
cassao da referida qualificativa com a consequente adequao da reprimenda penal.

II DO ERRO E INJUSTIA NA APLICAO DA PENA

A fixao da pena dentro das balizas estabelecidas pelas margens penais constitui,
conforme o art. 59 da Parte Geral do Cdigo Penal, de 1984, uma tarefa que o juiz deve
desempenhar de modo discricionrio, mas no arbitrrio. O juiz possui, no processo
individualizador da pena, uma larga margem de discricionariedade, mas no se trata de
discricionariedade livre e, sim, como anota Jescheck (in Tratado de Derecho Penal, vol. II/1191,
1981), de discricionariedade juridicamente vinculada, posto que est preso s finalidades da
pena e aos fatores determinantes do quantum punitivo.
Consoante o entendimento esposado pela doutrina e jurisprudncia, o objetivo da pena no
eternizar ou infernizar a situao do apenado; para reintegra-lo ou reinseri-lo no convvio
social torna-se fundamental dinamizar o tratamento prisional, utilizando-se de critrios
repressivos, mais salutares que a priso, para a ajustar a pena ao seu fim profiltico e social.

Na fixao da pena o juiz deve pautar-se pelos critrios legais e recomendados pela
doutrina, para ajust-la ao seu fim social e adequ-la ao seu destinatrio e ao caso
concreto (TJMT - AC - Rel. Shelma Lombardi de Kato - RT 612/353).
Na fixao da reprimenda o Magistrado deve atender e buscar o equilbrio
necessrio entre o interesse social e a expiao, sempre visando ao sentido binrio da
pena, verdadeira pedra de toque do direito penal moderno: reinsero social e
expiatrio-aflitivo, afeioando-se ao princpio da humanidade da pena, finalidades
atribudas pelo estatuto repressivo ptrio (TRF (4 Reg.) - AC Rel. Gilson Dipp - RTJE
152/267).
Nunca demais lembrar que o fim ltimo da pena no o de eternizar e muito
menos infernizar a situao do apenado; para reintegr-lo, ou reinseri-lo ao meio
social torna-se fundamental dinamizar o tratamento prisional estimulando o homem
apenado e preparando-o necessariamente para o retorno. A esperana de momentos
mais fceis e menos rigorosos, de liberdade ainda distante, inerente ao complexo
tema da recuperao do condenado (TARS - RA 290108117 - JUTARS 76/27).
O Juiz no pode, sem nenhum dado concreto, carregar na dosimetria da pena,
arbitrariamente e segundo sua opinio pessoal a respeito de um determinado tipo
penal, mormente depois de ter considerado a primariedade do agente (TACRIM SP AC - Rel. Vanderlei Borges - RJD 23/214).

No caso em apreo, quando o sentenciado, ora Apelante, reconhecido pela prpria

sentena impugnada como tecnicamente primrio, de bons antecedentes, e boa conduta social.
(fls. ...), imporia por via de regra a fixao da pena base ancorada ao mnimo legal

Analisando as informaes sobre a vida pregressa do acusado, verifica-se que o

mesmo primrio e no possui antecedentes criminais; conduta social
aparentemente normal, consoantes depoimentos de testemunhas..

Por outro lado, se a aplicao da sano penal traz, no texto legal, a exigncia de se
perscrutar todos parmetros contidos no artigo 59 do CPB, objetivos e subjetivos, luz dos
elementos fticos extrados do processo, com o condo de individualizar racionalmente a
reprimenda de cada ru, chegando-se pena-base, no presente feito, tem-se que a ilustre
Magistrada elevou a pena do Apelante, em funo do motivo ftil, que no poderia ser
considerado para majorar ou diminuir a pena, haja vista se trata de uma circunstncia legal j
inserta na prpria condenao, o que caracteriza bis in idem, inadmissvel.
Do mesmo modo, nas conseqncias penais colacionadas pela sentena, tm-se: foram as
mais danosas possveis que a vida de uma mulher jovem foi ceifada.. , que reala o mesmo fato
pelo qual o Apelante j houvera sido condenado pelo Conselho de Sentena (artigo 121 CPB),
no podendo assim ser objeto de elevao da pena-base, pois a inteligncia do comando
normativo do artigo 59 CPB, alude as consequncias extrapenais no contidas no tipo.
Pelo conjunto probatrio contido no processo, no h como justificar uma pena fixada
muito acima do mnimo legal, conforme o entendimento adotado por nossos Tribunais
Superiores:

PENA - Ru primrio - Pena-base estipulada em limite superior ao mnimo legal Necessidade de fundamentao.
Nenhum condenado tem direito pblico subjetivo estipulao da pena-base em seu
grau mnimo. lcito ao magistrado sentenciante, desde que o faa em ato decisrio
adequadamente motivado, proceder a uma especial exacerbao da pena-base.
Impe-se, para esse efeito, que a deciso judicial encontre suporte em elementos
fticos concretizadores das circunstncias judiciais abstratamente referidas pelo
artigo 59 do CP, sob pena de o ato de condenao transformar-se numa inaceitvel e
arbitrria manifestao de vontade do magistrado aplicador da lei. (STF - HC n
71.697-GO - Rel. Min. Celso de Mello - J. 27.09.94 - DJU 16.08.96).
TRFICO DE DROGAS - Concurso material com o delito do artigo 14 da Lei n
6.368/76 - Pena - Fixao.
1. Sendo os acusados primrios, no obstante a gravidade do delito de trfico de
cocana, no se justifica a exacerbao da pena-base alm do mnimo legal, para cada
um dos crimes.
2. Aplicao correta da agravante do previsto do artigo 18, I, da Lei n 6.368/76.
(TRF1R - Ap. Crim. n 9.543-8 - PA - 3 T - Rel. Juiz Tourinho Neto - DJU 17.06.96).
No tem sentido a aplicao da pena, alm do mnimo legal, a indivduo primrio e
de bons antecedentes, que vai cumpri-la depois de tantos anos aps o fato criminoso.

Na aplicao da pena o juiz h que buscar o equilbrio necessrio entre o mximo

interesse social e o mnimo de expiao do ru (TJMG - AC - Rel. Jos Arthur - RT
519/425).
Quando as circunstncias judiciais do art. 59 do CP forem favorveis ao ru, a pena
no deve se afastar do mnimo legal. Na fixao da pena, o Juiz deve pautar-se pelos
critrios legais para ajust-la ao seu fim social e adequ-la ao ru (TJMT AC - Rel.
Carlos Avallone - RTJE I IS/229).
Sendo favorveis ao acusado as moduladoras do art. 59 do CP e no havendo
circunstncias outras, operativas ou modificativas a considerar, deve a pena
aproximar-se do mnimo legal (TARGS - AC - Rel. Carlos Roberto Nunes Lengler RT 681/390).
REVISO CRIMINAL - Pena - Mnimo legal - Majorao - Ru primrio - Bons
antecedentes - Artigo 59 do CP - Co-autores - Penas idnticas - Individualizao da
pena.
Sendo o ru primrio e de bons antecedentes, no h motivo para aplicar-lhe uma
pena alm do mnimo legal, visto que a primariedade e os bons antecedentes
sobrepujam as demais condies estabelecidas no artigo 59 do CP, podendo a pena
imposta ser corrigida em sede revisional. Em se tratando de co-autores, as penas
devem ser idnticas para todos os partcipes, salvo diferena advinda de outros
operadores de clculos de individualizao da pena. Se, ao fixar a pena-base, o
Magistrado considera as circunstncias do artigo 59 do CP no em relao ao
criminoso, mas em razo do crime praticado, a deciso incorre no apenas em
injustia, mas em erro tcnico, cabendo a correo da pena imerecida, o que
constitui, entre outros, o intuito da reviso criminal. (TJMG - Rv. Cr. n 18.104/0 TP - Rel. Des. Sebastio Rosenburg - DJMG 07.09.95).

A sentena recorrida, no aspecto de fixao da pena, datssima vnia, adotou critrio

dissociado da norma estabelecida na lei penal, para exacerbar injustificadamente a sano in
concreto, devendo pois ser corrigida por esta Egrgia Cmara, fixando-a prximo ao mnimo
legal.

III DO REGIME INICIAL PARA O CUMPRIMENTO DA PENA.

Nossa melhor doutrina e a jurisprudncia hodierna tem proclamado que com o advento da
Lei n 9.455/97 (Lei de Tortura), restou abolido e removido o impedimento legal
progressividade do regime, relativamente ao homicdio qualificado, uma vez que no se pode
descurar que o escopo maior da pena a ressocializao do condenado, isto , reincorpor-lo
sociedade, propiciando-lhe a condio dignificante, traduzida na opo do trabalho.
A tortura crime equiparado aos crimes hediondos por fora do artigo 5, XLIII, da CF, e do
artigo 2 da Lei n 8.072/90. Assim, no se justifica a discrepncia entre o pargrafo stimo do
artigo 1 da Lei n 9.455/97 e o artigo 2, pargrafo primeiro, da Lei n 8.072/90, que prev o
cumprimento da pena, aplicada por crime hediondo ou equiparado, integralmente em regime
fechado. O tratamento diverso, mais benfico, dado ao responsvel pela tortura, em
contraposio quele previsto para os demais crimes previstos na Lei n 8.072/90, no se

justifica. O artigo 2, pargrafo primeiro, da Lei n 8.072/90, embora no infrinja a CF, como
reiteradamente tm decidido nossos Tribunais superiores, entrava o processo de integrao
social do condenado, tido como objetivo primordial da execuo da pena (artigo 1 da LEP).
O STJ. por sua 6 Turma., por unanimidade e de ofcio, concedeu habeas corpus para o
nico fim de transformar o regime de cumprimento de pena em inicialmente fechado, conforme
ementa do seguinte teor:

CRIME HEDIONDO - Pena - Execuo - Regime integralmente fechado - Resp Constitucional - Penal - Execuo da pena - Crimes hediondos (lei n 8.072/90) Tortura ( Lei n. 9.455/97) - Execuo - Regime fechado.
A Constituio da Repblica (artigo 5, XLIII) fixou regime comum, considerando-os
inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia, a prtica da tortura, o trfico ilcito
de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos.
A Lei n 8.072/90 conferiu-lhes a disciplina jurdica, dispondo: a pena por crime
previsto neste artigo ser cumprida integralmente em regime fechado (artigo 2,
pargrafo primeiro).
A Lei n 9.455/97 quanto ao crime de tortura registra no artigo 1 - 7: O condenado
por crime previsto nesta Lei, salvo a hiptese do pargrafo segundo, iniciar o
cumprimento da pena em regime fechado. A Lei n 9.455/97, quanto execuo da
pena, mais favorvel do que a Lei n 8.072/90. Afetou, portanto, no particular, a
disciplina unitria determinada pela Carta Poltica. Aplica-se incondicionalmente.
Assim, modificada, no particular a Lei dos Crimes Hediondos. Permitida, portanto,
quanto a esses delitos, a progresso de regimes. Matria solucionvel no mbito da
legislao infraconstitucional.(STJ - HC n 6.809 - DF - Reg. 98.0001143-9 - 6 T Rel. Min. Luiz Vicente Cernicchiaro - J. 19.05.98 - DJU 17.08.98).

E, neste mesmo diapaso que os Tribunais Superiores tem decidido a questo do

cumprimento inicial da pena do crimes catalogados na Lei n 9.072/90, conforme se extrai dos
seguintes arestos:

CRIME HEDIONDO - Entorpecente - Trfico - Progresso de regime prisional Admissibilidade - Interpretao do artigo 1, pargrafo stimo, da Lei n 9.455/97.-
aplicvel aos delitos mencionados na Lei n 8.072/90, por imperativo lgico e
racional, o pargrafo stimo do artigo 1 da Lei n 9.455/97, que permite o
cumprimento da pena em regime inicialmente fechado para o crime de tortura. Por
esse fato, reinstalou-se no ordenamento jurdico, como regra geral, a possibilidade da
progresso do regime prisional para o condenado por crime hediondo ou equiparado,
dentre os quais se encontra o trfico de entorpecentes. ( TJMG - HC 114.118/3 - 2
Cm. - j. 19.02.1998 - rel. Des. Alves de Andrade - DOMG 18.08.1998.)

PENA - Execuo - Crime Hediondo - Progresso - Admissibilidade aps a Lei n

9.455/97.
O regime fechado deve ser estabelecido apenas para o incio de cumprimento de
pena, no mais se admitindo a ausncia de progresso nos chamados crimes
hediondos aps a entrada em vigor da Lei n 9.455/97, a qual revogou o pargrafo
primeiro do artigo 2 da Lei n 8.072/90, pois se o legislador constituinte tratou

igualmente os crimes de tortura, terrorismo, trfico de entorpecentes e os que

viessem a ser definidos como hediondos, no pode a lei ordinria dar-lhes tratamento
diverso, devendo ser iguais as restries de natureza penal e processual penal, sob
pena de se ferir o princpio da isonomia. (TAMG - Ap. Crim. n 255.818/1 - So
Gotardo - Rel. Juza Jane Silva - J. 13.05.97 - DJU 17.06.98).

TRFICO DE ENTORPECENTES - Internacionalidade - Autoria e materialidade

comprovadas - Pena dosada no mnimo legal - Cumprimento integral da pena em
regime fechado - Impossibilidade - Aplicao do artigo 1, pargrafo stimo da lei
9.455/97 - Recurso improvido - Excluso, de ofcio, do regime fechado para o
cumprimento integral da pena.
(omissis)
5 - O Superior Tribunal de Justia j se posicionou no sentido de que o artigo 2
pargrafo primeiro da Lei 8.072/90, foi alterado pela Lei de Tortura (artigo 1,
pargrafo stimo da Lei 9.455/97).
6 - Interpretao que propicia ao condenado as condies necessrias sua
reintegrao no convvio da sociedade.
7 - Apelo improvido. Excluso, de ofcio, da determinao de que a pena seja
cumprida integralmente em regime fechado.(TRF 3R - Ap. Crim. n 69.538-6 - SP 5 T - Rel. Juza Ramza Tartuce - J. 08.06.98 - DJU 04.08.98 - v.u).
HABEAS CORPUS - Erro na aplicao de circunstncia agravante da reincidncia.
Questo j apreciada em sede de apelao - Competncia do STJ artigo 105, I, c, da
Constituio Federal - No conhecimento - Progresso de regime prisional Admissibilidade - Constituio Federal artigo 5, XLVI - Princpios da humanidade da
pena e da dignidade da pessoa humana - Lei n 9.455/97 - Revogao do artigo 2,
pargrafo primeiro da lei 8.072/90 - Tratamento igualitrio conferido pela carta
constitucional - Ordem conhecida parcialmente.
(omissis)
4 - O legislador, ao admitir na Lei n 9.455/97 a progresso de regime para o crime de
tortura, estabeleceu outra forma de tratamento para a fase de execuo das penas
pertinentes aos crimes tratados no inciso XLIII do artigo 5 da Magna Carta, pelo que,
na atualidade, em razo do tratamento igualitrio imposto pelo legislador
constitucional a esses delitos, no remanesce nem mesmo o comando legal que
impunha o cumprimento integral da pena em regime fechado para os crimes
hediondos, inclusive para o de trfico internacional de entorpecentes.
5 - Habeas corpus conhecido parcialmente, to-somente no que diz respeito ao
pleito de progresso de regime prisional, concedendo neste ponto a ordem para o fim
de admiti-lo, cabendo ao r. juzo da execuo da pena o exame do preenchimento,
pelo paciente, dos requisitos legais consectrios. Questo da aplicabilidade ou no da
circunstncia agravante da reincidncia no conhecida, face a incompetncia deste
Tribunal.(TRF 3R - HC n 98.03.008071-7 - SP - 5 T - Rel. Juza Suzana Camargo J. 25.05.98 - DJU 20.10.98 - v.u.).
TRFICO DE ENTORPECENTES - Concesso da progresso prisional.
(omissis)
O MM. Juzo a quo determinou que a pena restritiva de liberdade fosse integralmente
cumprida em regime fechada, com fundamento no artigo 2, pargrafo primeiro, da

Lei n 8.072/90. Referido dispositivo foi revogado pelo Pacto Internacional de Direitos
Civis e Polticos, artigo 7, que foi ratificado pelo Brasil, em 24.01.92. Constitui
tratamento cruel a um condenado submet-lo, integralmente, durante o cumprimento
da sano, a regime mais gravoso, excluindo a possibilidade de, pelo mrito,
demonstrar que faz jus progresso prisional.
Desprovido o recurso e concedida de ofcio ordem de habeas-corpus para autorizar a
progresso do regime prisional, nos termos do artigo 33, pargrafo segundo, do
Cdigo Penal e artigo 112 da Lei n 7.210/84. O Juzo das Execues Penais
examinar quando e se o condenado preenche os requisitos concretos.(TRF 3R Ap. Crim. n 98.03.012408-0 - 5 T - Rel. juiz Andr Nabarrete - J. 10.08.98 - DJU
20.10.98 - v.u).

De igual modo, nosso TJ..., tem acolhido entendimento igualitrio ao esposados nos demais
Colegiados de Superior Grau de Jurisdio do pas, conforme a deciso proferida no Agravo
n ......, julgado em ........., por esta Segunda Cmara Criminal, tendo relator o eminente
Desembargador ............., cuja ementa assim edita:

EMENTA AGRAVO EXECUO DA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE CRIME DE

TXICO.
- Se cumprida mais de um sexto (1/6) da pena corprea em execuo, impe-se a
concesso de direito de progresso do regime prisional, ainda que tenha sido
condenado pela prtica de crime hediondo (Txicos) em face da inteligncia do
artigo 1, 7, da Lei n 9.455/97.
- Recurso provido, observados no juzo de origem os requisitos necessrios paraa
concesso do benefcio.

Assim, protesta o apelante pela reforma da sentena, tambm, para consignar o regime de
cumprimento de pena na forma progressiva.

EX POSITIS
espera o Apelante, sejam as presentes razes recebidas, vez que prprias e tempestiva,
dando provimento ao presente recurso, em todos seus termos, pois desta forma Egrgio
Sodalcio, estar restabelecendo o imprio da Lei, do Direito e da excelsa JUSTIA.

Local, data.

_____________________
OAB

Razes de Apelao Homicdio Qualificado

Nulidade

RAZES DE RECURSO

Protocolo N .....................
Apelante: .........................
Lute pelo Direito, porm,
quando encontrares o direito
em conflito com a justia
lute pela JUSTIA.
(Eduardo Couture)

Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara,
Versa o presente recurso, do inconformismo, do Apelante, com a submisso ao Conselho de
Sentena do quesito relativo a qualificadora da utilizao do meio cruel, a qual j havia sido
suprimida por esta Egrgia Corte quando do julgamento da primeira apelao, constituindo
assim notria nulidade processual ocorrida posterior a pronncia, alm do que houve injustia
na aplicao da reprimenda penal na sentena lavrada pelo Juiz Presidente , nos termos do
artigo. 593, III, a, b e c, do Cdigo de Processo Penal, face aos motivos, razes e
fundamentos a seguir expostos.

SMULA DOS FATOS

O Apelante foi denunciado, pronunciado e final condenado pelo Tribunal do Jri
de .............., como incurso nas penas do art. 121 2,III (meio cruel), da condenao interps
recurso apelatrio que esta Egrgia Corte deu provimento determinando que o submetesse a
novo julgamento, vez que a deciso proferida pelos senhores Jurados foi manifestamente
contrria a prova dos autos, no tocante ao reconhecimento da qualificadora do meio cruel.
Submetido a novo julgamento, o Juiz Presidente, sob protesto da defesa, consignado na ata
de julgamento de fls., ignorou a deciso proferida pelo superior grau de jurisdio, e submeteu a
apreciao dos jurados a qualificadora extirpada no primeiro recurso, provocando manifesta
nulidade processual por desrespeito da hierarquia jurisdicional e afrontar o instituto da coisa
julgada.
Alm da nulidade acima suscitada houve indisfarvel injustia na aplicao da pena.

DO DIREITO
Por imperativo legal incrustado na norma prevista no art. 571, V e VIII, do Cdigo de
Processo Penal, as nulidades ocorridas aps a pronncia e durante o julgamento do Tribunal do

Jri devem ser argidas na prpria sesso, registrando-se na ata o eventual indeferimento.
Por ocasio da leitura dos quesitos a defesa insurgiu-se contra a presena no questionrio
da indagao aos Juizes leigos acerca da qualificadora do meio cruel, haja vista que no recurso de
apelao anterior esta Egrgia Corte reconheceu sua total improcedncia. Assim, s.m.j., a defesa
entendeu que a incluso daquela qualificadora ao crivo do Conselho de sentena, sobre fato j
decidido na instncia superior, importaria na quebra da hierarquia jurisdicional, acarretando
nulidade processual.
Embora o objeto do presente recurso, por imposio e vedao legal, no se assente no
motivo de ser a deciso proferida pelos jurados manifestamente contrria as provas dos autos,
bom ressaltar que a soberania dos veredictos proferidos pelo Conselho de Sentena no d sinal
aberto que lhe permita tomar decises estrabilrias, dissociadas dos princpios reguladores da
norma jurdica, a ponto de julgar de modo pouco responsvel, ignorando totalmente a prova
coligida nos autos e valer-se de uma soberania atentatria aos princpios basilares incrustados na
Constituio Federal, sobretudo do ponto de vista lgico, e desacompanhada de qualquer
evidncia, sob pena de transformar a deciso dali emanada em arremedo de justia, o que impe
ao Juzo ad quem promover a devida corrigenda.
Em que pese a proclamao constitucional da soberania dos veredictos emanados do
Tribunal do Jri (CF art. 5, XVIII), a doutrina dominante aduz que a expresso soberania no
deve ser confundida com onipotncia , pois, na verdade termo terico, que deve ser
considerado segundo a dogmtica do processo penal, neste passo Magalhes Noronha, ensina
que se se tomar o referido vocbulo como poder incontrastvel, sem limite e absoluto, no se
compreende como a deciso do Jri possa ser inteiramente reformada pelo superior grau de
jurisdio na reviso (art.626 CPP), substitudo por outro no protesto por um novo julgamento
(art.607 CPP) e na apelao (art.593, III, a, b, c e d CPP).
O assunto j foi objeto de reiterados julgados no sentido de que a soberania do jri
relativa e cede a vrias injunes tais como protesto por um novo julgamento, a reforma da
deciso em grau de apelao, para determinar novo julgamento, bem como a substituio de suas
decises pela reviso, quando contrrias evidncia dos autos .1
O entendimento acima esposado alm das inmeras outras justificativas, vislumbra-se que
a garantia constitucional da soberania dos veredictos do Jri deriva das garantias individuais e
no da instituio propriamente dita, alm do que se deve dar prevalncia ao interesse social do
status libertatis.
Nossos Superiores Sodalcios chamados a pronunciar em casos anlogos, se inclinam para
o cancelamento da qualificadora inexistente com a adequao da reprimenda, consoante os
seguintes arestos:

No fere o principio da soberania do julgamento do Tribunal do Jri o ter o Tribunal

de Justia, em grau de apelao, desclassificado o delito de tentativa de homicdio
duplamente qualificado para tentativa de homicdio simples (STF RE Rel. Min.
Aldir Passarinho RT 635/423).
A qualificadora de motivo ftil reconhecida pelo Conselho de Sentena diz com
juzo inscrito no domnio da fixao da pena, podendo ser desautorizada pelo
Tribunal de Justia ante apelao fundada no art. 593, III, c do CPP. (STF RE
Rel Min. Francisco Rezek RTJ 123/338).

Deste modo, Senhor Relator e Egrgia Cmara, ante a injustificada renitncia, dos juizes
leigos, em sustentar a presena da qualificadora do meio cruel, quando a mesma se mostra
totalmente alheia a evidncia dos autos, principalmente, quando j proclamado sabiamente pelo
acrdo da lavra dessa Turma Julgadora no primeiro recurso de apelao, mister se faz a cassao
da referida axasperadora, com supedneo no dispositivo elencado no presente apelo, o qual no
foi aventado no primeiro recurso.
A ordem jurdica, com certeza, iria a pique se os Tribunais Superiores no dispusessem de
algum instrumento legal para sanar eventuais disparates e injustias emanadas das cortes
inferiores, como no caso em apreo em que o juizes leigos emitiram um julgamento descabido e
afrontoso ao ordenamento jurdico em vigor, alm do que, cuja matria j fora sopesada e
decidida por esta Egrgia Turma.
Por outro lado, a fixao da pena dentro das balizas estabelecidas pelas margens penais
constitui, conforme o art. 59 da Parte Geral do Cdigo Penal, de 1984, uma tarefa que o juiz deve
desempenhar de modo discricionrio, mas no arbitrrio. O juiz possui, no processo
individualizador da pena, uma larga margem de discricionariedade, mas no se trata de
discricionariedade livre e, sim, como anota Jescheck (in Tratado de Derecho Penal, vol. II/1191,
1981), de discricionariedade juridicamente vinculada, posto que est preso s finalidades da
pena e aos fatores determinantes do quantum punitivo.
Consoante o entendimento esposado pela doutrina e jurisprudncia, o objetivo da pena no
eternizar ou infernizar a situao do apenado; para reintegra-lo ou reinseri-lo no convvio
social torna-se fundamental dinamizar o tratamento prisional, utilizando-se de critrios
repressivos, mais salutares que a priso, para a ajustar a pena ao seu fim profiltico e social.

Na fixao da pena o juiz deve pautar-se pelos critrios legais e recomendados pela
doutrina, para ajust-la ao seu fim social e adequ-la ao seu destinatrio e ao caso
concreto (TJMT - AC - Rel. Shelma Lombardi de Kato - RT 612/353).
O Juiz no pode, sem nenhum dado concreto, carregar na dosimetria da pena,
arbitrariamente e segundo sua opinio pessoal a respeito de um determinado tipo
penal, mormente depois de ter considerado a primariedade do agente (TACRIM SP AC - Rel. Vanderlei Borges - RJD 23/214).
No caso em apreo, quando o sentenciado, ora Apelante, reconhecido pela prpria
sentena impugnada como tecnicamente primrio, de bons antecedentes, e boa conduta social,
imporia por via de regra a fixao da pena base ancorada ao mnimo legal
Pelo conjunto probatrio contido no processo, no h como justificar uma pena fixada
muito acima do mnimo legal, conforme o entendimento adotado por nossos Tribunais
Superiores:

No tem sentido a aplicao da pena, alm do mnimo legal, a indivduo primrio e

de bons antecedentes, que vai cumpri-la depois de tantos anos aps o fato criminoso.
Na aplicao da pena o juiz h que buscar o equilbrio necessrio entre o mximo
interesse social e o mnimo de expiao do ru (TJMG - AC - Rel. Jos Arthur - RT
519/425).
A sentena recorrida, no aspecto de fixao da pena, datssima vnia, adotou critrio
dissociado da norma estabelecida na lei penal, para exacerbar injustificadamente a sano in

concreto, devendo, pois ser corrigida por esta Egrgia Cmara, fixando-a prximo ao mnimo
legal.

EX POSITIS
espera o Apelante, sejam as presentes razes recebidas, vez que prprias e tempestiva,
dando provimento ao presente recurso, em todos seus termos, pois desta forma este Egrgio
Sodalcio, estar restabelecendo o imprio da Lei, do Direito e da excelsa JUSTIA.

LOCAL, DATA

__________________
OAB

Razes de Apelao Jri Deciso Manifestamente Contrria as

Provas dos Autos

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE

JUSTIA DO ESTADO DE .............

RAZES DE RECURSO

Apelante: .......................................

Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara

Versa o presente recurso do inconformismo do Apelante com o veredicto condenatrio

proferido pelo Tribunal do Jri da comarca de ........... , nos autos n. ........... , ao desacolher a tese
de reconhecimento da semi-imputabilidade por ...... (...) votos contra ..... (....), constante dos
quesitos de n. ...., s fls.....,assim como o acolhimento da qualificadora da utilizao de meio que
tornou impossvel a defesa das vtimas, por t-las amarrado e trancado no barraco incendiado,
nos termos do libelo-crime acusatrio de fls., vez que as decises, ora hostilizadas, foram
proferidas manifestamente contra as provas dos autos.

SMULA DOS FATOS

1Conforme consta dos autos, o Acusado, ora Apelante, no dia ............... , teve um entrevero
com seu vizinho de barraco, e, aps terem sido conduzidos at a delegacia de polcia, serenaram
os nimos, retornando suas casas, ocasio em que o ru se desentendeu com sua esposa, a qual
o abandonou levando os filhos e os trecos que guarneciam a msera habitao para a residncia
do irmo do mesmo. Inconformado, o Acusado, passou a beber o resto de pinga que possua e a
certa altura, j embriagado, juntou alguns trastes prximo divisria de madeira que separava o
cmodo em que morava, do ocupado pelas vtimas, ateando fogo, que se expandiu incendiando o
barraco, e, provocando a morte de seus vizinhos.
2Os escombros do incndio foram minuciosamente analisados pelos senhores peritos, que
elaboraram o Laudo de Exame Pericial em Local de Incndio de fls. ... , fartamente ilustrado por
reportagem fotogrfica de fls. .... , onde no se detectou qualquer vestgio denunciador de terem,
as vtimas, sido amarradas com arame, e, que os fios desencapados encontrados sobre os
entulhos pertenciam instalao eltrica area, conforme noticiam os peritos s fls. ....... (1 a

linha). Logo inexiste no processo qualquer prova da qualificadora do inciso IV do pargrafo 2 o

do artigo 121 do Cdigo Penal.
3Incidentalmente, foi determinado a realizao de exame de insanidade mental n. ...... , em
apenso, tendo os peritos, mdicos psiquiatras do Hospital Esprita de ........ , concludo pela
inimputabilidade do periciado s fls. .... , porm, devido ao inconformismo do rgo Ministerial,
o Acusado foi submetido um segundo exame psiquitrico, agora, realizado pela Junta Mdica
Oficial do Tribunal de Justia de ...... , que aps judiciosos exames concluram que: O periciado
no era inteiramente capaz de se determinar, (Fls. ...), ou seja, era semi imputvel, por ser
portador de perturbao da sade mental que comprometia sua capacidade de determinao.
4Chamado a se pronunciar acerca do Laudo Pericial realizado pela Junta Mdica do Poder
Judicirio, a acusao, atravs do rgo Ministerial, em sua cota de fls. .... , alm de elogiar o
trabalho realizado pelos peritos, no se insurgiu contra suas concluses no sentido da
responsabilidade diminuda do Acusado, fazendo jus reduo da pena prevista no pargrafo
nico, do artigo 26 do Cdigo Penal.
5Submetido a julgamento pelo Tribunal Popular, o Acusado, ora Apelante,
injustificadamente, teve sua semi imputabilidade desconhecida por ..... (...) votos contra .......
(...), afrontando, assim, toda prova contida no processo, notadamente duas percias realizadas
por experts em psiquiatria, (fls. ......), do incidente de exame de insanidade mental, merecendo,
assim, a reforma pelo Egrgio Tribunal ad quem.

DO DIREITO
Incrustado no prtico dos Direitos e Deveres Fundamentais, da Constituio Federal, o
Tribunal do Jri tem seus vereditos assegurados pela soberania de suas decises, configurando,
assim, talvez, a nica expresso da democracia no Poder Judicirio, onde o povo conclamado a
exercer a tutela jurisdicional, julgando seus pares nos crimes dolosos contra vida.
Jri, por sua prpria essncia de juzo leigo, no julga a lei, logo no est comprometido
com o equacionamento de jurisprudncias ou a obedincia s frmulas tcnicas ou jurdicas,
como o juzo togado, vez que julga o fato em toda sua inteireza, dentro de um critrio sui generis
fundado no princpio da ntima convico, porm, esta autonomia ou elastrio na aferio dos
vereditos, ou na escolha das verses apresentadas pelas partes, no outorga ao Jurado um poder
ilimitado ou uma alforria sem fronteiras, para, assim, editar julgamentos ilgicos, incoerentes e
absurdos, totalmente dissociados do conjunto probatrio erigido no processo, pois, se assim no
fosse, com a simples desculpa de preservar e garantir a soberania de suas decises estar-se-ia
diante de uma verdadeira heresia jurdica, propiciando o prevalecimento de decises
comprometedoras dos princpios basilares da prpria justia.
No caso em apreo a deciso proferida pelo Conselho de Sentena est frontalmente
dissociada das provas dos autos, quando, embora todas percias mdico-psiquitricas apontaram
para a responsabilidade penal diminuda, pela incidncia de perturbao da sade mental, ao
tempo do fato, retirando do Acusado a sua capacidade de determinao, esta realidade
incontroversa foi negada, injustificadamente, pelos Jurados, mesmo tendo a Acusao Oficial se
posicionado no sentido de que no haveria como subtrair ao acusado o benefcio previsto no
artigo 26, pargrafo nico, do Cdigo Penal (fls. .... apenso), e, em plenrio.
A jurisprudncia dominante, tem proclamado a inadmissibilidade de ser desprezada a
opinio dos experts quando no processo inexiste prova hbil em sentido contrrio, como
enunciam os seguintes julgados:

JRI - NULIDADE - Deciso Manifestamente contrria s provas dos autos. Semiimputabilidade do acusado no reconhecida pelo jurado, contrariando as concluses
firmadas por mdico-legal. Error in judicando caracterizado. Inteligncia do artigo
26, pargrafo nico do CP. (TJSP - Ap. 85.314-3 - 1 a Cm. - Rel. Des. ANDRADE
CAVALCANTE - RT 655/286).
No pode o juiz, havendo prova pericial afirmativa da inimputabilidade dos rus,
desprez-la, com base em consideraes pessoais. (TAPR - AC - Rel. Des. MOACIR
GUIMARES - RT 678/365).
Evidenciada a inimputabilidade, diante de prova hbil, no h opo ao Juiz, eis
que a improcedncia da acusao se impe, sem prejuzo das medidas cabveis.
(TSPR - Rec. - Rel. Des. ARMANDO JORGE DE OLIVEIRA CARNEIRO - RT 45/464).
Comprovado pericialmente ser o ru psicopata, que no tinha plena capacidade de
entender o carter ilcito dos atos praticados ou de determinar-se de acordo com esse
entendimento, pode e deve ser beneficiado com a reduo da pena prevista no art.
22, pargrafo nico do Cdigo Penal. (TACRIM-SP - AC - Rel. Des. SILVA LEME - RT
398/304).
pois, Senhores Julgadores, notrio e incontroverso o reconhecimento atravs de dois
laudos periciais, que ao tempo do fato, por influncia de perturbao da sade mental, o
Acusado, ora Apelante, no era inteiramente capaz de se determinar, sendo inconcebvel, neste
contexto, o no reconhecimento da semi-imputabilidade, pelos Jurados, conseqentemente
devendo neste sentido ser reformada a deciso por esse Egrgio Sodalcio.
De igual sorte transmutou-se em arbitrria a aceitao da qualificadora da utilizao de
recurso que tornou impossvel a defesa das vtimas ao amarra-las e tranc-las no barraco
incendiado., de conformidade com o libelo (fls. ...), e, que embora no conste do quesito n. 8,
(fls. ...), as circunstancias fticas acima, os Jurados foram alertados pelo Juiz Presidente, acerca
das mesmas, porm, inexiste dentro dos autos qualquer prova que induza ter o Acusado agido
desta forma. O Laudo Pericial em Local de Incndio s fls. ...., categrico em afirmar que no
foram encontrados quaisquer vestgios que denotassem ter as vtimas submetidas a outra forma
de violncia que no fosse pela ao do fogo.
A prova testemunhal produzida no traz dados suficientes de convico no sentido de que
as vtimas tenham sido amarradas e trancadas no interior do barraco incendiado, inclusive a
testemunha ............................................... (fls. ...), ao ser apresentado, em plenrio, as fotografias
das vtimas no vacilou em dizer que se encontravam das mesma forma em foram encontradas
nos escombros, ou seja, sem qualquer sinal de arames ou amarras (vide fotos).

Ento, tem-se o acolhimento de qualificadora manifestamente contra as provas dos autos,

pois no se apoia em nenhum elemento contido no processo, ensejando destarte a reforma por
parte Desta Colenda Turma.
Desta forma, a qualificadora ora hostilizada, no momento da lavratura da sentena
condenatria, foi reconhecida como circunstncia agravante, que aumentou a pena de ... anos
e ... meses para ... anos devendo, assim ser corrigido, com a cassao da qualificadora e a
realizao da devida reduo da pena, bem como o reconhecimento da semi-imputabilidade
facultando o benefcio do pargrafo nico do artigo 26 do Cdigo Penal.

EX POSITIS,
espera o Recorrente, sejam o presente recurso conhecido, vez que prprio e tempestivo,
final julgadas suas razes procedentes dando-lhes provimento para reconhecer que a deciso
proferida pelo Conselho de Sentena, ora hostilizada, foi manifestamente contrria s provas dos
autos, devendo ser devidamente retificada com o ajustamento da reprimenda penal, pois desta
forma Essa Colenda Cmara, estar editando acrdo compatvel com os excelsos ditames da Lei,
do Direito e da JUSTIA.

LOCAL E DATA.

_____________________
OAB

Razes de Apelao Jri Legtima Defesa

Privilegiado

Homicdio

RAZES DE RECURSO

Apelante: .....................

Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara,

O presente recurso foi manejado em razo do inconformismo, do Apelante com o veredicto

condenatrio proferido pelo Conselho de Sentena do Tribunal Popular, da comarca de ..............,
por ser frontalmente contrrio e em desacordo com as provas coligidas para os autos, bem como
a sentena de fls., da lavra da Juza Presidente que injustificadamente exacerbou a reprimenda
penal imposta, nos termos do artigo. 593, III, a, c e d, do Cdigo de Processo Penal, face aos
motivos, razes e fundamentos a seguir expostos.

DOS FATOS

Conforme ficou acentuado no acrdo de fls............, inquestionvel que entre vtima e

Apelante havia um desentendimento gerado pela construo de um muro, inclusive tendo o dito
conflito sido levado perante justia cvel pelo recorrente que alegava que tal construo invadia
seu terreno.
O deslinde da dita contenda findou com o reconhecimento, por parte da vtima, que
realmente a construo havia adentrado na rea de propriedade do Apelante, elaborando-se um
acordo, no que ficou consignado que, a ttulo de indenizao pagaria certa importncia ao
esbulhado, e, futuramente, em caso de eventual construo de outro muro, o mesmo deveria
obedecer a mesma linha divisria que fora objeto do acordo.(vide fotos apensadas as fls.....).
Observa-se, na fotografia, claramente, que o muro antigo no seguia o mesmo alinhamento da
parede do barraco.
Inbostante, o acordo elaborado entre vtima e ru, no dia ......, por volta das .... horas, o
Apelante ao perceber que a vtima, novamente, estava construindo outro muro, avanando o
limite anteriormente pactuado em juzo, se dirigiu at os pedreiros, que efetuavam a obra,
pedindo para que os mesmo parassem com o servio, at que houvesse um entendimento entre
ele e a vtima, sendo obedecido.

Ato contnuo o Apelante, procurou por seu advogado, Dr. ......... (fls.....), a qual havia lhe
representado na ao cvel anterior, sendo aconselhado a procurar o agrimensor que havia feito o
laudo pericial, naquela contenda, para que o mesmo lhe acompanhasse at o local da invaso,
vez que a vtima tratava-se de pessoa beligerante e agressiva que poderia agredir a pessoa do
Apelante.
Como o Apelante no encontrou o ............., em sua residncia, retornou para o local do
fato, onde j se encontrava a vtima, que ao v-lo j passou a proferir insultos, com imprecaes,
improprios e agresses verbais, acerca da divisa entre os lotes, tendo, inclusive, em tom de
acinte dito que at compraria o referido imvel. Depois de acalorada discusso, a vtima
caminhou em direo do acusado com intuito de agredi-lo, quando este sacou de sua arma e
desferiu ... tiros, como meio de defesa, tendo o ltimo disparo atingido o agressor que caiu j
desfalecido sobre o corpo do ru. Conforme noticia a testemunha ....................., em seu
depoimento de fls....., prestado em plenrio:

Trabalha como ...... h ......... anos; foi contratado pela vtima para derrubar um
muro velho de placas pr-moldadas que j estava caindo e construir no mesmo lugar
um muro novo para separar os lotes pertencentes vtima e ao acusado; quando
ocorreu o fato da denncia, o qual foi presenciado pelo depoente, tinha trs dias que
estava trabalhando no local e j tinha feito o alicerce do muro; a linha deste novo
muro foi feita exatamente no lugar onde antes existia o muro de placa premoldada(...); por volta de oito e trinta o denunciado chegou acompanhado de uma
criana e perguntou pela vitima e pela esposa desta, mas os dois tinham sado; o
acusado mandou o depoente parar o servio porque no era para ser erguido o muro
ali e da parte dele o servio estava embargado; no mostrou nenhum documento
para o depoente e foi embora, depois que os pedreiros pararam de trabalhar; uns
cinco minutos depois a mulher da vitima chegou e ao saber do ocorrido telefonou
para a vitima e esta veio para casa e mandou que os trabalhos prosseguissem, e assim
foi feito; por volta de dez e trinta a vitima estava na porta da cozinha conversando
em um telefone sem fio e os dois filhos da vitima estavam andando de bicicleta em
volta da vitima ; o acusado chegou pelo lote dele, isto , pelos fundos e falou para
vitima voc e cabeudo eu falei que esse muro no para ser feito a; o acusado
no falou onde era para o muro ser feito; a vitima respondeu que o muro precisava
ser feito porque ela tinha escritrio ali com computadores e quando o denunciado
quisesse vender o lote a vtima o compraria; o acusado respondeu que no tinha lote
para vender; a vitima retrucou que no sabia o que o acusado queria pois a proposta
dela era boa;
A deciso dos jurados foi manifestamente contraria as provas dos autos.
Restou inequvoco que entre vtima e Acusado, alm de existir uma desavena pretrita, no
momento do fato, discutiriam com veemncia, acerta do local correto em que seria a divisa entre
suas propriedades, inclusive, a vtima se props comprar o lote do Apelante. Logo, inconcebvel
e inaceitvel a admisso, pelos Jurados, da qualificadora da surpresa.
Por outro lado, a sentena lavrada pela Juza Presidente, no espelha a realidade dos fatos,
no momento da dosagem da pena-base, ao sustentar, na anlise das questes judiciais, que a os
motivos foram injustificveis, quando na realidade o mote dos disparos foi agresso (real ou
ficta) sofrida pelo Apelante, e no invaso de sua propriedade, como bem salientou em seu
interrogatrio, verso esta confirma pela testemunha ouvida em plenrio; e, ainda, sustentar que

a vtima em nada concorreu para evento, ignorar a prova insofismvel de que o novo muro
realmente no obedecia ao mesmo alinhamento daquele preexistente, (foto superior fls. 32), e
sim o alinhamento do barraco (foto superior fls....). O que vale dizer que os reclames do ru,
relativos a invaso na divisa, no eram improcedentes.
Deste modo no primeiro momento da dosagem da pena, no sistema trifsico, no andou
bem a Magistrada ao fixar a pena-base acima do mnimo legal.
Da mesma forma em que ao efetuar a diminuio da pena pelo reconhecimento das duas
atenuantes (confisso e idade superior a setenta anos na data da sentena), subtraiu em apenas
dois meses.

DO DIREITO
Pelo conjunto de provas produzido durante a instruo criminal, sob o manto do princpio
constitucional do contraditrio e do devido processo legal, outra concluso no h seno a de que
o Conselho de Sentena proferiu veredicto manifestamente contrrio s provas dos autos, ao
rechaar a tese defensiva da legtima defesa prpria, do homicdio privilegiado, e,
principalmente quando reconheceu a qualificadora do uso de surpresa, quando dos autos
sobejamente restou provadas todas hipteses levantadas pela defesa.
A soberania dos veredictos proferidos pelo Conselho de Sentena no d sinal aberto que
permita aos Jurados tomarem decises estrabilrias, dissociadas dos princpios reguladores da
norma jurdica, a ponto de julgar de modo pouco responsvel, ignorando totalmente a prova
coligida nos autos e valer-se de uma verso pouco provvel, sobretudo do ponto de vista lgico, e
desacompanhada de qualquer evidncia, sob pena de se transformar sua deciso em arremedo
de justia, o que impe ao Juzo ad quem a determinao de que o Apelante seja submetido a
novo julgamento, ou adequao da reprimenda, no caso de cassao da qualificadora.
Deste modo, a ntima convico deve prevalecer quando respaldada e arrimada em provas
cuja validade seja prescrita na norma processual penal (contraditrio), principalmente quando a
repercusso da condenao temerria recai de modo drstico no status libertatis de qualquer
cidado. Se o Juiz monocrtico no pode ser liberal em matria de provas para condenar,
inconcebvel que se outorgue ao Juiz leigo o poder discricionrio ilimitado, irrestrito para editar
veredicto no campo nebuloso e movedio da incerteza e da dvida com relao ao acatamento
da qualificadora sugerida pela Acusao Oficial, a qual est visceralmente alheia ao contedo
probatrio dos autos.

A soberania do Jri no se traduz no arbtrio irresponsvel dos jurados. certo que

no fundamentam sua deciso. Mas, esta deve se circunscrever prova dos autos. Se
avulta a prova em sentido contrrio, fora concluir que a deciso contrariou a
evidncia e outra alternativa no h que outro julgamento se realize (TJSP - Ap. rel. Des.Cunha Bueno - RT 609/322).
No pode ser mantida a deciso do Conselho de Jurados que contraria a prova dos
autos, ante o que se extrai do conjunto probatrio. Anula-se o julgamento para que o
ru a outro seja submetido, em consonncia com os ditames legais (TJMT - Ap. - rel.
Des. Onsimo Nunes Rocha - RT 606/395).

Conforme foi exposto nos depoimentos transcritos, nas presentes razes, a prova que
resplandeceu foi de que o Apelante agiu em legtima defesa prpria, quando ao reclamar de
eventual esbulho de sua propriedade foi recebido com agresses verbais e fsicas por parte da
vtima , que se lanou contra sua pessoa, no havendo outro meio para repelir a injusta e atual
agresso seno o uso da arma que portava, pelo que se traduz ter o Conselho de Sentena
decidido manifestamente contra as provas dos autos, tornando imperioso que este Colendo
Tribunal decrete a anulao do julgamento para que seja submetido a outro.
Se a parte acusadora no produziu provas suficientes, de que o Apelante tenha agido de
inopino e de forma surpreendente, e, que a vtima no possusse, naquele instante, motivos
atuais ou remotos, para esperar ao do ru, injustificvel a manuteno da condenao sem
nenhum suporte ftico dentro do processo, o que ficou provado de forma indiscutvel foi que
entre vtima e ru, havia desentendimento pretritos, em funo do mesmo motivo, no momento
do fato ambos discutiam calorosamente, sendo, assim, previsvel uma agresso de qualquer dos
contendores.
Conforme recente julgado proferido no HC n 18 084-1/213, o Desor. Byron Seabra
Guimares, deste Tribunal goiano, em iluminado voto reverberou a seguinte lio:

No direito penal da culpa, no h espao jurdico para a presuno de

culpabilidade. O nus processual de prova pertence acusao e no ao sujeito
defesa, que de forma alguma precisa demonstrar a veracidade de suas desculpas, vez
que o que impera a tutela do silncio. Vale dizer, o acusado no est obrigado a
provar que inocente. (GRIFEI)

Arremata o Ilustre Desembargador:

Ningum duvida que o NULLUM CRIMEN SlNE ACTIO seja princpio reitor do
direito penal do fato. E o agente ativo da conduta ftica s pode ser punido pelo fato
existente na realidade. Jamais pela presuno. E diga-se: regra incompatvel com o
princpio da no culpabilidade. (Vide ensinamento de Bobio).(GRIFEI)
no mesmo sentido o entendimento esposado pelos tribunais superiores:

Processo Penal. Prova. Inexistncia de certeza absoluta para um juzo condenatrio.

Exegese do artigo 386,VI, do CPP. l. correta a sentena absolutria que se baseou no
fato de que a nica testemunha que prestou depoimento mediante o contraditrio
legal no logrou delinear em que contexto positivo se desenrolou a ao, e que a
prova trazida pela parte autora consistia em meras declaraes do agente da
autoridade no inqurito policial, despedido ainda as formalidades ilegais, para julgar
improcedente o pedido articulado na pea exordial do Ministrio Pblico. 2. A prova
no processo penal democrtico exige a prova ser madura, robusta, isenta de
incertezas, e no to-somente indicativa diante do artigo 386, VI, do CPP. Recurso
improvido para manter a sentena absolutria.(TACRIM-RJ - AP. CRIM. 44.163, 2
Cmara Julgadora, em 16/06/1992)

Prova. Dvidas. In dbio pro reo. Absolvio. Se diante do fato h duas verses,
uma fornecida pela declarada vtima e outra pelo acusado, no se trata de questionar
o velho adgio testius unus, testius nullus, mas de constatar dentro do conjunto
probatrio na variante de possibilidades a verso cabal, firme e inconteste da
dinmica do acontecer, caso contrrio, diante da intranquilidade da dvida, o nico
caminho que resta ao julgador sereno e imparcial a aplicao do consagrado
princpio in dbio pro reo nsito no artigo 386,VI,do CPP. Recurso do rgo do
Ministrio Pblico improvido. ( TACRIM-RJ, Ap. 46.108,28 cmara julgadora, em
24/09/1992.
No h como sufragar o veredicto proferido pelos Juizes Leigos, vez que a legtima defesa
se resplandeceu com todos seus requisitos na conduta do ru, que agiu diante de um a injusta
agresso, atual, usando de forma moderada do nico meio de que dispunha, no momento, para
fazer cessar aquele ataque, tanto , que a vtima veio a expirar sobre o corpo do Apelante,
conforme verso apresentada de forma unnime nos presentes autos.

No se pode exigir, para configurao da legtima defesa que o agredido proceda

como um covarde e trate de fugir ao invs de repelir a agresso atual e iminente,
contribuindo, muitas vezes, para a maior audcia e prepotncia do agressor. Embora
no seja dever jurdico. A legtima defesa dever moral ou poltico que a nenhum
pretexto deve deixar de ser estimulado pelo direito Positivo.(TACRIM/SP AC
REL. Juiz Albano Nogueira RT 562/355 e TJSP REC - REL. SILVA LEME RJTJSP
89/359).
No sistema do Cdigo Penal, basta a presena concreta de perigo para que surja, sem
qualquer outra indagao, a necessidade de defesa. A existncia desta ajuza-se pela
situao externa, meramente objetiva, e no pela ntima posio do agente,
independendo, pois de elementos subjetivos(3 CCRIM. DO TJSP, REC. CRIM. N
25.132-3, V. UN. EM 2.4.1984, REL. Des. SILVA LEME, RT 589/295).
Reconhece-se a legtima defesa quando a verso sustentada pelo ru, na ausncia de
quaisquer testemunhas presenciais do fato, que se harmoniza com as demais
circunstncias apuradas no processo (TACRIM-SP AC REL JUIZ CUNHA
CAMARGO RT 418/285).
Para acolhimento da justificativa da legtima defesa no imprescindvel a
ocorrncia da prova cabal e inconcussa, mas apenas prova razovel e verossmil,
principalmente nos casos em que o evento ocorreu sem a presena de
testemunhas(TJMG- AC-REL. DES. EROTIDESDINIZ 438/472).
Em caso de agresso mtua, ocorrendo dvida a respeito de quem a ela tenha dado
incio, a melhor soluo ser sempre a absolutria, porque, em tese qualquer dos
contendores poder estar em situao de legtima defesa, ento, para que no se
condene um provvel inocente, mais justo que se absolva dois possveis
culpados(TACRIM-SP AC REL. JUIZ ERCLIO SAMPAIO).
Diante das evidenciasse comprovaes que o caso apresenta, tem-se com estrabilria e
desafeioado das provas dos autos, devendo ser anulado o referido julgamento, por Este Egrgio
Sodalcio.

Maior absurdo, ainda, foi o acatamento da qualificadora da surpresa, pelo Conselho de

Sentena, quando a doutrina mais abalizada esposa o entendimento que a referida qualificadora
somente se faz presente quando o ato homicida totalmente inesperado, impedindo ou
dificultando a defesa, encontrando-se essa circunstncia na cognio do agente 1, sendo
indispensvel, ainda, que a vtima esteja descuidada, desprevenida, e no tenha razes prximas
ou remotas para espera-la2. Diz a Jurisprudncia:

No se admite a surpresa, como meio que impossibilita a defesa, quando o crime

precedido de discusso e havia inimizade antrior entre o ru e vtima (RJTERGS
185/159)
No basta, para configurar a surpresa, que a vtima no espere a agresso. preciso,
tambm, que o agente aja com insdia, isto , procure, com a ao repentina,
impossibilitar ou dificultar a defesa do ofendido (TJSP - Rec. - rel. Des. Mendes
Pereira - RT 512/375).
Incabvel a incluso da qualificadora da surpresa na pronncia, se no houve
insdia, aleivosia, traio ou ardil, ou outra forma de dissimulao ou recurso que
houvesse tornado impossvel ou dificultado a defesa do ofendido (TJSP - Rec. - rel.
Des. Mrcio Bonilha - RT 519/362).
Se o agente j havia revelado, anteriormente, sua atitude agressiva para com a
vtima, no se pode dizer que esta foi surpreendida com o seu ataque, o que a
impossibilitou de se defender (TJSP - Rec. rel. Des. Alves Braga - RT 461/345).
Deste modo, in casu era pblico e notrio a existncia de animosidade entre o Apelante e a
vtima, em virtude desta j haver invadido a propriedade daquele, cuja perlenga alcanou a
esfera judicial, e, no dia do fato novamente foi surpreendida esbulhando, ao avanar o muro de
divisa, que ao ser interpelada pelo ru, redargiu com ofensas e agresses, sendo injustificvel e
dissociada da prova dos autos, a deciso proferida pelos jurados ao responderem positivamente o
quesito relativo a qualificadora da surpresa.
Pelas razes retro perfiladas impe-se a cassao da deciso proferida pelo Conselho de
Sentena, determinando-se que o Apelante seja submetido a um novo julgamento por fora das
diretrizes do pargrafo 3 do artigo 593, do Cdigo de Processo Penal, ou proceda a adequao da
pena com a cassao da qualificadora retro alinhada.

DA SENTENA
A fixao da pena dentro das balizas estabelecidas pelas margens penais constitui,
conforme o art. 59, da Parte Geral do Cdigo Penal, de 1984, uma tarefa que o juiz deve
desempenhar de modo discricionrio, mas no arbitrrio. O sentenciante possui, no processo
individualizador da pena, uma larga margem de discricionariedade, mas no se trata de
discricionariedade livre e, sim, como anota Jescheck3, de discricionariedade juridicamente
vinculada, posto que est preso s finalidades da pena e aos fatores determinantes do quantum
punitivo.
Consoante o entendimento esposado pela doutrina e jurisprudncia, o objetivo da pena no
eternizar ou infernizar a situao do apenado; para reintegra-lo ou reinseri-lo no convvio

social torna-se fundamental dinamizar o tratamento prisional, utilizando-se de critrios

repressivos, mais salutares que a priso, para a ajustar a pena ao seu objetivo de profilaxia moral
e social.

Na fixao da pena o juiz deve pautar-se pelos critrios legais e recomendados pela
doutrina, para ajust-la ao seu fim social e adequ-la ao seu destinatrio e ao caso
concreto (TJMT - AC - Rel. Shelma Lombardi de Kato - RT 612/353).
O Juiz no pode, sem nenhum dado concreto, carregar na dosimetria da pena,
arbitrariamente e segundo sua opinio pessoal a respeito de um determinado tipo
penal, mormente depois de ter considerado a primariedade do agente (TACRIM SP AC - Rel. Vanderlei Borges - RJD 23/214).

No caso em apreo, a prova dos autos mostra que o Apelante pessoa de excelente conduta
social, sem qualquer antecedente judicial,detentor de primariedade o que imporia por via de
regra a fixao da pena base no mnimo legal.
A sentena recorrida, no aspecto de fixao da pena, datssima vnia, adotou critrio
dissociado da norma estabelecida na lei penal, para exacerbar injustificadamente a sano in
concreto, devendo, pois ser corrigida por esta Egrgia Cmara, fixando-a no mnimo legal, pois
anlise realizada pelo juiz presidente, da culpabilidade, circunstncias, motivos do crime e
comportamento da vtima no resplandecem a realidade do processo, uma vez que:
A sentena recorrida equivoca-se ao reportar que os motivos foram injustificveis, pois ao
que tudo indica, o mvel do crime foi um a suposta divisa de terreno que j fora resolvida uma
vez pelo Juizado Especial desta comarca, e naturalmente, poderia s-lo mais uma vez . Ocorre,
que os disparos foram efetuados em virtude da agresso sofrida pelo Apelante e no em razo da
invaso de seu terreno. Com relao a invaso o Apelante agiu conforme dispe o Cdigo Civil
Brasileiro:

Art. 1.210 - O possuidor tem direito a ser mantido na posse em caso de turbao,
restitudo no de esbulho, e segurado de violncia iminente, se tiver justo receio de
ser molestado.
Pargrafo primeiro - O possuidor turbado, ou esbulhado, poder manter-se ou
restituir-se por sua prpria fora, contanto que o faa logo; os atos de defesa, ou de
desforo, no podem ir alm do indispensvel manuteno, ou restituio da posse.
(Grifei).

tambm reprochvel a assertiva contida na sentena, ora hostilizada, que diz

Comportamento da Vtima: no concorreu para o desfecho do evento delituoso, se considerado
pelas provas dos autos o novo muro que estava sendo erguido seguia a mesma linha do antigo de
placa. Esta afirmativa flagrantemente improcedente. Basta fazer uma comparao dos
alinhamentos dos referido muro nas fotografias apensadas as fls. ... (muro antigo) e fls. ... (muro
novo), que pode ser percebido a olho nu que o muro original no acompanhava o alinhamento
da parede do barraco. Logo, a sentena no traduz a realidade da prova processual.

Pelo conjunto probatrio contido no processo, no h como justificar uma pena fixada
acima do mnimo legal, conforme o entendimento adotado por nossos Tribunais Superiores:

PENA - Ru primrio - Pena-base estipulada em limite superior ao mnimo legal Necessidade de fundamentao.
Nenhum condenado tem direito pblico subjetivo estipulao da pena-base em seu
grau mnimo. lcito ao magistrado sentenciante, desde que o faa em ato decisrio
adequadamente motivado, proceder a uma especial exacerbao da pena-base.
Impe-se, para esse efeito, que a deciso judicial encontre suporte em elementos
fticos concretizadores das circunstncias judiciais abstratamente referidas pelo
artigo 59 do CP, sob pena de o ato de condenao transformar-se numa inaceitvel e
arbitrria manifestao de vontade do magistrado aplicador da lei. (STF - HC n
71.697-GO - Rel. Min. Celso de Mello - J. 27.09.94 - DJU 16.08.96).

Por outro lado, a deciso apelada foi bastante econmica ao diminuir apenas dois meses no
momento em aplica a minorao referente as duas atenuantes reconhecidas pelos Jurados
(confisso espontnea e idade superior a setenta ao tempo da sentena) devendo ser corrigida por
Esta Colenda Corte.
Senhores Desembargadores, in summa, o presente apelo objetiva o reconhecimento de que
o Conselho de Sentena do Tribunal do Jri de Anpolis, ao proferir seu veredicto o fez
manifestamente contrario as provas dos autos ao rejeitar as teses defensivas e aceitar o
reconhecimento da qualificadora da surpresa, bem como tambm, a sentena da lavra da Juza
Presidente foi injusta ao fixar a pena acima do mnimo legal.

EX POSITIS,
espera o Apelante, sejam as presentes razes recebidas, vez que prprias e tempestiva, dando-se
provimento ao presente recurso, em todos seus termos, como forma de prestigiar e aplicar a mais
reta e ldima JUSTIA.

Local, data

____________________

OAB

Razes de Apelao Roubo Participao de Menor Importncia

RAZES DE APELAO

Protocolo : .....................
Apelante: ..........................

Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara,
Insigne Relator,

O presente recurso tem como escopo a indignao, do recorrente, com a sentena

condenatria, da lavra da Juza da Primeira Vara Criminal de .............., que o condenou a uma
pena definitiva de ... (...) anos e ... (...) meses de recluso a ser cumprida inicialmente no regime
fechado, por ter supostamente infringido a norma incriminadora do art. 157, 2, I, II e V do
Cdigo Penal Brasileiro.

SMULA DOS FATOS

A sentena recorrida de fls. ......., condenou o Recorrente pela suposta prtica do ilcito
penal prescrito no art. 157, 2, inc. I, II e V de nosso Estatuto Substantivo Penal, imputando-lhe
a conduta descrita na denncia, assim relatada:

No dia ...................., por volta das ......... , no cruzamento da ........................ , nesta

cidade , os denunciados .................... e ......................... , em concurso e com unidade
de desgnios , com o adolescente ....................... ,subtraram , mediante violncia ,
perpetrada com o emprego de arma de fogo e , ainda , restringindo a liberdade de
locomoo da vitima ................................., o veiculo .................. , ............,
placa ............ ( fls....), de propriedade de ..............................., bem como os bens
mveis descritos s ...... dos autos, pertencentes citada vtima.
Segundo apurado, no dia dos fatos, a vtima trafegava pela cidade no automvel
supramencionado quando , no cruzamento da ....................., enquanto aguardava o
semforo abrir, foi abordado pelos denunciados.
Apurou-se que o denunciado ......... encostou um revolver na cabea da vitima e
anunciou um assalto, tomando a direo do carro.Os denunciados pegaram ento a
carteira e o celular da vitima e logo depois a empurraram para o centro do veculo, os
denunciados ............ e .........., portando tambm outro revolver, entraram no veiculo

pela porta de trs, ,tendo o adolescente ............ sentado no banco da frente junto com
o denunciado ...........
Restou apurado que, dentro do carro. O adolescente encapuzou a vitima e os
denunciados foram em direo do ......................., ficando, por aproximadamente
uma hora, dando voltas pela cidade, ocasio em que agrediram aquela com murros
no nariz, no rosto, pancadas no trax e varias coronhadas tambm no rosto.
Consta que em determinado momento, os denunciados pararam o veiculo e
colocaram a vitima no porta-malas do automvel, seguindo, posteriormente, rumo
cidade de ...............
Segundo que consta, os denunciados ao pararem no ............, perceberam a presena
de policiais militares.
Informam os autos que os policiais militares, assim que avistaram o veiculo da
vitima, j avisados do roubo, iniciaram um perseguio, consta que os denunciados e
a policia passaram a trocar tiros, sendo que, em determinado, momento, aqueles
pararam o veiculo, j nas proximidades do trevo de ......................., e empreenderam
fuga pelo matagal

Durante a fase instrutria, no se apurou de forma clara e inconteste a suposta participao

do Acusado/defendente na prtica do ilcito penal denunciado, ficando a autoria, com relao a
sua pessoa, nebulosa e controvertida tendo a sentena recorrida emitido juzo temerrio ao
condena-lo a uma exacerbada pena constritiva da liberdade.
A prova produzida no processo no contraria a verso apresentada pelo acusado devendo
assim ser cassada a sentena proferida pela ilustre magistrada que presidiu o feito de cognio,
de forma que embora tenha ficado claro e evidente sua no participao ativa nos fatos narrados
na exordial, culminou o procedimento, injustificadamente, com dito condenatrio.
No caso vertente, o conjunto de provas jurisdicionalizadas demonstra que a parte/acusao,
no se desincumbiu do nus probandi, que a impunha a incumbncia processualde trazer para
os autos provas da realidade dos fatos deduzidos na pretenso punitiva o que impe a pronta e
eficaz cassao da sentena vergastada.
Ademais, a verso apresentada pela vtima no aponta com exatido qual foi o grau de
participao do Apelante, razo pela qual nada impede de dar credibilidade aos fatos da forma
narrada em seu interrogatrio de fls. ..........
Por outro lado, Senhor Relator, a sentena recorrida restou carente de fundamentao ao
fixar a pena-base acima do mnimo legal, do mesmo modo que de forma injusta, no segundo
momento da dosimetria da reprimenda, elevou no limite mximo a majorao prevista no 2
do art. 157 do CPB, quando pela anlise das questes judiciais, verifica-se que a pena-base
deveria ser ancorada no mnimo legal assim como a majorante referente as qualificadoras deveria
ser dosadas no patamar de um tero (....) e no na metade como fez a Juza sentenciante.

DO DIREITO
Senhores Desembargadores, consoante o entendimento doutrinrio-jurisprudencial
dominante, a pretenso deduzida na exordial acusatria para que tenha repercusso jurdica
deve ser amplamente provada durante a instruo criminal desenvolvida sob o manto da
garantia constitucional do contraditrio, assumindo a acusao oficial o nus probandi da

autoria, da materialidade e de todas as circunstncias do fato. corrente o entendimento, de que

o crime, como entidade jurdico-penal, s se aperfeioa ou se consuma quando o agente realiza
todos elementos que compem a descrio do tipo legal.
No caso vertente, o conjunto de provas d conta de que a parte ex adversa, no se
desincumbiu do nus probandi, de trazer para os autos provas da realidade dos fatos deduzidos
na pretenso punitiva o que torna injustificvel a condenao imposta pelo Juzo de piso,
impondo, assim, a reforma in totum da sentena hostilizada, consoante entendimento esposado
pela jurisprudncia hodierna, conforme os seguinte arestos:

No se presumindo a culpa, deve ser cumpridamente provada, dentro dos elementos

de sua configurao, desprezadas as dedues e as ilaes ou a concluses que no
se assentem em prova concreta, acima de qualquer dvida (Revista Forense
175/375).
nus da prova. As alegaes relativas ao fatos objeto da pretenso punitiva tm de
ser provadas pelo acusador , incumbindo ao acusado, demonstrar apenas os fatos
impeditivos e extintivos (JTACrim 72/243).
Culpa. Presuno. A culpa no se presume em nosso ordenamento jurdico penal,
devendo ser demonstrada de maneira positiva e cabal para justificar uma
condenao (JTACrim 73/364).
Ao Ministrio Pblico cabe o nus da prova acusatria, ou seja, da materialidade do
fato e sua autoria . Ao acusado to-s incumbe a prova de eventuais fatos
impeditivos ou extintivos da imputao (EI 174449 TACrimSP Rel. Weiss de
Andrade).
a favor de o ru presumida a inocncia, at que se demonstre o contrrio. Assim,
basta acusao no promover prova capaz de infundir a certeza moral no esprito
do julgador para que obtenha decreto absolutrio (Ap.1987.889 TACrimSP Rel.
Weiss de Andrade).
Da Pena Exacerbada
A fixao da pena dentro das balizas estabelecidas pelas margens penais constitui,
conforme o art. 59 da Parte Geral do Cdigo Penal, de 1984, uma tarefa que o juiz deve
desempenhar de modo discricionrio, mas no arbitrrio. O juiz possui, no processo
individualizador da pena, uma larga margem de discricionariedade, mas no se trata de
discricionariedade livre e, sim, como anota Jescheck1 de discricionariedade juridicamente
vinculada, posto que est preso s finalidades da pena e aos fatores determinantes do quantum
punitivo.
Consoante o entendimento adotado pela doutrina e jurisprudncia dominante, o objetivo
da pena no eternizar ou infernizar a situao do apenado. Para reintegra-lo ou reinseri-lo no
convvio social torna-se fundamental dinamizar o tratamento prisional, utilizando-se de critrios
repressivos, mais salutares que a priso, para a ajustar a pena ao seu fim de profilaxia social.

Na fixao da pena o juiz deve pautar-se pelos critrios legais e recomendados pela
doutrina, para ajust-la ao seu fim social e adequ-la ao seu destinatrio e ao caso
concreto (TJMT - AC - Rel. Shelma Lombardi de Kato - RT 612/353).

Na fixao da reprimenda o Magistrado deve atender e buscar o equilbrio

necessrio entre o interesse social e a expiao, sempre visando ao sentido binrio da
pena, verdadeira pedra de toque do direito penal moderno: reinsero social e
expiatrio-aflitivo, afeioando-se ao princpio da humanidade da pena, finalidades
atribudas pelo estatuto repressivo ptrio (TRF (4 Reg.) - AC Rel. Gilson Dipp - RTJE
152/267).
Nunca demais lembrar que o fim ltimo da pena no o de eternizar e muito
menos infernizar a situao do apenado; para reintegr-lo, ou reinseri-lo ao meio
social torna-se fundamental dinamizar o tratamento prisional estimulando o homem
apenado e preparando-o necessariamente para o retorno. A esperana de momentos
mais fceis e menos rigorosos, de liberdade ainda distante, inerente ao complexo
tema da recuperao do condenado (TARS - RA 290108117 - JUTARS 76/27).
O Juiz no pode, sem nenhum dado concreto, carregar na dosimetria da pena,
arbitrariamente e segundo sua opinio pessoal a respeito de um determinado tipo
penal, mormente depois de ter considerado a primariedade do agente (TACRIM SP AC - Rel. Vanderlei Borges - RJD 23/214).

No caso sub judice, a sentena reconhece, no momento da aferio da pena-base,que as

questes judiciais de carter pessoal so todas favorveis ao Apelante, o que imporia sua fixao
estribada no mnimo legal, ou seja quatro anos, e no seis anos com editou a Juza a quo.. O
critrio justo a ser realizado aquele abraado pela maioria de nossos tribunais, ou seja, se a
pena base nestes casos deve ser fixada no mnimo legal, sob pena de ser ajustada no juzo ad
quem.
Do mesmo modo, tem-se como injustificvel o lanamento do aumento de pena previsto no
2, do art. 157 do Cdigo Penal, no seu limite mximo, principalmente, quando se verifica que
o fato foi realizado em funo da imaturidade dos rus e o compromentimento com o uso de
drogas,
Assim sendo, se a aplicao da sano penal traz, no texto legal, a exigncia de se
perscrutar todos parmetros contidos no artigo 59 do CPB, objetivos e subjetivos, luz dos
elementos fticos extrados do processo, com o condo de individualizar racionalmente a
reprimenda de cada ru, chegando-se pena-base, no presente feito, tem-se que a concluso do
ilustre magistrado sentenciante, no guarda lgica, ou racionalidade vez que as circunstncias
judiciais, no so de tudo desfavor[veis ao Recorrente.
Mesmo sabendo-se que aquela avaliao do art. 59 do CPB. destina-se, no sistema trifsico,
alcanar a pena base, no se pode negar que deve ter repercusso no segundo e terceiro
momentos da equao que trata das causas especiais de aumento de pena, pelo que no se
justifica o aumento no patamar mximo previsto no 2 do art. 157 do CPB.
Pelo conjunto probatrio contido no processo e reconhecido na prpria sentena recorrida,
no h como justificar o aumento da reprimenda do Apelante, acima do mnimo legal, devendo
assim ser efetuado a corrigenda por Este Egrgio Sodalcio.

PENA - Ru primrio - Pena-base estipulada em limite superior ao mnimo legal Necessidade de fundamentao.

Nenhum condenado tem direito pblico subjetivo estipulao da pena-base em seu

grau mnimo. lcito ao magistrado sentenciante, desde que o faa em ato decisrio
adequadamente motivado, proceder a uma especial exacerbao da pena-base.
Impe-se, para esse efeito, que a deciso judicial encontre suporte em elementos
fticos concretizadores das circunstncias judiciais abstratamente referidas pelo
artigo 59 do CP, sob pena de o ato de condenao transformar-se numa inaceitvel e
arbitrria manifestao de vontade do magistrado aplicador da lei. (STF - HC n
71.697-GO - Rel. Min. Celso de Mello - J. 27.09.94 - DJU 16.08.96).
No tem sentido a aplicao da pena, alm do mnimo legal, a indivduo primrio e
de bons antecedentes, que vai cumpri-la depois de tantos anos aps o fato criminoso.
Na aplicao da pena o juiz h que buscar o equilbrio necessrio entre o mximo
interesse social e o mnimo de expiao do ru (TJMG - AC - Rel. Jos Arthur - RT
519/425).
Quando as circunstncias judiciais do art. 59 do CP forem favorveis ao ru, a pena
no deve se afastar do mnimo legal. Na fixao da pena, o Juiz deve pautar-se pelos
critrios legais para ajust-la ao seu fim social e adequ-la ao ru (TJMT AC - Rel.
Carlos Avallone - RTJE I IS/229).
Assim, Senhores Julgadores, no h como chancelar a condenao imposta pela sentena
recorrida, principalmente quando a clareza dos elementos produzidos nos autos indica que no
existem provas suficientes dos fatos narrados na denncia, alm do que o Recorrente, teve
participao de menor importncia, circunstncia esta no analisada no decreto do Juzo a quo, e
finalmente, teve o aumento de sua pena, injustificavelmente, afastada do mnimo previsto no
2 do art. 157 do Cdigo Penal, devendo a sentena recorrida ser cassada na forma pleiteada nas
presentes razes.
Vale Frisar que o Acusado, pessoa de excelente relacionamento com sua famlia e sua
conduta social est integrada dentre da normalidade, tecnicamente primrio, devendo em caso
de prevalecer a condenao ter sua pena fixada no mnimo legal.
Pelo exposto, Espera sejam as presentes razes conhecidas, vez que prprias e tempestivas,
e por tudo o mais que dos autos consta, julgado procedente o apelo para cassar a sentena
recorrida, in totum, decretando-se a absolvio do Apelante, ou, ajustando a reprimenda penal
imposta, ao mnimo legal, pois desta forma Este Egrgio Sodalcio, estar como de costume,
editando decisrio compatvel com os mais elevados ditames do direito e da JUSTIA.

Nestes termos
Pede deferimento.

Local, data.

___________________
OAB

Razes de Apelao Roubo Participao de Menor Importncia

Dosimetria da Pena

RAZES DE RECURSO

Protocolo : ................
Apelante: ...................

Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara,

Versa o presente recurso, do inconformismo, do Apelante, do recorrente, com a sentena

condenatria, da lavra da Juza da Primeira Vara Criminal de ........., que o condenou a uma pena
definitiva de ... (...) anos e .... (...) meses de recluso a ser cumprida inicialmente no regime
fechado, sob a supositcia afirmao de ter infringido a norma incriminadora prevista no art.
157, 2, I, II e V do Cdigo Penal Brasileiro.

SNTESE DOS FATOS

A sentena condenatria vergastada, de fls. ....., impingiu ao Recorrente a prtica do ilcito

penal descrito no art. 157, 2, inc. I, II e V do Cdigo Penal Brasileiro, imputando-lhe a
conduta descrita na denncia, assim relatada:

No dia ..............., por volta das ..... , no ........................, nesta cidade , os denunciados
.................................. , em concurso e com unidade de desgnios , com o
adolescente ....... ,subtraram , mediante violncia , perpetrada com o emprego de
arma de fogo e , ainda, restringindo a liberdade de locomoo da vitima ............., o
veiculo ...................... ( fls....), de propriedade de .............., bem como os bens mveis
descritos s ... dos autos, pertencentes citada vtima.
Segundo apurado, no dia dos fatos, a vtima trafegava pela cidade no automvel
supramencionado quando , no cruzamento da..........................., enquanto aguardava
o semforo abrir, foi abordado pelos denunciados.
Apurou-se que o denunciado ........ encostou um revolver na cabea da vitima e
anunciou um assalto, tomando a direo do carro.Os denunciados pegaram ento a
carteira e o celular da vitima e logo depois a empurraram para o centro do veculo,os
denunciados ......................, portando tambm outro revolver, entraram no veiculo
pela porta de trs, ,tendo o adolescente .............. sentado no banco da frente junto
com o denunciado ...........

Restou apurado que, dentro do carro. O adolescente encapuzou a vitima e os

denunciados foram em direo ............., ficando, por aproximadamente uma hora,
dando voltas pela cidade, ocasio em que agrediram aquela com murros no nariz, no
rosto, pancadas no trax e varias coronhadas tambm no rosto.
Consta que em determinado momento, os denunciados pararam o veiculo e
colocaram a vitima no porta-malas do automvel, seguindo, posteriormente, rumo
cidade de ...........
Segundo que consta, os denunciados ao pararem no ..........., perceberam a presena
de policiais militares.
Informam os autos que os policiais militares, assim que avistaram o veiculo da
vitima, j avisados do roubo, iniciaram um perseguio, consta que os denunciados e
a policia passaram a trocar tiros, sendo que, em determinado, momento, aqueles
pararam o veiculo, j nas proximidades do trevo de ..............., e empreenderam fuga
pelo matagal

Durante a instruo criminal, no foi apurado, de forma clara e inconteste, a eventual

participao do Apelante na prtica do ilcito penal denunciado, ficando a autoria, com relao a
sua pessoa, nebulosa e controvertida tendo a sentena recorrida emitido juzo temerrio ao
condena-lo a uma exacerbada pena constritiva da liberdade.
H que ressaltar fato relevante, no considerado pela deciso do juzo a quo, de que as
testemunhas arroladas na denuncia apontam a pessoa do co-ru _____ e o menor de idade ____,
como os autores diretos do fato, e que apenas ouviram dizer que ____ tambm estava presente
no local onde o crime foi praticado, o que vale dizer que a sentena condenatria foi erigida no
terreno movedio da incerteza, o que impe a edio de reparo por Esta Egrgia Corte.
A sentena recorrida olvidou, que se realmente os fatos tivessem acontecido conforme
relatado pela vtima, forosa a concluso de,,.......................................... teve uma participao
de menor importncia, sendo, assim merecedor da minorante contida no 1 do art. 29 d9
Cdigo Penal, o que no foi reconhecido na deciso de piso.
Assim, era imperioso que na sentena, ora hostilizada, fosse detrado da reprimenda
imposta o quantum referente ao reconhecimento da participao de menor importncia com
relao a pessoa do Apelante.
Por outro lado, o Apelante ................, conforme depoimentos prestados pelas testemunhas
arroladas na defesa prvia exerce ocupao lcita, estudante regularmente matriculado em
estabelecimento de ensino, vive em ambiente familiar exemplarmente constitudo na companhia
de seus genitores, que no decorrer do presente se fizeram atuantes na luta pela prova de sua
inocncia porque ciosos que o mesmo no possui personalidade voltada para a senda criminosa,
sendo primrio, gozando de respeito e admirao no meio social onde vive.
A prova produzida no processo no contraria a verso apresentada pelo acusado devendo
assim ser cassada a sentena proferida pela ilustre magistrada que presidiu o feito de cognio,
de forma que embora tenha ficado claro e evidente sua no participao ativa nos fatos narrados
na exordial, culminou o procedimento, injustificadamente, com dito condenatrio.
No caso vertente, o conjunto de provas jurisdicionalizadas demonstra que a parte/acusao,
no se desincumbiu do nus probandi, que a impunha a incumbncia processualde trazer para
os autos provas da realidade dos fatos deduzidos na pretenso punitiva o que impe a pronta e

eficaz cassao da sentena vergastada.

Por outro lado, Senhor Relator, a sentena recorrida restou carente de fundamentao ao
fixar a pena-base acima do mnimo legal, do mesmo modo que de forma injusta, no segundo
momento da dosimetria da reprimenda, elevou no limite mximo a majorao prevista no 2
do art. 157 do CPB, quando pela anlise das questes judiciais, verifica-se que a pena-base
deveria ser ancorada no mnimo legal assim como a majorante referente as qualificadoras deveria
ser dosadas no patamar de ....... (...) e no na metade como fez a Juza sentenciante.

DO DIREITO
Senhores Desembargadores, consoante o entendimento doutrinrio-jurisprudencial
dominante, a pretenso deduzida na exordial acusatria para que tenha repercusso jurdica
deve ser amplamente provada durante a instruo criminal desenvolvida sob o manto da
garantia constitucional do contraditrio, assumindo a acusao oficial o nus probandi da
autoria, da materialidade e de todas as circunstncias do fato. corrente o entendimento, de que
o crime, como entidade jurdico-penal, s se aperfeioa ou se consuma quando o agente realiza
todos elementos que compem a descrio do tipo legal.
No caso vertente, o conjunto de provas d conta de que a parte ex adversa, no se
desincumbiu do nus probandi, de trazer para os autos provas da realidade dos fatos deduzidos
na pretenso punitiva o que torna injustificvel a condenao imposta pelo Juzo de piso,
impondo, assim, a reforma in totum da sentena hostilizada, consoante entendimento esposado
pela jurisprudncia hodierna, conforme os seguinte arestos:

No se presumindo a culpa, deve ser cumpridamente provada, dentro dos elementos

de sua configurao, desprezadas as dedues e as ilaes ou a concluses que no
se assentem em prova concreta, acima de qualquer dvida (Revista Forense
175/375).
nus da prova. As alegaes relativas ao fatos objeto da pretenso punitiva tm de
ser provadas pelo acusador , incumbindo ao acusado, demonstrar apenas os fatos
impeditivos e extintivos (JTACrim 72/243).
Culpa. Presuno. A culpa no se presume em nosso ordenamento jurdico penal,
devendo ser demonstrada de maneira positiva e cabal para justificar uma
condenao (JTACrim 73/364).
Ao Ministrio Pblico cabe o nus da prova acusatria, ou seja, da materialidade do
fato e sua autoria . Ao acusado to-s incumbe a prova de eventuais fatos
impeditivos ou extintivos da imputao (EI 174449 TACrimSP Rel. Weiss de
Andrade).
a favor de o ru presumida a inocncia, at que se demonstre o contrrio. Assim,
basta acusao no promover prova capaz de infundir a certeza moral no esprito
do julgador para que obtenha decreto absolutrio (Ap.1987.889 TACrimSP Rel.
Weiss de Andrade).
Da Pena Exacerbada

A fixao da pena dentro das balizas estabelecidas pelas margens penais constitui,
conforme o art. 59 da Parte Geral do Cdigo Penal, de 1984, uma tarefa que o juiz deve
desempenhar de modo discricionrio, mas no arbitrrio. O juiz possui, no processo
individualizador da pena, uma larga margem de discricionariedade, mas no se trata de
discricionariedade livre e, sim, como anota Jescheck1 de discricionariedade juridicamente
vinculada, posto que est preso s finalidades da pena e aos fatores determinantes do quantum
punitivo.
Consoante o entendimento adotado pela doutrina e jurisprudncia dominante, o objetivo
da pena no eternizar ou infernizar a situao do apenado. Para reintegra-lo ou reinseri-lo no
convvio social torna-se fundamental dinamizar o tratamento prisional, utilizando-se de critrios
repressivos, mais salutares que a priso, para a ajustar a pena ao seu fim de profilaxia social.

Na fixao da pena o juiz deve pautar-se pelos critrios legais e recomendados pela
doutrina, para ajust-la ao seu fim social e adequ-la ao seu destinatrio e ao caso
concreto (TJMT - AC - Rel. Shelma Lombardi de Kato - RT 612/353).
Na fixao da reprimenda o Magistrado deve atender e buscar o equilbrio
necessrio entre o interesse social e a expiao, sempre visando ao sentido binrio da
pena, verdadeira pedra de toque do direito penal moderno: reinsero social e
expiatrio-aflitivo, afeioando-se ao princpio da humanidade da pena, finalidades
atribudas pelo estatuto repressivo ptrio (TRF (4 Reg.) - AC Rel. Gilson Dipp - RTJE
152/267).
Nunca demais lembrar que o fim ltimo da pena no o de eternizar e muito
menos infernizar a situao do apenado; para reintegr-lo, ou reinseri-lo ao meio
social torna-se fundamental dinamizar o tratamento prisional estimulando o homem
apenado e preparando-o necessariamente para o retorno. A esperana de momentos
mais fceis e menos rigorosos, de liberdade ainda distante, inerente ao complexo
tema da recuperao do condenado (TARS - RA 290108117 - JUTARS 76/27).
O Juiz no pode, sem nenhum dado concreto, carregar na dosimetria da pena,
arbitrariamente e segundo sua opinio pessoal a respeito de um determinado tipo
penal, mormente depois de ter considerado a primariedade do agente (TACRIM SP AC - Rel. Vanderlei Borges - RJD 23/214).
No caso sub judice, a sentena reconhece, no momento da aferio da pena-base,que as
questes judiciais de carter pessoal so todas favorveis ao Apelante, o que imporia sua fixao
estribada no mnimo legal, ou seja quatro anos, e no seis anos com editou a Juza a quo.. O
critrio justo a ser realizado aquele abraado pela maioria de nossos tribunais, ou seja, se a
pena base nestes casos deve ser fixada no mnimo legal, sob pena de ser ajustada no juzo ad
quem.
Do mesmo modo, tem-se como injustificvel o lanamento do aumento de pena previsto no
2, do art. 157 do Cdigo Penal, no seu limite mximo, principalmente, quando se verifica que
o fato foi realizado em funo da imaturidade dos rus e o compromentimento com o uso de
drogas,
Assim sendo, se a aplicao da sano penal traz, no texto legal, a exigncia de se
perscrutar todos parmetros contidos no artigo 59 do CPB, objetivos e subjetivos, luz dos

elementos fticos extrados do processo, com o condo de individualizar racionalmente a

reprimenda de cada ru, chegando-se pena-base, no presente feito, tem-se que a concluso do
ilustre magistrado sentenciante, no guarda lgica, ou racionalidade vez que as circunstncias
judiciais, no so de tudo desfavor[veis ao Recorrente.
Mesmo sabendo-se que aquela avaliao do art. 59 do CPB. destina-se, no sistema trifsico,
alcanar a pena base, no se pode negar que deve ter repercusso no segundo e terceiro
momentos da equao que trata das causas especiais de aumento de pena, pelo que no se
justifica o aumento no patamar mximo previsto no 2 do art. 157 do CPB.
Pelo conjunto probatrio contido no processo e reconhecido na prpria sentena recorrida,
no h como justificar o aumento da reprimenda do Apelante, acima do mnimo legal, devendo
assim ser efetuado a corrigenda por Este Egrgio Sodalcio.

PENA - Ru primrio - Pena-base estipulada em limite superior ao mnimo legal Necessidade de fundamentao.
Nenhum condenado tem direito pblico subjetivo estipulao da pena-base em seu
grau mnimo. lcito ao magistrado sentenciante, desde que o faa em ato decisrio
adequadamente motivado, proceder a uma especial exacerbao da pena-base.
Impe-se, para esse efeito, que a deciso judicial encontre suporte em elementos
fticos concretizadores das circunstncias judiciais abstratamente referidas pelo
artigo 59 do CP, sob pena de o ato de condenao transformar-se numa inaceitvel e
arbitrria manifestao de vontade do magistrado aplicador da lei. (STF - HC n
71.697-GO - Rel. Min. Celso de Mello - J. 27.09.94 - DJU 16.08.96).
No tem sentido a aplicao da pena, alm do mnimo legal, a indivduo primrio e
de bons antecedentes, que vai cumpri-la depois de tantos anos aps o fato criminoso.
Na aplicao da pena o juiz h que buscar o equilbrio necessrio entre o mximo
interesse social e o mnimo de expiao do ru (TJMG - AC - Rel. Jos Arthur - RT
519/425).
Quando as circunstncias judiciais do art. 59 do CP forem favorveis ao ru, a pena
no deve se afastar do mnimo legal. Na fixao da pena, o Juiz deve pautar-se pelos
critrios legais para ajust-la ao seu fim social e adequ-la ao ru (TJMT AC - Rel.
Carlos Avallone - RTJE I IS/229).
Assim, Senhores Julgadores, no h como chancelar a condenao imposta pela sentena
recorrida, principalmente quando a clareza dos elementos produzidos nos autos indica que no
existem provas suficientes dos fatos narrados na denncia, alm do que o Recorrente, teve
participao de menor importncia, circunstncia esta no analisada no decreto do Juzo a quo, e
finalmente, teve o aumento de sua pena, injustificavelmente, afastada do mnimo previsto no
2 do art. 157 do Cdigo Penal, devendo a sentena recorrida ser cassada na forma pleiteada nas
presentes razes.
Vale Frisar que o Acusado, pessoa de excelente relacionamento com sua famlia e sua
conduta social est integrada dentre da normalidade, tecnicamente primrio, devendo em caso
de prevalecer a condenao ter sua pena fixada no mnimo legal.

EX POSITIS,
espera sejam as presentes razes conhecidas, vez que prprias e tempestivas, e por tudo o
mais que dos autos consta, julgado procedente o apelo para cassar a sentena recorrida, in
totum, decretando-se a absolvio do Apelante, ou, ajustando a reprimenda penal imposta, ao
mnimo legal, pois desta forma Este Egrgio Sodalcio, estar como de costume, editando
decisrio compatvel com os mais elevados ditames do direito e da JUSTIA.

Nestes termos
Pede deferimento.

Local, data

________________
OAB

Razes de Apelao Trfico de Drogas

RAZES DE APELAO

Protocolo ............................
Apelante: .....................

Um culpado punido
exemplo para os delinquentes
Um inocente condenado preocupao
para todos homens de bem.
(La Bruyere)

Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara,

Versa o presente recurso, do inconformismo, do Apelante, com a sentena condenatria, da

lavra da Juza da comarca de ............ , que o condenou a uma pena restritiva de liberdade
de .......... (...) anos de recluso a ser cumprida inicialmente no regime fechado como incurso na
norma incriminadora do artigo 33, figura transportar, da Lei 11.343/06, .

SMULA DOS FATOS

A sentena recorrida condenou o Apelante, pura e simplesmente baseado na suposio e
suspeita de sua participao no crime de trfico ilcito de entorpecente, afrontando
visceralmente o ordenamento jurdico em vigor, onde no h mais espao para a presuno de
culpabilidade. A prova coletada durante todo processado, no possui elementos suficientes para
fundamentar um juzo a acerca da autoria do fato denunciado, nem tampouco sobre a destinao
mercantil da droga apreendida, sendo assim, a deciso vergastada deve ser cassada in totum, por
este Egrgio Sodalcio.
A denncia que capeia os autos narra o suposto fato ilcito atribudo ao Apelante do
seguinte modo in verbis (Fls. ........):

Em ....................... , por volta das ......... horas, nas proximidades do posto da

Policia Rodoviria Federal localizado na BR ........, nesta cidade, os

denunciados ............ , ........................ e ......................................................,
transportavam cerca de ... quilos e .... gramas de maconha, substncia entorpecente
capaz de causar dependncia fsica e psquica, de circulao proibida em todo o
territrio nacional, nos termos da Portaria n 344/98 do DIMED. (fls. ....).
Segundo o que consta dos autos informativos, na data e horrio supramencionados,
o denunciado ...................... encontrava-se na direo do veculo automotor ...........,
de cor ..............., placas de identificao ..............., e trazia como passageiros os
demais denunciados.
Quando se aproximava do posto policial localizado na BR ........... , nesta cidade, o
veculo em questo foi flagrado pelo sistema eletrnico de fiscalizao de velocidade,
uma vez que desenvolvia uma velocidade de ..... quilmetros por hora
Na ocasio, diante da ordem de parada dada pelos policiais, o
denunciado ................. reduziu a velocidade, dando a entender que pararia o veculo,
mas logo em seguida, arrancou em alta velocidade, ultrapassando a barreira policial.
De imediato, os policiais rodovirios saram no encalo do veculo ocupado pelos
denunciados perseguindo-o por cerca de .... quilmetros.
O acompanhamento ttico perdurou at o acesso a uma estrada no pavimentada,
localizada no sentido do municpio de ................. , onde os denunciados pararam o
veiculo bruscamente..
Nesta oportunidade, o denunciado ........................... dispensou uma sacola plstica
e um aparelho celular em meio a vegetao.
A seguir quando os denunciados tentaram arrancar novamente, com o veculo
automotor, os policiais rodovirios pararam a viatura policial na linha de trajetria
dele, fazendo com que parasse.
Concomitantemente com a abordagem dos denunciados, o policiais rodovirios
lograram efetuar a preenso dos objetos supramencionados, vindo a constatar que, no
interior da sacola plstica, havia .... pores de maconha, embalados com fita
adesiva marrom, com peso total de ... quilos e ...... gramas de maconha.
Levados sede do Grupo de Represso de Narcticos, no municpios
de ................. , os denunciados foram autuados em flagrante delito.
Diante do exposto, o MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE ............. ,
oferece
denuncia
em
desfavor
de
...................
,
.............................
e ........................................., acima qualificados, dando-os como incursos nas penas
do art. 33,caput (figura transportar), da Lei 11.343/06.(fls. .......)

Durante a instruo criminal o co-ru, ........................., s fls. .........., assim se pronunciou:

que no dia dos fatos o .................... compareceu a casa do interrogando informando

que .............. acharia maconha por um preo mais barato e era s l que tinha; que

pegaram uma lotao e se dirigiram para ................ apenas o interrogando

e ................; que o interrogando no conhecia ............... e no sabe informar
se .................. j o conhecia; que em ................. encontraram um ambulante, prximo
a um posto de gasolina que fica do lado esquerdo no sentido .................; .................;
que esse ambulante informou que sabia quem tinha a maconha para a venda; que
marcaram com essa pessoa que trouxesse a maconha; que foi o prprio ambulante
quem trouxe a maconha alguns minutos depois; que compraram uma sacola de
maconha pelo valor de um mil reais; (...) que logo a frente, prximo a BR
encontraram .................... ; que mesmo no conhecendo ......... este parou o carro e
indagou do interrogando e ............... se eles iriam para .................. e se queriam
carona; no sabe informar com ............ sabia que interrogando e .................... eram de
...................;que em ............... conversaram apenas com o ambulante e lhe contaram
que eram de .............. ;que indagaram de ........... o quanto que ele cobraria para levalos at ................ , obtendo a informao de que cobraria oito reais; que .............
quando parou para oferecer carona para o interrogando ainda estava dentro da
cidade (Grifei)
Por seu turno o Acusado ................., confirma in totum a verso apresentada por ............,
no sentido de que o Acusado ............, ignorava a existncia da droga no interior do veculo que
dirigia, quando assim reporta as fls. .........:

que no conhecia .........., mas apenas .............; (...) que no dia dos fatos , o
interrogando saiu do trabalho por volta das ........ horas e passou na casa de ............,
seu conhecido de infncia; que usurio de maconha a exemplo de ...............; que
em .............. no estava havendo maconha para comprar; que chamou ................ para
irem at .................... comprar maconha; que chegando em ............., pararam em um
posto de gasolina de gasolina, a margem da rodovia, do lado esquerdo; que ali
encontraram um hippie; que essa pessoa indicou uma terceira pessoa para vender a
droga; que o interrogando e ............. compraram ........ mil reais de maconha; (...); que
essa droga seria destinada apenas ao uso do interrogando e .................; (...) que aps a
compra da droga resolveram retornar para .............. e como tinha ido para ............. de
lotao, resolveram pedir carona a uma pessoa que estava no posto, cujo veculo
tinha placa de .................; que essa pessoa ............ que lhe cobrou o valor de vinte
reais para transporta-los at ...............; (...); que em certa altura da rodovia havia uma
blitz da PRF; que ............ no viu a blitz e continuou a sua marcha; (...); que no
viram que estavam sendo seguidos por uma viatura da PRF; que viram apenas no
momento em que foram interceptados no meio da rodovia; nesse momento ficou
assustado pois no sabia o que estava acontecendo; (Grifei).
Nenhuma das testemunhas ouvidas em juzo declarou que a substncia apreendida era
destinada ao comrcio ilegal de drogas, conforme informa o policial rodovirio
federal, ..........................................., s fls. .........:

que o depoente no tem conhecimento se no interior do veculo foram encontrados

outros elementos que fizesse concluir que os acusados transportavam a droga para
comrcio

a sntese da prova coligida na instruo criminal.

Na sentena recorrida, no momento de expressar sua motivao pertinente ao fato de que o

Apelante ....................., ora recorrente, tinha conhecimento da existncia da droga no interior de

seu veculo, fez uma verdadeira acrobacia mental, de modo a justificar a nefanda concluso
condenatria, amparada em pura suposio percorrendo um caminho imaginrio de raciocnio
desprovido de qualquer lgica, quando aduz. as fls.:

Entretanto, o raciocnio lgico rejeita a tese de que ................... no tinha

conhecimento de que transportava mais de ....... quilos de maconha acondicionada
em uma sacola que estava no banco dianteiro do veculo. E assim me posiciono por
variadas razes.
Em primeiro lugar porque aquela droga exala um forte e caracterstico odor
conhecido por qualquer pessoa nos dias atuais, principalmente em se tratando de um
jovem como .......... que, inclusive, chegou a confessar que conhece maconha, embora
nunca tenha feito uso. Se em pequenas pores o odor caracterstico pode ser
sentido, e inconcebvel que em quantidade superior a dois quilos no seria
percebido.
Em segundo lugar porque se no tivesse conhecimento de que transportava a droga
teria obedecido a ordem de parar no radar instalado na rodovia e no teria reduzido a
velocidade para que ....................... atirasse a sacola cheia de maconha em meio ao
mato que margeia a estrada.
Em terceiro lugar porque no e crvel que nos dias atuais algum de carona a
desconhecidos, principalmente naquela regio de ..................., prxima ao entorno
de ................ que, segundo estudos divulgados, e a terceira mais violenta do pais.
Em quarto lugar porque no conseguiram explicar de que forma ....................
e .................. descobriram que ......... tambm retornava para .................... se nem
sequer o conheciam.
Alm disso, no fez prova de que realmente estava retornando de ................. , onde
alega que tinha ido para comprar um carro; prova esta fcil de produzir, j que para
adquirir veiculo teve que entrar em contato com pessoas ali domiciliadas ou
empresas ali instaladas.
Todas estas circunstancias so premissas que levam a. concluso de que ...............
tinha pleno conhecimento de que transportava a droga. (Grifos nossos)

Observa-se, no trecho acima, a presena indisfarvel do rano do sistema inquisitrio,

onde o julgador de forma clara assume o papel de acusador simulando e imaginando fatos que
no existem dentro do processo a guisa de mascarar sua parcialidade e inclinao induvidosa
para condenar o Apelante a qualquer custo, com a flagrante quebra do sistema acusatrio
adotado em nosso ordenamento jurdico.
Em primeiro lugar no existe nos autos qualquer indcios de que a droga exalava qualquer
tipo de odor, principalmente porque estava acondicionado em embalagem plstica, o que veda a
exalao de eventual propagao de cheiro; em segundo lugar, no restou comprovado que o
Apelante deixou de parar ao sinal do policial da PRF, somente em funo da existncia de droga
no interior do veculo, como poderia tambm advir de falta de ateno ao entender que seria

apenas uma ordem para diminuir a velocidade; em terceiro lugar, o dado de ser o entorno
de .............. regio violenta no inviabiliza a hiptese de se dar carona a pessoas desconhecidas
(a no ser que o proprietrio seja uma mulher e juza de direito da regio, que lida no dia a dia
com a criminalidade), e, em quarto lugar a Ilustre Magistrada se esqueceu de que o coru ............... , as fls. ......, afirmou categoricamente que pediu carona a .............. cujo veculo
tinha placa de ......................
Por outro lado, o ru, no tem a obrigao processual de provar sua inocncia, que j
presumida constitucionalmente, porm ao Ministrio Pblico competia se desincumbir do nus
probandi que assumido ao editar a denncia.
Logo se percebe que a condenao do Apelante .................. , foi fruto da imaginao frtil
da magistrada prolatora da sentena recorrida, devendo ser cassada por este Egrgio Tribunal.
A Sentena conspurcada, deixou de perscrutar na seara da prova coletada na instruo
criminal, sobre os elementos de convico que levaram a concluso de que a droga apreendida
era destinada ao trfico ilcito de narcticos.

DO DIREITO
O processo penal o que h de mais srio neste mundo. Tudo nele deve ser claro
como a luz, certo como a evidncia, positivo como qualquer grandeza algbrica. Nada
de amplivel, de pressuposto, de anfibolgico. Assente o processo na preciso
morfolgica legal e nesta outra preciso mais salutar ainda: a verdade sempre
desativada de dvidas. (CARRARA)

O trfico de entorpecentes constitui um cncer pernicioso no seio da sociedade, e deve ser

combatido de forma implacvel e rigorosa, porm, nada justifica que num arremedo de justia se
atropele os princpios e garantias constitucionais, editando uma condenao temerria e
imprudente, quando o Estado se queda impotente na apurao das responsabilidades penais,
violando, assim, o devido processo legal, em franca agresso ao status libertatis do cidado. A
sociedade estar mais exposta ao arbtrio e a injustia ao deparar com um s cidado, possvel
inocente, na priso do que com cem culpados impunes.
Edita o art. 156 do Cdigo de Processo Penal:
Cdigo de Processo Penal

Art. 156 -

A prova da alegao incumbir a quem a fizer; mas o juiz poder, no curso da

instruo ou antes de proferir sentena, determinar, de ofcio, diligncias para
dirimir dvida sobre ponto relevante.

Conforme o entendimento sedimentado pela doutrina hodierna mais abalizada, sintetizada

nos ensinamento de Paulo Rangel, que a viso correta que se deve dar a regra constitucional do

art. 5, LVII, refere-se ao nus da prova. luz do sistema acusatrio, bem como do princpio da
ampla defesa, inserida no texto constitucional, no o ru que tem que provar sua inocncia,
mas sim o Estado-administrao (Ministrio Pblico) que tem que provar culpa 1
Acentua, ainda, o ilustre jurisconsulto: A regra inserta na Carta Poltica (art. 5, LVII)
inverte, totalmente, o nus da prova para o Ministrio Pblico. Hoje no mais o ru que tem
que provar o libi alegado; o Ministrio Pblico que tem que provar a inexistncia deste libi. 2
Nesta esteira de entendimento j pontuou o Supremo Tribunal Federal, tendo como relator
o Ministro Celso de Mello, ao prolatar o acrdo, cujo trecho da ementa se transcreve adiante:

A exigncia de comprovao plena dos elementos que do suporte acusao penal

recai por inteiro e com exclusividade, sobre o Ministrio Pblico. Essa imposio do
nus processual concernente demonstrao da ocorrncia do ilcito penal reflete na
realidade e dentro de nosso sistema positivo, uma expressiva garantia jurdica que
tutela e protege o prprio estado de liberdade que se reconhece s pessoas em geral.
(Grifei).
(...)
Nenhuma acusao penal se presume provada. No compete ao ru demonstrar a sua
inocncia. Cabe ao Ministrio Pblico
comprovar, de forma inequvoca,a
culpabilidade do acusado. J no mais prevalece , em nosso sistema de direito
positivo, a regra, que, em dado momento histrico do processo poltico brasileiro
(Estado Novo), criou, para o cu, com a falta de pudor que caracteriza os regimes
autoritrios, a obrigao de o acusado provar sua prpria inocncia (Decreto-lei n
88, de 20.12.37, art. 20, n 5). No se justifica sem base probatria idnea, a
formulao possvel de qualquer juzo condenatrio, que deve sempre assentar-se para que se qualifique como ato revestido de validade tico-jurdica - em elemento de
certeza, os quais, ao dissiparem ambigidades, ao esclarecerem situaes equivocas
e ao desfazerem dados eivados de obscuridade, revelam-se capazes de informar,
como objetividade, o rgo judicirio competente, afastando, desse modo, dvidas
razoveis, srias e fundadas que poderiam conduzir qualquer magistrado ou tribunal
a pronunciar o non liquet3" (Grifei)
A Constituio Federal assegura o princpio da presuno de inocncia, figurando, agora,
verdadeiro direito pblico subjetivo constitucional do acusado. O nus da prova da ocorrncia
do crime cabe ao rgo da acusao. No logrando obter xito, a absolvio torna-se imperativo
de ordem pblica nada justificando o decreto condenatrio editado pelo Juzo de piso.
No caso em apreo, a Acusao, competia o nus da prova dos fatos alegados na denncia,
e nada conseguiu provar durante a instruo criminal, erigindo sua pretenso condenatria
nica e exclusivamente na quantidade da droga apreendida, com meio de presuno da
destinao para o comrcio clandestino, situao inaceitvel no processo penal, onde a
condenao exige a certeza inabalvel da culpabilidade do ru.
Logo, Senhores Julgadores, a propriedade da substncia apreendida, ficou clara, eis que os
co-rus .............. e ........................, assumiram que realmente a adquiriram em .................. ,
informando que a destinao seria para uso prprio.
Nada foi jurisdicionalizado no sentido de que o Acusado, ora Apelante, tivesse
conhecimento de que a droga estivesse no interior de seu veculo, pois simplesmente deu carona
para pessoas desconhecidas. Fato comprovado nos autos e ignorado pela deciso que ora se

hostiliza.
A sentena condenatria recorrida caminhou na contramo do processo evolutivo da
cincia penal, onde o processo judicial representa um instrumento de salvaguarda das liberdades
individuais, na delimitao dos poderes de que dispe os rgos incumbidos da persecuo
penal, e, no, um ltego a disposio do arbtrio estatal.
Conforme nossa melhor doutrina e jurisprudncia dominante, no direito penal da culpa
no h espao jurdico para a presuno de culpabilidade. O nus processual da prova pertence
acusao e no ao sujeito defesa, que de forma alguma precisa demonstrar a veracidade de suas
desculpas, conforme aresto ut retro alinhado, vez que o que impera a tutela do silncio. Vale
dizer, o acusado no est obrigado a provar que inocente.
No caso em tela, h um fato provado - nico - nos autos : O ENCONTRO DE
CONSIDERVEL QUANDTIDADE DE MACONHA NO INTERIOR DO VECULO DIRIGIDO
PELO ACUSADO, ORA DEFENDENTE.
Na deciso atacada, a participao consciente, do acusado, no transporte da droga
apreendida, nasceu de um verdadeiro malabarismo mental de sua prolatora, quando tentou
justificar sua convico atravs de silogismo cujas preposies so falsas e foram tiradas do
mundo imaginrio, sem nenhum nexo com a conduta atribuda na denncia.
A doutrina mais conceituada, afirma que o juiz, no momento da deciso, deve se nortear
pelo princpio da no culpabilidade, mesmo que vigorosas sejam as presunes e ilaes. Como
no caso em apreo, em que se poderia indagar, sem sucesso, se o Acusado/defendente teria ou
no conhecimento da existncia de droga no interior de seu carro, quando o suporte probatrio
no traz prova robusta neste sentido, a declarao do non liquet era um imperativo de ordem
pblica ao invs de uma condenao erigida no terreno movedio da dvida e suposio.
correto afirmar que o NULLUM CRIMEN SINE ACTIO seja o reitor do direito penal. E o
agente ativo da conduta ftica s pode ser punido pelo fato existente na realidade. Jamais pela
presuno, assim sendo a absolvio do acusado ......................, era um imposio lgica, diante
da fragilidade da prova coligida nos autos, no que pertine a autoria do fato narrado na denncia.
incontroverso que a droga estava sendo transportada dentro do veculo do Apelante, o
que vale dizer que a , porm, h ainda de se indagar acerca do elemento subjetivo da ao, qual
seja a existncia do dolo, que de acordo com nossa melhor doutrina a vontade livre e
consciente de praticar qualquer dos das aes incriminadas, sabendo o agente que atua sem
autorizao legal ou regulamentar. Da a necessidade da prova judicializada e inequvoca do
prvio conhecimento da existncia da droga no interior do veculo.
Na lio de Damsio, tem-se que trata-se de dolo abrangente, exigindo o conhecimento de
que a substancia entorpecente ou que cause dependncia fsica ou psquica e de que no h
autorizao legal ou regulamentar.4
A jurisprudncia dominante, tem proclamado, que no basta o simples encontro da
substncia com o suspeito para se erigir uma prova de autoria, pois esta deve estar definida em
termos de dolo. A posse pode estar ligada tanto ao uso quanto ao trfico. Da o simples encontro
corporificar a materialidade do fato que nem sempre criminoso. A simples posse pode
demonstrar uma presuno de autoria, mas esta h de ficar demonstrada. E, finalmente, o dolo
h de ser extrado das circunstncias para que se autorize uma condenao. 5
Deste modo seria indeclinvel que o Juzo de piso, indicasse de forma verossmil e lgica,
quais foram os elementos de provas existentes no processo que pudesse eliminar a possibilidade

da droga ser destinada ao uso prprio, para da articular o raciocnio na direo do trfico. Haja
vista que a prova da mercancia, e da circulao constitui elemento sine qua non para a
configurao do ilcito penal insculpido no art. 33 da Lei n 11.343/06.
Efetivamente, todavia, no h nos autos prova de que a substncia tenha circulado, muito
menos que teria esta destinao, de tal modo que no est integrado o tipo. Nem a norma. Toda
discusso sobre a quantidade expressiva de maconha apreendida irrelevante. E bem assim so
inconsistentes os demais indcios, porque no dizem sobre a circulao, no sentido do tipo.
Convm, tambm, ressaltar que os policiais da PRF que depuseram em juzo, no
traduziram prova de que a droga destinava-se ao comrcio clandestino, ficando esta ilao
atrelada nica e exclusivamente na quantidade expressiva apreendida. A jurisprudncia
dominante tem rechaado a presuno de traficncia exclusivamente pela quantidade elevada de
droga apreendida:
Existem incautos que afirmam que a quantidade a garantia da certeza da destinao
venda, cometendo a o maior dos enganos, que a pouca vivncia de seus sbios autores com o
infeliz mundo dos viciados; e principalmente com o dos experientes traficantes.
Vejamos a jurisprudncia:

A quantidade de droga apreendida sob responsabilidade do ru no fator decisivo

que gere concluso de trfico, pois os passadores nem sempre so colhidos com
vultosa quantia6
A quantidade de txicos apreendida no basta, por si s, ao reconhecimento de
traficncia7
Acusado preso em flagrante quando transportava aprecivel quantidade de maconha
- A apreenso de aprecivel quantidade de txico, por si s, no basta ao
reconhecimento da traficncia8
Quantidade de txico induz classificao provisria de trfico
Interpretao do ad. 37 da Lei n 6.368/76
Tambm verdade que a grande quantidade induz trfico e a pequena uso prprio.
Mas a definio final no se cifra, apenas, em termos de quantidade. A presuno
no induz certeza. Entende o Ministrio Pblico que a quantidade de ..... g aliada
circunstncia de retorno do ru ao local com outro indivduo revela o trfico.
muito pouco para acolher-se a pretenso ministerial. O art. 37 da nova Lei estabelece
vrios critrios valorativos. Mas estes critrios no se sobrepem uns aos outros. No
h hierarquia de valores. Mas do balano do seu conjunto que se h de conceituar a
diferenciao entre traficante e usurio (RT498/401). Alm disso, quando sobrepaire
dvida a respeito de se saber se traficante ou usurio, a classificao h de ser feita
pela espcie mais benfica para o ru.9
Grande quantidade - Por si no basta ao reconhecimento da traficncia
Insuficincia do critrio quantitativo na hiptese de dvida, reconhecimento para
uso prprio
Embora possuindo o agente razovel quantidade de maconha mas no comprovada,
quantum satis, a traficncia, a soluo mais justa considerar a droga como para

uso prprio10
A singela apreenso de aprecivel quantidade de txico no basta ao
reconhecimento da traficncia, eis que essa quantidade, ainda que sugerindo alguma
suspeita, nem sempre dirime a controvrsia sobre ser o infrator traficante ou
usurio11
Embora vultosa a quantidade da maconha apreendida, .................... gramas,
mantm-se a desclassificao para uso prprio, por ser a soluo mais ajustvel
espcie, considerando-se o conjunto dos fatores arrolados no art. 37, da Lei
6.368/76.12
Sendo, pois, a prova, insuficiente para lastrear decreto condenatrio, a deciso
recorrida deve ser cassada em todos seus termos com a consequente absolvio do Apelante.,
como tem entendido este Egrgio Tribunal de Justia, conforme ementa que segue:

Apelao, Insuficincia de provas. No existindo provas suficientes para embasar

um juzo condenatrio impe-se, de pronto, a manuteno da sentena que absolveu
o ru ( art. 386, inc. VI, do CPP). Apelo Provido 13
De outro modo, no existe mais a obrigatoriedade do cumprimento da pena restritiva de
liberdade, no delito em apreo, ser inicialmente no regime fechado, alm do que, pela anlise das
circunstncias das judiciais e a dosagem da pena no mnimo legal, se torna imperioso que o
incio do cumprimento da pena seja modificado para o regime semi-aberto.
Concluindo, Senhores Julgadores, a propriedade da substncia apreendida, e sua finalidade
destinada mercancia no restou suficientemente provadas, em detrimento da pessoa do
apelante .................... , imperioso se torna a aplicao do non liquet com a sua conseqente
absolvio, nos termos do artigo 386, VI do Cdigo de Processo Penal, cassando a sentena
recorrida em todos seus termos, uma vez que nela est estampada uma condenao temerria,
ilegal e injusta, ante a precariedade e a fragilidade da prova deduzida em juzo.

EX POSITIS,
espera o Apelante, sejam as presentes razes recebidas, vez que prprias e tempestiva,
dando provimento ao presente recurso, reformando-se a sentena recorrida para absolve-lo,
mandando que se expea o competente ALVAR DE SOLTURA, na forma requerida, pois desta
forma Vossas Excelncias, estaro restabelecendo o imprio da Lei, do Direito e da excelsa
JUSTIA.
Nestes Termos
Pede deferimento.

LOCAL E DATA

___________________
OAB

Razes de Apelao Trfico de Drogas Insuficincia de Provas

RAZES DE RECURSO

Protocolo
Apelante:
Um culpado punido
exemplo para os delinquentes
Um inocente condenado preocupao
para todos homens de bem.
(La Bruyere)

Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara,
Versa o presente recurso, do inconformismo, do Apelante, com a sentena condenatria, da
lavra do Juiz da Terceira Vara Criminal de ______, que o condenou a uma exacerbada pena
restritiva de liberdade de seis (6) anos e oito (8) meses de recluso, como incurso na norma
incriminadora do artigo 33 da Lei 11.343/06.

SMULA DOS FATOS

A exordial acusatria imputou ao acusado, a prtica do ilcito penal incrustado na norma
proibitiva do artigo 33, da Lei 11.343/06, nos seguintes termos:

Consta do incluso inqurito policial que, no dia ............., por volta das .... horas, foi
a denunciada ........................, presa em flagrante, no Posto da Polcia Rodoviria
Federal, Km ...., da ....., municpio de ......, porque transportava, ... (...) pacotes de
Cannabis
Sativa,
Lineu,
vulgarmente
conhecida
por
maconha(...).
Interrogada, ............. assumiu a propriedade da mercadoria, esclarecendo que a droga
lhe foi entregue na cidade de ..........., por um indivduo conhecido por ...... . Este,
naquele momento, retornava a ........ acompanhado por ........ e ................., em um
caminho de propriedade deste ltimo (...). Em decorrncia da recusa de ......... em
transportar a maconha em seu caminho, .......... se encarregou de traz-la, de
nibus.
Ora, nota-se que ......... est sendo processado pelo simples fato de ter transportado
indivduos que supostamente poderiam praticar um ilcito e/ou um possvel telefone celular de
sua propriedade para facilitar a comunicao entre ...... e os transportados. Todavia, tanto na fase
inquisitorial quanto na judicial todos foram unnimes em frisar que o acusado ......., por possuir
um caminho ba e ser devedor de ......, compensaria sua dvida realizando um frete, de levar a

famlia deste para o ........ Tambm, para liquidar a dvida, entregaria seu aparelho de telefone
celular, haja vista que s o valor do frete seria insuficiente para saldar seu dbito, para com o
acusado .......

QUE como ........ devia R$ .......... ao interrogado o frete seria descontado desta
dvida; QUE tal dvida decorre de emprstimo em dinheiro feito pelo interrogado
a ...........; (...) QUE ............. recusou-se a transportar a maconha; (Auto de
Qualificao e Interrogatrio de .............................. fls....)
QUE no dia seguinte fez contato com ................. por meio de um telefone pblico,
uma vez que no conseguiu ligar do celular que estava com ..........; (...) QUE
como .................. no quiseram ficar com a maconha no caminho, ento, pediu uma
carona para ............... e foi levar a maconha para casa de sua me; (...) ............ no
quis voltar com o entorpecente; QUE no sabe o que ............ conversou com ........
durante o trajeto .......-........; QUE no sabe dizer qual seria a parte de ............. no
negcio; (Auto de Qualificao e Interrogatrio de ................ fls. ...)
QUE na semana passada foi procurado por .......... e ......... e estes lhe disseram que
gostariam de passear em ...................., indagando qual seria o valor de um frete,
pois ....... gostaria de levar sua moto para negoci-la naquele municpio; ...............
disse que naquele municpio o valor da moto seria mais alto; QUE o valor do frete
seria de aproximadamente R$ .............. e como devia a ............... R$ .............. seria
feita a compensao; QUE tomou conhecimento que ........... iria trocar a moto por
maconha na segunda-feira, momento em que ....... encontrou-se com ............; (...)
QUE recusou-se a transportar a droga de ........ para ......... em seu caminho; (...) QUE
vendeu o seu telefone celular linha 974-7858 para ..........., um dia antes da viagem,
ou seja, na (data), ; QUE ........... nada pagou pelo aparelho, pois o valor do celular
tambm foi descontado da dvida;
(Auto de Qualificao e Interrogatrio
de .................... fls. ....).
(...) e o ....................., passou o seu celular para a interroganda, cujo aparelho,
recebeu em pagamento de dvida do .............................; (...) que a interroganda alega
que o ..................... foi na viagem para ............... pagando uma dvida que devia para
o ................., no sabendo a origem da dvida, visto que o referido ........... trabalha
com frete de caminho.
(Termo de Qualificao e Interrogatrio de .........
fls. .../...) (GRIFEI).
que o depoente alega que a acusada ......., acusada aqui presente, portava um
telefone celular, no dizendo se era dela ou no;( Termo de Assentada de ..............
fls..../...)
Que na poca dos fatos narrados na denncia apenas alugou o seu caminho
para .................. e ................., mais no teve notcia da infrao. (...) Que o declarante
trabalha aqui em .............. com fretes de caminhes e estava no ponto onde trabalha
quando foi procurado por ........... e ......., para fazer um frete para a cidade de ........ no
........, perguntou por quanto o declarante fazia, disse para deix-los l cobraria
R$ .............. ento eles disseram que precisava viajar com a famlia, levando colcho
e outra tralhas, por que iam visitar a me que morava l; que iam ficar apenas quatro
dias e pediram para que o declarante ficasse l esses dias, pelo valor de R$ ...........,
que o declarante achou muito pouco por causa da quantidade de dias, mais como o
declarante j tinha trabalhado com ............, por que trabalhava no mesmo ponto de

txi e ............ tinha vendido o seu txi e o declarante pegou com ele R$ .........
emprestado para comprar um ba para o seu caminho que era de carroceria aceitou
a fazer o frete, porque assim pagaria ......... (...) encontraram uma pessoa
chamada .......... que se interessou pela moto, e ouviu eles conversando e ............
disse a ........... e .........., que dava ..... quilos de maconha pelo veculo; que quando o
declarante ouviu essa proposta disse a eles que tinha ido apenas para fazer um frete e
que nunca tinha mexido com isto e no transportaria de forma alguma maconha em
seu caminho; (...) que chegando em ..................., ..........ligou para ...... de um celular,
que o declarante tinha vendido para ......... e ainda est em seu nome em pagamento
dos juros da dvida que tinha com ..................;
(Termo de Qualificao e
Interrogatrio de ................ fls. ..../....)

Na fase instrutria, os prprios agentes policiais que realizaram a diligncia de apreenso

da substncia entorpecente, alegam total desconhecimento da origem do aparelho celular
encontrado com a co-r ..........., bem como eventual participao do Acusado, ora defendente, na
negociao espria dos demais.

que o depoente alega que no conhece o contedo das declaraes

do
acusado ......................., aqui presente, perante o delegado da Polcia Federa, razo
pela qual no pode afirmar se o mesmo sabia ou no que a moto do ......... seria
trocada por maconha na cidade de ................ (Termo de Assentada de ....................
fls. (..../...) (GRIFEI)
que o depoente alega que com a ............... foi aprendido um aparelho celular, no
recordando se a mesma disse a quem pertencia; (...) Que o depoente alega que
a ............... disse que a maconha pertencia a seu .......(Termo de Assentada
de .......................... fls. (.../...)

Por outro lado, as testemunhas arroladas pela defesa do Acusado .........., foram unnimes
em afirmar que a viagem para a cidade de ......... foi acertadas em suas presena e se destinava
apenas ao transporte da famlia de ........ at a cidade de .........., no ficando ajustado qualquer
atividade de mercancia de txicos:

Que o depoente trabalha como chapa, fazendo servios para diversos proprietrios
de caminho, sendo que um dia estava no ponto nas proximidades do Terminal
Urbano desta cidade, quando chegaram dois rapazes e conversaram com o
acusado ..........., solicitando um frete em um caminho ba para o mesmo; que
apenas ouviu eles conversando que precisavam de um caminho fechado, porque
queriam levar umas crianas tambm at a cidade de ........., onde visitariam a me
deles, sendo que a finalidade de estarem fretando um caminho ba era em razo
deles quererem ficar l uns trs dias e tambm para poderem, no caminho, pararem e
cozinhar; que apenas ouviu esse dilogo; (...) que, conhece o acusado ........ h ....
anos, perodo no qual nunca viu um mal comportamento da parte dele; (...) que, o
acusado ......... informou ao depoente que, chegando naquela cidade, os mencionados
rapazes foram e adquiriram droga, pedindo para o mesmo trazer at esta cidade; que,
no entanto, ........... disse que no traria no seu caminho, pois tinha sido contratado

apenas para o passeio referido e no transportava aquele tipo de coisa no seu veculo;
Que o acusado ......... informou que vendeu o telefone celular par a acusada .........,
sendo que no ficou sabendo se esta negociao foi feita em ............, durante a
viagem ou na cidade mato-grossense;
(Termo de Assentada de ...................
fls. .....) (GRIFEI)
Que dos acusados conhece ............ e .........., de vista e, quanto a ..........., trabalha no
ponto em que o mesmo mantm um caminho para frete; (...) que se encontrava no
mencionado local, quando os acusados ............ e .......... chegaram e foram conversar
com o acusado ...........; que como sempre que chega algum se aproxima dos donos
do caminho para ver se algum frete, em que podero trabalhar no carregamento, se
aproximou deles, quando pode ouvir que aqueles queriam contratar os servios deste
para que fossem levados at o ..............., juntamente com uma criana, at a
residncia da me de ...............; (...) que parece que ficaram combinado pelo frete no
valor de .........., para sair no dia seguinte; que por intermdio de outras pessoas, aps
o acusado .......... retornar daquela viagem, ficou sabendo que aqueles, ......... e ..........,
queriam trazer uma droga, com o que .......... no concordou; (...) que no ficou
sabendo se o acusado Agnaldo emprestou o aparelho de telefone celular para a
acusada .........; (Termo de Assentada de .................................... fls.....v) (GRIFEI)

Durante todo processado, no ficou demonstrado, m conduta social do Acusado,

tecnicamente primrio (fls....), tendo as testemunhas arroladas pela defesa confirmado ser pessoa
de excelente comportamento perante a famlia e o meio social em que vive, possuindo endereo
certo e exercendo atividade laborativa lcita.(fls. ...).

DO DIREITO

Consoante o entendimento doutrinrio-jurisprudencial dominante, a pretenso deduzida

na exordial acusatria para que tenha repercusso jurdica deve ser amplamente provada durante
a instruo criminal desenvolvida sob o manto da garantia constitucional do contraditrio,
assumindo a acusao oficial o nus probandi da autoria, da materialidade e de todas as
circunstncias do fato. corrente o entendimento, de que o crime, como entidade jurdicopenal, s se aperfeioa ou se consuma quando o agente realiza todos elementos que compem a
descrio do tipo legal.
Examinando o crime sob um ngulo estritamente tcnico e formal, em sua aparncia mais
evidente de oposio a uma norma jurdica, vrias definies podem ser lembradas: toda
conduta que a lei probe sob a ameaa de uma pena (Carmingnani); fato a que a lei relaciona a
pena, como conseqncia de Direito (Von Liszt); toda ao legalmente punida (Maggiore); fato
jurdico com que se infringe um preceito jurdico de sano especfica, que a pena (Manzini).
Estas definies, porm, so insuficientes para a dogmtica penal moderna, que necessita
colocar mais mostra os aspectos essenciais ou elementos estruturais do conceito de crime. Da,
dentre as definies analticas que tm propostas por importantes penalistas a mais aceitvel,
atualmente, a que considera o fato-crime: uma ao (conduta) tpica (tipicidade), ilcita ou
antijurdica (ilicitude) e culpvel (culpabilidade). (esta definio adotada por Anbal Bruno,
Magalhes Noronha, Heleno Fragoso, Wessels, Baumann, etc.)

Inicialmente, Senhores Julgadores no caso em apreo, h que ressaltar sendo a tipicidade, a

justaposio ou adequao da conduta atribuda ao Apelante ao tipo legal de crime, ou seja, a
conformidade do fato com a descrio precisa da definio legal da infrao penal objeto do
persecutio criminis in judicio. Nesta linha de raciocnio, a ao do Apelante no pode ser
considerada tpica ou ilcita, vez que descaracterizada de qualquer feio criminosa, por
ausncia dos requisitos elementares tpicos, indispensveis para o aperfeioamento da conduta
punvel (crime), que so a tipicidade, a ilicitude ou antijuridicidade, entendida como a relao
de contrariedade entre a conduta da vida real e o ordenamento jurdico (Welzel, Das Deutsche
Strafrecht, pag. 50; Jescheck, Lehrbuch, pag. 175; Petrocelli Lantigiuridicit,pag. 13 - Apud. Francisco de Assis Toledo, Princpios.. pag. 85 - Ed. 1991).
Em concluso tem-se que sequer na forma de participao, colaborao ou concorrer de
qualquer forma, se adequa a conduta do Apelante ..................., ao delito definido no artigo 33, da
Lei 11.343/06, por outro lado, a Acusao no se desincumbiu do nus de provar se em algum
momento referido Acusado, tenha agido com dolo, que o elemento subjetivo do crime de trfico
ilcito de entorpecentes, ou que tenha se associado aos demais acusados, com a inteno de
praticar o fato delitivo contido na denncia, ou seja, no h nos autos nenhuma prova indicativa
de possvel adeso de vontades dirigidas quele desiderato criminoso.

Diz a jurisprudncia:

PREFEITO MUNICIPAL - Contribuio previdenciria - Omisso - No recolhimento.

O fato crime reclama conduta e resultado. Analisados do ponto de vista normativo. A
responsabilidade penal (Constituio da Repblica e Cdigo Penal) subjetiva. No
h espao para a responsabilidade objetiva. Muito menos para a responsabilidade por
fato de terceiro. A concluso aplica-se a qualquer infrao penal. (...) No h notcia
ainda de hiptese do concurso de pessoas (CP, artigo 29). (STJ - Ag. Reg. no AI n
134.427 - PR - 6 T - Rel. Min. Luiz Vicente Cernicchiaro - J. 01.07.97 - DJU 03.08.98 v.u). (GRIFEI)
Mera conduo do ru ao local do delito. Absolvio.
No basta para a configurao da co-autoria o simples auxlio material, sendo
necessrio demonstrar-se o acordo de vontades no sentido de uma participao
ciente e consciente na obteno do resultado visado pela prtica do ato ilcito. (TJSP
1 Cam. Crim. Rel. Onei Raphael RT 449/384).
No se pode ter como provada a autoria intelectual do delito com base nas
declaraes dos co-rus, alis desmentidas pelos mesmos em juzo e no
corroboradas por qualquer outra prova testemunhal. (TJBA 1 Cam. Crim. Rel.
Oliveira Martins in Rev. Bahia Forense, vol. V pg. 233).

A sentena recorrida, lastreou seu dito de condenao em provas existentes

exclusivamente na esfera administrativa do inqurito policial, porm, quando existe a
participao imediata e direta da prpria autoridade policial, na produo da prova, o carter
inquisitivo, que tem a persecuo administrativa, torna imprescindvel a judicializao ulterior
do ato probatrio para que a instruo ali contida se apresente com o valor de prova, e seja
utilizado como elemento na formao da convico judicial, no momento de decidir a causa

penal.
Verifica-se, assim, que a prova penal objeto de duas operaes distintas: a investigao
(inqurito policial) e a instruo. Aquela, por ser extrajudicial, no pode servir de base ao
julgamento final da pretenso punitiva, pelo que s a instruo, como elemento integrante do
processo, fornece ao julgador os dados necessrios sobre a quaestio facti da acusao a ser
julgada.

evidente que o conjunto probante do inqurito, por no obedecer aos preceitos

constitucionais da amplitude da defesa e de instruo contraditria, h de ser
encarado como qualquer outra prova extrajudicial e, portanto, no leva a coisa
alguma til se no confirmado, ao menos quantum satis, pela prova colhida no
ambiente judicial, este saudavelmente arejado pelo oxignio do Direito(ac. un. de
27. 11 . 70, da 4 Cm. do TACrimSP, na Ap. 22.830, de Itanham, rel. Juiz Azevedo
Jnior, in RT 426/395).
O inqurito policial est, por definio, arredio aos preceitos constitucionais de
amplitude de defesa e de instruo contraditria. Bem por isso elementar na
jurisprudncia que a prova do inqurito, como a generalidade das provas
extrajudiciais ou extrajudicialiformes, s produz efeito no pretrio quando neste fica
atestada a veracidade do seu teor ou, ao menos, a conformidade deste remanescente
do conjunto probante til (ac. un. de 2.10.69, da 4.a Cm. do TACrimSP, no HC
15.296, da Capital, rel. Juiz Azevedo Jnior, in RT 411/250-252).

Outrossim, nem cabe assertar que posicionamento diverso seria possvel por fora do livre
convencimento ou ntima convico do Juiz, que no sofre limitaes, importando pois,
preponderantemente, a realidade dos fatos que entreveja nas provas, e no o lugar onde estas
foram colhidas. Concessa vnia daqueles que assim sustentam, sufragar-se tal esclio implicaria
postergar-se, de maneira flagrante, o princpio basilar do contraditrio, fazendo-se dele tabula
rasa e simples quimera, com sua colocao no esquecimento.
Outra no a lio de Frederico Marques: embora o princpio do Livre convencimento no
permita que se formulem regras apriorsticas sobre a apurao e descoberta da verdade, certo
que traz algumas limitaes a que o Juiz no pode fugir; e uma delas a de que, em face da
Constituio, no h prova (ou como tal no se considera), quando no produzida
contraditoriamente
Se a Constituio solenemente assegura aos acusados ampla defesa, importa violar essa
garantia valer-se o Juiz de provas colhidas em procedimento em que o ru no podia usar do
direito de defender-se com os meios e recursos inerentes a esse direito.
Justamente porque carece o inqurito do contraditrio penal, nenhuma validade tem, para
amparar um decreto condenatrio, por colocar em ngulo sombrio o princpio do contraditrio e
por transportar, para a fase judicial, a feio inquisitiva do caderno administrativo, onde o
depoimento foi carreado sem o descortino da defesa do acusado.

INSUFICINCIA DOS ELEMENTOS DO INQURITO PARA LASTREAR

CONDENAO. POR VEEMENTES QUE SEJAM.
Por mais veementes que sejam os elementos constantes do inqurito, to s nos
mesmos no pode basear-se sentena condenatria e. pois fugiria ao contraditrio,

assegurado por princpio constitucional (Ac. un. de 6.7.78 da 4 Cm., na Ap. n

178.595, de Guarulhos, Rel. SILVA LEME, que no aresto remarcou: - remanosa nesse
passo a jurisprudncia (RT 369/70; 479/359; 448/334; 436/378; 426/395; 397/278;
393/343; 386/249; 360/241; 356/93; 350/342; 305/ 463; RF 175/336; 135/438, etc.
(Apud rolo n 146. flash n 318, do servio de microfilmagem do TACRIM-SP).
No caso em apreo, o que se apurou pela prova coligida na instruo criminal foi que o
Apelante ao transportar os demais at a cidade de ................. tinha a finalidade nica e exclusiva
de recebimento do respectivo frete com o consequente abatimento em dbito contrado junto a
pessoa do acusado ..............., no tendo agido com animus delinquendi, no sendo assim
suficiente para configurar a co-autoria o simples auxlio material, sendo necessria a
demonstrao inequvoca de um acordo de vontades, no sentido de uma participao ciente e
consciente na obteno do resultado visado pela prtica do delito.
Consoante o entendimento esposado pela melhor doutrina processual penal, sentena de
contedo condenatrio exige, para sua prolao, a certeza de ter sido cometido um crime e de ser
o acusado o seu autor. A menor dvida a respeito acena para a possibilidade de inocncia do ru,
de sorte que a Justia no faria jus a essa denominao se aceitasse, nessas circunstncias, um
dito condenatrio, operando com uma margem de risco - mnima que seja - de condenar quem
nada deva.
Quando se tem presente, salientou Malatesta, que a condenao no pode basear-se seno
na certeza da culpabilidade, logo se v que a credibilidade razovel - tambm mnima - da
inocncia, sendo destrutiva da certeza da culpabilidade, deve, necessariamente, conduzir
absolvio. o ensinamento do mestre peninsular:

O direito da sociedade s se afirma racionalmente como direito de punir o

verdadeiro ru; e para o esprito humano s verdadeiro o que certo; por isso,
absolvendo em caso de dvida razovel, presta-se homenagem ao direito do acusado,
e no se oprime o da sociedade. A pena que atingisse um inocente perturbaria a
tranqilidade social, mais do que teria abalado o crime particular que se pretendesse
punir; porquanto todos se sentiriam na possibilidade de serem, por sua vez, vtimas
de um erro judicirio. Lanai na conscincia social a dvida, por pequena que seja,
da aberrao da pena, e esta no ser mais a segurana dos honestos, mas a grande
perturbadora daquela mesma tranqilidade para cujo restabelecimento foi
constituda; no ser mais a defensora do direito, e sim a fora imane que pode, por
sua vez, esmagar o direito indbil (in - Lgica das Provas em Matria Criminal, ed.
Saraiva, pp. 14 e 15).
Referindo-se legislao processual americana o saudoso Heleno Fragoso, em sua
Jurisprudncia Criminal, Vol. 1, pg. 485, nota 389, que esse o princpio que vigora no Direito
norte-americano, includo entre as regras do devido processo legal, due process of law. No se
pode aplicar a pena sem que a prova exclua qualquer dvida razovel, any reasonable doubt.
Aqui no basta estabelecer sequer uma probabilidade, it is not suficient to establish a
probability even a strong one: necessrio que o fato fique demonstrado de modo a conduzir
certeza moral, que convena ao entendimento, satisfaa a razo e dirija o raciocnio, sem
qualquer possibilidade de dvida (cf. Kennys, Outlines of Criminal Law, 1958, p. 480).A
sociedade se sente legitimamente perturbada na sua tranquilidade com a certeza do delito, e de
seu autor, lgico, asseverando Gorphe: Sil subsiste une doute, sest que la preuve nest pas fait
e arrematando o insigne Carrara: no processo criminal, mxime para condenar, tudo deve ser

claro como a luz, certo como a evidncia, positivo como qualquer expresso algbrica.

Condenao exige certeza E certeza absoluta, quer do crime quer da autoria. No

basta a alta probabilidade desta ou daquele.
A certeza , aqui, a conscincia dubitandi secura de que falava Vico e que no
admite graus. Tem de fundar-se em dados objetivos indiscutveis, de carter geral,
que evidenciem o delito e autoria (Sauer, Grundlagen des Prozessrechts, 1929, p. 75),
sob pena de conduzir to-somente ntima convico insuficiente (Heleno Fragoso,
RDPenal Vol. 5, Pg. 148, ed. Borsi).

A ntima convico, sem apoio em dados ou elementos indiscutveis, leva simples crena
e no quela certeza necessria e indispensvel condenao. Essa certeza no pode ser,
igualmente, a certeza subjetiva, formada na conscincia do julgador.
do esclio do eminente Professor Fernando de Almeida Pedroso, que a sentena de
contedo condenatrio exige, para sua prolao, a certeza de ter sido cometido um crime e de ser
o acusado o seu autor. A menor dvida a respeito acena para a possibilidade de inocncia do ru,
de sorte que a Justia no faria jus a essa denominao se aceitasse, nessas circunstncias, um
dito condenatrio operando com uma margem de risco - mnima que seja - de condenar quem
nada deva.
A legislao ordinria complementa a norma constitucional atinente garantia do devido
processo legal. Quase todas as Constituies modernas trazem fundamentos e garantias ao
processo e, principalmente, ao instrumento prprio para a realizao da Justia Penal, eis que,
nele, h inteno estatal de comprometer o ius libertatis, bem jurdico maior ao cidado. E
inegvel que de nada adiantaria a previso constitucional, se a legislao processual no lhe
complementasse, como bem assinalado no magistrio de JOO MENDES JNIOR, na seguinte
ordem:

As leis do processo so o complemento necessrio das leis constitucionais, e as

formalidades do processo, as atualidades das garantias constitucionais (O Processo
Criminal Brasileiro, 2 edio, 1911, vol. I, p.8).

No mesmo diapaso tem sido o entendimento esposado por este Colendo Sodalcio, na
venervel deciso proferida no Habeas Corpus n 13.490-4/217 , da comarca de Jaragu, tendo
como Relator o Ilustre Desembargador Byron Seabra Guimares, cuja ementa assim dita:

O processo penal moderno exige o mximo de proteo regular marcha

procedimental, posto que, cabendo ao Estado o direito de punir, s o faz deduzindo
sua inteno ao rgo jurisdicional, a fim de que este tambm ingresse no trinmino
descrito por Blgaro - judicium est actum trium personarum: iudicis, actoris et rei.
Todavia, a eventual punio s pode advir aps a irrestrita observncia do modus
procedendi, para o qual a norma processual, constitucional e ordinria, prev a
amplitude da defesa.

A Constituio Federal assegura o princpio da presuno de inocncia, figurando, agora,

verdadeiro direito pblico subjetivo constitucional do acusado. O nus da prova da ocorrncia
do crime cabe ao rgo da acusao. No logrando obter xito, a absolvio torna-se imperativo
de ordem pblica. Sobre esse desiderato, o mestre Nicola Dei Framarino Malatesta defendia o
seguinte: voltando ao que dizamos, e concluindo, a inocncia se presume; e por isso no juzo
penal a obrigao da prova cabe acusao. A presuno da inocncia, pois, quando determina
a obrigao da prova no juzo penal, no seno uma deduo daquele principio ontolgico que
afirmamos ser o princpio supremo para o nus da prova ( Nicola Framarino Dei Malatesta, in
A lgica das provas em matria criminal, vol. I, Ed. Saraiva, So Paulo, 1960, pg. 147) .
Diz a Jurisprudncia hodierna:

Processo Penal. Prova. Inexistncia de certeza absoluta para um juzo condenatrio.

Exegese do artigo 386,VI, do CPP. l. correta a sentena absolutria que se baseou no
fato de que a nica testemunha que prestou depoimento mediante o contraditrio
legal no logrou delinear em que contexto positivo se desenrolou a ao, e que a
prova trazida pela parte autora consistia em meras declaraes do agente da
autoridade no inqurito policial, despedido ainda as formalidades ilegais, para julgar
improcedente o pedido articulado na pea exordial do Ministrio Pblico. 2. A prova
no processo penal democrtico exige a prova ser madura, robusta, isenta de
incertezas, e no to-somente indicativa diante do artigo 386, VI, do CPP. Recurso
improvido para manter a sentena absolutria.(TACRIM-RJ - AP. CRIM. 44.163, 2
Cmara Julgadora, em 16/06/1992)
Prova. Dvidas. In dbio pro reo. Absolvio. Se diante do fato h duas verses,
uma fornecida pela declarada vtima e outra pelo acusado, no se trata de questionar
o velho adgio testius unus, testius nullus, mas de constatar dentro do conjunto
probatrio na variante de possibilidades a verso cabal, firme e inconteste da
dinmica do acontecer, caso contrrio, diante da intranqilidade da dvida, o nico
caminho que resta ao julgador sereno e imparcial a aplicao do consagrado
princpio in dbio pro reo nsito no artigo 386,VI,do CPP. Recurso do rgo do
Ministrio Pblico improvido. ( TACRIM-RJ, Ap. 46.108,28 cmara julgadora, em
24/09/1992.
No caso em apreo, a Acusao, competia o nus da prova dos fatos alegados na denncia,
e nada conseguiu provar durante a instruo criminal, erigindo sua pretenso condenatria
nica e exclusivamente nos depoimentos dos policiais que efetuaram a priso dos acusados, os
quais em juzo no confirmaram seus depoimentos prestados na delegacia de polcia.
...
Sendo, pois, a prova, insuficiente para lastrear decreto condenatrio a absolvio se impe,
como tem entendido o nosso Egrgio Tribunal de Justia, conforme ementa que segue:

Apelao, Insuficincia de provas. No existindo provas suficientes para

embasar um juzo condenatrio impe-se , de pronto, a manuteno da
sentena que absolveu o ru ( art. 386, inc. VI, do CPP). Apelo Provido (Ap.
Crim. 15046-9/213, TJ-G0, 2a Cam. Crim. Rel Des. Pedro Soares Correia, DJ
n 12099 de 06/07/95, pg. 12).

Consoante o insupervel magistrio do ilustre jurisconsulto peninsular CARRARA,

O processo penal o que h de mais srio neste mundo. Tudo nele deve ser claro
como a luz, certo como a evidncia, positivo como qualquer grandeza algbrica.
Nada de amplivel, de pressuposto, de anfibolgico. Assente o processo na preciso
morfolgica legal e nesta outra preciso mais salutar ainda: a verdade sempre
desativada de dvidas.
Segundo MALATESTA:

sendo a prova o meio objetivo pelo qual o esprito humano apodera da verdade, sua
eficcia ser tanto maior quanto mais clara, mais plena e mais seguramente ela
induzir no esprito a crena de estarmos de posse da verdade. Logo, o esprito
humano, relativamente ao conhecimento de um fato pode encontrar-se em estado de
ignorncia, dvida ou certeza, e somente o ltimo autoriza a prolao de decreto
condenatrio no processo penal
O Apelante, demonstrou em audincia, pelos depoimentos das testemunhas ouvidas
(fls. .../...v.) ), que, caso persista o decreto condenatrio, ser possuidor dos requisitos legais
objetivos e subjetivos, para Ter sua reprimenda fixada no mnimo legal e com a conseqente
substituio da pena corporal por pena restritiva de direito, consoante o disposto no artigo 44 do
Cdigo Penal, com a nova redao dada pela Lei n 9.714, de 28/11/98, e, o entendimento
dominante de nossa jurisprudncia, acerca do assunto, como demonstra o julgado da Segunda
Cmara Criminal do TJGO, na apelao criminal n .........., de (data), tendo como Relator o
Desembargador Remo Pallazzo:

EMENTA: TRFICO DE DROGAS. ASSOCIAO PROVA SUFICIENTE PARA

CONDENAO. PENA. APLICAO DA LEI N 9.714/98. POSSIBILIDADE.
- Exaurida a figura tpica descrita no artigo 12, c/c o artigo 18, inciso III, da Lei n
6.368/76 e havendo prova suficiente para a condenao, no merece reparo a
sentena prolatada.
- Desde que o condenado pela prtica do crime definido pelo artigo 12, da Lei n
6.368/76, preencha os requisitos objetivos e subjetivos exigidos pelo artigo 44 do
Cdigo Penal, tecnicamente possvel a aplicao da Lei n 9.714/98, a fim de
substituir-se a pena corporal imposta por outras restritivas de direitos, incabvel
neste caso, como demonstrado, por falta de requisitos mnimos. - Recurso
improvido.

O julgado ut retro citado, acompanha o entendimento esposado pelo Superior Tribunal de

Justia, guardio da ordem federal, que tem entendido ser possvel tecnicamente a
implementao da medida benfica, imposta pela Lex Mitior, conforme o seguinte aresto

HC PENAL - PENA SUBSTITUTIVA - LEI N 9.714/98 - CRIME HEDIONDO - A

Lei n 9.714, de 25 de novembro de 1998, recomendada pela Criminologia, face
catica situao do sistema penitencirio nacional, em boa hora; como recomendam
resolues da ONU de, : que as Regras de Tquio so ilustrao bastante, ampliou

significativamente a extenso das penas restritivas de direitos; conferindo nova

:redao a artigos do Cdigo Penal brasileiro: 0 art. 44 relacione as condies: I aplicada pena privativa de liberdade no superior a quatro anos e o crime no for
cometido com violncia ou grave ameaa pessoa ou, qualquer que seja a pena
aplicada se o crime for culposo;- II - o ru no for reincidente em crime doloso; III - a
culpabilidade os antecedentes, a conduta social e a personalidade indicarem que essa
substituio seja suficiente. Reclamam-se, pois; condies objetivas e subjetivas;
conferem, alis, como acentuam os modernos roteiros de Direito Penal, amplo poder
discricionrio ao Juiz. O magistrado, assim, assume significativa funo; exigindo-seIhe realizar a justia material. O crime hediondo no bice substituio. A lei,
exaustivamente, relaciona as hipteses impeditivas (art. 44). (STJ - HC N 8753/RJ99/0019196-0, Rel. Min: Luiz Vicente Cernicchiaro, DJU de 17.05.99).

Na hiptese dos autos, em caso de condenao, convm registrar que o Acusado preenche
os requisitos subjetivos para ver sua reprimenda ancorada ao mnimo legal, e, aplicada o
benefcio da substituio da pena, prevista no art. 44 e seguintes do Cdigo Penal.

EX POSITIS,
espera sejam as presentes razes conhecidas, vez que prprias e tempestivas, e por tudo o
mais que dos autos consta, julgado procedente o apelo para cassar a sentena recorrida,
ajustando a reprimenda penal imposta, pois desta forma Este Egrgio Sodalcio, estar como de
costume, editando decisrio compatvel com os mais elevados ditames do direito e da JUSTIA.

Termos em que pede e espera deferimento.

Local, data.

___________________
OAB

Razes de Recurso de Apelao Corrupo de Menores

RAZES DE APELAO

PROTOCOLO ....................
Apelante: ...................

Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara,
Insigne Relator,

O presente recurso tem como escopo a indignao, do recorrente, com a sentena

condenatria, da lavra da Juza da ............. Vara Criminal de ............., que o condenou a uma
pena definitiva ...... (...) anos e ... (...) meses de recluso a ser cumprida no regime semi-aberto,
sob a suposta prtica do delitos inscritos nos art. 218-A, do Cdigo Penal com a nova redao que
lhe deu a novel Lei 12.015/2009 e 241, do Estatuto da Criana e do Adolescente, Lei 8.069/90
A matria objeto da presente irresignao j foi motivo de recurso do mesmo jaez, tendo
esta Egrgia Corte ex officio declarado a nulidade da sentena, no tocante a individualizao da
pena, determinando a lavratura de outra em obedincia aos critrios do art. 68 e 59 do Cdigo
Penal. Embora, no haver apreciado mrito ficou sufragado a manuteno das condenaes
impostas pelo Juzo de piso.
Com a devida vnia, como diz o dito popular a emenda ficou pior que o soneto.
A nova verso da sentena reformada contraditria, traduzindo em suas concluses, com
referncia a determinao do quantum punitivo, um produto nascido de um raciocnio
equivocado e de lgica absurda e quimrica.
Pois vejamos:
A nova sentena alicerou-se nos mesmos pilares do conjunto probatrio, que serviu de
base aquela anulada, cuja concluso a que chegou foi de que a quantidade de pena suficiente
para reprovao e preveno do crime seria de ... anos e ... meses de recluso a serem cumprida
no regime aberto., agora, sem que houvesse qualquer mudana no cenrio criminoso, obteve-se
um total de ... anos e ... meses. Ou seja, de l para c houve um acrscimo radical na reprimenda
penal, diga-se injustificvel, porquanto o fato continuou o mesmo e as circunstncias judiciais
permaneceram inalteradas.
De igual modo, no h justificativa plausvel para a dupla condenao por corrupo de
menores (art. 218 CPB), pois se trata de crime de mltipla ao, sendo que a condenao na

forma prescrita na sentena recorrida constitui indisfarvel bis in idem, uma vez que ambas as
figuras presenciar a prtica de atos libidinosos e praticar ato libidinoso esto no inseridos na
mesma conduta, pelo que no poderiam ocasionar duas condenaes.
Neste aspecto, tanto a doutrina como a jurisprudncia dominante, tem se posicionado no
sentido de que sendo crime de ao mltipla, aplica-se o princpio da alternatividade segundo o
qual a norma que prev diversas condutas como forma de realizao de um mesmo crime s
aplicvel uma vez, ainda quando realizada pelo mesmo autor sucessivamente num s contexto
de fato.1 Como diz Luiz Alberto Machado, quando os comportamentos devam ser considerados
atos de uma s ao, o crime apenas um2
Diz a jurisprudncia:

A realizao de mais de um comportamento descrito nos tipos, seja do caput sejam

dos pargrafos, desde que integrem no mesmo contexto de fato, havendo entre eles
nexo de causalidade ou relao de meios executrios e fim, configura delito nico e
no concurso de crimes.No sentido de que h concurso material, no se somando as
penas3
Outro fator discrepante da boa lgica a exasperao da pena na segunda figura, do art.
218-A, do Cdigo Penal com sua recentssima redao que lhe emprestou a Lei 12.015/2009,
quando a anlise das questes judiciais so visceral e totalmente idnticas as da primeira, o que
seria mais coerente a colocao da reprimenda penal no mesmo patamar, e no o dobro como
equacionou a magistrada de piso.
Ora, se o legislador ordinrio, j estabelece as balizas a serem obedecidas no momento da
fixao da pena, incrustadas no art. 59, do Cdigo Penal, e aps efetuar anlises
milimetricamente idnticas o juiz chega a duas concluses dspares, bvio que ocorreu um
deslize em seu raciocnio. este o posicionamento de nossos Superiores Pretrio, como
demonstram os seguintes arestos:

O Juiz no pode sem nenhum dado concreto, carregar na dosimetria da pena,

arbitrariamente e segundo sua opinio pessoal a respeito de um determinado tipo
penal, mormente depois de ter considerado a primariedade do agente 4
(...) Em face disso, surpreendido na realizao de uma das aes, seja inicial, seja
intermediria ou final, responde por um s delito.. 5
Do mesmo modo obrou a Juza sentenciante na fixao das penas com relao aos crimes
previsto no art. 241 do ECA, com relao as vtimas ........ e ............. Anlise das questes
judiciais idnticas e penas diferentes.
indeclinvel que Esta Egrgia Corte, mais uma vez, julgue procedente o presente recurso,
decretando a nulidade da sentena e faa a adequao da reprimenda penal, de forma lgica e
racional.
Com relao a matria de mrito o Apelante, pugna pela incorporao das argumentaes
contidas nas fls. .............., nas presentes razes.

EX POSITIS,

espera o Apelante, ................, sejam as presentes razes recebidas, vez que tempestivas e
prprias, para final dar provimento ao apelo, conseqentemente, decretada sua absolvio, nos
termos da legislao pertinente, pois desta forma Este Egrgio Sodalcio, estar editando
decisrio carregado de equidade, restabelecendo o imprio da Lei, do Direito de Excelsa
JUSTIA.

Local, data.

_________________
OAB

Razes de Recurso de Apelao Jri Deciso Manifestamente

Contrria as Provas dos Autos e Erro ou Injustia na Aplicao

RAZES DE RECURSO

Protocolo N ...........................
Apelante:............................................
Apelado : Justia Pblica

Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara,

Versa o presente recurso, do inconformismo, do Apelante, com o veredicto condenatrio

proferido pelo Conselho de Sentena, vez que manifestamente contrrio as provas dos autos,
bem como a sentena de fls. ...., da lavra da Juiza Presidente do Tribunal do Jri da comarca
de ....... , por haver erro e injustia no tocante aplicao da pena, nos termos do artigo. 593, III,
a, c e d, do Cdigo de Processo Penal, face aos motivos, razes e fundamentos a seguir
expostos.

SMULA DOS FATOS

Conforme ficou apurado nos autos, o Apelante, no dia .............. , por volta das ........ horas,
ao sair de uma quermesse que se realizava na parquia do bairro ................. , em companhia de
seus irmos e co-rus ............................................... E .................................................., o ltimo foi
abordado pela vtima que fez um gesto de sacar uma arma do interior de uma bolsa, quando foi
alvejado por ......... com vrios disparos de arma de fogo, provocando leses que foram a causa de
sua morte.
Em todas ocasies em que foi ouvido o co-ru ......... , admitiu ter desferido todos disparos
que provocaram a morte da vtima.
A nica testemunha, possivelmente ocular, ............................. ao ser ouvida na delegacia
afirmou:

Fls. 35 QUE era por volta das ........ quando a depoente saiu da barraca para em
sua residncia que fica muito perto do local; QUE estava a depoente quase chegando
em sua residncia quando ouviu dois tiros aproximadamente; QUE em seguida a
depoente ouviu dizer que ram tiros de revolver e com medo a depoente recuou em
direo a barraca da festa. (Grifei).

J em Juzo, a referida testemunha, altera sistematicamente a verso apresentada, por

ocasio dos fatos, ao afirmar:

Fls. 82v. estava na barraquinha quando a vtima convidou a depoente para ir at a

porta com ele; Que a depoente achou estranho a vtima a ter convidado para ir at a
porta com ele; (...) Que a vtima ao montar na moto j foi recebendo os tiros os quais
foram detonados por ............... e ...........;
Percebe-se, claramente que as verses apresentadas pela testemunha ......... so
visceralmente contraditrias, imprestveis para fundamentar um juzo condenatrio.
No h registro nos autos de nenhuma testemunha que tenha presenciado o fato.
Da abstrai-se, que restou inexistente qualquer prova jurisidicioonalizada que confirmasse
a participao do Apelante na execuo do crime. Seno vejamos:
......................................... (Amigo da Vtima)

FLS ........ - ... amigo da vtima ...

... Quando estava pagando a conta quando ouviu vrios tiros ... saiu na porta da
barraca e j viu a vtima cado ao lado de sua moto...
...............................................

FLS ..... - ...QUE estava no balco quando ouviu vrios tiros...quando chegou a
porta da barraquinha viu somente um veiculo se distanciando e pelo comentrio era
um Chevette...,diz que viu somente esse veiculo se afastar , mas no era o veculo
que estava os elementos que matou ...........
.........................................

FLS .....- ... Estava no dia ............ do corrente ano, estava nesta barraca quando
ouviu vrios tiros...,quando saiu viu somente um veiculo de cor branca, tipo
Chevette , que j se distanciava sendo que aps o fato tomou conhecimento que
naquele Chevette estava sendo socorrido o Sr. ..................
..........................................
FLS ..........- ...Que logo que a vitima saiu ouviu uns 10 tiros mais ou menos quando
saiu s viu vrias pessoas socorrer ...............

.............................................

FLS .......... Estava neste bar ouvindo musica a quase uma hora quando ouviu varias
detonaes de bala...quando cessou os tiros ele saiu do a porta do bar e viu um
veculo de cor branca sair em desabalada carreira...

Os fatos retro narrados so incontroversos em todo processado, de modo que nenhuma das
testemunhas, presenciou o Apelante disparar contra a pessoa da vtima, pois, todas, de forma
unnime, afirmam que apenas ouviram os referidos tiros.

Por outro lado, o juiz presidente, ao prolatar sua sentena de fls........ equivocou-se quando
atribuiu algumas questes judiciais desfavorveis ao Apelante, principalmente ao afirmar, de
forma absurda, que a vtima no contribuiu de forma decisiva para ecloso do evento,
exacerbando, assim, a reprimenda injustificadamente, devendo ser corrigida por Este Egrgio
Sodalcio.

DO DIREITO
I DA DECISO MANIFESTAMENTE CONTRRIA A PROVA DOS AUTOS

Pelo conjunto de provas produzido durante a instruo criminal, sob o manto do princpio
constitucional do contraditrio e do devido processo legal, outra concluso no h seno a de que
o Conselho de Sentena proferiu veredicto manifestamente contrrio s provas dos autos, tanto
com relao ao reconhecimento autoria, como tambm ao negar a existncia de qualquer
atenuante em favor do ru quando ficou provado que o mesmo no teve qualquer participao na
execuo do fato delituoso.
A soberania dos veredictos proferidos pelo Conselho de Sentena no d sinal aberto que
permita aos Jurados tomarem decises estrabilrias, dissociadas dos princpios reguladores da
norma jurdica, a ponto de julgar de modo pouco responsvel, ignorando totalmente a prova
coligida nos autos e valer-se de uma verso pouco provvel, sobretudo do ponto de vista lgico, e
desacompanhada de qualquer evidncia, sob pena de se transformar sua deciso em arremedo
de justia, o que impe ao Juzo ad quem a determinao de que o Apelante seja submetido a
novo julgamento.
Deste modo, a ntima convico deve prevalecer quando respaldada e arrimada em provas
cuja validade seja prescrita na norma processual penal (contraditrio), principalmente quando a
repercusso da condenao temerria recai de modo drstico no status libertatis de qualquer
cidado. Se o Juiz monocrtico no pode ser liberal em matria de provas para condenar,
inconcebvel que se outorgue ao Juiz leigo o poder discricionrio ilimitado, irrestrito para editar
veredicto no campo nebuloso e movedio da incerteza e da dvida com relao a negativa de ter
sido ru o autor dos disparos que provocaram a morte da vtima:

A soberania do Jri no se traduz no arbtrio irresponsvel dos jurados. certo que

no fundamentam sua deciso. Mas, esta deve se circunscrever prova dos autos. Se
avulta a prova em sentido contrrio, fora concluir que a deciso contrariou a
evidncia e outra alternativa no h que outro julgamento se realize (TJSP - Ap. rel. Des.Cunha Bueno - RT 609/322).
No pode ser mantida a deciso do Conselho de Jurados que contraria a prova dos
autos, ante o que se extrai do conjunto probatrio. Anula-se o julgamento para que o
ru a outro seja submetido, em consonncia com os ditames legais (TJMT - Ap. - rel.
Des. Onsimo Nunes Rocha - RT 606/395).
Conforme foi exposto nos depoimentos transcritos, nas presentes razes, inexiste prova
segura de que tenha sido o Apelante o autor dos disparos que provocou a morte da vtima, pelo
que se traduz ter o Conselho de Sentena decidido manifestamente contra as provas dos autos,
tornando imperioso que este Colendo Tribunal decrete a anulao do julgamento para que seja

submetido a outro.
Se a parte acusadora no produziu provas suficientes da autoria, injustificvel a
manuteno da condenao lastreada no terreno nebuloso e movedio da dvida.
Conforme recente julgado proferido no HC n 18 084-1/213, o Desor. Byron Seabra
Guimares, em iluminado voto reverberou a seguinte lio:

No direito penal da culpa, no h espao jurdico para a presuno de

culpabilidade. O nus processual de prova pertence acusao e no ao sujeito
defesa, que de forma alguma precisa demonstrar a veracidade de suas desculpas, vez
que o que impera a tutela do silncio. Vale dizer, o acusado no est obrigado a
provar que inocente. (GRIFEI)

Arremata o Ilustre Desembargador:

Ningum duvida que o NULLUM CRIMEN SlNE ACTIO seja princpio reitor do
direito penal do fato. E o agente ativo da conduta ftica s pode ser punido pelo fato
existente na realidade. Jamais pela presuno. E diga-se: regra incompatvel com o
princpio da no culpabilidade. (Vide ensinamento de Bobio).(GRIFEI)
no mesmo sentido o entendimento esposado pelos tribunais superiores:

Processo Penal. Prova. Inexistncia de certeza absoluta para um juzo condenatrio.

Exegese do artigo 386,VI, do CPP. l. correta a sentena absolutria que se baseou no
fato de que a nica testemunha que prestou depoimento mediante o contraditrio
legal no logrou delinear em que contexto positivo se desenrolou a ao, e que a
prova trazida pela parte autora consistia em meras declaraes do agente da
autoridade no inqurito policial, despedido ainda as formalidades ilegais, para julgar
improcedente o pedido articulado na pea exordial do Ministrio Pblico. 2. A prova
no processo penal democrtico exige a prova ser madura, robusta, isenta de
incertezas, e no to-somente indicativa diante do artigo 386, VI, do CPP. Recurso
improvido para manter a sentena absolutria.(TACRIM-RJ - AP. CRIM. 44.163, 2
Cmara Julgadora, em 16/06/1992)

Prova. Dvidas. In dbio pro reo. Absolvio. Se diante do fato h duas verses,
uma fornecida pela declarada vtima e outra pelo acusado, no se trata de questionar
o velho adgio testius unus, testius nullus, mas de constatar dentro do conjunto
probatrio na variante de possibilidades a verso cabal, firme e inconteste da
dinmica do acontecer, caso contrrio, diante da intranqilidade da dvida, o nico
caminho que resta ao julgador sereno e imparcial a aplicao do consagrado
princpio in dbio pro reo nsito no artigo 386,VI,do CPP. Recurso do rgo do
Ministrio Pblico improvido. ( TACRIM-RJ, Ap. 46.108,28 cmara julgadora, em
24/09/1992.

Pelas razes retro perfiladas impe-se a cassao da deciso proferida pelo Conselho de
Sentena, determinando-se que o Apelante seja submetido a um novo julgamento por fora das
diretrizes do pargrafo 3 do artigo 593, do Cdigo de Processo Penal.

II DO ERRO E INJUSTIA NA APLICAO DA PENA

A fixao da pena dentro das balizas estabelecidas pelas margens penais constitui,
conforme o art. 59, da Parte Geral do Cdigo Penal, de 1984, uma tarefa que o juiz deve
desempenhar de modo discricionrio, mas no arbitrrio. O sentenciante possui, no processo
individualizador da pena, uma larga margem de discricionariedade, mas no se trata de
discricionariedade livre e, sim, como anota Jescheck1, de discricionariedade juridicamente
vinculada, posto que est preso s finalidades da pena e aos fatores determinantes do quantum
punitivo.
Consoante o entendimento esposado pela doutrina e jurisprudncia, o objetivo da pena no
eternizar ou infernizar a situao do apenado; para reintegra-lo ou reinseri-lo no convvio
social torna-se fundamental dinamizar o tratamento prisional, utilizando-se de critrios
repressivos, mais salutares que a priso, para a ajustar a pena ao seu fim profiltico e social.

Na fixao da pena o juiz deve pautar-se pelos critrios legais e recomendados pela
doutrina, para ajust-la ao seu fim social e adequ-la ao seu destinatrio e ao caso
concreto (TJMT - AC - Rel. Shelma Lombardi de Kato - RT 612/353).
O Juiz no pode, sem nenhum dado concreto, carregar na dosimetria da pena,
arbitrariamente e segundo sua opinio pessoal a respeito de um determinado tipo
penal, mormente depois de ter considerado a primariedade do agente (TACRIM SP AC - Rel. Vanderlei Borges - RJD 23/214).
No caso em apreo, o Apelante, embora possua antecedentes judiciais tecnicamente
primrio, o que imporia por via de regra a fixao da pena base no mnimo legal.
A sentena recorrida, no aspecto de fixao da pena, datssima vnia, adotou critrio
dissociado da norma estabelecida na lei penal, para exacerbar injustificadamente a sano in
concreto, devendo pois ser corrigida por esta Egrgia Cmara, fixando-a no mnimo legal, pois
anlise realizada pelo juiz presidente, da culpabilidade, da personalidade, motivos do crime e
comportamento da vtima no resplandecem a realidade do processo, uma vez que:
Pelo conjunto probatrio contido no processo, no h como justificar uma pena fixada
acima do mnimo legal, conforme o entendimento adotado por nossos Tribunais Superiores:

PENA - Ru primrio - Pena-base estipulada em limite superior ao mnimo legal Necessidade de fundamentao.
Nenhum condenado tem direito pblico subjetivo estipulao da pena-base em seu
grau mnimo. lcito ao magistrado sentenciante, desde que o faa em ato decisrio
adequadamente motivado, proceder a uma especial exacerbao da pena-base.
Impe-se, para esse efeito, que a deciso judicial encontre suporte em elementos
fticos concretizadores das circunstncias judiciais abstratamente referidas pelo

artigo 59 do CP, sob pena de o ato de condenao transformar-se numa inaceitvel e

arbitrria manifestao de vontade do magistrado aplicador da lei. (STF - HC n
71.697-GO - Rel. Min. Celso de Mello - J. 27.09.94 - DJU 16.08.96).

Senhores Desembargadores, in summa , o presente apelo objetiva o reconhecimento de

que o Conselho de Sentena do Tribunal do Jri de .............., ao proferir seu veredicto, no
presente processo, julgou manifestamente contra as provas dos autos com relao a autoria do
fato, e a inexistncia de atenuante em favor do Apelante, como tambm, que sentena da lavra
do juiz presidente foi injusta ao fixar sua pena acima do mnimo legal.

EX POSITIS,
espera o Apelante, sejam as presentes razes recebidas, vez que prprias e tempestiva,
dando-se provimento ao presente recurso, em todos seus termos, pois desta forma Egrgio
Sodalcio, estar restabelecendo o imprio da Lei, do Direito e da excelsa JUSTIA.

LOCAL E DATA

_______________
OAB

Razes de Recurso em Sentido Estrito

Pronncia Legtima Defesa

Contra Deciso de

RAZES DE RECURSO

Protocolo .........................
Acusado: .............................

Egrgio Tribunal
Colenda Cmara,
O presente recurso tem como escopo a indignao, do recorrente, com a deciso
intermediria da pronncia. que deixou de absolve-lo sumariamente luz das provas coligidas
durante o judicium acusationes e o comando normativo institudo no inciso IV do artigo 415, do
Cdigo de Processo Penal, com a nova redao dada pela Lei 11.689/2008, sendo, assim,
inadmissvel sua submisso julgamento pelo Tribunal do Jri, quando os fatos apurados
direcionam nica e exclusivamente para o reconhecimento da excludente de ilicitude prevista no
inciso II, do artigo 23 do Cdigo Penal. E todos requisitos exigidos pela norma penal em branco
do artigo 25 do mesmo codex. foram satisfatoriamente provados estreme de dvidas.
Embora nossa melhor doutrina tenha. at ento proclamado ser a deciso de pronncia.
fundada unicamente na admissibilidade da acusao, no sendo assim, deciso de mrito e sim
de contedo meramente declaratrio e de uma certeza provisria da autoria, e indcios da
responsabilidade penal do acusado, na atual conjuntura de nosso ordenamento jurdico, este
entendimento, simplista no pode prosperar.
As modernas diretrizes da prestao da tutela jurisdicional exigem um melhor
aparelhamento e eficincia do Poder Judicirio, impondo-lhe maior racionalidade, celeridade e
eficcia nas decises de sua competncia. Com este pano de fundo, imperioso que na deciso de
pronncia, haja uma incurso mais profunda na matria de mrito, decretando-se a absolvio
sumria do Acusado, sem que com isso, afronte a soberania do Jri, ou confisque sua
exclusividade do julgamento dos crimes dolosos contra a vida.
Neste aspecto. Exemplificativamente, j viceja a Lei 9.099/95, que instituiu e regulamentou
os Juizados Especiais Criminais, rompendo os esquemas clssicos do direito criminal e do
processo penal, apresentando, ousadamente, solues profundamente inovadoras, e, ainda,
quando j tramitam vrios projetos de lei, propondo profundas reformas no Cdigo de Processo
Penal, notadamente, no complexo e anacrnico procedimento do Tribunal do Jri, visando
erradicar as chamadas crises de instncia, e a impunidade provocada pela contumcia do ru
foragido ou ausente com a simplificao dos atos processuais.
O esprito inovador, j visitou nossa Suprema Corte, que recentemente. julgou o HC n
73.662-9, de So Paulo, onde o iluminado voto do Min. Marco Aurlio Mendes de Faria Mello ,

relator, foi vencedor em deciso revolucionria que quebrou a inflexibilidade e o absolutismo na

aferio da presuno de violncia nos crimes contra os costumes, pelo que pede-se a devida
vnia para a transcrio do seguinte trecho:

portanto. e de se ver que j no socorre a sociedade os rigores de um cdigo

ultrapassado, anacrnico e, em algumas passagens at descabido, porque no
acompanhou a verdadeira revoluo comportamental assistida pelos mais idosos.
Com certeza, o conceito de liberdade to discrepante daquele de outrora que s
seria comparado aos que norteavam, antigamente a noo de libertinagem, anarquia,
cinismo e desfaatez.
Alfim, cabe uma pergunta que, de to bvia, transparece primeira vista como
desnecessria, conquanto ainda no devidamente respondida: a sociedade envelhece;
as leis no?
Ora, enrijecida a legislao - que. ao invs de abnubilar a evoluo dos costumes,
deveria acompanha-la, dessa forma protegendo-a cabe ao intrprete da lei o papel de
arrefecer tanta austeridade, flexibilizando, sob o ngulo literal, o texto normativo,
tornando-o, destarte, adequado e oportuno, sem o que o argumento da segurana
transmuta-se em sofisma e servir, ao reverso, ao despotismo inexorvel dos
arquiconservadores de planto, nunca a uma sociedade que se quer global, gil e
avanada tecnolgica, social e espiritualmente te.
Em concluso, Senhores Julgadores de se dizer, que havendo nos autos provas suficientes
e inconcussas para que se decrete a absolvio sumria do Acusado, torna-se imperioso ao
magistrado, a prolao de uma deciso terminativa. No o fazendo, este mister se transfere ao
Superior Grau de Jurisdio.
Em que pese o elevado conhecimento jurdico e senso de justia do Ilustre prolator da
deciso intermediria de pronncia de fls......, esta no guarda harmonia com a prova produzida
na instruo preliminar, primeiro, quanto anlise do fato faz uma interpretao unilateral e
desfavorvel ao acusado, para num segundo momento rechaar o reconhecimento da excludente
de ilicitude pleiteada. porm, se se efetuar um exame acurado das provas dos autos, com o
esprito desarmado, no h como refutar a realidade de que o acusado agiu sob o manto protetor
da descriminante inserta no artigo 23.II c/c 25 do Cdigo Penal.

EX POSITIS,
Espera, o acusado, ora recorrente, em no havendo o despacho de retratao, seja o
presente recurso conhecido, vez que tempestivo e prprio, e dado provimento para o fim de
reformar a deciso de pronncia, para absolver sumariamente o Recorrente, nos termos da
legislao pertinente, pois desta forma, como de costume, este Egrgio Sodalcio, estar
restabelecendo o imprio da Lei, do Direito e da excelsa JUSTIA.

LOCAL E DATA
_____________________
OAB

Razes em Agravo Recurso Especial

RAZES DE AGRAVO

RECORRENTE: ..................
Protocolo ...............................

Egrgio Tribunal
Colenda Turma
Eminente Ministro Relator,
Versa o presente recurso do inconformismo do Recorrente ..............., j qualificado, com o
despacho proferido pela Presidncia Tribunal de Justia do Estado de ........., que negou
prosseguimento do RECURSO ESPECIAL, interposto contra acrdo proferido nos autos do
Recurso de Apelao Criminal, em epgrafe, proferido pela ........ Cmara Criminal do Tribunal de
Justia do Estado de ......, que negou vigncia ao artigo 156, do Decreto lei n 3.689 de 03 de
Outubro de 1.941 (Cdigo de Processo Penal), alm do que, deu a lei federal interpretao
divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal, conforme as razes a seguir perfiladas:

SMULA DOS FATOS

1O Recorrente, foi condenado pela Douta Juza da .............. Vara Criminal da comarca
da ............., como incurso nas penas do artigo 214, caput c/c art. 224, alnea a, 226, II, e 71,
todos do Cdigo Penal Brasileiro, pelo manejou recurso voluntrio, o qual por unanimidade foi
improvido pela Primeira Cmara do Tribunal Goiano, afrontando o imperativo legal do nus
probandi..
2Em suas razes de recurso apelatrio, o Recorrente, deixou consignado sua indignao
com relao condenao imposta pelo Juzo de piso, a qual foi editada frontalmente contrria a
prova colacionada durante todo processado, configurando uma afronta norma estabelecida no
art. 156 do CPP, onde se registras que o nus da prova incumbe a quem fizer a alegao. Logo, o
acrdo fustigado ao convolar a deciso estapafrdia do Juzo de Piso negou a vigncia do citado
dispositivo legal, dando uma interpretao divorciada do entendimento esposado pela
jurisprudncia hodierna dominante.

DO DIREITO
DO JUZO DE ADMISSIBILIDADE

Conforme art. 26, da Lei n 8.038/90, o recurso especial, est sujeito ao juzo de prelibao,
devendo ser recebido quando presentes seus pressupostos legais comuns a todos recursos, qual
sejam: tempestividade, legitimidade recursal e sucumbncia, exigindo-se, tambm,
especificamente, o enfrentamento de decises emanadas pelos Tribunais de Estado quando
presentes os motivos elencados no inciso III, do art. 105, da Constituio Federal, alm de que as
matrias objeto do recurso tenham sido pr-questionadas nas esferas inferiores.
No caso em apreo, todos pressupostos de admissibilidade se fazem presentes, embora o
pr-questionamento das matrias fustigadas estejam implcitas no bojo das razes do recurso de
apelo, o que no descaracteriza sua presena, consoante ensinamento do ilustre Ministro
EDUARDO RIBEIRO DE OLIVEIRA, no o artigo da lei mas a questo de direito que no
dispensa tenha sido cogitada. Assim, por exemplo, se o caso for de litisconsrcio necessrio, e o
julgado o negar ter-se- por contrariado o artigo 47 do CPC, no importando que a ele nenhuma
referncia tenha sido feita.
Deve pois o presente Recurso, transpor a barreira do Juzo de prelibao.

a) DA CONTRARIEDADE A LEI FEDERAL, OU NEGAO DE SUA VIGNCIA;

Dispe o art. 156 do Cdigo de Processo Penal. (Dec. Lei 3689/41):

Art. 156 - A prova da alegao incumbir a quem a fizer; mas o juiz poder, no curso
da instruo ou antes de proferir sentena, determinar, de ofcio, diligncias para
dirimir dvida sobre ponto relevante.
Pelo conjunto de provas produzido durante a instruo criminal, sob o manto do princpio
constitucional do contraditrio e do devido processo legal, outra concluso no h seno a de que
no h provas suficientes para justificar a condenao do Recorrente, sendo imperioso a
aplicao do comando normativo inserto no art. 386, VI, do Cdigo de Processo Penal, impondose o competente decreto absolutrio.
Se a denncia representa uma hiptese acusatria proposta pelo rgo do Ministrio
Pblico, aps seu recebimento cria para a acusao oficial o encargo processual de provar
durante a instruo criminal, sob o manto do contraditrio, o fato criminoso descrito, sua autoria
e as circunstncias com se desenvolveu. Assim no fazendo tem-se que no se desincumbiu do
nus probatrio, ensejando assim a adoo de sua absolvio sumrio na deciso de pronncia.
Outrossim, nem cabe acertar que posicionamento diverso seria possvel por fora do livre
convencimento ou ntima convico do Juiz, que no sofre limitaes, importando pois,
preponderantemente, a realidade dos fatos que entreveja nas provas, e no o lugar onde estas
foram colhidas. Concessa vnia daqueles que assim sustentam, sufragar-se tal esclio implicaria
postergar-se, de maneira flagrante, o princpio basilar do contraditrio, fazendo-se dele tabula
rasa e simples quimera, com sua colocao no esquecimento.
Outra no a lio de Frederico Marques: embora o princpio do Livre convencimento no
permita que se formulem regras apriorsticas sobre a apurao e descoberta da verdade, certo
que traz algumas limitaes a que o Juiz no pode fugir; e uma delas a de que, em face da
Constituio, no h prova (ou como tal no se considera), quando no produzida

contraditoriamente.
Assim sendo, o acrdo recorrido, ignorou a prova colhida durante o judicium
acusationnes, o que deve ser objeto de reparo por esta Suprema Corte, vez trata-se matria de
mbito constitucional, ao ferir a garantia da ampla defesa e o princpio do devido processo legal.

b) - DA INTERPRETAO DIVERGENTE ATRIBUDO OUTRO TRIBUNAL.

O Acrdo recorrido deu a prova dos autos interpretao dissonante dos princpios
reguladores da matria probatria abraados pela jurisprudncia dominante, que preconiza ser
aprova colhida na esfera policial, e, no reproduzida em juzo insuficiente para embasar decreto
condenatrio.
O Tribunal do Estado de Minas Gerais, ao julgar a Apelao Criminal n 000.178.515-3/00,
por sua 2 Cmara Criminal, tendo como Relator o Desembargador Reinaldo Ximenes Carneiro,
com acrdo publicado no Dirio de Justia no dia 11.05.2000, assim decidiu:

TXICO USO CONFISSO CONJUNTO PROBATRIO TRFICO PROVA

COLHIDA NO INQURITO POLICIAL INEXISTNCIA DE PROVA JUDICIAL
CONDENAO IMPOSSIBILIDADE SOMENTE COM PROVA EXTRAJUDICIAL
Estando
o conjunto probatrio apontado somente para o uso de maconha pelo agente impese condenao nesse tipo penal, sendo defeso expedir decreto condenatrio diverso
com vbase apenas em prova extrajudicial. (TJMG ACr. 000.178.515-3/00 2
CCrim. Rel. Ds. Reynaldo Ximenes Carneiro D.J. 11.05.2000).
Com isso, tem-se que o Tribunal de Justia do Estado de ____ deu interpretao divergente
da jurisprudncia firmada pelo TJMG, conforme julgado acima transcrito, ao entender ser
suficiente para prolao de decreto condenatrio as provas existentes exclusivamente no
inqurito policial pelo que deve a matria, ser revista por este Colendo Sodalcio de teto.

EX POSITIS
Espera o Recorrente seja o presente recurso recebido, vez que prprio e tempestivo, dandose provimento em todos seus termos, pois desta forma este Egrgio Tribunal estar
restabelecendo o imprio do Direito, da Lei e da Excelsa JUSTIA.

Local, data.
________________
OAB

Razes em Recurso em Sentido Estrito

Desclassificao Para Leses Corporais

Homicdio

RAZES DE RECURSO EM SENTIDO ESTRITO

Protocolo:

.....................................

Pronunciado: .....................................

Egrgio Tribunal
Colenda Cmara,

o presente recurso tem como escopo a indignao, do recorrente, com a deciso

intermediria da pronncia que deixou de absolve-lo sumariamente ou impronuncia-lo luz
das provas coligidas durante o judicium acusationes e o comando normativo institudo no artigo
415 e 419 do Cdigo de Processo Penal, com a nova redao dada pela neo-nata Lei 11.689/08,
(embora estejamos sob os auspcios do vacatio legis, ao tempo do julgamento do presente recurso
aplicar-se- a lei nova), sendo, assim, inadmissvel sua submisso julgamento pelo Tribunal do
Jri, quando os fatos apurados direcionam para eventual prtica de delito cuja conduta fora da
esfera de competncia do Tribunal do Jri, alm do que, era imperioso que na deciso
intermediria fosse reconhecida a excludente de ilicitude prevista no inciso II, do artigo 23, do
Cdigo Penal, vez que presentes todos os requisitos exigidos pela norma penal em branco do
artigo 25, do mesmo codex. foram satisfatoriamente provados estreme de dvidas.

PRELIMINARMENTE

Data vnia, a deciso intermediria de pronncia deve ser desentranhada dos autos, vez
pela sua linguagem candente evidente que extrapolou os limites de mero juzo de
admissibilidade da ao1 , ou na lio de Jos Frederico Marques sentena de contedo
declaratrio, em que o juiz proclama admissvel a acusao para que esta seja decida no plenrio
do jri,2 da forma em que foi redigida ter nefasta e sugestiva influncia na deciso dos jurados,
quando explicitamente proclama que: (...) impossvel falar que o pronunciado agiu com animus
necandi... (fls. 375), e logo adiante concluiu (...) em evidente demonstrao do animus
necandi... (fls. 276).
Embora a neo-nata Lei 11.689, tenha dado nova redao ao artigo 478 do CPP, na qual
taxativamente proba que as partes faam referncias deciso de pronncia, bem como das
decises posteriores que julgaram admissvel a acusao, como argumento de autoridade. A
manuteno da pronncia nos termos em que foi elaborada franco aval arbitrariedade judicial
e ingerncia inoportuna na soberania das decises do Tribunal do Jri.
Inquestionvel, que a sentena vergastada, pecou com inseres valorativas quanto ao

mrito, quando de forma despropositada afirma ... em uma evidente demonstrao do animus
necandi. O ru, portanto, (no??) logrou xito no seu objetivo porque os Policiais Militares
chegaram no momento da briga, socorreram a vtima a tempo.
De conformidade com as lies dos mestres, do calibre de Adriano Marrey, o juiz ao
pronunciar de ver ser cauteloso e prudente, utilizando da singeleza nas expresses, vez que ao
Jri que compete, com exclusividade, apreciar as provas por seu merecimento, conforme a
seguinte lio:

na fundamentao da sentena de pronncia deve o juiz usar de prudncia,

evitando manifestao prpria quanto ao mrito da acusao. Cumpre-lhe abster-se
de refutar , a qualquer pretexto, as teses de defesa, contra-argumentando com dados
do processo, nem mesmo para acolher circunstncias elementares do crime.

Devem ser abolidas expresses como: o ru culpado, O ru agiu em legtima

defesa, O ru agiu com torpeza..., O ru provocou a vtima..., O ru confessou
plenamente o delito, tanto na polcia quanto em juzo..., e outras que conduzem a
prejulgamento, em prejuzo da defesa em plenrio. 3

Reside, pois, esta preocupao doutrinria, justamente, na garantia e preservao da

soberania dos veredictos emanados do Tribunal do Jri, como Juzo Constitucional, para a
apreciao e julgamento dos crimes dolosos contra a vida, bem como, que lhe seja assegurada a
proteo contra a ao de qualquer espcie de influncia em seus veredictos, sejam absolutrios
ou condenatrios.
De forma crassa e sem qualquer disfarce a deciso de pronncia antecipou o julgamento do
tribunal do jri, refutando a tese defensria, se subjugando ao entendimento esposado pela parta
Acusao, procedimento repudiado pelo nosso ordenamento jurdico em vigor.
Imperioso, pois, que a deciso de pronncia seja anulada, para que outra venha substitu-la
com termos mais sbrios para, assim, cumprir seu papel jurisdicional dentro dos seus razoveis
limites de despacho interlocutrio.

DO MRITO
Embora nossa melhor doutrina tenha. at ento proclamado ser a deciso de pronncia.
fundada unicamente na admissibilidade da acusao, no sendo assim, deciso de mrito e sim
de contedo meramente declaratrio e de uma certeza provisria da autoria, e indcios da
responsabilidade penal do acusado, na atual conjuntura de nosso ordenamento jurdico, este
entendimento, simplista no pode prosperar.
As modernas diretrizes da prestao da tutela jurisdicional exigem um melhor
aparelhamento e eficincia do Poder Judicirio, impondo-lhe maior racionalidade, celeridade e
eficcia nas decises de sua competncia. Com este pano de fundo, impretervel que na deciso
de pronncia, houvesse uma incurso mais profunda na matria de mrito, decretando-se a
absolvio sumria do Acusado ou a desclassificao para o delito de leses corporais, sem que
com isso, afronte a soberania do Jri, ou confisque sua exclusividade do julgamento dos crimes
dolosos contra a vida.

O esprito inovador, j visitou nossa Suprema Corte, que recentemente. julgou o HC n

73.662-9, de So Paulo, onde o iluminado voto do Min. Marco Aurlio Mendes de Faria Mello ,
relator, foi vencedor em deciso revolucionria que quebrou a inflexibilidade e o absolutismo na
aferio da presuno de violncia nos crimes contra os costumes, pelo que pede-se a devida
vnia para a transcrio do seguinte trecho:

portanto. e de se ver que j no socorre a sociedade os rigores de um cdigo

ultrapassado, anacrnico e, em algumas passagens at descabido, porque no
acompanhou a verdadeira revoluo comportamental assistida pelos mais idosos.
Com certeza, o conceito de liberdade to discrepante daquele de outrora que s
seria comparado aos que norteavam, antigamente a noo de libertinagem, anarquia,
cinismo e desfaatez.
Alfim cabe uma pergunta que, de to bvia, transparece primeira vista como
desnecessria, conquanto ainda no devidamente respondida: a sociedade envelhece; as leis
no?

...Ora, enrijecida a legislao - que. ao invs de abnubilar a evoluo dos costumes,

deveria acompanha-la, dessa forma protegendo-a cabe ao intrprete da lei o papel de
arrefecer tanta austeridade, flexibilizando, sob o ngulo literal, o texto normativo,
tornando-o, destarte, adequado e oportuno, sem o que o argumento da segurana
transmuta-se em sofisma e servir, ao reverso, ao despotismo inexorvel dos
arquiconservadores de planto, nunca a uma sociedade que se quer global, gil e
avanada tecnolgica, social e espiritualmente te.
Em concluso, Senhores Julgadores de se dizer, que havendo nos autos provas suficientes
e inconcussas para que se decrete a absolvio sumria do Acusado ou que opere o mutatio
libelli torna-se imperioso ao magistrado, a prolao de uma deciso terminativa. No o fazendo,
este mister se transfere ao Superior Grau de Jurisdio.
Em que pese o elevado conhecimento jurdico e senso de justia do Ilustre prolator da
deciso intermediria de pronncia de fls. 371/377, esta no guarda harmonia com a prova
produzida na instruo preliminar, primeiro, quanto anlise do fato faz uma interpretao
unilateral e desfavorvel ao acusado, para num segundo momento rechaar o reconhecimento da
excludente de ilicitude pleiteada. porm, se se efetuar um exame acurado das provas dos autos,
com o esprito desarmado, no h como refutar a realidade de que o acusado no agiu com
animus necandi, alm do que sua conduta est sob o manto protetor da descriminante inserta no
artigo 23, II, c/c 25 do Cdigo Penal.

EX POSITIS,
Espera, o acusado, ora recorrente, em no havendo o despacho de retratao, seja o
presente recurso conhecido, vez que tempestivo e prprio, e dado provimento para o fim de
reformar a deciso de pronncia, para absolver sumariamente o Recorrente ou efetue a
desclassificao para o delito do art. 129 do CPB, nos termos da legislao pertinente, pois desta
forma, como de costume, este Egrgio Sodalcio, estar restabelecendo o imprio da Lei, do
Direito e da excelsa JUSTIA.

LOCAL E DATA

__________________
OAB

Razes em Recurso Especial

RAZES DE RECURSO ESPECIAL

RECORRENTE: .....................

Egrgio Tribunal
Colenda Turma
Eminente Ministro Relator,

Versa o presente recurso do inconformismo do Recorrente ...................., j qualificado, com

o acrdo proferido nos autos do Recurso em Sentido estrito n ............... (.......), proferido pela
Primeira Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de ..............., publicado no Dirio de
Justia do dia ........, que negou vigncia ao artigo 156, do Decreto lei n 3.689 de 03 de Outubro
de 1.941 (Cdigo de Processo Penal), alm do que, deu a lei federal interpretao divergente da
que lhe haja atribudo outro tribunal, conforme as razes a seguir perfiladas:

SMULA DOS FATOS

1O Recorrente, foi denunciado e processado com incurso nas penas do artigo 121, 2, I e
IV, do Cdigo Penal, e pronunciado no mesmo dispositivo legal, pelo manejou recurso voluntrio,
o qual por unanimidade foi improvido pela Primeira Cmara do Tribunal Goiano, afrontando o
imperativo legal do nus probandi..
2Em suas razes de recurso apelatrio, o Recorrente, deixou consignado sua indignao
com relao a deciso intermediria de pronncia, que foi editada frontalmente com a prova
colacionada durante todo processado, configurando uma afronta norma estabelecida no art.
156 do CPP, onde se registras que o nus da prova incumbe a quem fizer a alegao. Logo, o
acrdo fustigado ao convolar a deciso estapafrdia do Juzo de Piso negou a vigncia do citado
dispositivo legal, dando uma interpretao divorciada do entendimento esposado pela
jurisprudncia hodierna dominante.

DO DIREITO
DO JUZO DE ADMISSIBILIDADE
Conforme art. 26, da Lei n 8.038/90, o recurso especial, est sujeito ao juzo de prelibao,
devendo ser recebido quando presentes seus pressupostos legais comuns a todos recursos, qual
sejam: tempestividade, legitimidade recursal e sucumbncia, exigindo-se, tambm,

especificamente, o enfrentamento de decises emanadas pelos Tribunais de Estado quando

presentes os motivos elencados no inciso III, do art. 105, da Constituio Federal, alm de que as
matrias objeto do recurso tenham sido prequestionadas nas esferas inferiores.
No caso em apreo, todos pressupostos de admissibilidade se fazem presentes, embora o
prequestionamento das matrias fustigadas estejam implcitas no bojo das razes do recurso de
apelo, o que no descaracteriza sua presena, consoante ensinamento do ilustre Ministro
EDUARDO RIBEIRO DE OLIVEIRA, no o artigo da lei mas a questo de direito que no
dispensa tenha sido cogitada. Assim, por exemplo, se o caso for de litisconsrcio necessrio, e o
julgado o negar ter-se- por contrariado o artigo 47 do CPC, no importando que a ele nenhuma
referncia tenha sido feita.
Deve pois, o presente Recurso Extremo, transpor a barreira do Juzo de prelibao.

a) DA CONTRARIEDADE A LEI FEDERAL, OU NEGAO DE SUA VIGNCIA;

Dispe o art. 156 do Cdigo de Processo Penal. (Dec. Lei 3689/41), com a nova redao
dada pela Lei 11.690/08:

Art. 156 - A prova da alegao incumbir a quem a fizer, sendo, porm, facultado ao
juiz de ofcio:
I - ordenar, mesmo antes de iniciada a ao penal, a produo antecipada de provas
consideradas urgentes e relevantes, observando a necessidade, adequao e
proporcionalidade da medida;
II - determinar, no curso da instruo, ou antes de proferir sentena, a realizao de
diligncias para dirimir dvida sobre ponto relevante.

Pelo conjunto de provas produzido durante a instruo criminal, sob o manto do princpio
constitucional do contraditrio e do devido processo legal, outra concluso no h seno a de que
o Recorrente, por ocasio do fato, agiu sob o plio da excludente de ilicituyde prevista no art. 23,
II e 25 do Cdigo Penal Brasileiro, o que impunha sua absolvio sumrio nos termo do art. 411
do Cdigo de Processo Penal.
Se a denncia representa uma hiptese acusatria proposta pelo rgo do Ministrio
Pblico, aps seu recebimento cria para a acusao oficial o encargo processual de provar
durante a instruo criminal, sob o manto do contraditrio, o fato criminoso descrito, sua autoria
e as circunstncias com se desenvolveu. Assim no fazendo tem-se que no se desincumbiu do
nus probatrio, ensejando assim a adoo de sua absolvio sumrio na deciso de pronncia.
Outrossim, nem cabe assertar que posicionamento diverso seria possvel por fora do livre
convencimento ou ntima convico do Juiz, que no sofre limitaes, importando pois,
preponderantemente, a realidade dos fatos que entreveja nas provas, e no o lugar onde estas
foram colhidas. Concessa vnia daqueles que assim sustentam, sufragar-se tal esclio implicaria
postergar-se, de maneira flagrante, o princpio basilar do contraditrio, fazendo-se dele tabula
rasa e simples quimera, com sua colocao no esquecimento.
Outra no a lio de Frederico Marques: embora o princpio do Livre convencimento no
permita que se formulem regras apriorsticas sobre a apurao e descoberta da verdade, certo

que traz algumas limitaes a que o Juiz no pode fugir; e uma delas a de que, em face da
Constituio, no h prova (ou como tal no se considera), quando no produzida
contraditoriamente.
Assim sendo, o acrdo recorrido, ignorou a prova colhida durante o judicium
acusationnes, o que deve ser objeto de reparo por esta Suprema Corte, vez trata-se matria de
mbito constitucional, ao ferir a garantia da ampla defesa e o princpio do devido processo legal.

b) - DA INTERPRETAO DIVERGENTE ATRIBUDO OUTRO TRIBUNAL.

O Acrdo recorrido, deu a prova dos autos interpretao dissonante dos princpios
reguladores da matria probatria abraados pela jurisprudncia dominante, que preconiza ser
aprova colhida na esfera policial, e, no reproduzida em juzo insuficiente para embasar decreto
condenatrio.
O Tribunal do Estado de Minas Gerais, ao julgar a Apelao Criminal n 000.178.515-3/00,
por sua 2 Cmara Criminal, tendo como Relator o Desembargador Reinaldo Ximenes Carneiro,
com acrdo publicado no Dirio de Justia no dia 11.05.2000, assim decidiu:

TXICO USO CONFISSO CONJUNTO PROBATRIO TRFICO PROVA

COLHIDA NO INQURITO POLICIAL INEXISTNCIA DE PROVA JUDICIAL
CONDENAO IMPOSSIBILIDADE SOMENTE COM PROVA EXTRAJUDICIAL
Estando
o conjunto probatrio apontado somente para o uso de maconha pelo agente impese condenao nesse tipo penal, sendo defeso expedir decreto condenatrio diverso
com vbase apenas em prova extrajudicial. (TJMG ACr. 000.178.515-3/00 2
CCrim. Rel. Ds. Reynaldo Ximenes Carneiro D.J. 11.05.2000).

Com isso, tem-se que o Tribunal de Justia do Estado de _____ deu interpretao divergente
da jurisprudncia firmada pelo TJMG, conforme julgado acima transcrito, ao entender ser
suficiente para prolao de decreto condenatrio as provas existentes exclusivamente no
inqurito policial pelo que deve a matria ser revista por este Colendo Sodalcio de teto.

EX POSITIS
Espera o Recorrente seja o presente recurso recebido, vez que prprio e tempestivo, dando-se
provimento em todos seus termos, pois desta forma este Egrgio Tribunal estar restabelecendo o
imprio do Direito, da Lei e da Excelsa JUSTIA.

Local, data

___________________
OAB

Pedido de Juntada de Razes de Apelao

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA SEGUNDA VARA CRIMINAL DE ........................

Protocolo .......................

......................., J qualificado, nos autos da ao penal que

lhe move a justia pblica desta comarca, via de seu defensor dativo in fine assinado, permissa
mxima vnia, vem perante a conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia,
tempestivamente, requerer a juntada aos autos das inclusas razes de apelao, e, aps os
trmites legais, sejam encaminhadas ao Superior
Grau de Jurisdio, para apreciao e
julgamento.

Nestes termos
Pede deferimento.

LOCAL, DATA

__________________
OAB

Embargos de Declarao Sentena que Deixou de Determinar o

Recolhimento de Mandado de Priso

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA COMARCA DE ............... .

ESCRIVANIA DO CRIME
Protocolo .........................

......................................... ,
j qualificado, nos autos da ao penal que lhe move a Justia Pblica desta comarca, via
de seu defensor, in fine assinado, permissa mxima vnia, vem perante a conspcua e preclara
presena de Vossa Excelncia, com supedneo no art. 382, do Cdigo de Processo Penal opor

EMBARGOS DE DECLARAO

sentena condenatria de fls., por omisso da determinao de recolhimento dos

mandados de priso expedidos em desfavor do Embargante, bem como a falta de indicao do
local de cumprimento da reprimenda penal, face o Acusado residir em ............... , pelos seguintes
fundamentos:
1 O Acusado, ora Embargante, foi denunciado, na presente ao penal, e final condenado,
como incurso nas penas do art. 171, do Cdigo Penal, ao cumprimento de uma pena restritiva de
liberdade, a ser cumprida inicialmente no regime semi-aberto, podendo manejar recurso
voluntrio em liberdade, e, como consectrio lgico a revogao da priso preventiva
automtica, conforme sentena embargada de fls.
2 No curso do processo o Acusado teve sua priso processual decretada, expedindo-se
mandados de priso e oficiado as autoridades competentes para seus cumprimentos, porm, com
o advento da sentena condenatria, no regime semi-aberto, e sem o devido recolhimento dos
referidos mandados, o Embargante ficar impossibilitado de apelar sem recolher-se no crcere,
vez que na sentena recorrida no foi determinado a expedio de ofcios solicitando suas
devolues sem cumprimento.
3 Por outro lado, a sentena abjurada embora reconhea que o Embargante reside
em ............... , deixou de determinar, expressamente, que o cumprimento da pena se d naquela
comarca, conforme faculta o art. 86, da LEP.

Como as omisses objeto dos presentes embargos representam, meramente, erro material
passivo de corrigenda atravs do presente recurso, protesta o Embargante pelo seu conhecimento
e deferimento na forma do dispositivo ut retro citado.

Pede deferimento.

LOCAL E DATA

_________________________
OAB

Embargos de Declarao Sentena Condena no Regime Semi

Aberto Mas Mantm o Ru Fechado

EXM. SR. DR. JUZ DA TERCEIRA VARA CRIMINAL DE ......................

REU PRESO - URGENTE

Protocolo - ...................
Embargos Declaratrios
Acusado:

.........................................., j qualificado, nos autos da execuo penal, em epgrafe via de

seu patrono in fine, assinado, permissa mxima vnia, vem perante a preclara presena de Vossa
Excelncia com fulcro no artigo 382, do Cdigo de Processo Penal opor

EMBARGOS DE DECLARAO
1A sentena condenatria de fls., concedeu ao Embargante o benefcio de cumprir
inicialmente sua pena no regime semiaberto, e, considerando a interdio da Casa do Albergado,
substitutivamente imps a prestao de servios comunidade; todavia por mero erro material
ficou consignado no decisrio que a expedio do Alvar de Soltura estava condicionada ao
trnsito em julgado daquela deciso, mantendo-o no regime fechado, ou seja, em situao mais
gravosa daquela em que foi condenado, conjuntura que no se adequa ao principio da legalidade.
Principalmente quando a sentena j transitou em julgado para a acusao.
2Neste sentido, a jurisprudncia tem se posicionado no seguinte trilho:

O regime fechado para sentenciado do regime semi-aberto transcende a condenao,

afronta o ideal de justia; injustia impor a um condenado pena a mais do que lhe
foi prescrito na sentena. Se no h estabelecimento prisional adequado fiel
execuo da sentena, ainda que se trate de preso provisrio, condenado p sentena
recorrvel (CPP art. 393, I), concede-se, em carter excepcional, a priso domiciliar. 1
Assim sendo, a corrigenda, diante da contradio da deciso, poder ser executada no
comando normativo do art. 382, do Cdigo de Processo Penal, inaudita altera parte.

EX POSITIS,
espera o Embargante seja o presente recurso recebido, vez que prprio e tempestivo, final
julgado procedente, inaudita altera pars, determinando a imediata expedio de ALVAR DE
SOLTURA, com a observao se por al no estiver preso, pois desta forma Vossa Excelncia,
estar como de costume restabelecendo o imprio da Lei, do Direito e da Excelsa JUSTIA.
Nestes termos
Pede deferimento.

Local, data

___________________
OAB

Pedido de Juntada de Razes de Apelao

EXM. SR. DR. JUZ DA PRIMEIRA VARA CRIMINAL DE ....................

Protocolo: .................
Cdigo TJ.... - .... - Razes de Apelao

..................., J qualificado, nos autos da ao penal que lhe

move a justia pblica desta comarca, via de seu defensor, in fine assinado, permissa mxima
vnia, vem perante a conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia, tempestivamente,
requerer a juntada aos autos das inclusas razes de apelao, e, aps os trmites legais, sejam
encaminhadas ao Superior Grau de Jurisdio, para apreciao e julgamento.

Nestes termos
Pede deferimento.

LOCAL, DATA

_______________________
OAB

Pedido de Juntada de Razes de Recurso

EXM. SR. DR. JUZ DA PRIMEIRA VARA CRIMINAL DE ......................

Protocolo: ...................
Cdigo TJ... - ... - Razes de Apelao

............................., J qualificado, nos autos da ao penal que lhe move a justia pblica
desta comarca, via de seu defensor, in fine assinado, permissa mxima vnia, vem perante a
conspcua e preclara presena de Vossa Excelncia, tempestivamente, requerer a juntada aos
autos das inclusas razes de apelao, e, aps os trmites legais, sejam encaminhadas ao
Superior Grau de Jurisdio, para apreciao e julgamento.

Nestes termos
Pede deferimento.

LOCAL, DATA

_______________________
OAB

Petio de Recurso Especial ao STJ

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE

JUSTIA DE .....................

Apelao Criminal N.....................

Cdigo TJ.... -

................................................... , j qualificado, nos autos da Apelao Criminal, em

epgrafe, via de seu patrono in fine assinado, vem, tempestivamente, perante este Egrgio
Sodalcio, nos termos do artigo 105, III, a e c, da Constituio Federal, interpor

RECURSO ESPECIAL

para o Egrgio Superior Tribunal de Justia, face aos fatos, razes e fundamentos expostos
nas razes que seguem, em apenso, que ora requer sejam juntadas aos autos e aps o juzo de
prelibao sejam encaminhados aos superior grau de jurisdio para conhecimento e
provimento.

LOCAL E DATA.

_____________________________
OAB

Petio de Recurso de Apelao Jri Quando Ocorrer Nulidade

Posterior Pronncia

EXMO. SR. DR. JUIZ PRESIDENTE DO TRIBUNAL DO JRI DE ........

PROTOCOLO N ..................
Cdigo TJ... ... - APELAO

.................................., j qualificado, nos autos da ao penal

que lhe move a justia pblica desta comarca, via de seu advogado in fine assinado, permissa
mxima vnia, inconformado com o veredicto dos jurados e a sentena condenatria proferida
pela juza presidente do Tribunal do Jri de fls., vem presena de Vossa Excelncia,
tempestivamente, da mesma APELAR, ao Egrgio Tribunal de Justia de nosso Estado, com
fulcro no artigo 593, III, a,, do Cdigo de Processo Penal, esperando seja o presente recurso
recebido, abrindo-se vistas dos autos para apresentao das respectivas razes.

Nestes termos
Pede deferimento.

Local, data

___________________

OAB

Razes de Apelao Estupro Violncia

Presumida

RAZES DE APELAO

PROTOCOLO N .........
Apelante: ..................

Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara,
Insigne Relator,
O presente recurso tem como escopo a indignao, do recorrente, com a sentena
condenatria, da lavra da Juza da Primeira Vara Criminal de .............., que o condenou a uma
pena definitiva ..... (...) anos e .... (..) meses de recluso a ser cumprida no regime aberto, sob a
suposta prtica do delitos inscritos nos art. 218-A, do Cdigo Penal e 244-B, do Estatuto da
Criana e do Adolescente, com as novas redaes dadas pela neonata 12.015 de 07.08.2009.

SNTESE DOS FATOS

O Ministrio Pblico intentou a presente ao penal em desfavor do Acusado, imputandolhe a prtica dos ilcitos penais insertos na norma proibitiva dos artigos 218-A, do Cdigo Penal
(vtima....), 244-B, do Estatuto da Criana e do Adolescente (vtimas .....; ......... e ........) se
propondo em provar em juzo os seguintes fatos, conforme a denncia de fls.......:
Durante a instruo criminal, discorrida sob o plio do contraditrio, a suposta
vtima ................., de forma clara, segura e irrepreensvel retratou suas declaraes prestadas
perante a autoridade policial, razo pela qual a ilustre juza de piso absolveu o Apelante da
imputao relativo ao crime de estupro.
A sentena recorrida de forma equivocada e injusta julgou procedente a acusao com
referncia ao delito acima descritos ao arrepio da prova produzida durante a instruo criminal.

DO DIREITO
PRELIMINARMENTE
O presente feito nada mais do que um elo da ao penal de n ......................, pois, os
ilcitos penais atribudos ao Acusado, aqui, pelas condies de tempo, lugar, modus operandi, e
outras semelhantes, configuram in tese a continuidade delitiva, prevista no art. 71, do Cdigo
Penal Brasileiro, o que impunha a Magistrada de piso determinar a reunio dos processos, para
prolao de uma nica sentena. Assim deve, pela presente preliminar decretar-se a nulidade da
sentena recorrida para que os fatos ali julgados integrem o rol daqueles julgados na referida
ao penal.

 neste sentido o entendimento esposado pelos nossos tribunais de teto, conforme os

seguintes arestos:

PROCESSUAL PENAL HABEAS CORPUS ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR

VTIMAS DIFERENTES CONTINUIDADE DELITIVA PARGRAFO NICO DO
ART. 71 DO CDIGO PENAL Em se tratando de crime de atentado violento ao
pudor, perpetrado contra vtimas diferentes, pode ser aplicado o disposto no
pargrafo nico do art. 71, do Cdigo Penal, observando-se os demais requisitos para
o reconhecimento da continuidade delitiva. Writ parcialmente conhecido. (STJ HC
26152 MS 5 T. Rel. Min. Felix Fischer DJU 10.11.2003 p. 00200) JCP.71
JCP.71.PUN
PENAL ESTUPRO PRTICA REITERADA HOMOGENEIDADE DE
CIRCUNSTNCIAS ART. 71 DO CP CRIME CONTINUADO OCORRNCIA
HABITUALIDADE INOCORRNCIA 1. Na fico jurdica do crime continuado, o
agente, movido pelo anseio de reiterar a primeira conduta criminosa, faz uso do
mesmo modus operandi ou aguarda a oportunidade em que estejam presentes as
mesmas condies favorveis prtica do delito. 2. Verifica-se, no presente caso, a
presena do nexo circunstancial entre os vrios estupros praticados pelo av contra
sua neta, uma vez que o agente esperava o momento em que se encontrava ss com
a vtima, para viabilizar a mansa e clandestina execuo do crime de estupro. 3.
Desta forma, no h como se falar em mera repetio habitual, que diz respeito
aes criminosas autnomas e isoladas, praticadas em circunstncias diversas e com
meios distintos de execuo. 4. Recurso conhecido e provido para determinar a
incidncia do aumento de pena previsto no art. 71 do Cdigo Penal. (STJ RESP
306308 RO 5 T. Rel Min. Laurita Vaz DJU 16.06.2003 p. 00367) JCP.71

Desta forma, Excelncia, os fatos objeto do presente feito esto em plena harmonia com
aqueles apurados nos autos ................, no que concerne aos requisitos para o reconhecimento da
continuidade delitiva, caso haja condenao, pelo que no deveria ter sido instaurada ao
penal distinta, cuja unificao deve ser decretada no presente momento processual, decretandose a nulidade da sentena recorrida, sob pena de insurgncia contra a garantia constitucional do
devido processo legal, incrustado no inciso LIV, do art. 5 da Constituio Federal.

DO MRITO

pacfico, na doutrina dominante, que a corrupo de menores, trata-se de crime

material, que s se aperfeioa com a positivao do resultado como caracterstico do tipo penal,
com a objetiva leso do bem jurdico tutelado. O que vale dizer: que para sua consumao
imperioso e indispensvel que a vtima efetivamente fique corrompida em sua conduta moral, ex
pert nos prazeres da carne, degradada e escrava da luxria.
Verifica-se, assim, que a descrio legal do crime, possui dois ncleos alternativos:
corromper, que tem o significado de perverter, viciar, depravar, etc, e facilitar a corrupo, que
tornar mais fcil, prestar auxlio iniciativa da menor, para a mesma corrupo. Quanto a
modalidade da ao do agente, h uma trplice previso; a) com ela praticando ato libidinosos; b)
ou induzindo-a a pratica-lo, e , c) ou induzindo-a a presencia-lo.

Invoca-se o magistrio de nosso ilustre mestre conterrneo Geraldo Batista Siqueira, que
assim leciona:
O delito de Corrupo de Menores, em nossa legislao (artigo 218, CP), se
apresenta atravs de um tipo misto. Dois ncleos tipolgicos expressam a figura
acima indicada: corromper ou facilitar a corrupo.
A definio procurada no matria de interesse meramente acadmico. Ao contrrio,
assume papel de relevo na aplicao do Direito ao caso concreto, principalmente no que toca
consumao. Na concepo formal do tipo legal, em apreo, a consumao, momento terminal
de vrias figuras penais, prescinde-se, para seu aperfeioamento, da realizao do resultado,
embora inserido na definio do tipo legal. Verificando-se a efetivao do resultado, a corrupo
do sujeito passivo da infrao, teremos etapa posterior ao resultado, o exaurimento. Diz-se o
crime exaurido. (Corrupo de Menores Aspectos Processuais- in JURID 8.0 Publicaes
Eletrnicas CD-ROM).
A sentena hostilizada no levou em conta a prova produzida durante a instruo que
confirma o estado de corrupo das supostas vtimas antes de conhecerem o Apelante, o que se
afiguraria como crime impossvel, a consumao do delito previsto no art.. 244-B da Lei
8.069/90, com a nova redao emprestada pela Lei 12.015/2009. Resumindo impossvel
corromper uma pessoa j corrompida.
Neste ponto de vista, pelo conjunto probatrio existente nos autos, inafastvel a realidade
do estado deletrio da moral em j se encontravam as pretensas vtimas, que levavam vida
leviana, dissoluta de pessoas notoriamente j corrompidas, no podendo assim figurar como
sujeito passivo do referido delito. Diz a jurisprudncia:

No pode prosperar a acusao de corrupo de menor se se trata de moa leviana

que se ausenta de casa sem dar notcia de seu paradeiro, viajando constantemente
em companhia de rapazes. O simples Fato de englobar a denncia trs acusados de
uma s vez indica, de forma inequvoca, que ai vtima j estaca corrompida (TJSP AC - Rel. Gonalves de Rezende).
A corrupo tem como pressuposto indeclinvel a integridade moral da vtima. e
no se pode admiti-la se. j no primeiro encontro com o ru, a ele se entrega,
mantendo relaes sexuais completas. Em tal caso, acha-se ausente o preparo
psicolgico do agente, para a cpula, ato de libidinagem e corruptor por excelncia
(TJSP - AC - Rel. Villa da Costa - RT 485/298).
A corrupo pressupe honestidade, que se mostra amplamente duvidosa na jovem
que se entrega voluntariamente a quem conhecia apenas de vista e logo ao primeiro
encontro (TJSP - AC Rel. Accio Rebouas RT 470/105).
O art. 218 do CP alude a corromper ou facilitar a corrupo de menor. Parte do
pressuposto, pois, de ser a vtima recatada e de bons costumes, o que no ocorre com
a moa que pernoita fora de casa e se entrega sexualmente a estranho, cujo nome
sequer conhecia (TJSP - AC - Rel. Cunha Bueno - RT 591/328).

No padece dvida de que o Estado, atravs do art. 218 do CP, quis estender a sua
proteo aos menores inexperientes nos prazeres sexuais, e que tem vencido o seu
natural recato, o pudor, pela induo prtica ou assistncia de ato libidinoso.
Evidente que, se a vtima no guarda pudor, no h o que se resguardar. Da, a
orientao dos julgados no sentido de que a simples conjuno carnal consentida,
sem nenhum ato de aliciamento conducente destruio do pudor, no configura o
crime de corrupo de menor (STF - HC - Rel. Djaci Falco - RTJ 49/I12).
Como o citados julgados enfatizaram as supostas vtimas no presente processo, no
preenchem os requisitos exigidos para figurarem como sujeito passivo do delito de corrupo de
menores, pois a toda evidncia se entregavam sexualmente, livre e conscientemente, motivadas
pelo interesse financeiro, alm do que tinham vidas desregradas, j acostumadas prtica sexual
(fls........., autos principais.) freqentando casas de prostituio (fls...., idem), se ausentavam de
casa por vrios dias e quando retornavam sequer davam explicaes aos seus responsveis,
denotando j viverem em estado de degradao moral.
Assim, no h como confirmar a condenao exarada pela juza a quo pela prtica do
crime de corrupo de menores, impondo-se sua absolvio por Esta Egrgia Corte.
Como tambm ficou demonstrado que as fotografias erticas constantes dos autos foram
tiradas pelas prprias menores, que aproveitando da ausncia do Acusado se auto fotografavam,
devendo tambm, ser cassada sua condenao na sentena recorrida.,

EX POSITIS,

espera o Apelante, ...................., , sejam as presentes razes recebidas, vez que tempestivas
e prprias, para final dar provimento ao presente apelo, conseqentemente, decretada sua
absolvio, nos termos da legislao pertinente, pois desta forma Este Egrgio Sodalcio, estar
editando decisrio carregado de equidade, restabelecendo o imprio da Lei, do Direito de Excelsa
JUSTIA.

Local, data.

______________
OAB

Razes de Apelao Estupro Violncia Presumida

RAZES DE APELAO

PROTOCOLO N .........
Apelante: ..................

Egrgio Tribunal,
Colenda Cmara,
Insigne Relator,

O presente recurso tem como escopo a indignao, do recorrente, com a sentena

condenatria, da lavra da Juza da Primeira Vara Criminal de .............., que o condenou a uma
pena definitiva ..... (...) anos e .... (..) meses de recluso a ser cumprida no regime aberto, sob a
suposta prtica do delitos inscritos nos art. 218-A, do Cdigo Penal e 244-B, do Estatuto da
Criana e do Adolescente, com as novas redaes dadas pela neonata 12.015 de 07.08.2009.

SNTESE DOS FATOS

O Ministrio Pblico intentou a presente ao penal em desfavor do Acusado, imputandolhe a prtica dos ilcitos penais insertos na norma proibitiva dos artigos 218-A, do Cdigo Penal
(vtima....), 244-B, do Estatuto da Crian