UNIVERSIDAD SAN PEDRO

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLITICA

ESCUELA DE DERECHO

TITULO
PRESCRIPCIN ADQUISITIVA

Monografa para optar el Ttulo Profesional de Abogado

Desarrollado por el autor:
Bachiller:
JAIME MIGUEL ARAMBULO CHAMPI

HUACHO PER

2016

DEDICATORIA
El presente trabajo est realizado con mucho esfuerzo y por lo tanto va
dedicado a Dios, que me da las fuerzas para seguir adelante guiando mis pasos, a
nuestros padres por ser nuestro apoyo moral, econmico y mis hermanos que siempre
estn apoyndome en todo.

PRESENTACION

La prescripcin adquisitiva de dominio es uno de los modos originarios de

adquirir la propiedad dentro de nuestro ordenamiento jurdico, en donde al parecer se
trata de una institucin respecto de la cual no habra una mayor complicacin; no
obstante, tal afirmacin no resulta coherente con lo que sucede en la realidad.
En la prctica jurisdiccional peruana con bastante frecuencia, suele
presentarse una serie de conflictos relacionados a la situacin de la persona que
invoca la prescripcin adquisitiva de dominio sobre un inmueble contra la accin
reivindicatoria planteada por la persona que figura como propietario en los registros
pblicos; ello debido a la incertidumbre, por ejemplo, respecto a si la declaracin
judicial de prescripcin adquisitiva de dominio tiene el carcter de declarativa o de
constitutiva del derecho.
En tal sentido, cabe hacerse la interrogante de si el poseedor que habiendo
cumplido los requerimientos que prev la ley para adquirir el bien por prescripcin
Puede oponer vlidamente su derecho, pese a no tener un reconocimiento judicial de haber adquirido el bien por prescripcin al demandante en un proceso de
reivindicacin a efectos de que la pretensin sea desestimada? o Es que se requiere
que exista sentencia previa que formalmente lo declare propietario? Esta situacin
hace que en determinados casos se diga que no basta con que el poseedor haya
acreditado que ha ejercido la posesin por el periodo de tiempo previsto en la norma
legal para llegar a la conclusin de que adquiere la propiedad por el transcurso del

tiempo, pues se seala que la sentencia que declara propietario al poseedor es

constitutiva del derecho, pues es a partir de esta que se genera una nueva situacin
jurdica respecto de la propiedad del bien.
En doctrina se ha establecido que basta el transcurso del tiempo y los
presupuestos contenidos en la norma para que automticamente el poseedor con fines
de prescripcin sea considerado propietario, sin ser necesario acudir a un proceso
judicial para ser declarado como tal, teniendo incluso efectos retroactivos; sin
embargo, esto no es tomado en cuenta por una parte de la judicatura.
Pero lo ms grave en este caso, es que se dice que al no haber sentencia que
declare la propiedad por prescripcin adquisitiva, se encuentra expedita la accin
reivindicatoria, entre otras, a favor el antiguo propietario, con lo cual se afecta
gravemente el derecho de defensa de la persona que ha adquirido la propiedad del
inmueble por prescripcin. Esto porque considero que al darse cabida a este
argumento de la necesidad de una sentencia previa, que resulta ser un requisito
formal, no se consideran los argumentos del demandado al contestar la demanda que
justamente estn dirigidos a establecer que el poseedor demandado ya adquiri el
bien por prescripcin adquisitiva.
Esto trae como consecuencia el desconocimiento en relacin a que el derecho
de propiedad por prescripcin adquisitiva lo adquiere el poseedor de forma
automtica y con efecto retroactivo por el cumplimiento del plazo y los presupuestos
sealados por la ley, sin requerir la declaracin judicial, por esta razn, al no

considerarse los fundamentos del demandado al contestar la demanda de

reivindicacin se le est recortando su derecho de defensa.
Por eso se dice que todo sujeto que haya adquirido su derecho de propiedad
por prescripcin adquisitiva sin contar con una sentencia firme que ratifique su
condicin de propietario, puede invocarla como argumento de defensa, al contestar la
demanda de reivindicacin, en cuyo caso el juez se encontrara obligado a determinar
si esta se ha producido.
Sin embargo, en la prctica judicial lo que sucede es que el juez al resolver la
demanda, no lo hace a la luz de la valoracin que se efectu en relacin a si es verdad
que se ha producido la adquisicin o no del derecho de propiedad del demandado a
travs del mecanismo de la prescripcin adquisitiva, con lo cual vulnera el derecho
de defensa del demandado.
Por tanto, al exigirle al demandado que acredite la existencia de una sentencia
que lo declare como propietario del bien por prescripcin se est vulnerando su
derecho de defensa, pues se le est exigiendo una cierta formalidad que la ley no
contempla para este tipo de situaciones.
Otra situacin que se presenta en este tipo de casos, es que se seala que no le
est permitido al demandado la posibilidad de plantear una contrademanda
(reconvencin) en donde este solicite la declaracin judicial de prescripcin
adquisitiva, propiciando con ello una acumulacin objetiva sucesiva de pretensiones,
esto es, la de reivindicacin del demandante y la de prescripcin adquisitiva del
demandado.

En ese sentido, considero que el argumento de que no se pueden acumular

estas pretensiones por la va procedimental, resulta ser uno meramente formal y que
atenta contra el derecho de defensa del demandado poseedor, asimismo no se toma
encuenta principios como los de celeridad y economa procesales, la tutela judicial
efectiva y adems con ello se buscara evitar la existencia de sentencias
contradictorias.
Por otro lado, otra situacin que atenta contra el derecho de defensa del
demandado en estos casos es que no se considera que el derecho de propiedad del
demandante en el proceso de reivindicacin no es tal, pues este habra quedado
extinguido si en el proceso se verifica que justamente el demandado adquiri el
mismo derecho (de propiedad) por prescripcin adquisitiva.
Esto generara que la demanda de reivindicacin sea improcedente por la falta
de legitimidad del actor o demandante, pues en estos casos constituye un requisito
indispensable que el demandante acredite tener el derecho de propiedad sobre el
bien, por lo que al haberse extinguido el derecho de este, como consecuencia de la
prescripcin adquisitiva, la pretensin de reivindicacin no debera prosperar; sin
embargo, resulta todo lo contrario, pues al exigir la sentencia judicial que declare la
prescripcin adquisitiva a favor del demandado, se le involucra indebidamente en un
proceso judicial y adems se vulnera su derecho a un debido proceso, al exigirle una
formalidad que la ley no establece.
Otro aspecto que no se toma en cuenta es que la prescripcin adquisitiva
conforme a nuestro ordenamiento legal, tiene como fundamentos principales lo

siguiente: en primer lugar, la sancin al propietario negligente que deja que un

tercero, con quien no le une ningn vinculo contractual, use y disfrute por un largo
tiempo, un bien que no es de su propiedad; y en segundo lugar, el reconocimiento
que hace el derecho al poseedor que explota un inmueble, premindolo con la
adquisicin de la propiedad, hecho que conlleva adems, la proteccin frente a la
accin reivindicatoria.
Consecuentemente, las decisiones judiciales que le requieren al demandado
que acredite la existencia de una sentencia judicial de prescripcin adquisitiva,
demuestran el desconocimiento total de esta figura, y con ello incluso, desalientan la
explotacin de los inmuebles por parte de los poseedores, pues por ejemplo, que
incentivo podran tener estos para cuidar o introducir mejoras en el inmueble, si
luego de un tiempo prolongado el propietario lograra la restitucin del bien usando la
accin reivindicatoria.

TABLA DE CONTENIDO

DEDICATORIA..........................................................................................................2
PRESENTACION.......................................................................................................3
TABLA DE CONTENIDO.........................................................................................6
INTRODUCCION........................................................................................................7
ANTECEDENTES.11
CAPITULO
I..
14

MEDIDAS DE PROTECCION.............................................................................. 14
NOCIN DE MEDIDAS DE PROTECCIN .................................................................14
FINALIDAD DE LA ADOPCIN Y DE LAS MEDIDAS DE PROTECCIN..15
LA PRESUNCIN DEL ESTADO DE ABANDONO.17
EL DEBER DE PROTECCIN DE LA NIEZ, POR PARTE DEL ESTADO...22
MARCO INTERNACIONAL DE LA OBLIGACIN DE PROTECCIN A LOS NIOS,
NIAS Y ADOLESCENTES EN ESTADO DE ABANDONO.23

MEDIDAS ESPECIALES DE PROTECCIN..26

EL CUIDADO EN EL PROPIO HOGAR..27
EL PROGRAMA OFICIAL O COMUNITARIO..30

CAPITULO
II
.33

EL ACOGIMIENTO.....33
OBJETO..........................................................................................................................35
TIPOS DE ACOGIMIENTO FAMILIAR.............................................................37
ACOGIMIENTO EN FAMILIA EXTENSA.37
ACOGIMIENTO
EN
CONSANGUNEA..................37

FAMILIA

NO

REQUISITOS....................................................................................................... 37
EXCLUSIONES...39

MECANISMO PARA EVITAR LAINSTITUCIONALIZACIN DEL NIO,

NIA

ADOLESCENTE..39

PROCEDIMIENTODEL ACOGIMIENTO FAMILIAR ADMINISTRATIVO...39

PROCEDIMIENTO PARA LA OBTENCIN DEL ACOGIMIENTO FAMILIAR
JUDICIAL...39
DEBERES Y DERECHOS DE LA FAMILIA ACOGEDORA.41
MONITOREO Y SUPERVISIN..42
REVOCACIN...43

CONCLUSIONES....................................................................................................44
REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS...................................................................46

INTRODUCCION

Es sabido que el tiempo en la vida sirve para sanar heridas, como por
ejemplo, la muerte de un ser querido. De igual forma, en el Derecho, el tiempo
funciona como un medio sanador que permite la prdida o la adquisicin de
derechos. "En el Derecho el concepto del tiempo se enlaza con el de las variaciones
de los fenmenos jurdicos, con el de la forma de sus cambios; y que al hablar del
influjo del tiempo en las relaciones del Derecho no se hace referencia al influjo del
tiempo puro, abstrados de los fenmenos, considerado como algo sustantivo, sino al
tiempo medida de duracin o expresin del cambio de los hechos o estados con
eficacia jurdica" Entre las instituciones del Derecho que utilizan al tiempo como
medio sanador de relaciones jurdicas se encuentran la prescripcin extintiva y la
prescripcin adquisitiva.
Como se advertir en el derrotero de la presente disquisicin, el fundamento
esencial de la usucapin o prescripcin adquisitiva, es la necesidad de proteger y
estimular la produccin y el trabajo. Quien durante largos aos ha cultivado un
inmueble, incorporando riqueza a la comunidad, debe ser protegido por la ley,
afianzado en su derecho, estimulado en su trabajo. Esta solucin es tanto ms justa si
se piensa que frente a l est un propietario negligente, que ha abandonado sus bienes
y quien se desinteresa de ellos no merece la proteccin legal. Estos fundamentos de
la usucapin tienen hoy mayor vigor que nunca. Las sociedades modernas no

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conciben ya la propiedad como un derecho absoluto; ser dueo supone crecientes

responsabilidades, no slo derechos.
Y es que la usucapin es tambin un modo de resolver un problema que de
otra manera no tendra solucin. Supngase un bien abandonado largo tiempo por su
dueo. Otra persona lo ocupa, lo posee, lo trabaja. Pero no tiene ttulo. De no mediar
la usucapin, estara siempre expuesto a una reivindicacin originada en ttulos que
datan quiz de 100 o 200 aos atrs. En esas condiciones, con un perpetuo peligro
sobre sus derechos, que no tiene forma de eliminar, el poseedor se desanima, no hace
mejoras, no invierte; en una palabra no hace producir al bien todo lo que podra dar
una explotacin intensiva, protegida por la seguridad que da el derecho de propiedad.
Y si cmo es posible, nadie reivindica ese inmueble, quedar perpetuamente en esa
situacin de incertidumbre, sin que nada pueda mejorar las condiciones del dominio.
Esta situacin requiere una solucin. Es lo que hace la prescripcin adquisitiva.
En el decurso de este modesto trabajo se tratar de analizar los orgenes de la
prescripcin adquisitiva en el Derecho Romano, para pasar luego a analizar sus
caractersticas y requisitos exigidos por el Cdigo Civil.
En ese sentido, la realidad social que enfrentan diariamente los Programas
Integrales Nacionales, se constata la necesidad de fortalecer a las familias para que
cumplan adecuadamente sus funciones; as como la necesidad de seguir brindando
servicios para proteger integralmente a los nios, nias y adolescentes, mientras sus
familias biolgicas sanan y mejoran sus competencias para una crianza efectiva.
La tendencia a institucionalizar a los nios, nias y adolescentes por
diferentes motivos es fuerte, pero se sabe que no es la mejor solucin para su

11

desarrollo adecuado, pues no slo se vulnera su derecho a vivir en una familia, sino
que las consecuencias de la institucionalizacin tendrn un alto costo emocional y
social en su futuro. Por ello, el servicio de Acogimiento Familiar viene a ser una
propuesta ideal para dar respuesta al derecho fundamental de todo nio, nia y
adolescente de pertenecer, aunque sea temporalmente, en una familia. Esta familia
que ha sido seleccionada y que desea acogerlo afectivamente est dispuesta a
brindarle un ambiente saludable y armonioso, de amor, comprensin, seguridad,
mientras se resuelva su problemtica jurdica y social.

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ANTECEDENTES

En el Derecho Romano la institucin de la usucapio era utilizada para la

adquisicin del dominio por la posesin (usus) durante un cierto tiempo. Esta
institucin, exclusiva del derecho quiritario, tena por finalidad, en convertir en
propietario a aquel que no detentaba esta situacin jurdica ya sea, porque el que le
haba trasmitido la cosa no lo era o no se haba respetado las formalidades legales.
Por lo tanto, los peregrinos no tenan la posibilidad de utilizar este instituto por ser
este un modo de adquisicin del derecho civil.

En consecuencia, el paradigma de la doctrina de la situacin irregular, era

nio-delincuente-abandonado, el cual deba ser objeto de control social a travs de
los jueces de menores, a fin de controlar a los potenciales infractores del orden como
herramientas de poltica de estado. En pocas palabras, esta doctrina no significa
otra cosa que legitimar una potencial accin judicial indiscriminada sobre nios y
adolescentes en situacin de dificultad.
El Instituto Interamericano del Nio en su vocabulario multilinge define la
situacin irregular como aquella en que se encuentra un menor tanto cuando ha
incurrido en un hecho antisocial, como cuando se encuentra en estado de peligro,
abandono material o moral o padece un dficit fsico o mental. Dcese tambin de

13

los menores que no reciben el tratamiento, la educacin y los cuidados que

corresponden a sus individualidades.
Con la Convencin sobre los Derechos del Nio aparece un nuevo paradigma
denominado la Doctrina de la Proteccin Integral, cuyo antecedente es la
Declaracin de los Derechos del Nio de 1959. Este nuevo modelo reconoce al nio
como sujeto pleno de derechos, con libertad de opinin, derecho a la participacin y
derecho a no ser discriminado. El nuevo paradigma tiene una incidencia directa en la
concepcin y tratamiento legal de la situacin de abandono y riesgo. El abandono
debe ser considerado como una vulneracin de derechos por parte de las personas
que ejercen la responsabilidad parental o la tutela y la situacin de riesgo como
aquella zona gris previa al conflicto con la ley penal. De otro lado, se ha establecido
la diferencia entre los nios abandonados con los infractores de la ley penal,
independizando la regulacin jurdica para cada uno de ellos e incluso aplicando una
poltica social distinta.
Desde mi punto de vista, no deberamos utilizar la denominacin de nio
abandonado, en razn que adems de ser un trmino peyorativo, promueve su
estigmatizacin y discriminacin, nos hace invisibilizar el problema principal que es
la desproteccin familiar, el que se deriva del incumplimiento de las
responsabilidades parentales. Por esta razn, la concepcin de abandono ha sido
sustituida por la denominacin de desproteccin familiar.
La Actividad de Acogimiento Familiar inicia sus acciones en la ciudad de
Lima en marzo del ao 2007, en el marco de lo dispuesto para implementacin de la
actividad de colocacin familiar.

14

El 15 de mayo de 2007, el Ministerio de la Mujer y Desarrollo Social

(MIMDES), suscribi un Convenio Marco de Cooperacin Interinstitucional con
Buckner International (organizacin norteamericana sin fines de lucro dedicada a
ofrecer servicios diversificados dedicados a la recuperacin, cuidado y curacin de
nios, familias y ancianos), con el propsito de establecer e implementar
mecanismos e instrumentos de mutua colaboracin en beneficio de los NNA
peruanos en o abandono social, de acuerdo a las competencias de las partes y segn
la normatividad peruana vigente. La ejecucin de los compromisos asumidos se
realiza, por parte del MIMDES, a travs del INABIF, de la Direccin Nacional de
Adopciones y de la Direccin General de la Familia y la Comunidad. Asimismo, se
acord que los programas y proyectos especficos que decidieran desarrollarse en el
marco del convenio, se realizaran a travs de convenios especficos.
A fin de ejecutar los compromisos asumidos, el INABIF resolvi desarrollar
la colocacin familiar mediante la incorporacin de los nios, nias y adolescentes a
una familia sustituta, disponiendo que la USPNNA del INABIF seleccione, capacite
y supervise a las familias que acogen a los NNA.

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CAPITULO I
PRESCRIPCIN ADQUISITIVA DE DOMINIO
La prescripcin adquisitiva es un mecanismo legal que permite al poseedor de
un bien adquirir la propiedad del mismo, siempre y cuando hay desarrollado una
conducta establecida por ley en un periodo de tiempo tambin indicado en esta. Es
as un modo de adquisicin originario puesto que tal adquisicin se produce con
independencia de cualquier relacin de hecho o de derecho del titular anterior sobre
el bien y que tiene por efectos principales, transmitir al poseedor, en virtud de un
nuevo ttulo, el derecho prescrito, retrotrayendo el derecho de propiedad al da en que
se inici la posesin.
La prescripcin adquisitiva es un modo de adquirir la propiedad debido al
transcurso del tiempo, as lo sealan expresamente los artculos 950 y 951 del
Cdigo Civil. Es un modo de adquirir la propiedad porque se produce en base a la
transformacin del poseedor en propietario de un bien a travs del transcurso del
tiempo. Para ello, deber iniciar un proceso judicial ante el Juez de Paz Letrado o el
Juez Especializado en lo Civil, segn el valor del bien, solicitando se declare a su
favor la PRESCRIPCIN ADQUISITIVA DE DOMINIO, que consiste en el derecho
de adquirir la propiedad por la posesin continua, pacfica y pblica de un bien

16

mueble, durante 2 aos, de un bien inmueble, durante 10 aos, y en el caso de tener

algn ttulo y buena fe, el tiempo exigible es de 5 aos.
Lo que busca la possessio utile ad usucapionem es declarar y reconocer
como propietario de un inmueble (o de un mueble) a aquel que lo tuvo, utilizndolo
como si fuera real dueo, durante el plazo que la misma ley indica
Se trata de una investidura formal mediante la cual una posesin se
transforma en propiedad. Afirma lvarez Caperochipi, algo ms que un mero medio
de prueba de la propiedad o un mero instrumento al servicio de la seguridad del
trfico, es la identidad misma de la propiedad como investidura formal ligada a la
posesin.
As, la prescripcin adquisitiva de dominio tiene como funcin principal: la
de aligerar los medios de prueba que debe presentar el poseedor con legtimo derecho
a la propiedad, para obtener el ttulo de propietario.
Las definiciones que proponen los juristas son casi de contenido uniforme,
cuidando no dejar de lado los elementos sustanciales como la posesin y el tiempo
transcurrido.
As tambin piensa Albaladejo, cuando escribe que la usucapin (o
prescripcin adquisitiva) es la adquisicin del dominio u otro derecho real posible,
por la posesin continuada del mismo durante el tiempo y con las condiciones que
fija la ley. Por su parte el notable Josserand al definir la usucapin como un modo
de consolidar la propiedad, pues si no existiera la prescripcin todos los derechos de
propiedad estaran en peligro, ya que habra que remontarse siglos atrs para probar

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la legalidad del derecho de propiedad y as ningn ttulo sera firme. La probanza

del derecho de propiedad que seala el autor, fue conocida por los romanos como la
prueba diablica, que desde luego en la actualidad opera cuando se trata de
acreditar el derecho de propiedad que provenga del modo derivado.

Naturaleza jurdica
La naturaleza jurdica de la prescripcin adquisitiva es la de ser un modo de
adquirir la propiedad, que a su vez responde a la clasificacin de ser originarios o
derivados.
Algunos autores han discutido sobre si la usucapin es un modo originario o
derivativo de adquirir el dominio. La usucapin es un modo originario de adquirir la
propiedad. No existe transferencia ni enajenacin alguna. El usucapiente adquiere
por el solo hecho de poseer, no porque reciba el bien de algn transfiriente. No existe
negocio jurdico alguno. En otras palabras, su derecho no tiene como base o apoyo el
del anterior titular. Por ello tambin se seala que el usucapiente para adquirir su
derecho necesita la posesin del bien, a travs del tiempo determinado en la ley; por
lo que se establece que no hay una relacin de causalidad.
La usucapin puede catalogarse como un hecho jurdico preclusivo, esto es
que pone fin a los debates sobre la legalidad de las adquisiciones, pues dentro de un
razonable tiempo transcurrido, el Derecho legtimamente deduce que del pasado
remoto no sobrevive ningn inters jurdico que solicite su garanta (el del antiguo
dueo); y ms bien se manifiesta como preferente el inters encarnado por la

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situacin de hecho presente (el del poseedor). Para superar este conflicto, el
ordenamiento crea un mecanismo de prueba absoluta de la propiedad por la que
todos los debates potenciales o reales sobre la titularidad de los bienes quedan
concluidos.
Por otro lado para el autor Albaladejo seala que: El fundamento de la
usucapin se halla en la idea (acertado o no acogida por nuestra ley) de que, en aras
de la seguridad del trfico, es, en principio, aconsejable que, al cabo de determinado
tiempo, se convierta en titular de ciertos derechos quien, aunque no le pertenezcan,
los ostenta como suyos, sin contradiccin del interesado. Todo lo dems, que se diga
sobre el fundamento de la usucapin, son msicas.
IDEAS LIMINARES DE LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA
Partamos este acpite, trayendo a colacin lo sealado por el maestro Jos
Antonio lvarez Caperochipi, quien sostiene que la usucapin es una investidura
formal mediante la cual una posesin se transforma en propiedad. Es pues, algo ms
que un nuevo medio de prueba de la propiedad, o un mero instrumento al servicio de
la seguridad del trfico, es la identidad misma de la propiedad como investidura
formal ligada a la posesin".
Dez-Picazo y Gulln expresan que la usucapin puede ser un efecto de la
posesin, conduciendo sta a aqulla.
La usucapin es la adquisicin, por el poseedor de una cosa, del derecho de
propiedad o de otro derecho real sobre esa cosa, por efecto de la posesin prolongada
durante cierto plazo, dicen los hermanos Mazeaud.

19

Albaladejo seala que la usucapin o prescripcin adquisitiva es la

adquisicin del dominio u otro derecho real poseble, por la posesin continuada del
mismo durante el tiempo y con las condiciones que fija la ley. De modo, pues, que el
usucapiente, durante ese tiempo y con esas condiciones aparece, figura, acta o viene
comportndose como titular del derecho de que se trata (si es del de propiedad, como
dueo de la cosa que sea). Y ese derecho que realmente no le perteneca, se convierte
en suyo en virtud de que ha venido apareciendo como si le correspondiese. Por la
usucapin el estado de hecho que se prolonga en el tiempo, se convierte en estado de
derecho.
El maestro Anbal Torres Vsquez, seala que la prescripcin adquisitiva es
un modo originario de adquirir la propiedad y un modo de prueba de la propiedad.
En unos casos sirve para convertir en propietario al poseedor y en otros para que el
propietario pruebe su derecho de propiedad. Esta segunda concepcin de la
prescripcin es la que se utiliza con mayor frecuencia. Por ejemplo, si un inmueble
ha sido transferido en propiedad varias veces durante el plazo de prescripcin, el
actual poseedor puede adicionar a su plazo posesorio al de aquel que le transmiti
vlidamente el bien (art. 898). Si todas las transferencias son vlidas, el derecho de
propiedad del actual poseedor es inobjetable y para acreditarlo ya no tiene la
necesidad de probar la validez de las transferencias hechas con anterioridad a la
fecha

de

inicio

del

plazo

de

prescripcin,

porque

all

se

acaba

la investigacin retrospectiva. Existen, pues, dos tendencias en la doctrina: una

predominante, mediante la cual por el transcurso del tiempo, el poseedor bajo ciertas

20

circunstancias se convierte en propietario (Dez-Picazo y Gulln; los Mazeaud;

Albaladejo); y la otra, que afirma, que es un medio de prueba (Torres Vsquez).
De las nociones reseadas, y con buen pulso y rigor acadmico, el Dr. Max
Arias Schreiber Pezet, no indica que el fundamento de la prescripcin adquisitiva
reposa en un principio de puro derecho, al tratarse de una institucin establecida en
base a la equidad y que interesa a la sociedad conservar el principio de la seguridad
del dominio, como presupuesto necesario de la paz social, evitando conflictos en el
rea dominial.
Como se advierte, la usucapin (a veces llamada prescripcin adquisitiva) es
un modo de adquirir la propiedad de una cosa y otros derechos reales mediante la
posesin continuada de estos derechos durante el tiempo que seala la ley, siempre y
cuando no exista accin en contra de dicha posesin por parte del afectado.
Reforzando lo dicho hasta aqu, Christian Larroumet se refiere a la
adquisicin por prescripcin en los trminos siguientes: "La prescripcin adquisitiva
o usucapin es un modo de adquisicin de la propiedad bastante menos frecuente que
la

convencin.

Se

puede

considerar

que

es

raro,

particularmente

en materia inmobiliaria, que un individuo posea un inmueble con la voluntad de

comportarse como propietario. Empero, la prescripcin adquisitiva, llamada tambin
usucapin, es una institucin til, en la medida en que un individuo cuyo ttulo de
adquisicin es irregular o no tiene ttulo alguno susceptible de ser protegido, se haya
comportado como propietario durante treinta aos sin haber sido perturbado por el
verdadero propietario. Debe considerarse, igualmente, si acta de mala fe, esto es,

21

que no puede ser titular del derecho, acta empero como si fuera tal, en espera de que
no ser objetada su posesin durante treinta aos. Al cabo de un tiempo tan largo, es
conveniente consolidar las situaciones de hecho y transformarlas en situaciones de
derecho, y es aqu que se encuentra el fundamento de la prescripcin adquisitiva. El
Derecho debe asegurar el orden y no sera conveniente debatir problemas antiguos,
sin contar que si el verdadero propietario no ha hecho valer su derecho de propiedad
durante treinta aos, reivindicando el bien de manos de su poseedor, no slo se
presume que no le interesa, an cuando su derecho sea imprescriptible, ya que la
situacin del poseedor que explota el bien puede ser socialmente til y ms digna de
consideracin que su derecho".
A rengln seguido es menester acotar la idea meridiana, dada por Lpez
Santos, quien nos dice que la prescripcin estabiliza las relaciones jurdicas, las torna
intachables; les concede firmeza, solidez, borrando todo rastro de indecisin y de
incertidumbre. De no ser as, lo que no tuviera trmino creara un inconveniente
estado de alarma y de intranquilidad en la vida social. Por ella se convierte en titular
del derecho aquel que por muchos aos se desenvolvi como si realmente lo fuera; se
otorga valor al hecho del que fue dueo del bien, que se abstuvo de hacerlo producir,
con dao no slo para l mismo, sino de la colectividad ().
Sigue aadiendo el autor aludido, citando para ello a Gayo (Institutas II, 44),
que la propiedad de la cosa no quedar en la incertidumbre demasiado tiempo. Existe
la necesidad de asegurar la estabilidad del derecho de propiedad, de que el dominio
no se mantenga permanentemente incierto. Pese a que muchos consideran que la
prescripcin adquisitiva de dominio constituye una forma de expoliacin de la

22

propiedad privada, la proteccin de la mala fe, una forma de consolidar un acto

expoliatorio, es incuestionable, sin embargo, la seguridad que la prescripcin
concede, sobre todo en los pases como el Per en que la inscripcin en
el registro carece de valor absoluto para comprobar el dominio.
PRESCRIPCIN ADQUISITIVA O USUCAPIN EN EL CDIGO
CIVIL PERUANO DE 1984
Partamos sealando lo que Portalis, integrante de la comisin nombrada por
Bonaparte para elaborar el proyecto del Cdigo civil francs de 1804, nos leg sobre
la propiedad, sealando que "sta es la que ha fundado las sociedades humanas. Es
ella la que ha vivificado, extendido, engrandecido nuestra propia existencia.
El derecho de propiedad, es un derecho fundamental sobre el cual todas
las instituciones sociales reposan, y que para cada individuo es tan precioso como la
vida misma, ya que l le asegura los medios de conservarla".
Por otro lado nuestra Carta Poltica de 1993, nos refiere que la propiedad
privada resulta sobre asegurada respecto de las determinaciones constitucionales
anteriores. Bastando con sealar que el art. 70, norma de apertura del captulo
relativo a la propiedad, se abre con la proclamacin de que el derecho de propiedad
es inviolable. Su ejercicio debe armonizarse con el bien comn, no con el inters
social, como el art. 124 de la Carta anterior dispona, matiz que tiene su inters,
expresa Francisco Fernndez Segado.
El Cdigo Civil peruano no define la prescripcin, limitndose a regularla en
los artculos 950 al 953 (Prescripcin Adquisitiva) y 1989 y siguientes (Prescripcin

23

Extintiva), regulando, separadamente dos aspectos de un mismo fenmeno: "el

transcurso del tiempo". En ambos casos el transcurso del tiempo conlleva a la
prdida de un derecho. La prescripcin adquisitiva a la prdida del derecho de
propiedad a favor de un tercero y la prescripcin extintiva a la prdida del derecho de
poder accionar contra el deudor.
Respecto a las disimilitudes que presentan tanto la prescripcin extintiva
como la prescripcin adquisitiva, se tiene las siguientes:

a) La prescripcin adquisitiva denota un hacer por parte del poseedor, una

relacin directa con el bien. La prescripcin extintiva denota una inaccin por
parte del acreedor en ejercer la accin a que tiene derecho su razn de ser, se
comprende que sera injusto que el acreedor pudiera eternamente tener la
posibilidad de accionar contra un deudor, en base a papeles ya amarillos por
el tiempo.

b) La prescripcin adquisitiva funciona sobre los derechos reales, otorgando

la propiedad al poseedor que haya cumplido con los requisitos de ley. La
prescripcin extintiva funciona de una manera directa sobre los derechos
de crdito y dems acciones que considera el artculo 2001 del Cdigo Civil
Recordemos en este punto lo que la doctrina ms autorizada, seala sobre la

Prescripcin Adquisitiva, como el modo de adquirir, mediante una posesin

prolongada durante un tiempo determinado la propiedad de un bien.

24

En este apartado es conveniente, referirnos a la naturaleza jurdica de la

prescripcin adquisitiva de dominio, empleando para ello lo sealado en la Casacin
N 2176-1999, la cual nos dice: la declaracin judicial efectuada a favor del que
adquiere el dominio de un bien por prescripcin a base de la posesin directa y
pacfica, no puede considerarse un acto de liberalidad, pues tiene como efecto el
reconocimiento de un derecho que le da esa posesin que es de cinco aos cuando se
trata de un bien rstico y de diez aos si es inmueble urbano
FUNDAMENTO

DE

LA

PRESCRIPCIN

ADQUISITIVA

DE

DOMINIO
Para los juristas romanos el fundamento de esta institucin reposaba en la
necesidad de dar seguridad a la propiedad misma.
Para Grocio y los de la escuela del derecho natural, reposa en el abandono del
derecho del propietario.
Para Kant, en razones prcticas, lo mismo que para los compiladores del
Cdigo de Napolen, quienes la consideran como la ms segura garanta de la
propiedad al eliminar la prueba retrospectiva.
Para Troplong descansa en el abandono de la propiedad, que hace presumir
que se ha hecho renuncia de ella; y en la posesin de otro, que crea una situacin que
el inters de la sociedad reclama que sea slida por la prolongacin que ha tenido

25

Lafaille dice que son razones de orden social y econmico, siendo

indispensable que despus de cierto tiempo queden definidas las situaciones
jurdicas.
Podra creerse que la prescripcin sanciona una injusticia y que es atentatoria
contra el derecho de propiedad. Pero no es as, lejos de ir contra el derecho de
propiedad constituye su mejor defensa. Por ello, Josserand expresa que ms que un
modo de adquirir es un modo de consolidar la propiedad. Si no existiera la
prescripcin estaran en peligro todos los derechos de propiedad, ya que habra que
remontarse a siglos atrs para probar la legalidad del derecho de propiedad y as
ningn ttulo ser firme. Los glosadores denominaban "prueba diablica" a
ese anlisis retrospectivo que ha eliminado la prescripcin.
Cuadros Villena funda la prescripcin en primer lugar en la necesidad de
organizar la propiedad sobre la base de ttulos conocidos, que no sera posible si
acaso tuviese que producirse la "prueba diablica" de la propiedad hasta el primer
adquirente; en segundo lugar en la utilizacin de los bienes y su servicio social; y en
tercer lugar en el objeto de perfeccionar el ttulo del adquirente.
Dez-Picazo y Gulln rechazan la posicin subjetiva abandono o renuncia
del titular del dominio o derecho real que otro ha usucapido-, porque bastara
entonces la prueba de que aquella voluntad no ha existido para que la usucapin no
operara; tambin bastara la prueba de que no ha sido posible el ejercicio de las
acciones pertinentes por causas ajenas al titular.

26

Frente a la fundamentacin subjetiva, se alza la objetiva. Y dicen que la

usucapin sirve a la seguridad del derecho y sin ella nadie estara a cubierto de
pretensiones sin fundamento o extinguidas de antiguo, lo que exige que se ponga un
lmite a las pretensiones jurdicas envejecidas.
Albaladejo expresa que el fundamento de la usucapin se halla en la idea
(acertada o no, pero acogida por la ley espaola) de que, en aras de la seguridad del
trfico, es, en principio, aconsejable que, al cabo de determinado tiempo, se convierte
en titular de ciertos derechos quien, aunque no le pertenezcan, los ostenta como
suyos, sin contradiccin del interesado.
Para ultimar este rubro, es menester sealar que existen dos teoras que
explican la existencia de la usucapin. Por un lado la teora subjetiva seala que el
fundamento est en la renuncia, el abandono o la voluntad de renunciar al derecho
real que tiene el titular no ejercitando ninguna accin de defensa frente a la posesin
de otro. Sin embargo esta teora hay que rechazarla pues bastara con demostrar que
esa voluntad de renuncia no existe para invalidar la usucapin. Por otro lado,
la teora objetiva, que es la ms aceptada, seala que el fundamento es dar certeza y
seguridad a las relaciones jurdicas consolidando las titularidades aparentes, es decir,
el statu quo de la posesin.
FUNCIONES DE LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA
La primera funcin de la prescripcin adquisitiva o usucapin (que como
ya se oteo, etimolgicamente significa la adquisicin por el uso), se desprende de la
propia definicin que desde el Derecho romano se le ha dado a esta institucin. Para

27

los romanos "la usucapin era la agregacin del dominio (a su patrimonio) mediante
la continuacin de la posesin por todo el tiempo determinado en la ley" (PAPAO,
KIPER, DILLON y CAUSSE).
En doctrina, coinciden mayoritariamente los autores respecto a la definicin
de la institucin en comentario; por ejemplo, recordando lo sealado por Albaladejo,
que la prescripcin adquisitiva "es la adquisicin de dominio u otro derecho real
poseble, por la posesin continuada del mismo durante el tiempo y con las
condiciones que fija la ley como un modo de adquirir propiedad". Por su lado, Pea
Bernaldo de Quirs menciona que la prescripcin adquisitiva "es la adquisicin del
dominio (o de un derecho real), mediante la posesin en un concepto de dueo (o
titular) continuada por el tiempo determinado por la ley".
De igual forma, casi unnimemente se acepta que mediante la prescripcin
adquisitiva puede adquirirse otro derecho real aparte del de propiedad, como por
ejemplo el usufructo. Sin embargo, se afirma que de una revisin sistemtica de
nuestro ordenamiento jurdico, esto no sera factible, ya que de manera taxativa se ha
dispuesto que solo se puede adquirir por prescripcin el derecho de propiedad
(artculo 950 del C.C.) y el derecho de servidumbres aparentes (artculo 1040 del C.C
Tan as es que el artculo 1000 del C.C. seala que solo se puede constituir usufructo
por ley, por contrato o acto unilateral y por testamento.
Ahora bien, prima facie parecera ser que la prescripcin adquisitiva solo
sirviera como modo para adquirir propiedad, por estar regulado en los artculos
950 al 953 que conforman el Subcaptulo V del Captulo Segundo del Ttulo II del

28

Libro V del Cdigo Civil. Pero esto no sera as, la prescripcin adquisitiva tiene
tambin como funcin la de servir como medio de prueba de la propiedad, siendo
esta funcin la que ms se utiliza. Avendao dice al respecto, "En efecto, la doctrina
clsica concibi la prescripcin como un modo de adquirir la propiedad, es decir, de
convertir al poseedor ilegtimo en propietario. Actualmente, sin embargo, se le
considera un medio de prueba de la propiedad. Su verdadera naturaleza jurdica es
esta ltima porque as se utiliza en prcticamente todos los casos. Muy
excepcionalmente la prescripcin convierte al poseedor en propietario. Lo usual y
frecuente es que ella sirva para que el propietario pruebe o acredite su derecho de
propiedad. Si no hubiese la prescripcin adquisitiva, la prueba del derecho de
propiedad de los inmuebles sera imposible. Estaramos frente a la famosa prueba
diablica de la cual hablaban los romanos".
Esta funcin de la prescripcin adquisitiva responde a la pregunta cmo
probar la propiedad? Considerndose que dicha prueba debe consistir en la
demostracin de un hecho considerado por la ley como suficiente para adquirir la
propiedad, de un modo de adquirir que estar constituido por un ttulo de propiedad,
esto es, por un acto jurdico de enajenacin otorgado por el propietario anterior a
favor del nuevo propietario. Pero tal ttulo solo ser un ttulo de propiedad si quien lo
otorg era propietario y lo mismo podra decirse del ttulo que pudiera exhibirse
respecto de este ltimo y as sucesivamente, con lo cual la probanza de la propiedad
se tomara en un cometido casi imposible de lograr. Frente a tales inconvenientes la
nica respuesta certera ser la de considerar propietario a aquel que pueda demostrar
que la titulacin que ostenta (lo que incluye no solo su propio ttulo sino el de sus

29

antecesores) constituye una cadena ininterrumpida y concatenada de "transmisiones

vlidas" que se proyecta en el tiempo por un plazo igual o mayor que el exigido por
la ley para la prescripcin adquisitiva, a condicin obviamente, de que dicha
titulacin sea la causa y sustento de la posesin que como propietario deben tener el
actual poseedor y sus antecesores. Como se puede advertir, la prescripcin
adquisitiva, lejos de ser un medio de expoliacin del derecho del propietario es, por
el contrario y cotidianamente, el medio de prueba fehaciente de esa misma propiedad
porque permite ponerle un punto final a la investigacin de los ttulos de propiedad.
Lo antes sostenido es vlido tanto para bienes muebles e inmuebles,
registrados y no registrados. Pudiera pensarse que quien pueda probar una
adquisicin bajo las condiciones previstas por los artculos 948 y 2014 del C.C.
estar probando propiedad, y si bien tal conclusin es cierta para el adquirente, no
podemos dejar de tener en cuenta que ello ser as no porque el transferente haya a su
vez probado propiedad, ni siquiera porque se considere que la publicidad posesoria o
la publicidad registral constituyen en s mismas la prueba de esa propiedad, sino
porque como consecuencia del juego, entre otros factores, de la apariencia de
derecho generada por esa publicidad y la buena fe del adquirente, se puede decir que
por mandato de la ley, dichos factores han actuado como sucedneos de la prueba de
la propiedad.
La tercera funcin de la prescripcin adquisitiva es la de actuar como
medio de defensa. El artculo 927 del C.C seala que la accin reivindicatoria no
procede contra aquel que adquiri el bien por prescripcin. En este sentido,
la persona que haya adquirido un bien por prescripcin adquisitiva podr invocar

30

como medio de defensa que el derecho de propiedad del demandante se extingui, en

el momento en que se cumpli el plazo prescriptorio. Cabe sealar, que en la prctica
los rganos jurisdiccionales no suelen admitir la invocacin de la prescripcin
adquisitiva como medio de defensa del demandado destinado a demostrar que el
derecho invocado por el demandante se habra extinguido, confundiendo la funcin
defensiva, cuyos resultados no trascendern a las partes en conflicto, con la funcin
de modo de adquirir, siendo comn que en las sentencias se seale que el demandado
nada puede hacer para evitar dicha reivindicacin, pero que puede iniciar, en otra va,
el proceso de declaracin de prescripcin adquisitiva que le permitir obtener un
pronunciamiento judicial susceptible de valer, una vez inscrito, como un derecho
oponible erga omnes. El resultado de esta prctica es contrario a los fines de una
recta administracin de justicia, el proceso de reivindicacin no solucionar el
conflicto de intereses y el proceso de prescripcin adquisitiva no evitar la
restitucin del bien ni la necesidad de un tercer proceso que el prescribiente deber
seguir para recuperar la posesin de aquello que ya era suyo desde el inicio del
conflicto.
SUJETOS Y OBJETO DE LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA
En principio, toda persona natural o jurdica, e incluso las llamadas uniones
sin personalidad, pueden ser sujeto activo de la prescripcin adquisitiva, basta que
tengan capacidad de goce para que lo puedan hacer. En el caso de personas naturales
con incapacidad de ejercicio poseen a travs de sus representantes.

31

Para Albaladejo, refiere que respecto a la capacidad y legitimacin necesarias

para usucapir, basta afirmar que es precisa la aptitud para poseer en concepto de
dueo o titular del derecho que se usucape".
Las prohibiciones a las personas que no pueden prescribir son excepcionales,
Albaladejo pone como ejemplo "no podr usucapir un extranjero (porque no puede
poseerlas como dueo) cosas que no puedan pertenecerle: as ciertos inmuebles por
razones de seguridad nacional". El artculo 71 de la Constitucin Poltica del Per
seala que los extranjeros no podrn adquirir ni poseer, por ttulo alguno, inmuebles
ubicados a cincuenta kilmetros de la frontera. De igual forma, el artculo 985 del
C.C. prescribe que ninguno de los copropietarios ni sus sucesores pueden adquirir el
dominio de bienes comunes por prescripcin.
Asimismo, en principio, se puede prescribir contra cualquier persona natural
o jurdica, inclusive el Estado cuando acta como persona de derecho privado.
Ahora bien, para PEA BERNALDO DE QUIROS, nos dice que "son
susceptibles de prescripcin todas las cosas que estn en el comercio de los
hombres". Sin embargo, se debe tener presente que el artculo 73 de la Constitucin
Poltica del Per seala que los bienes de dominio pblico son inalienables e
imprescriptibles, entendindose como una derivacin de estos a los bienes de uso
pblico.
Como puede apreciarse, la Constitucin no ha clasificado a los bienes del
Estado en pblicos y privados. Solo ha hecho referencia a los "bienes de dominio
pblico" y a los "bienes de uso pblico" del Estado, por lo que se debe entender que

32

ambos se encuentran comprendidos dentro de la categora genrica de bienes

pblicos del Estado. El Cdigo Civil nada dice al respecto. A pesar de ello, el Estado
tiene en su dominio tanto bienes con carcter de pblicos, como bienes con carcter
de privados. El artculo 111 del Ttulo Preliminar del Decreto Supremo N 154-2001EF (Reglamento General de Procedimientos Administrativos de los Bienes de
Propiedad Estatal), aclara este punto, al sealar que los bienes de dominio privado
del Estado se sujetan a las normas del derecho comn. En consecuencia, estos son
prescriptibles.
Asimismo, y conforme lo prescribe el artculo 7 de la Ley N 24656 (Ley
General de Comunidades Campesinas), las tierras de las comunidades campesinas no
pueden ser materia de prescripcin.
CLASES DE PRESCRIPCIN ADQUISITIVA Y SUS REQUISITOS
Existe unanimidad en la doctrina respecto de que los elementos de la
prescripcin adquisitiva son: el tiempo y la posesin, siendo esta ltima "el
contenido esencial de la usucapin", para que la usucapin se produzca es preciso
que la posesin rena determinados requisitos con los que se construye una
verdadera categora de posesin.
Los artculos 950 y 951 del C.C. distinguen dos clases de prescripcin, la
ordinaria (corta) y la extraordinaria (larga), necesitando en ambas clases lo siguiente:
(i) la posesin, que debe ser continua, pacfica, pblica y como propietario; y,
(ii) el tiempo, pero este no es igual para ambas clases ya que para la
prescripcin extraordinaria de bienes inmuebles se necesitan 10 aos y para bienes

33

muebles, 4 aos. En cambio, para la prescripcin ordinaria de bienes inmuebles se

necesitan 5 aos y para bienes muebles, 2 aos. Los plazos son menores para los
bienes muebles debido a la celeridad de su trfico y a la idea de que suelen ser menos
valiosos.
La prescripcin ordinaria sea de bienes muebles o inmuebles, necesita
adems de los requisitos de que la posesin sea continua, pacfica, pblica y cmo
propietario, dos requisitos especiales que son el justo ttulo y la buena fe. La
prescripcin extraordinaria en cambio no necesita estos dos ltimos requisitos, ya
que por ilegtima que sea la posesin (til) vale para prescribir, siempre que se
cumplan los plazos previstos en los artculos in comento.
Como se sealara en lneas anteriores, nuestro Cdigo Civil no define la
prescripcin; sin embargo, el artculo 950 seala dos formas de prescribir la
propiedad inmobiliaria:

a) Prescripcin larga.

b) Prescripcin corta.
Ambas formas para su configuracin, requieren de la presencia de los

elementos comunes ya descritos, pero conviene definirlos brevemente:

El paso del Tiempo.-Como se sealara, el transcurso del tiempo cumple una

funcin estabilizadora ya que consolida una situacin de hecho, otorgando al
poseedor la propiedad en base al cumplimiento de los requisitos de ley,

34

evitando

as

la

persecucin

eterna

de

la

misma

la

consiguiente inseguridad jurdica.

Nuestro Cdigo, siguiendo el criterio de dar facilidad al trfico comercial
seala como plazo para su ejercicio el de 10 aos para la prescripcin larga y
de 05 aos para la prescripcin corta.

La Posesin.- Elemento primordial para la existencia de la usucapin. La

misma no puede considerarse como existente, si la posesin no se realiza a
ttulo de propietario, verbigracia, el servidor de la posesin no podra
prescribir, ya que su posesin est en dependencia de otro, cumpliendo
instrucciones suyas (artculo 897 del C.C.). De otro lado, tampoco
el arrendamiento o el usufructuario podran prescribir ya que en este caso su
posesin es temporal en virtud de un ttulo.
Tras haber desarrollado los dos elementos comunes que mantienen tanto la

posesin larga como la corta, corresponde ahora efectuar una disquisicin respecto a
cada una de ellas, lo cual se har en el siguiente acpite.
PRESCRIPCIN LARGA O EXTRAORDINARIA
Conforme lo seala el artculo 950 del Cdigo Civil, en su primer prrafo, los
requisitos para que se configure la prescripcin larga son:

Posesin continua, pacfica y pblica como propietario.

Que la posesin se haya ejercido por diez aos.

35

Es solo en esta clase de prescripcin, donde el poseedor puede ganar la

propiedad por el simple paso del tiempo, sin embargo, la posesin debe cumplir con
ser:
POSESIN CONTINUA
Antes de desarrollar este requisito de la prescripcin, debemos de recordar
que segn el Cdigo Civil Peruano la posesin es el ejercicio de uno o ms poderes
inherentes a la propiedad; es as que el mismo cdigo prescribe que son poderes
inherentes a la propiedad: el uso, disfrute, la disposicin y la reivindicacin. En
opinin de Jorge Avendao es discutible que este ultimo sea un poder inherente a la
propiedad; la reivindicacin es en rigor, la expresin de la persecutoriedad, que es un
atributo que corresponde a todo derecho real, en todo caso para efectos de concepto o
nocin de la posesin se debe considerar que los poderes de la propiedad son el uso,
el disfrute, y la disposicin; por consiguiente, todo el que usa es poseedor, tambin lo
es quien disfruta, estos dos son en realidad los poderes que configuran la posesin; la
disposicin, si bien es tambin un poder inherente a la propiedad, importa un acto
nico y aislado, por lo que difcilmente es expresin posesoria.
La posesin, a la vez, supone un ejercicio de hecho, en oposicin a lo que
sera de derecho segn el mismo Avendao, pues para que haya posesin no es
necesaria ni es suficiente la posesin de derecho, eso es, la que haya sido atribuida
por un contrato o por una resolucin judicial. La exigencia de que la posesin
importe un ejercicio de hecho, tiene una segunda consecuencia, que se descarta toda
nocin de legitimidad; por consiguiente posee tanto el propietario como el usurpador.

36

Es as que la posesin tiene una gran importancia porque es, el contenido de muchos
derechos reales.
Ya delimitada la nocin de posesin, debemos en consecuencia entender por
posesin continua aquella que se presenta en el tiempo sin intermitencias ni lagunas.
No se necesita, empero, que el poseedor haya estado en permanente contacto con el
bien y basta que se haya comportado como lo hace un dueo cuidadoso y diligente,
que realiza sobre el bien los diversos actos de goce de acuerdo con su particular
naturaleza.
Sobre esta idea, el Dr. Claudio Berastain Quevedo.nos expresa que para que
se cumpla este requisito no es necesario que el poseedor tenga un ejercicio
permanente de posesin sobre el bien, basta que se comporte como cualquier
propietario lo hara. Y que para determinar si una persona tiene la posesin de un
bien, debemos de preguntarnos cmo usualmente se posee ese bien?, por ejemplo, si
una persona que vive sola en un departamento, lo usual es que cuando salga a
trabajar, a estudiar, hacer deporte o se vaya de viaje, cierre la puerta con llave, y
cuando llegue volver a realizar los diversos actos de goce sobre ese bien.
Ese comportamiento demuestra cuidado, diligencia, como lo tendra cualquier dueo
de un departamento, y expresa que este bien se encuentra dentro de su esfera jurdica,
por lo que conserva la posesin del inmueble a pesar de no tener un contacto
permanente sobre l.
Sigue aadiendo con buena pluma el autor citado, y nos dice que, el artculo
904 del C.C. va ms all, establece que se conserva la posesin aunque su ejercicio

37

est impedido por hechos de naturaleza pasajera, siendo un caso comn de nuestra
realidad geogrfica que por las fuertes y constantes lluvias que azotan nuestro
territorio (sierra y selva), las carreteras se vean bloqueadas por la cada de huaicos, lo
que genera que muchas veces los campesinos no puedan llegar a sus chacras. Sin
embargo, a pesar de la imposibilidad de ejercer la posesin de las chacras por parte
de los campesinos, no significa que ellos pierdan la posesin.
De otro lado, siguiendo al Dr. Vsquez Ros, nos ilustra al respecto,
dicindonos que, para considerar la existencia de la posesin, la misma debe de
probarse, a travs de una serie regular de actos de posesin. Sigue aadiendo el autor
a manera de interrogante: qu se entiende por actos continuos de posesin? Sin
lugar a vacilaciones, lo ideal podra entenderse como la posesin minuto a minuto
del bien.
Lo real es que sta situacin sea casi imposible, ergo, se debe de entender que
los actos continuos de posesin dependern de la propia naturaleza del inmueble,
verbigracia, los terrenos de cultivo que slo se ocupan durante el perodo de lluvias,
durante el resto del ao, estn casi abandonados, estos de ningn modo significara
que la posesin no sea continua.
A rengln seguido, debe aludirse a lo que el artculo 904 del Cdigo Civil
seala: "se conserva la posesin aunque su ejercicio este impedido por hechos de
naturaleza pasajera", de donde se deduce que en el caso de algn desastre natural
(inundaciones, huaycos, terremotos) impidan el ejercicio de actos continuos de
posesin, la posesin se conserva a favor de quien alega ser el poseedor. Asimismo,

38

segn nuestra legislacin, bastar que el poseedor pruebe que hubo posesin al inicio
del plazo posesorio y que la hay actualmente, para que se presuma la existencia de la
posesin durante el tiempo intermedio, conforme lo preconiza el artculo 915 del
Cdigo Civil, facilitndose as la probanza.
Reforzando ste razonamiento, el Dr. Berastain Quevedo, ilustra en ese
sentido, denotando que el artculo 915 del C.C. libera a la persona que pretenda ser
declarada propietario de un bien en virtud a la prescripcin adquisitiva, de probar a
cada instante que ha estado en posesin del bien, estableciendo una presuncin iuris
tantum de continuidad. Efectivamente, el poseedor deber probar su posesin actual
y haber posedo anteriormente, presumindose que posey en el tiempo intermedio.
Considerndose en palabras del autor indicado- que una de las pruebas que se
pueden usar para acreditar la posesin actual y anterior son los recibos de
las empresas prestadoras de los servicios pblicos o una constancia de posesin
expedida por la municipalidad respectiva.
Ahora bien, la continuidad de los actos posesorios a que se ha hecho
referencia, slo se ven detenidas por la interrupcin de los mismos. Estos casos se
hallan sealados en el artculo 953 del Cdigo Civil, que contempla dos tipos de
interrupcin:

a. Interrupcin Civil.- Si el poseedor ha perdido la posesin, se entiende a

causa de un proceso en su contra.

b. Interrupcin Natural.- Si el poseedor es privado de ella, puede ser por

actos del propietario o de un tercero.

39

En ambos casos la interrupcin cesa si el poseedor recupera la posesin antes

de un ao o por sentencia se le restituya.
8.1.2.- POSESIN PACFICA
La posesin debe ser exenta de violencia fsica y moral. "Ser pacfica
significa que el poder de hecho sobre la cosa no se mantenga por la fuerza. Por tanto,
aun obtenida violentamente, pasa a haber posesin pacfica una vez que cesa la
violencia que instaur el nuevo estado de cosas".
Sobre ello La doctrina coincide con lo sealado por Albaladejo, en el sentido
de que una vez que hayan terminado los actos de violencia, recin en ese momento se
puede considerar que existe posesin pacfica que vale para prescribir. Puntualiza el
maestro, al explicarnos que "como de lo que se trata es de que la situacin mantenida
violentamente no tenga valor (mientras la violencia dura) para quien ataca la
posesin de otro, hay que afirmar que s hay posesin pacfica para el que defiende
por la fuerza la posesin que otro trata de arrebatarle.
Expone lvarez Caperochipi, "que el ttulo de la posesin puede alterarse. El
poseedor en nombre de otro puede presentarse como poseedor a ttulo de dueo y la
posesin violenta, clandestina o precarista puede transformarse en pacfica, pblica y
a ttulo de duea. Se trata de una inversin posesoria. Pero la inversin no se
presume, sino que, al contrario, se presume que se contina detentando con el mismo
ttulo con el que se adquiere. La inversin posesoria debe resultar de un acto expreso
y final. El tiempo de la usucapin empezar a contarse desde entonces".

40

Ubicndonos sobre el punto en nuestra legislacin civil, diremos pues que el

artculo 920 del C.C. trata al respecto, permite la autocomposicin unilateral del
conflicto, que no afecta a la posesin pacfica, por el cual el poseedor puede ejercitar
la defensa posesoria repeliendo los actos violentos que se empleen contra l y
recuperar el bien, siempre que dicha defensa cumpla con el requisito de inmediatez y
racionalidad.
Asimismo, la existencia de procesos judiciales previos entre las partes o con
terceros no afecta a la posesin pacfica (podr ser causal de interrupcin del plazo
para prescribir), pero existe jurisprudencia en contra, criticable por cierto, ya que los
procesos son la forma ms pacfica de resolver los conflictos.
Sobre el particular el maestro Guillermo Borda, nos explica que hay que
descartar el supuesto de lo que en doctrina se conoce por violencia pasiva o sea,
cuando el poseedor es objeto de coacciones de hecho, sin cometerlas l. No sera
admisible, pues, que pueda depender de un tercer convertir en viciosa su posesin
realizando actos perturbadores contra aqul Aade el jurista, () pero supongamos
que el poseedor repulsa la fuerza con una fuerza suficiente; en ese caso, no sino
ejercer el derecho que le reconoce el art. 2470-Cdigo Civil argentino- . No se ve
cmo el ejercicio de un derecho pueda hacerle perder el derecho de prescribir,
cuando ningn texto legal establece que la posesin deba ser pacfica a lo largo de
todos los aos que ha durado. Distinto es el caso de que la violencia o fuerza
ejercidas por el propietario o por un tercero se haya traducido en una interrupcin de
usucapin, pero aqu la usucapin no se operar, ya no porque no fuera pacfica la
posesin, sino porque sta ha sido interrumpida. Concluye el maestro Borda,

41

sosteniendo que la pacificidad de la posesin no es un requisito de la usucapin.

Bien entendido, sin embargo, que nos referimos al mantenimiento de la posesin;
pero si sta se ha tomado con violencia, el trmino de la prescripcin no empieza a
correr sino desde que la violencia ha cesado.
POSESIN PBLICA
Se entiende que la prescripcin adquisitiva, funciona a travs de un hacer por
parte del poseedor, es decir, porque ste acta sobre el bien como propietario, es ms,
al poseedor se le presume propietario; entonces no se entendera la validez de este
principio si el poseedor actuara de forma clandestina. Tambin se debe entender que
para que sea vlida la posesin, el propietario debe estar enterado de la misma y no
accionar.
Precisa el Dr. Gunther Gonzles Barrn citando a Hernndez Gil, que la
posesin como hecho propio de la realidad fsica, como situacin fctica, solamente
existe en cuanto el hecho se manifiesta socialmente. En tal sentido, una posesin
clandestina no llega a ser tal, pues el adjetivo resulta ser contradictorio con el
sustantivo al que pretende calificar. Quien pretende el reconocimiento del orden
jurdico como propietario, no puede esconderse u ocultarse, no puede tener conductas
equvocas o fundarse en meras tolerancias del verdadero poseedor, pues la
clandestinidad es mirada con repulsa, en cuanto sustrae a algo del curso natural de las
interacciones humanas, a travs de la negacin de un valor social fundamental como
es la comunicacin.

42

Guillermo Borda, respecto a la posesin pblica nos dice, () que es

necesario reconocer que el requisito de que la posesin sea pblica es plenamente
lgico, porque lo que verdaderamente caracteriza el ejercicio del derecho de
propiedad es su ejercicio pblico erga omnes. Apenas se puede concebir una
posesin no ejercida pblicamente, sobre todo en materia de inmuebles. Por lo
dems, el poseedor que oculta la posesin hace imposible que los interesados
conozcan la pretensin que tiene sobre el bien y, por lo tanto, estn excusados de no
haberse opuesto.
Por su parte, Berastain Quevedo citando a PAPAO, KIPER, DILLON y
CAUSSE, nos refiere que la posesin es pblica cuando exista una exteriorizacin de
los actos posesorios, que acte conforme lo hace el titular de un derecho. "El
usucapiente es un contradictor del propietario o del poseedor anterior. Por eso, es
necesario que la posesin sea ejercida de manera que pueda ser conocida por estos,
para que puedan oponerse a ella si esa es su voluntad. Si ellos pudieron conocer esa
posesin durante todo el tiempo que dur, y no lo hicieron, la ley presume en ellos el
abandono, y la posesin del usucapiente se consolida".
Siendo ilustrativo el profesor ltimo citado, indica que lo contrario a la
posesin pblica es la posesin clandestina, que carece de eficacia posesoria, por
ejemplo, una persona que ingresa por las noches a un inmueble por un pequeo
hueco en la pared del lindero del fondo, y que antes que amanezca se retira del
inmueble. Este individuo no podr adquirir la propiedad por prescripcin, ya que su
posesin ha sido clandestina. La prueba de la publicidad de la posesin se da a travs
de las testimoniales de los vecinos, que son las personas idneas para atestiguar si la

43

persona que invoca la prescripcin ha ejercido una posesin de pblico

conocimiento.
Elena Higton, nos indica que de ser clandestina la posesin no podra
considerarse que el propietario haya abandonado la posesin, dado a que la posesin
debe manifestarse, a fin de que los terceros, especialmente el dueo puedan admitir
la existencia del poseedor en su inmueble.
8.1.4.- COMO PROPIETARIO
Diez Picazo, nos dice que "hay una posesin en concepto de dueo cuando el
poseedor se comporta segn el modelo o el estndar de comportamiento dominical y
cuando el sentido objetivo y razonable derivado de este comportamiento suscite en
los dems la apariencia de que el poseedor es dueo[67]Es conveniente resaltar en
palabras del maestro Gunther Gonzles Barrn-, que el animus domini no puede
quedar circunscrito al mbito psicolgico del poseedor, ya que la intencin de ste
debe materializarse a travs de su comportamiento en no reconocer otra potestad
superior.
En la praxis, la determinacin de si el poseedor acta como propietario o no,
requiere el conocimiento de la causa posesoria o animus, no hay otra forma de
diferenciar una posesin de la otra. Siendo soporte de dicha idea, lo descrito
por Rodolfo Sacco y Raffaele Caterina[68]quienes nos dicen que el animus
domini es la voluntad de sujetar el bien como la sujeta el titular del derecho real.
El animus domini no lo tienen los poseedores cuya causa posesoria no sea en
concepto de dueo, como es el caso de quienes poseen como arrendatarios,

44

comodatarios, depositarios, etc. En el caso de haber una relacin jurdica de posesin

mediata e inmediata, entonces el poseedor superior podra estar habilitado para
usucapir siempre que no reconozca un titular de mayor grado a l. Tampoco
tienen animus domini los servidores de la posesin, ni los detentadores espordicos o
tolerados del bien, quienes ni siquiera llegan a convertirse en poseedores.
Se entiende que el poseedor debe actuar con animus domini sobre el
bien, pero no se trata creerse propietario, sino comportarse como tal. El poseedor
pleno y el mediato pueden prescribir un bien. Sin embargo, el poseedor
inmediato[70](artculo 905 del C.C.), y el servidor de la posesin (artculo 897 del
C.C.), no lo pueden hacer. "No cabe usucapir, por mucho que sea el tiempo que
transcurra, si posee en concepto distinto del de dueo (...)".
El Dr. Max Arias Schreiber Pezet, con buen pulso nos ilustra que la posesin
debe ser a ttulo de propietario. Quedan por consiguiente excluidos aquellos
poseedores que gocen de la llamada posesin inmediata, como son los arrendatarios,
usufructuarios, comodatarios, anticresistas, retenedores y depositarios. As lo
establece el artculo 873 del Cdigo Civil derogado de 1936, inexplicablemente
excluido del Cdigo vigente. Prosigue el autor citado, "si es atendible, en cambio, la
supresin del artculo 874 del Cdigo derogado que estableca un plazo especial de
prescripcin, pues los herederos de las personas impedidas de adquirir por
prescripcin los bienes posedos en forma inmediata no poda esgrimir un ttulo
distinto del que tuvo su sucesor. Se qued que slo cabe que estn sujetos a las reglas
generales que existen sobre esta materia y que en estos casos no quepa la suma de
posesiones.

45

La doctrina ha ideado una nocin ms amplia que la de "poseedor en

concepto de propietario", y por ello que actualmente se habla tambin del "poseedor
en concepto propio" o en nombre propio. Este tipo de poseedor se caracteriza por
contar con el poder de hecho sobre el bien en calidad de propietario o de titular de
cualquier derecho real. Por tanto, "el poseedor en nombre propio" abarca a quien
posee como propietario, o como usufructuario, o como titular de una servidumbre
activa, etc. Sin importar que tenga o no el derecho en cuestin Esta categora tiene
como fin exclusivo unificar a todos los poseedores que se hallan habilitados para
ganar por usucapin el derecho real simtrico en caso de posesin continua.
Verbigracia, el poseedor como propietario puede adquirir la propiedad por usucapin
(artculo 950 C.C.), el poseedor como usufructuario puede adquirir el usufructo por
usucapin (aunque el Cdigo no contempla expresamente esta hiptesis), el poseedor
como titular de una servidumbre, puede adquirir la servidumbre por usucapin
(artculo 1040 C.C.). En este caso estaramos en presencia de lo que tambin se ha
denominado "posesin civil", es decir aquella que se ejerce como si correspondiese
al titular de un derecho real.
El animus domini, referido al poseedor en concepto de dueo se ampla con el
"animus rem sibi habendi"(tener la cosa como suya) a todos los poseedores en
concepto de titular de cualquier derecho real.
8.1.5.- TRANSCURSO DEL TIEMPO
Finalmente el transcurso del tiempo de posesin es igualmente fundamental,
en la medida que es de la esencia de la prescripcin adquisitiva. El Cdigo actual,

46

como el anterior, no exige la diferencia entre presentes y ausentes y sanciona un

sistema unitario, justificado por el acortamiento de distancias en la vida moderna y el
avance tecnolgico. El telfono, el telgrafo, el cable, el telex, el fax, el correo
electrnico, las aeronaves y la ingeniera moderna (satlites) han reducido al mnimo
el antiguo problema que creaban las distancias y hoy el mundo est estrechamente
vinculado de manera que en cierto modo no existan diferencias entre quienes estn
presentes y ausentes.
Respecto a cmo opera el transcurso del tiempo en la prescripcin larga, es
preciso partir sealando que sta tiene el mismo fundamento de la prescripcin corta
u ordinaria, esto es, la conveniencia social de la consolidacin de la propiedad y el
principio de seguridad que tanta trascendencia tiene en el agregado social, as como
su aporte a la generacin de trabajo y a la produccin de riqueza.
Histricamente

la

prescripcin

larga

fue

duramente

combatida,

principalmente por los canonistas, quienes sostenan que con ella se otorgaba carta de
ciudadana o legitimidad a la mala fe. Pero en la actualidad la figura esta
universalmente reconocida y todos los cdigos civiles la contienen. En efecto el valor
social, que tambin es moral, prevalece sobre el valor moral personal, individualista
por antonomasia. Hay en la prescripcin adquisitiva larga un contenido social y de
manifiesta trascendencia y se ha dicho, en suma, que el servicio que presta a la
sociedad purga el pecaminoso contenido de la mala fe y por ello ha sido absuelta.
El Cdigo Civil de 1984, seala diez aos para la prescripcin adquisitiva
larga. Se ha acortado drsticamente el plazo de treinta aos que dispona el artculo

47

871 del Cdigo Civil de 1936. Este recorte, que se propici desde 1949 tiene un
doble acierto: Se pone a tono con los avances de la poca y es coherente con el plazo
establecido para la prescripcin extintiva de la accin real (inciso 01 del artculo
2001 del Cdigo Civil vigente), salvando la notoria deficiencia que exista en el
Cdigo derogado, segn el cual esta prescripcin se produca a los veinte aos
(inciso 1 del artculo 1168 del Cdigo Civil de 1936).
Finalmente, para la prescripcin adquisitiva larga lo nico que falta es, segn
qued dicho, la buena fe.
Se comparte el razonamiento efectuado por Mariani de Vidal, cuando apunta
que "la comprobacin de los extremos exigidos para la adquisicin del dominio por
usucapin debe efectuarse de manera insospechable, clara y convincente ()Para la
adquisicin del dominio por usucapin no basta que se acredite un relativo desinters
por el inmueble por parte de la demandada, sino que es necesario que el actor
demuestre cules son los actos posesorios realizados por l y se mantuvo en la
posesin en forma continua durante veinte aos (). Teniendo en cuenta que la
posesin es un hecho que alega el prescribiente para fundar su derecho a la propiedad
de la cosa, incompatible con el que pretende extinguido, a l le corresponde probar
su existencia de modo indubitable, siguiendo la regla de quien afirma la existencia de
una relacin jurdica dada debe aportar prueba acabada de los hechos que
necesariamente deben concurrir para su nacimiento.
PRESCRIPCIN CORTA U ORDINARIA

48

De conformidad con el artculo 950 inciso 02 del Cdigo Civil, la propiedad

de bienes inmuebles se adquiere por usucapin ordinaria cuando a la posesin
continua, pacfica, pblica y en concepto de propietario por el plazo de cinco aos,
se le suma el justo ttulo y la buena fe. En el caso de los bienes muebles los requisitos
son los mismos, pero el plazo es de posesin de dos aos (artculo 951 C.C.). La
usucapin ordinaria acorta el plazo de posesin exigido para la produccin del efecto
adquisitivo, pues se supone que el justo ttulo y la buena fe presente en este caso,
rodean al poseedor de una mayor apariencia de legitimidad.
JUSTO TTULO
Guillermo Borda, nos ilustra que se llama justo ttulo aquel que es suficiente
para la transmisin del dominio y que realmente lo hubiera transmitido de haber sido
el transmitente el verdadero propietario del inmueble. Es decir, se trata de un ttulo
que est rodeado de todas las formalidades y dems requisitos indispensables para la
transmisin del dominio, a punto tal que de haber emanado del verdadero
propietario, la transmisin sera perfecta y no se planteara ya la cuestin de la
prescripcin porque bastara con ese ttulo para adquirir el dominio. Su defecto
emana que quien ha transmitido el dominio no era el verdadero dueo; por eso no
sirve para transmitirlo. Pero la ley ampara a quien, procediendo de buena fe, confi
en este ttulo, concedindole un plazo de prescripcin breve de diez aos.
El justo ttulo es "el acto transmitivo en su conjunto, ttulo y modo, que causa
y legitima la posesin del adquirente y la hace aparecer como ejercicio del derecho
de propiedad: como posesin en concepto de dueo y no nomine alieno[80]El ttulo

49

es un acontecimiento que tiene su ubicacin en el tiempo, a saber, el acto de

adquisicin que hubiera bastado por conferir la propiedad, si realmente la tuviera el
tradens.
Efectivamente, el justo ttulo es el acto jurdico encaminado a la disposicin
onerosa o gratuita de la propiedad de un bien, por ejemplo, compraventa, permuta,
donacin, dacin en pago, etc., que cumple con todos los requisitos establecidos en el
artculo 140 del C.C. para considerarlo un acto vlido (por eso es considerado justo
al ttulo), pero que no produce efectos transmitivos de propiedad, porque el que acta
como enajenante, carece de facultad para hacerla. Es decir, es un acto vlido pero
ineficaz.
Asimismo, el ttulo debe existir, no debe ser un ttulo simulado
(simulacin absoluta) o putativo. Entindase como ttulo putativo aquel que se funda
en un error, "la cosa a la cual el ttulo se refiere tiene que ser la misma que fue objeto
de posesin. La ley le tolera al adquirente su error sobre la persona de quien le
transmiti, pero no se lo admite sobre la cosa poseda. Si l adquiere el lote A, pero
su posesin la ejerci sobre el lote B, la ley en este caso no le permite la prescripcin
adquisitiva breve, porque la cosa poseda no se corresponde con la que es objeto de
su ttulo, y, en consecuencia, el lote B solo lo podr adquirir por la usucapin larga",
nos dice PAPAO, KIPER, DILLON y CAUSSE.
Nuestro Cdigo Civil, a diferencia de otros, no define lo qu es el justo ttulo;
por tanto, ser necesario recurrir a la doctrina. As pues, el justo ttulo implica que el
poseedor ha tomado control sobre el bien en base a una "causa de adquisicin", es

50

decir, a un acto jurdico vlido y verdadero, con virtualidad transmisiva de dominio.

Si se tiene que con la usucapin ordinaria se pretende subsanar la irregularidad de un
transmitente que no es propietario del bien, entonces el "justo ttulo" ser aquel que,
estructuralmente, corresponda a un acto jurdico vlido con finalidad transmisiva
(como el caso del contrato de Compraventa, Permuta, Donacin, aporte en sociedad,
legado), y cuyo nico defecto sea la falta de titularidad del transmitente.
Si no hubiese este defecto, entonces el titular lo sera suficiente para transferir
la propiedad, y no se requerira la presencia adicional de la posesin; pero existiendo
ese defecto, el ttulo (y la buena fe) requerir ser subsanado a travs de la posesin
por el plazo legal correspondiente. Es pues en buena cuenta, el ttulo debe ser justo,
es decir, legalmente suficiente para transmitir la propiedad con el nico defecto de la
falta de titularidad.
Por su parte la jurisprudencia nacional, a travs de la CASACIN N 110698, seala lo siguiente:
"Por la prescripcin adquisitiva de dominio se consolida el derecho del
poseedor que se crea propietario exclusivo de la cosa, por entender haberla recibido
de su legtimo propietario, mediante un acto traslativo que, con el fin de transmitir la
propiedad, estaba revestido de las solemnidades exigidas para su validez; justo ttulo
es el ttulo traslativo que por s habra bastado para operar la transferencia del
dominio reuniendo las condiciones legales, pero en el cual falta la condicin de
dueo en la persona que opera la transmisin"

51

De otro lado el ttulo debe ser "verdadero", por lo que el acto o negocio
jurdico debe haber tenido existencia real, y no tratarse de un ttulo simulado o
putativo. Por ltimo el ttulo debe ser vlido, es decir, no estar afectado por ninguna
causal de nulidad aunque s se admiten los ttulos anulables, pues stos gozan
provisionalmente de validez hasta que judicialmente se declare lo contrario (art. 222
C.C).
Por su parte, el maestro Borda, sigue apuntando y esta vez nos dice el justo
ttulo debe estar rodeado de las condiciones intrnsecas (actos traslativos de la
propiedad) y extrnsecas (cumplimiento de las formalidades legales) para transmitir
el dominio. Cuando ahora la ley exige que el ttulo sea verdadero, no quiere decir que
tenga eficacia real y concreta para transmitir la propiedad pues entonces sera
innecesario recurrir a la usucapin, sino que no sea falsificado; y cuando la ley habla
de ttulo putativo se refiere precisamente a la hiptesis de que haya sido falsificado.
BUENA FE
La buena fe es un elemento indispensable para que pueda existir la
prescripcin abreviada. Nuestra legislacin considera que tanto ella, como el justo
ttulo, constituyen elementos diferentes, que para poder dar origen a la Usucapin
tienen que darse en forma conjunta.
El artculo 914 del Cdigo Civil, presume la buena fe de quien posee,
principio dirigido a favorecer la consolidacin de las situaciones de hecho, ya que en
la mayora de los casos sera muy difcil poder probar la existencia de la buena fe,

52

siendo que en este caso quien se opone a la posesin, sera el obligado a probar la
mala fe por parte del poseedor.
De acuerdo con la segunda parte del artculo 914 del Cdigo Civil, esta
presuncin no favorece al poseedor cuando el bien est inscrito a nombre de otra
persona, porque en este caso la inscripcin es prueba de dominio.
Si pretendemos definir a la buena fe, diremos que es la creencia del poseedor
de ser legtimo por ignorancia o error de hecho o de derecho sobre el vicio que
invalida su ttulo (artculo 906 del C.C. Ahora bien, "la buena fe no es solamente una
'creencia' fundada en un estado psicolgico (meramente interno) del poseedor. La
buena fe s es creencia, pero debe responder al modo de actuar honesto de una
persona. Por tanto, la buena fe no puede fundarse en un error inexcusable, pues existe
un deber social de actuar diligentemente. Por ello, exige que el poseedor ostente el
ttulo de adquisicin de la propiedad, en el cual pueda sustentar su 'creencia honesta'.
En resumen, aqu no se exige solamente una 'buena fe-creencia', sino que se avanza
hasta una buena fe-diligencia.
Guillermo Borda, nos explica que "adems del justo ttulo, la prescripcin
corta requiere buena fe en el poseedor. Se lo reputa de buena fe a aquel que tiene la
creencia de ser el seor exclusivo de la cosa (art. 4006 C.C. Argentino). Debe tratarse
de una creencia sin duda alguna, tal como lo dice el art. 4006 C.C. argentino; lo que
significa que si el poseedor tuviese dudas acerca de su derecho, no se lo reputa de
buena fe. Porque como dice el codificador sobre el mencionado artculo, la duda es
un trmino medio entre la buena y la mala fe. Debe tratarse, adems, de una creencia

53

seria y fundada. Por eso, la falta de ttulo excluye la buena fe, porque nadie puede
creerse seriamente propietario de la cosa si no tuviese justo ttulo para ello. Pero no
basta el justo ttulo para tener por cumplido el requisito de la buena fe; porque puede
ocurrir que aun tenindolo, el poseedor sepa que ese ttulo est viciado por una causa
de nulidad, como ocurrira si la transmisin se hiciera por dolo o violencia ejercidas
por el poseedor. En otras palabras, la falta de justo ttulo excluye la buena fe; pero el
justo ttulo no supone necesariamente la buena fe; sin embargo, la hace presumir,
puesto que la buena fe se presume siempre, tanto ms si existe justo ttulo. Eso
significa que habiendo justo ttulo, corre por cuenta del propietario la prueba de que
el poseedor era de mala fe".
Sigue anotando el maestro argentino, diciendo que la buena fe supone la falsa
creencia de ser poseedor legtimo de la cosa. Ahora bien, para que esa falsa creencia
configure la buena fe que autoriza la prescripcin corta, debe tratarse de un error de
hecho, porque el error de derecho es inexcusable Por eso mismo, el vicio de forma en
el ttulo de adquisicin hace presumir la mala fe en el poseedor.
Regresando a nuestra realidad jurdica nacional, tenemos que segn el Cdigo
Civil, existe buena fe "cuando el poseedor cree en su legitimidad, por ignorancia o
error de hecho o de derecho sobre el vicio que invalida su ttulo" (artculo 906 C.C).
De esta definicin legal es posible obtener inferir las siguientes ideas:

a) La buena fe requiere que l poseedor CREA EN SU LEGITIMIDAD,

b) La buena fe requiere que el poseedor tenga un JUSTO TITULO en el que

se funde esa creencia;

54

c) La buena fe implica que el poseedor acta por ignorancia o por error de

hecho o de derecho.
Conforme se advierte de los elementos sealados, la buena fe no es solamente

una "creencia" fundada en un estado psicolgico (meramente interno) del poseedor.

La buena fe s es creencia, pero debe responder al modo de actuar honesto de una
persona. Por tanto, la buena fe no puede fundarse nunca en un error inexcusable,
pues existe un deber social de actuar diligentemente. Por ello, se exige que el
poseedor ostente el ttulo de adquisicin de la propiedad, en el cual pueda sustentar
su "creencia honesta"[89]. Recapitulando se puede sealar, que aqu no se exige
solamente una "buena fe-creencia", sino que se avanza hasta una "buena fediligencia". La duda del poseedor respecto a su legitimidad normalmente debe
equipararse con la mala fe, salvo que la duda slo pueda ser desvanecida con un
actuar de diligencia superlativo que no se justifique por las circunstancias.
Verbigracia, la concubina del poseedor nacido en el extranjero, tiene la duda su
pareja recientemente fallecida tiene otros herederos en su pas natal. Desvanecer esta
duda

demostrara

una

diligencia

no

justiciable

por

las

circunstancias

(gastos excesivos), por lo que su culpa leve no debe influenciar en su buena fe.
El justo ttulo y la buena fe son dos requisitos especiales para que opere la
prescripcin adquisitiva ordinaria, pero estos no son independientes. El que desee
adquirir un bien por la prescripcin ordinaria deber acreditar su justo ttulo que a su
vez servir como sustento de presumir la buena fe.

55

Ahora bien, conforme lo seala el artculo 907 del C.C., la buena fe solo
durar hasta que las circunstancias permitan al poseedor creer que posee
legtimamente l, en todo caso hasta que sea notificado con la demanda, si esta
resulta fundada.
Para la prescripcin extraordinaria solo es necesario acreditar una posesin
til para usucapir, es decir que la posesin rena todos los requisitos generales
(continua, pacfica, pblica y como propietario), sin necesidad de acreditar la
apariencia legal justo ttulo y buena fe).

56

REQUISITOS
Los requisitos para la prescripcin adquisitiva son los siguientes:
POSESIN CONTINUA
Que se tenga en posesin un bien de modo continuo no quiere decir que se
debe estar en un permanente contacto con este, de esta forma, no se necesita una
injerencia actual sobre el bien, pues basta una injerencia potencial, a la cual se le
aade la abstencin de terceros.
La ley tambin ofrece herramientas tiles que puede alegarse a efectos de la
posesin continua tales como los artculos 898 (sobre la suma de plazos posesorios) y
915 (acerca de la presuncin de continuidad de la posesin) del Cdigo Civil.
As, no es necesario que la continuidad de la posesin sea mantenida por el
mismo sujeto, pues para adquirir la propiedad por prescripcin puede darse la suma
de plazos posesorios, cuya finalidad es permitir al poseedor actual aprovecharse del
periodo de tiempo que posey el anterior con la intencin de alcanzar el tiempo

57

necesario para la prescripcin establecido por la ley, sin que el poseedor actual haya
posedo por periodo similar.
En el caso del artculo 915, el legislador ha establecido la presuncin de
continuidad de la posesin, lo que permite al poseedor demostrar que posey en un
periodo anterior y que posee en la actualidad, para que se presuma que tambin
posey en el periodo intermedio; sin embargo, dicha presuncin admite prueba en
contrario.
POSESIN PACFICA
Por posesin pacfica debe entenderse a aquella exenta de violencia fsica y
moral. De esta manera, el dominio sobre el bien no debe mantenerse por la fuerza.
Ahora bien, para que pueda adquirirse la propiedad por prescripcin
adquisitiva debe considerarse el transcurso del plazo legal, desde el momento en que
la violencia ces.
POSESIN PBLICA
Siendo la posesin la exteriorizacin de la propiedad y la prescripcin
adquisitiva la herramienta para evitar pruebas engorrosas, el poseedor deber
comportarse como lo hara el verdadero titular del derecho.
Es por ello que a quien posee de una manera clandestina u oculta su posesin
frente a su entorno no podr presumirse como titular del derecho, pues siendo la
prescripcin una manera til y necesaria de proteccin del legtimo propietario esta

58

no puede tutelar a quien no se comporte como tal efectuando actos de pblica

posesin.
Adems de ello, la posesin pblica obedece tambin a otro propsito
elemental que es, en caso de que el poseedor actual no tenga derecho a la propiedad,
permitir al legtimo propietario oponerse a tal posesin, lo cual no podra hacerse si
aquel mantiene una posesin clandestina, negndose al verdadero titular del derecho
la oportunidad de proteger su propiedad.
POSESIN COMO PROPIETARIO.Para que el poseedor pueda adquirir la propiedad mediante la prescripcin
deber tener la intencin de comportarse como propietario, es decir, actuar con
animus domini. Este es tambin un filtro importante pues, en ese sentido, no todos
los poseedores podrn usucapir ya que no presentan el mencionado animus.
As, por ejemplo, el poseedor inmediato no podr pretender la prescripcin
adquisitiva ya que reconoce en otra persona el poseedor mediato- a quien ostenta el
derecho de propiedad. Sucede lo mismo en cuanto al servidor de la posesin ya que
este no posee para s mismo sino en beneficio de otra persona en quien ha
reconocido, igualmente, un mejor derecho.
EL JUSTO TTULO Y BUENA FE
Este no es un requisito para la prescripcin en general, sino que permite a
quien posee con justo ttulo y ha actuado con buena fe la posibilidad de adquirir la
propiedad en un periodo de tiempo relativamente ms breve.

59

Ello se debe a que, quien posee con justo ttulo y buena fe presenta una mayor
presuncin de ser el legtimo propietario, el que solo busca a travs de la figura en
cuestin evitar las complicaciones probatorias antes mencionadas con el fin de
obtener un ttulo firme que acredite su condicin de propietario.

DECLARACIN JUDICIAL DE LA PRESCRIPCIN

La prescripcin adquisitiva opera en base a una situacin de hecho llamada
posesin; as, quien oriente su conducta en miras a adquirir la propiedad deber
cumplir con todos los requisitos estipulados por ley, es decir, ejercer la posesin de
manera continua, pacfica, pblica y como propietario, por el periodo de tiempo
regulado tambin por la ley, el cual depender del justo ttulo y la buena fe.
Si tal conducta es observada por el propietario automticamente y por
disposicin de la ley se habr convertido en propietario del bien, generando los
efectos propios de la propiedad. En ese sentido no es necesaria una declaracin
judicial para que se constituya el mencionado derecho.
Para aclarar este punto debemos recordar la diferencia entre las sentencias
declarativas y las sentencias constitutivas de derecho. Las primeras buscan reconocer
una situacin de hecho que se viene generando y que se sigue manteniendo, las
segundas buscan alterar (cambiando, modificando o extinguiendo) la relacin

60

jurdica preexistente. Teniendo en cuenta ello, la declaracin judicial de la

prescripcin se limita a reconocer una situacin de hecho la posesin contina
ejercida como propietario, cumpliendo los dems requisitos exigidos por la ley- que
genera sus efectos como tal, sin alterarla.
La utilidad de la declaracin judicial radica en que mediante esta la propiedad
puede ser inscrita en los Registros Pblicos, publicitando el mencionado derecho
erga omnes, pues existe la presuncin iure et de iure que los derechos inscritos en el
registro son conocidos por todos.
As, si la propiedad no ha sido inscrita con anterioridad, ser posible inscribir
la declaracin judicial por prescripcin adquisitiva corta la que se refiere al justo
ttulo y la buena fe-, sin embargo, de haber estado la propiedad inscrita con
anterioridad, no podr alegarse la prescripcin mencionada ya que la publicidad que
despliega el registro, que se presume es conocida por todos, eliminara la buena fe,
requisito necesario para la prescripcin corta.

LA PROCEDENCIA DEL PROCESO DE PRESCRIPCIN

Tal como lo seala el artculo 504 del Cdigo Procesal Civil, la prescripcin
adquisitiva de dominio se tramita va proceso abreviado, el cual es un proceso
contencioso de duracin intermedia entre el proceso de conocimiento y el
sumarsimo.

61

Para el caso de la prescripcin adquisitiva la ley, en este tipo de proceso,

establece que la reconvencin es improcedente.
Asimismo, este proceso ofrece la posibilidad de ofrecer medios probatorios
en la apelacin de la sentencia siempre que estn referidos a la ocurrencia de hechos
relevantes para el derecho o inters discutido, pero acaecidos despus de concluida la
etapa de postulacin del proceso y cuando se trate de documentos expedidos con
fecha posterior al inicio del proceso, o que comprobadamente no se hayan podido
conocer y obtener con anterioridad.

REQUISITOS ESPECIALES A LA TRAMITACIN DEL PROCESO DE

PRESCRIPCIN
Adems de los requisitos generales de la demanda, establecidos en el artculo
424 del Cdigo Procesal Civil as como sus anexos, recogidos en el artculo 425, el
mencionado cuerpo normativo establece requisitos especiales para la tramitacin de
la prescripcin adquisitiva de dominio, los que a continuacin se enumeran:
Se deber indicar el tiempo de la posesin del demandante y de sus causantes;
la fecha y forma de adquisicin, as como, de ser el caso, la persona que tenga
inscritos derechos sobre el bien; y, cuando corresponda, los nombres y lugar de
notificacin de los propietarios u ocupantes de los bienes colindantes.
Se deber describir el bien con la mayor exactitud posible. En caso de
inmueble se acompaarn: planos de ubicacin y perimtricos, as como descripcin

62

de las edificaciones existentes, suscritos por un ingeniero y arquitecto colegiado y

debidamente visados por la autoridad municipal o administrativa correspondiente; y,
cuando sea el caso, certificacin municipal o administrativa sobre la persona que
figura como propietaria o poseedora del bien. El juez podr, si lo considera
necesario, exigir la presentacin de los comprobantes de pago de los tributos que
alcancen al bien.
Al tratarse la prescripcin adquisitiva de dominio sobre bienes inscribibles en
registros, se deber acompaar copia literal de los asientos respectivos de los ltimos
diez aos, si se trata de inmuebles urbanos, o de cinco aos si se trata de inmuebles
rsticos o certificacin que acredite que los bienes no se encuentran inscritos.
Adems, se ofrecer necesariamente como prueba la declaracin testimonial
de no menos de tres ni ms de seis personas, mayores de veinticinco aos, sin
perjuicio de los dems medios probatorios que se estime pertinentes.

CAPITULO II
ACOGIMIENTO FAMILIAR

63

CONCLUSIONES
El Derecho romano conoci la prescripcin como uno de los modos
adquisicin del dominio, a travs del cual, quien en los hechos se comportaba
con la cosa como un dueo posesin por el transcurso del tiempo se
transformaba en propietario de ella tambin de derecho; pero no regul la
prescripcin liberatoria, destinada a privar de eficacia a las acciones, tambin
por el transcurso del tiempo y la pasividad del titular.
Que, los tribunales de justicia del Per vienen aplicando de manera poco
uniforme los criterios para conceder la prescripcin adquisitiva invocada por
los justiciables, en razn a que el Cdigo Civil, no delimita ni brinda
definiciones acerca de lo que debe de entenderse por posesin pacfica,
pblica, justo titulo, buena fe, etc; lo que deja abierta la posibilidad para la
aplicacin de criterios subjetivos por parte de los operadores del derecho,
quienes muchas veces basan sus decisiones en corrientes doctrinarias
superadas, distantes de la realidad fctica-jurdica nacional.
Que, las demandas de prescripcin adquisitiva de dominio de bien inmueble,
en cuya pretensin se afirme haber adquirido la propiedad por compraventa
dudosa o defectuosa o como medio de prueba, debe ser amparada. Evita la
"prueba diablica". Y, lo ms importante, el derecho de propiedad del titular
actual es firme e inatacable.

64

BIBLIOGRAFA

Declaracin de los Derechos del Nio (20/11/59), adoptada y aprobada por la Asamblea
General de las Naciones Unidas (1924) Jurista Editores Lima...

Constitucin Poltica del Per (1993) Jurista Editores Lima 2016

Cdigo Civil Peruano (1984) Jurista Editores Lima 2016.
Nuevo Cdigo de los Nios Nias y adolescentes (LEYN27337) Jurista Editores Lima
2016......
Ley de Procedimiento Administrativo de Adopcin de Menores de Edad declarados
judicialmente en abandono (N 26981)
Ley De Acogimiento Familiar (N 30162)...
Ley General De Centros De Atencin Residencial De Nias, Nios Y Adolescentes
N 29174..
Reglamento del Servicio de Investigacin Tutelar D.SN 005-2016-MIMP
Reglamento De Los Captulos IX Y X Del Ttulo II Del Libro Cuarto Del Cdigo De Los
Nios Y Adolescentes, modificados por la Ley N 28330/ www.mpfn.gob.pe/escuela/
contenido/2186_reglamento_de_abandono_mimdes.pdf..

Ministerio de la Mujer y Poblaciones Vulnerables.

65

Manual de Gestin DEMUNA-Defensora Municipal del Nio y del Adolescente...

Manual de Derecho de Familia, Juristas Editores, Lima, 2008....
Programa Integral Nacional para el Bienestar Familiar - INABIF, en convenio con
Buckner Per/Acogimiento familiar-Experiencia Desarrollada Por Inabif y Buckner
Per Para Garantizar El Derecho De Vivir En Familia De Los Nios, Nias Y
Adolescentes/ Informe De Sistematizacin Lima 2012/Edicin: Lima, febrero de
2013
Compendio Normas Bsicas sobre los Derechos de los Nios, Nias Adolescentes/
Defensora del Pueblo Tomo I Defensora del Pueblo Jirn Ucayali 388, Lima 01 Per / Pgina web: www.defensoria.gob.pe...
Programa de Proteccin y Promocin Municipal del Nio y Adolescente
Supra Iuris Revista USMP.
Centro De Estudios De Derecho De Familia Y El Menor-CEFAME/Evelia Ftima
Rosalina Castro Avils con la participacin de William Homer Fernndez Espinoza...
Algunos Apuntes Sobre El Derecho Tutelar De Menores/Edith Irma Alvarado
Palacios -Jueza del Tercer Juzgado de Familia de Cajamarca/https://www.pj.gob.pe/
wps/ wcm/connect/cij/s_corte.../cij_d_cuadernos..........................................................
Plcido Vilcachagua, Alex. (2001). Manual de Derecho de Familia. Lima: Gaceta
Jurdica
http://www.abogadosinmobiliarios.pe/requisitos-para-prescripcion-adquisitiva-dedominio/ (REVISAR).

66