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MINISTRIO PBLICO DA UNIO

MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO


PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 5 REGIO

REVISTA DO MINISTRIO
PBLICO DO TRABALHO
NA BAHIA
NMERO 5
MAIO DE 2015

R. Minist. Pbl. Trab. BA

ISSN 1983-5779
Salvador
N 5

p. 1-312

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

2015
1

REVISTA DO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO NA BAHIA


PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 5 REGIO
REALIZAO
Centro de Estudos Jurdicos do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia
COMISSO EDITORIAL
Pedro Lino de Carvalho Jnior
Rogrio Alves Pinto de Paiva
Os artigos publicados nesta revista so de responsabilidade de seus autores.
Qualquer parte desta publicao pode ser reproduzida, desde que citada a
fonte.
PROCURADORIA REGIONAL DO TRABALHO DA 5 REGIO
Av. Sete de Setembro, n 308 - Corredor da Vitria - CEP: 40.080-001
Tel.: (71) 3324-3444/ 3400
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Impresso na Grfica Santa Brbara em papel Offset 75g e capa em Papel
Supremo 300g, usando as fontes Bell MT e Bookman Old Style.
Tiragem: 700 exemplares
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia/ Procuradoria
Regional do Trabalho da 5 Regio - Bahia - Salvador, n 5, 2015- .
ISSN 1983-5779
Continuao de: Revista da Procuradoria Regional do Trabalho da
5 Regio - Bahia - Salvador - n 2, 1998.
1. Direito do trabalho - Peridicos. 2. Processo trabalhista Peridicos. 3. Jurisprudncia trabalhista - Peridicos. I. Brasil.
Procuradoria Regional do Trabalho. Regio, 5.
CDDir - 342.605
CDU - 34:331(05)

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

MINISTRIO PBLICO DA UNIO


Procurador Geral da Repblica
Rodrigo Janot Monteiro de Barros
MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO
Procurador-Geral do Trabalho
Lus Antnio Camargo de Melo
MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO NA BAHA
Procurador-Chefe
Alberto Bastos Balazeiro
Procurador-Chefe Substituto
Jairo Lins de Albuquerque Sento-S
Procurador-Chefe Substituto Eventual
Lus Carlos Gomes Carneiro Filho
Coordenador de 1 Grau
Bernardo Guimares Carvalho Ribeiro
Coordenador de 2 Grau
Antnio Messias Matta de Arago Bulco
Coordenadoria de 1 Grau
Alberto Bastos Balazeiro
Andrea de S Roriz Tannus Freitas
ngelo Fabiano Farias da Costa
Bernardo Guimares Carvalho Ribeiro
Claudia de Mendonca Braga Soares
Cleonice Maria Rodrigues Moreira Sampaio
Flavia Vilas Boas de Moura
Larissa Santana Leal Lima
Leticia d'Oliveira Vieira
Lus Antnio Barbosa da Silva
Luiz Antnio Nascimento Fernandes
Marcelo Brando de Morais Cunha
Maria Lcia de S Vieira
Pacfico Antnio Luz de Alencar Rocha
Pedro Lino de Carvalho Jnior
Rita de Cssia dos Santos Souza Mantovaneli
Rmulo Barreto de Almeida
Rosngela Rodrigues Dias de Lacerda
Sfora Graciana Cerqueira Char
Virginia Maria Veiga de Senna
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

Coordenadoria de 2 Grau
Adriana Holanda Maia Campelo
Ana Emlia Andrade Albuquerque da Silva
Antnio Messias Matta de Arago Bulco
Carla Geovanna Cunha Rossi
Carlene de Carvalho Guimares
Ccero Virgulino da Silva Filho
Cludia Maria Rego Pinto Rodrigues da Costa
Cludio Dias Lima Filho
Ins Oliveira de Sousa
Jairo Lins de Albuquerque Sento-S
Maria da Glria Martins dos Santos
Sandra Marlicy de Souza Faustino
Procuradoria do Municpio de Barreiras
Thiago de Oliveira Andrade
Amanda de Lima Dornelas
Geny Helena Fernandes Barroso Marques
Procuradoria do Municpio de Eunpolis
Melina de Sousa Fiorini Schulze
Procuradoria do Municpio de Feira de Santana
Annelise Fonseca Leal Pereira
Jaqueline Coutinho Silva
Rosineide Mendona Moura
Procuradoria do Municpio de Itabuna
Sofia Vilela de Moraes e Silva
Ana Raquel Sampaio Pacfico
Ilan Fonseca de Souza
Procuradoria do Municpio de Juazeiro
Vanessa Griz Moreira Gil Rodrigues
Mauricio Ferreira Brito
Procuradoria do Municpio de Santo Antnio de Jesus
Marcelo Castagna Travassos de Oliveira
Silvia Siqueira Valena
Procuradoria do Municpio de Vitria da Conquista
Maria Manuella Britto Gedeon do Amaral
Ana Carolina Lima Vieira Ribemboim
Rachel Freire de Abreu Neta

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

SUMRIO
Apresentao

Alberto Bastos Balazeiro

ARTIGOS
Suicdio: A Devastadora Consequncia do Assdio Moral
Organizacional

11
11

Ana Emlia Andrade Albuquerque da Silva


Claiz Maria Pereira Guna dos Santos

Direitos Humanos e Trabalho

3131

Adriane Reis de Arajo

A Prova do Assdio Moral nas Aes Coletivas

4143

Pedro Lino de Carvalho Jnior

Dumping Social: Contexto de Concepo do Conceito e


Aplicabilidade no mbito do Direito do Trabalho

63
61

Brian Borges Sampaio

76
Impetrao de Mandado de Segurana na Justia do
Trabalho em Face de Ato do Empregador Estatal

91

Cludio Dias Lima Filho

Mediao de Conflitos e Relaes de Trabalho

113

Isa Simes
Rita Lelis

O Aumento da Imigrao de Brasileiros para Portugal nos


Dias Atuais e os seus Reflexos Jurdicos

125

Jairo Lins de Albuquerque Sento-S

161
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

O Meio Ambiente do Trabalho e a Responsabilidade


Objetiva do Empregador

155

Lus Antnio Barbosa da Silva

Direito ao Desenvolvimento e Responsabilidade do


Estado. O Dano Nacional. O Papel do Ministrio Pblico
do Trabalho

189

Manoel Jorge e Silva Neto

Ministrio Pblico e Execuo Trabalhista

205

Rafael de Arajo Gomes


Virgnia Leite Henrique

As Condutas Antissindicais como Violaes


Progressividade Social

223

Luciano Martinez

PEAS PROCESSUAIS
Ao Cautelar em Face da Plumbum Minerao e
Metalurgia Ltda.

257

Sfora Graciana Cerqueira Char

Notificao Recomendatria

283

Virginia Maria Veiga de Senna


Marcia Rabelo Sandes
Renata Barros Dacach Assis

Parecer no Recurso Ordinrio Eternit S.A.

293

Virginia Maria Veiga de Senna

Acrdo no Recurso Ordinrio Eternit S.A.

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

305

APRESENTAO
A estruturao do Ministrio Pblico do Trabalho da Bahia
mais do que uma necessidade frente aos novos e cada vez
maiores desafios por que passa esta instituio, que, apesar de
seus 74 anos de existncia, vem se reinventando dia a dia
desde a Constituio de 1988 e o novo e decisivo papel atribudo ao Ministrio Pblico. Estruturar uma instituio desse
porte, que ainda busca sua identidade, passa por garantir instalaes fsicas adequadas, equipamentos e tecnologia, ampliao do quadro de servidores, reorganizao administrativa,
contratao de servios de apoio, etc. H, no entanto, dois
elementos mais do que essenciais nesse processo contnuo de
aprimoramento do Ministrio Pblico do Trabalho: a articulao interinstitucional e a qualificao constante de seus recursos humanos.
O lanamento do quinto nmero da Revista do Ministrio
Pblico do Trabalho na Bahia simboliza um passo decisivo em
direo ao fortalecimento de um dos mais importantes pilares
do processo de estruturao dessa instituio. Esta publicao
materializa algo que se torna cada vez mais presente no cotidiano desta Casa nos ltimos anos. A oferta constante de cursos
de capacitao profissional, sempre destinados a aprimorar a
gesto e as atividades finalsticas da Procuradoria Regional do
Trabalho da 5 Regio, passou a ser um cnone, ganhando
inclusive a marca do Elo de Capacitao. Atravs dele, tem sido possvel identificar demandas e realizar treinamentos, qualificaes, reciclagens e mais do que tudo isso tem sido
possvel dar estmulo e motivao para o crescimento pessoal e
profissional de membros, servidores e estagirios.
Mais do que buscar na sociedade o conhecimento para melhor desempenhar sua misso institucional, o MPT tem se articulado com outras instituies pblicas e privadas para que
os esforos em prol de relaes de trabalho mais equilibradas e
justas para todos reverberem mais longe e alcancem mais raRevista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

pidamente resultados positivos para a sociedade. Temos nos


aproximado do Judicirio, dos governos municipais e estadual,
das instituies pblicas federais, estaduais, das entidades de
classe e das demais entidades da sociedade civil organizada,
atravs da articulao de fruns temticos, grupos de trabalho
interinstitucionais, do apoio a projetos e aes e da participao sistemtica em debates.
O Ministrio Pblico por essncia um organismo que desenvolve teses e as apresenta para a sociedade. Nada mais natural do que dispor, ns mesmos, de espaos para a publicao dessas teses, sob a forma de artigos e de peas processuais de destaque. Essa revista se prope, portanto, a ser um
ambiente de apresentao de teses com o objetivo de, ao mesmo tempo, estimular a produo acadmica de membros e servidores desta casa e de instituies parceiras e promover o
constante e salutar debate de ideias no campo das relaes de
trabalho e do papel das instituies que atuam nesse setor.
Aqui reunimos artigos e peas processuais que certamente
contribuem para o aprimoramento daqueles que lidam com o
Direito do Trabalho.
Temos em nossos quadros alguns dos mais respeitados
professores universitrios do estado, dos mais capacitados juristas, dos ais talentosos e promissores servidores e estagirios
que, juntos, compem o elenco-base desta revista, acrescido
ainda da ilustre e no menos qualificada contribuio de profissionais ligados a instituies irmanadas com o MPT na
constante e essencial luta por uma sociedade pautada por direitos e deveres que garantam o equilbrio necessrio para o
progresso de toda a sociedade, com oportunidades iguais para
todos. Certamente, esta publicao contribui com o debate
acerca de questes fundamentais nos dias de hoje e far com
que possamos desempenhar melhor nossos papis dentro das
instituies que representamos.
Tenham uma tima leitura.
Alberto Bastos Balazeiro
Procurador-Chefe do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

ARTIGOS

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

10

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

SUICDIO: A DEVASTADORA
CONSEQUNCIA DO ASSDIO
MORAL ORGANIZACIONAL
Ana Emlia Andrade Albuquerque da Silva1
Claiz Maria Pereira Guna dos Santos 2
Resumo: O sculo XXI marca uma nova sociedade e uma nova organizao do trabalho. O desenvolvimento da tecnologia da informao transformou as relaes sociais e tambm o modo de execuo do labor. Por meio da robtica e da informtica, tornou-se possvel o aumento da produo e a melhoria da qualidade dos produtos e
servios. A nova organizao laboral, todavia, conquanto tenha ampliado a produtividade, no melhorou as condies de trabalho. Os
trabalhadores, submetidos a acelerados ritmos de produo, sofrem
cada vez mais com o estresse, com as exigncias de metas abusivas,
com o controle do modo, forma e mtodo de trabalho, com o comprometimento das relaes interpessoais e, inclusive, com o desrespeito diversidade. nesse contexto que emerge o assdio moral
organizacional. Assim, o presente artigo objetiva estudar essa nova
modalidade assediadora, apontando os seus elementos caracterizadores, alm de identificar as suas consequncias para a sade mental
do trabalhador, com especial enfoque para o suicdio.
Palavras-chave: Organizao do trabalho. Assdio moral organizacional. Sade mental; Suicdio.
Sumrio: 1. Assdio moral organizacional: uma proposta de conceituao. 2. Elementos caracterizadores do assdio moral organizacional. 3. A influncia da tecnologia na nova organizao do trabalho.
4. A consequncia extrema do assdio moral organizacional: o suicdio. Concluses. Referncias.
1

Procuradora Regional do Ministrio Pblico do Trabalho. Especialista em Direito Pblico pela


Universidade do Salvador (2000) e em Direito Sanitrio pela Fundao Oswaldo Cruz (2013). E-mail:
anaemilia.silva@mpt.gov.br
Mestranda em Direito Pblico pela Universidade Federal da Bahia. Ps-Graduanda em Direito do
Trabalho pela Universidade Federal da Bahia. Graduada em Direito, com Lurea Acadmica, pela
Universidade Federal da Bahia. Assessora Jurdica da Procuradoria Regional do Trabalho da 5
Regio. E-mail: claiz.santos@mpt.gov.br
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

11

Introduo
A crise capitalista ocorrida na dcada de setenta imps
drsticas alteraes no sistema de produo das empresas e
na forma de organizao do trabalho, com vistas adaptao a
uma realidade globalizante.
Surge ento o que se convencionou chamar de toyotismo,
que implica numa forma de produo voltada para as exigncias do mercado consumidor. Exige-se qualidade total e, para
tanto, se impe a cooptao do trabalhador que engolido por
um sistema em que o seu subjetivo moldado para atuar como um super-heri. Os resilientes, adaptveis, so exaltados,
os demais so descartados.
A nova era balizada pelo desenvolvimento tecnolgico e informacional, no entanto, no proporcionou a melhoria das
condies laborais. Ao mesmo tempo em que as inovaes tecnolgicas permitiram que homens e mulheres aumentassem a
produo de mercadorias com mais qualidade e menos esforo, houve a intensificao das excluses e discriminaes que
ocorrem dentro e em torno da fora de trabalho.
Presso para atingir metas, sobrecarga e ritmo acelerado e
excessivo de trabalho, segregao dos funcionrios, sistema de
premiaes, diviso de tarefas e estratgias de controle e extrapolao da jornada de trabalho so alguns traos caractersticos dessa nova organizao do trabalho. nesse contexto
que emerge o assdio moral organizacional.
O presente artigo objetiva, dessa forma, conceituar essa
nova modalidade assediadora, apontando os seus elementos
caracterizadores, alm de identificar a mais perversa consequncia para a sade do trabalhador: a morte atravs do suicdio.

1. Assdio moral organizacional: uma proposta


de conceituao
O assdio moral a tortura psicolgica perpetrada por um
conjunto de aes ou omisses, abusivas e intencionais, prati-

12

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

cadas por meio de palavras, gestos e atitudes, de forma reiterada e prolongada, que atingem a dignidade, a integridade fsica e mental, alm de outros direitos fundamentais do trabalhador.
Nos ltimos anos, entretanto, foi detectada uma nova forma de assdio moral. Trata-se do assdio moral organizacional, que est relacionado com prticas de gesto e que alcana
um grande nmero de trabalhadores. Esse tipo de assdio tem
como principal objetivo extrair o mximo de produtividade dos
empregados, incitando ao isolamento, ao egosmo e desunio, alm de impedir a instituio da solidariedade entre os
mesmos.
Conforme conceito proposto por Adriane Reis de Arajo,
configura o assdio moral organizacional:
O conjunto de condutas abusivas, de qualquer natureza, exercido de
forma sistemtica durante certo tempo, em decorrncia de uma relao de trabalho, e que resulte no vexame, humilhao ou constrangimento de uma ou mais vtimas com a finalidade de se obter o engajamento subjetivo de todo o grupo s polticas e metas da administrao, por meio da ofensa a seus direitos fundamentais, podendo
resultar em danos morais, fsicos e psquicos.3
Desse modo, segundo a autora, o assdio moral organizacional funciona como um instrumento de gesto e de normatizao da conduta dos trabalhadores, possibilitando o engajamento e controle de todo o pessoal, a fim de implementar o
ritmo e a qualidade da produo, sem que qualquer reivindicao das condies de trabalho seja intentada. 4
Lis Soboll e Thereza Gosdal conceituam o assdio moral
organizacional como:
Um conjunto sistemtico de prticas reiteradas, inseridas nas estratgias e mtodos de gesto, por meio de presses, humilhaes e
constrangimentos, para que sejam alcanados determinados objetivos empresariais ou institucionais, relativos ao controle do trabalhador (aqui includo o corpo, o comportamento e o tempo de trabalho),
ou ao custo do trabalho, ou ao aumento de produtividade e resultados, ou excluso ou prejuzo de indivduos ou grupos com funda3
4

ARAJO, Adriane Reis de. O assdio moral organizacional. So Paulo: LTr, 2012, p. 76.
Ibid., p. 78.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

13

mentos discriminatrios.5
O assdio organizacional, consoante lio de Lis Soboll,
corresponde a um processo no qual a violncia est inserida
nos aparatos, nas estruturas e nas polticas organizacionais
ou gerenciais da empresa, polticas estas que so abusivas e
inadequadas e que possuem o propsito de exercer o gerenciamento do trabalho e do grupo, visando produtividade e con-

trole organizacional.6
Nesse sentido, com base nas definies acima apresentadas, formula-se a seguinte proposta de conceituao:
O assdio moral organizacional consiste na tortura psicolgica perpetrada por um conjunto de condutas abusivas e hostis, reiteradas e
prolongadas, que esto inseridas na poltica organizacional e gerencial da empresa, dirigidas a todos os trabalhadores indistintamente
ou a um determinado setor ou perfil de trabalhadores, cuja finalidade exercer o controle sobre a coletividade e garantir o alcance dos
objetivos institucionais, atingindo gravemente a dignidade, a integridade fsica e mental, alm de outros direitos fundamentais do
trabalhador.

2. Elementos caracterizadores do assdio moral


organizacional
O assdio moral organizacional apresenta os seguintes
elementos caracterizadores: abusividade da conduta, habitualidade, contexto organizacional ou gerencial, natureza coletiva
do pblico alvo, finalidade institucional e ataque dignidade e
aos direitos fundamentais do trabalhador.
A abusividade reside na extrapolao dos limites do poder
diretivo patronal e na forma perversa e agressiva com que as
condutas so praticadas. A ttulo de exemplo, Lis Soboll e Thereza Gosdal identificam as seguintes prticas abusivas: a)
cumprimento de metas exageradas; b) tempo de banheiro con-

14

GOSDAL, Thereza Cristina; SOBOLL, Lis Andrea Pereira, et al. Assdio moral organizacional:
esclarecimentos conceituais e repercusses. In: SOBOLL, Lis Andrea Pereira; GOSDAL, Thereza
Cristina. Assdio moral interpessoal e organizacional. So Paulo: LTr, 2009, p. 37.
SOBOLL, Lis Andra Pereira. Assdio moral/organizacional: uma anlise da organizao do
trabalho. So Paulo: Casa do Psiclogo, 2008, p. 21.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

trolado; c) imposio e controle do que deve ser dito ao cliente;


d) impossibilidade de apresentao de atestados mdicos; e)
desqualificao do trabalhador, do seu discurso e das suas
aes; f) utilizao de tcnicas de humilhao e perseguio
como estratgia para o estmulo de vendas, em especial atravs da ridicularizao pblica dos empregados ou equipes que
vendem menos ou no alcanam as metas.7
Ressalta-se que o mecanismo assediador mais peculiar do
assdio moral organizacional consiste na imposio de metas
exageradas ou, at mesmo, inatingveis ao trabalhador e na
consequente imposio de prendas diante do inadimplemento dessas metas.
Alm da abusividade da conduta, para que o assdio moral
organizacional seja configurado, faz-se necessria a habitualidade, ou seja, a reiterao e prolongamento no tempo dos atos
assediadores. A violncia psicolgica organizacional deve ser,
portanto, regular, sistemtica e perdurar no tempo.
Outro elemento caracterizador do assdio moral organizacional consiste no contexto institucional ou geracional em que
as atitudes assediadoras esto inseridas. Assim, figura-se imprescindvel que tais prticas estejam inseridas nas estratgias
e mtodos de gesto, nos aparatos e polticas gerenciais e na
diviso do trabalho da empresa.
A natureza coletiva do pblico alvo tambm caracteriza o
assdio moral organizacional, tendo em vista que essa modalidade de assdio sempre coletiva lato sensu, pois atinge os
trabalhadores na perspectiva individual homognea, coletiva e
difusa.
Verifica-se a dimenso individual homognea do assdio
moral organizacional quando as condutas agressivas, estruturadas via poltica organizacional da empresa, so direcionadas
para alvos determinados a partir de um perfil, como, por
exemplo, todas as gestantes da empresa, todos os trabalhado7

GOSDAL, Thereza Cristina; SOBOLL, Lis Andrea Pereira, et al. Assdio moral organizacional:
esclarecimentos conceituais e repercusses. In: SOBOLL, Lis Andrea Pereira; GOSDAL, Thereza
Cristina. Assdio moral interpessoal e organizacional. So Paulo: LTr, 2009, p. 38.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

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res acidentados, todos os trabalhadores que a empresa deseja


despedir, mas no quer arcar com os custos da dispensa sem
justa causa.8
A dimenso coletiva em sentido estrito do assdio moral
organizacional se configura no momento em que todos os trabalhadores de determinada empresa so agredidos indistintamente pelas condutas abusivas ligadas poltica empresarial.
O mesmo raciocnio vale para determinados grupos ou setores
que passam a ser perseguidos pela gesto da empresa.
No que se refere dimenso difusa, deve-se compreender
alm de todos os trabalhadores indiscriminadamente atingidos
pelas condutas assediantes, os seus amigos, vizinhos e familiares, cujos laos sociais, diante do assdio, restam seriamente
comprometidos, assim como os trabalhadores que venham a
ser admitidos futuramente pela empresa.
Outro trao caracterstico dessa modalidade assediadora
diz respeito sua finalidade institucional, qual seja, promover
atitudes gerenciais abusivas oriundas de uma organizao que
estimula a competitividade e que est estruturada sobre uma
dose significativa de perversidade, alm de envolver exigncias
desmedidas, como o cumprimento de metas inatingveis.9
Podem ser apontadas como finalidades institucionais: a)
aumento da produtividade; b) diminuio ou reduo dos custos; c) controle dos empregados; d) excluso de trabalhadores
que a empresa no deseja manter em seus quadros, forando
pedidos de demisso e desonerao de verbas rescisrias; e)
coibio da formao de demandas individuais e coletivas; f)
controle do tempo e dos mtodos de trabalho; entre outros.10
Por fim, outro componente essencial do assdio moral or8

SOBOLL, Lis Andrea Pereira; EBERLE, Andr Davi, et al. Situaes distintas do assdio moral. In:
SOBOLL, Lis Andrea Pereira; GOSDAL, Thereza Cristina. Assdio moral interpessoal e
organizacional. So Paulo: LTr, 2009, p. 19.
9 SOBOLL, Lis Andra Pereira. Assdio moral/organizacional: uma anlise da organizao do
trabalho. So Paulo: Casa do Psiclogo, 2008, p. 23.
10 GOSDAL, Thereza Cristina; SOBOLL, Lis Andrea Pereira, et al. Assdio moral organizacional:
esclarecimentos conceituais e repercusses. In: SOBOLL, Lis Andrea Pereira; GOSDAL, Thereza
Cristina. Assdio moral interpessoal e organizacional. So Paulo: LTr, 2009, p. 37.

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Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

ganizacional consiste na agresso dignidade da pessoa humana e integridade fsica e mental do trabalhador. Alm disso, essa modalidade assediadora atinge, tambm, outros direitos fundamentais e sociais, dentre os quais se destaca: o direito ao trabalho; o direito imagem, vida privada, intimidade e
honra; o direito ao meio ambiente de trabalho saudvel e seguro; o direito igualdade nas relaes de emprego, direito este,
inclusive, que impede a prtica de atitudes discriminatrias; o
direito sade; o direito ao lazer; o direito liberdade de manifestao do pensamento; o direito liberdade religiosa; e o
direito liberdade de associao profissional ou sindical.

3. A influncia da tecnologia na nova


organizao do trabalho
Com o advento das novas tecnologias, relacionadas principalmente robtica e informtica, bem como introduo
de novas formas de organizao e gesto do trabalho, esperava-se que houvesse um desenvolvimento nas relaes laborais
e uma melhoria nas condies de trabalho, elevando-se a qualidade de vida do trabalhador. Todavia, no foi isso o que ocorreu.
A organizao do trabalho, como bem explica Joo Batista
Ferreira, se desdobra em duas dimenses, quais sejam: a diviso do trabalho e a diviso dos homens. A diviso do trabalho
corresponde diviso de tarefas e repartio do modo operatrio prescrito. A diviso dos homens, por sua vez, consiste na
diviso das relaes de poder e no desenho do sistema hierrquico.11 A organizao do trabalho engloba, assim, uma organizao horizontal, representada pela diviso de tarefas, e uma
organizao vertical, relacionada com o escalonamento hierrquico de poder.
Presso para atingir metas, sobrecarga e ritmo acelerado e
11 FERREIRA, Joo Batista. Violncia e assdio moral no trabalho: patologias da solido e do silencia.
In: SOBOLL, Lis Andra Pereira (org.). Violncia psicolgica no trabalho e assdio moral. So Paulo:
Casa do Psiclogo, 2008, p. 116.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

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excessivo de trabalho, segregao dos funcionrios, desconsiderao de aspectos ticos e de segurana, sistema de premiaes, diviso de tarefas, diviso do tempo, desenho da estrutura hierrquica, estratgias de controle e extrapolao da jornada de trabalho so algumas formas da atual organizao do
trabalho.
Marie-France Hirigoyen aponta como principais caractersticas dessa nova organizao laboral o estresse, a m comunicao, a padronizao e a falta de reconhecimento. Com relao ao estresse, pontua a autora que o excesso de trabalho
no o responsvel pelo assdio moral, mas sim o ambiente
de trabalho no qual no existem regras internas, nem para
comportamentos nem para mtodos, e o poder dos chefes no
tem limites. Alm disso, a evoluo das novas tecnologias obriga os trabalhadores a se enquadrarem constante e rapidamente s inovaes informacionais, levando a uma robotizao
das pessoas.12
A m comunicao, por sua vez, interfere negativamente
nas relaes entre os trabalhadores. Seja na comunicao verbal, seja atravs de e-mails, fala-se depressa e vai-se direito ao
essencial. Ademais, as novas tecnologias pressupem a utilizao de uma linguagem tcnica e codificada, que exclui os
no iniciados. A comunicao mais rpida, em verdade, disfara a incapacidade desses novos mtodos de melhorar as relaes interpessoais.13 A padronizao e a falta de reconhecimento, por outro lado, violam a liberdade de manifestao do
pensamento do trabalhador, forando-o, muitas vezes, a perder sua identidade. 14 As diferenas no so aceitas e as diversidades cada vez menos toleradas.
Exige-se da pessoa uma personalidade resiliente, ou seja,
que resiste s adversidades, adaptando-se a um meio ambiente de trabalho perverso, haja vista que mesmo depois de
12

HIRIGOYEN, Marie-France. Mal-estar no trabalho: redefinindo o assdio moral. Rio de Janeiro:


Bertrand Brasil, 2002, p. 188-190.
13 Ibid., p. 192.
14 Ibid., p. 198-199.

18

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

'queimada', tal como no mito de fnix, capaz de renascer das


prprias cinzas, como se nada tivesse ocorrido, e continuar
colaborando para a produo. 15
Nesse contexto, a atual organizao do trabalho marcada
pelo controle automatizado do trabalhador, pelas constantes
presses por produtividade, pela imposio de metas inatingveis, pelo despreparo dos superiores hierrquicos, pelo excesso
de jornada e planos prejudiciais coletivos, dentre outras prticas que tornam o ambiente laboral altamente competitivo, hostil e agressivo, atingindo ferozmente a dignidade e integridade
do trabalhador, alm de comprometer a sua sade fsica e
mental. nesse cerce que emerge o assdio moral organizacional.

4. A consequncia extrema do assdio moral


organizacional: o suicdio
A partir da dcada de 1980, consoante lio de Tnia Mara
de Almeida Franco e Maria da Graa Druck de Faria, flexibilizou-se o trabalho, principalmente pela via da terceirizao,
sucedendo-se, nos pases centrais e perifricos, as tentativas
de anular as regras de aumento salarial, de reduzir a cobertura e extenso da seguridade social, de destruir empregos e criar trabalhos precrios. Sobre o patamar tecnolgico da terceira
revoluo industrial, problemas de sade emergem com o aumento da intensidade, da sobrecarga e da perda de sentido do
trabalho, tais como a LER/DORT, a sndrome do burn out e os
suicdios no local de trabalho. Amplia-se a problemtica trabalho e sade, com o foco sendo crescentemente dirigido para a
sade mental do trabalhador.16
15

HELOANI, Roberto. Quando algum se mata no trabalho, o que est querendo dizer? In:
BARRETO, Margarida; NETTO, Nilson Berenchtein; PEREIRA, Lourival Batista. Do assdio moral
morte em si: significados do suicdio no trabalho. 1. ed. So Paulo: Matsunaga, 2011, p. 261.
16 FRANCO, Tnia Maria de Almeida; FARIA, Maria da Graa Druck de. A terceirizao/subcontratao
do trabalho no Brasil e sua interconexo com a sade mental no trabalho. In: FERREIRA, Janurio
Justino (Coord.). Sade mental no trabalho: coletnea do frum de sade e segurana no trabalho
do Estado de Gois. Goinia: Cir Grfica, 2013, p. 470.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

19

Essa organizao perversa desestrutura o psicolgico do


trabalhador, embotando o seu querer e anulando o ser individual. No h espao para a criatividade, para o autntico, para
simplesmente existir. Os tempos mortos so eliminados, a
impedir a construo das relaes, a convivncia saudvel e a
possibilidade de solidariedade.
Alm disso, a lavagem cerebral realizada pelas empresas
induz competitividade exacerbada, a quebra dos laos sociais, ao individualismo extremo e a perda da possibilidade reivindicativa.
A violncia psicolgica perpetrada por meio do assdio moral organizacional, nesse diapaso, agoniza o trabalhador em
silncio. Como consequncias dessa modalidade assediadora
para a sade mental do trabalhado podem ser identificados,
precipuamente, os seguintes transtornos: estresse; desordem
de estresse ps-traumtico; sndrome do burn out; depresso;
e suicdio.
O termo estresse teve origem nas cincias fsicas no sculo XVIII e significa um estado de tenso de um sistema, induzido por foras externas. Hans Selye, a partir de 1950, utilizou
o termo estresse para descrever uma resposta fisiolgica estruturada com a funo defensiva do organismo vivo contra o
ambiente, identificando trs fases: a) fase do alarme, quando o
organismo percebe um estmulo estressor, prepara-se fisiologicamente e psicologicamente para lutar ou fugir dele; b) fase de
resistncia, ocorre quando o estmulo de grande intensidade
ou persistente, forando o organismo a restabelecer o equilbrio. Surgem sinais de desgaste nessa fase; c) fase da exausto
ou esgotamento, aparece quando a resistncia no suficiente
para superar o desgaste. Essa fase acompanhada de graves
leses na sade fsica e psicolgica do indivduo.17
O estresse, como bem observa Rodrigues Pinto, no , em
si mesmo, uma enfermidade, mas um portal de acesso a diver17

20

SELYE, 1974 apud SOBOLL, Lis Andrea Pereira; EBERLE, Andr Davi, et al. Situaes distintas do
assdio moral. In: SOBOLL, Lis Andrea Pereira; GOSDAL, Thereza Cristina. Assdio moral
interpessoal e organizacional. So Paulo: LTr, 2009, p. 46.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

sas patologias fsicas e mentais, haja vista que a negligncia


diante dos seus pr-avisos tem decorrncias mdicas que o
convertem em graves molstias ou em veculo de perda da capacidade para o trabalho.18
Os principais pr-avisos do estresse so: a) dores de cabea
atpicas; b) repousos noturnos intranquilos; c) desconcentrao mental; d) irritabilidade; e) inapetncia; f) distonia e perturbaes estomacais; g) insatisfao com o trabalho; h) depresso fsica ou moral.19
O estresse decorrente do trabalho excessivo, ocasionado
por presses e exagero de tarefas mltiplas e repetitivas, pode
levar o trabalhador a uma fase avanada de destruio, denominada de desordem de estresse ps-traumtico, ou a uma
situao de depresso por esgotamento, tambm conhecida
como sndrome do burn out.20
O transtorno de estresse ps-traumtico TEPT, como bem
explicita Carlos Eduardo Carrusca Vieira, consiste no quadro
psiquitrico que tem como caracterstica essencial o desenvolvimento de determinados sintomas aps a exposio a um extremo estressor traumtico, a uma revivncia persistente de
um evento traumtico ou, at mesmo, a esquiva persistente de
estmulos associados com o trauma.21
O estrado de estresse ps-traumtico, nessa senda, um
transtorno decorrente da vivncia de uma agresso psquica
desencadeada por um evento violento, sendo que a sintomatologia se inicia geralmente aps um perodo de latncia, perodo
este que inclui revivescncias da cena traumtica (fenmenos
de flash back) e, tambm, a ocorrncia de sonhos repetidos
18

PINTO, Jos Augusto Rodrigues. Viagem em torno da segurana e da sade no trabalho. In:
FERREIRA, Janurio Justino (Coord.). Sade mental no trabalho: coletnea do frum de sade e
segurana no trabalho do Estado de Gois. Goinia: Cir Grfica, 2013, p. 56.
19 PINTO, Jos Augusto Rodrigues. Viagem em torno da segurana e da sade no trabalho. In:
FERREIRA, Janurio Justino (Coord.). Sade mental no trabalho: coletnea do frum de sade e
segurana no trabalho do Estado de Gois. Goinia: Cir Grfica, 2013, p. 56.
20 HIRIGOYEN, Marie-France. Mal-estar no trabalho: redefinindo o assdio moral. Rio de Janeiro:
Bertrand Brasil, 2002, p. 20.
21 VIEIRA, Carlos Eduardo Carrusca. Assdio: do moral ao psicossocial. Curitiba: Juru, 2008, p. 124.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

21

referentes mesma cena. Referido quadro acompanhado por


ansiedade e pode desencadear depresso.22
Por outro lado, o estresse pode levar o trabalhador a uma
situao de depresso por esgotamento, tambm conhecida
como sndrome do burn out, que significa queimar at a exausto.
A sndrome do burn out, como bem preleciona Francisco
Lima Filho, caracterizada por um esgotamento emocional
que acarreta sentimentos de fracasso e baixa autoestima, que,
com o tempo, pode ocasionar o aparecimento de exausto, alteraes no sono e problemas gastrointestinais. No se pode
deixar de destacar que o burn out representa o nvel mximo
de estresse e tem diagnstico difcil, em virtude do quadro de
depresso que geralmente acomete os portadores dessa sndrome.
O burn out, consoante lio da psicloga Ana Maria Benevides-Pereira, uma sndrome multidimensional caracterizada
pela exausto emocional, desumanizao e reduzida realizao
pessoal no trabalho. A exausto emocional consiste na sensao de esgotamento, traduzida na falta de energia do trabalhador para as atividades laborais. A desumanizao, por sua vez,
revela-se atravs de atitudes de distanciamento emocional em
relao s pessoas e colegas de trabalho, transformando os
contatos interpessoais desumanos e desprovidos de afetividade. Pari passu, a realizao pessoal nas atividades ocupacionais decresce, de modo que o labor perde o sentido e passa a
ser um fardo.23
Se o assdio moral organizacional prolonga-se demasiadamente, a vtima pode extrapolar os sintomas do estresse, da
desordem de estresse ps-traumtico e da sndrome do burn
out e desenvolver depresso.
22

SELIGMANN-SILVA, Edith. Psicopatologia no trabalho: aspectos contemporneos. In: FERREIRA,


Janurio Justino (Coord.). Sade mental no trabalho: coletnea do frum de sade e segurana no
trabalho do Estado de Gois. Goinia: Cir Grfica, 2013, p. 234.
23 BENEVIDES-PEREIRA, Ana Maria T. A sndrome de burnout. In: FERREIRA, Janurio Justino
(Coord.). Sade mental no trabalho: coletnea do frum de sade e segurana no trabalho do
Estado de Gois. Goinia: Cir Grfica, 2013, p. 389.

22

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

A depresso, como observa Marie-France Hirigoyen, acarreta na vtima um quadro de apatia, tristeza, complexo de culpa,
obsesso e at desinteresse por seus prprios valores.24 Faltalhe, muitas vezes, vontade de viver e sua autoestima permanece cada vez mais baixa.
Os sintomas mais comuns da depresso so: isolamento do
convvio familiar, desinteresse pelas atividades normais, perda
da autoestima, concentrao diminuda, inquietao e hostilidade, perda de interesse pelo trabalho, alterao do apetite,
diminuio da libido, cansao, alterao nos ciclos de sono,
com insnia ou sonolncia exagerada, falta de reaes emocionais, evidncia objetiva de retardo ou agitao psicomotora
marcante e ideias de suicdio.25
O estresse decorrente da nova lgica do viver e do constante medo da perda do emprego pode chegar a patamares to
altos que pode levar, e constantemente levam, o trabalhador a
enxergar um nico caminho de salvao: a sua prpria destruio, o suicdio.
Tratando especificamente do suicdio decorrente do assdio
moral organizacional, insta evidenciar um dos casos mais conhecidos, que ocorreu na France Tlcom, empresa francesa
de telecomunicaes, privatizada em 2004, com mais de duzentos mil trabalhadores, sendo a maioria deles estvel, que
iniciou um processo de reduo de pessoal com base no assdio moral e na transferncia de local e posto de trabalho. Dentre as polticas gerenciais, a empresa, por exemplo, transferia
engenheiros de concepo, com doutorado em matemtica,
para o setor de venda de telefones celulares, para uma atuao
diria diretamente junto ao pblico. Assim, em um perodo de
dois anos, cinquenta e oito trabalhadores da France Tlcom
cometeram suicdio, a maioria deles no prprio local de trabalho, fato este que provocou uma grande comoo social na

24 HIRIGOYEN, Marie-France. Mal-estar no trabalho: redefinindo o assdio moral. Rio de Janeiro:


Bertrand Brasil, 2002, p. 160.
25 THOME, Candy Florencio. O assdio moral nas relaes de emprego. So Paulo: LTr, 2008, p. 92.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

23

Frana e uma visibilidade do problema, que nunca havia ocorrido.26


Outro exemplo emblemtico de suicdios coletivos, decorrentes de uma organizao mals, foi registrado na gigante
taiwanesa Foxxconn, localizada na cidade chinesa de Chengdu. A empresa fabrica produtos de ponta da tecnologia mundial como iPhone, iPad, iPod da Apple, bem como produtos da
Dell, HP, Sony, Microsoft, Nokia, entre outros. Somente em
2010, 14 trabalhadores se suicidaram.27 Importante observar
as condies de trabalho, de acordo com o depoimento de uma
das empregadas da empresa:
Se uma pessoa se atrasa, tem uma multa de 100 rmb por minuto. Se
se recusar a fazer horas-extras, a pessoa pode ser retirada da sua linha. Nem pensar em ficar doente [...]. Conversar durante o trabalho
penalizado com 100 rmb. proibido usar telemveis dentro da
empresa. O primeiro salrio retido como depsito de garantia para
uniformes e outros itens. Eles alegam que vo devolver no final, mas
ningum consegue receber a quantia integral, sofrendo grandes
descontos. [...] Temos que dividir o quarto com mais 12 pessoas de
diferentes partes da China, que falam dialectos distintos, que no d
para entender. [...] Quando acaba a jornada de trabalho, preciso
correr para tomar banho, antes de a gua quente ser desligada. O
cansao to grande que muitas vezes deixamos de fazer a refeio
matinal para poder dormir mais um pouco. [...] Sofremos assdio
sexual dos encarregados, se recusamos esses avanos, temos de sofrer as consequncias durante o trabalho. O meu namorado foi agredido pelos seguranas da empresa e teve de ser levado ao hospital.28
No Brasil, de acordo com Roberto Heloani, registram-se
duas grandes ondas de suicdios no setor bancrio. Uma no
perodo de 1993 a 1995, com 72 suicdios e o segundo, de
1996 a 2005, com 181 suicdios, ocorridos no Banco Estadual
26

MERLO, lvaro R. Entrevista 1. In: BARRETO, Margarida; NETTO, Nilson Berenchtein; PEREIRA,
Lourival Batista. Do assdio moral morte em si: significados do suicdio no trabalho. 1. ed. So
Paulo: Matsunaga, 2011, p. 33-34.
27 AGNCIAS. Foxconn registra 16 suicdio na China. Estado, So Paulo. Disponvel em: <
http://blogs.estadao.com.br/link/foxconn-registra-outro-suicidio-na-china/
http://blogs.estadao.com.br/link/foxconn-registra-outro-suicidio-na-china/>. Acesso em: 26 jun. 2014.
28 MORI, Tomi. China: onda de suicdios na Foxconn. Esquerda.Net. Disponvel em: <
http://www.esquerda.net/artigo/china-onda-de-suic%C3%ADdios-na-foxconn>. Acesso em: 26 jun.
2014.

24

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do Sergipe, o Banco Estadual da Bahia, o Bamerindus, o Meridional, o Banco Estadual do Par, o Banco Estadual do Cear, o Banco Estadual do Rio Grande do Sul, a Caixa Econmica Federal, o Banco do Estado de So Paulo (BANESPA) e o
Banco do Brasil.29 Acrescenta, por conseguinte, que um dos
principais responsveis pelo aumento de casos de suicdio foram os Programas de Desligamento Voluntrios PDV, atravs
dos quais os bancos pblicos modernizaram o seu quadro de
funcionrios, desprezando a carreira dos trabalhadores, o difcil concurso pelo qual haviam sido aprovados, assim como o
envolvimento emocional que muitos tinham com a instituio.30
Os empregados que permaneceram nos bancos sofreram
diversas consequncias, como xingamentos perante os prprios subordinados, esvaziamento de funes, desqualificaes
constantes e isolamentos, sendo forados a integrar os referidos programas de demisso ou, nos casos de permanncia, a
sofrer em silncio com a situao assediadora, cometendo at
mesmo suicdio.
Nesse cerne, vale transcrever o pensamento externado por
Nilson Berenchtein Netto:
Buscou-se evidenciar, portanto, a enorme implicao das condies
de trabalho nos desejos de vida e de morte dos trabalhadores. Frente a isso, fundamental que no se perca de vista a centralidade da
categoria trabalho na formao do humano no homem e o quanto,
dentro das condies apresentadas at o momento, o trabalho, sob a
gide dos modos de produo apresentados, tambm desumaniza,
bestializa e faz perecer o homem. Muitos desses suicdios, de fato,
no foram mortes intencionalmente desejadas e buscadas, por sujeitos conscientes de si e de sua condio humana, ao contrrio, foram
mortes impostas, por outros sujeitos que em geral no se reconhecem como iguais, como pares, como humanos, mas os veem como
peas, descartveis e facilmente substituveis. Muitos desses homens
e mulheres no se mataram, mas foram mortos, no se suicidaram,
29

HELOANI, Roberto. Quando algum se mata no trabalho, o que est querendo dizer? In:
BARRETO, Margarida; NETTO, Nilson Berenchtein; PEREIRA, Lourival Batista. Do assdio moral
morte em si: significados do suicdio no trabalho. 1. ed. So Paulo: Matsunaga, 2011, p. 261-262.
30 Ibid., p. 262.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

25

mas foram suicidados pela sociedade, como j dizia Antonin Artaud


acerca de Van Gogh e de si mesmo, ao responder em uma enquete
surrealista: 'E certamente j morri faz tempo, j me suicidei. Me suicidaram, quero dizer.'31

Durante todo o tempo as empresas, nesta etapa de desemprego crnico, se utilizam da escassez de postos de trabalho
para exigir uma produo excessiva e sob presso, com ritmo e
tempo determinados, sem qualquer possibilidade de reivindicaes ou mesmo de participao. O trabalhador, por sua vez,
diante de uma competitividade animalesca, abandona o coletivo e a solidariedade grupal, convivendo diria e constantemente com o individualismo destrutivo e com o medo de reivindicar
os seus direitos.32
O assdio moral organizacional, nesse sentido, emerge das
polticas de gesto e da prpria estruturao do trabalho, revelando-se extremamente perverso. Perverso porque enfraquece e
isola os trabalhadores, impedindo a solidariedade que os
uniria para lutar contra as condies de trabalho indignas.
Perverso porque desumaniza e adoece os empregados em silncio. Perverso porque compromete a sade fsica e mental
dos trabalhadores, ocasionando, at mesmo, em muitos casos,
a sua morte.

Concluses
Evidenciou-se, no presente artigo, que:
1. O assdio moral organizacional consiste na tortura psicolgica perpetrada por um conjunto de condutas abusivas e
hostis, reiteradas e prolongadas, que esto inseridas na poltica organizacional e gerencial da empresa, dirigidas a todos os
trabalhadores indistintamente ou a um determinado setor ou
31 NETTO, Nilson Berenchtein. A morte proibida do trabalhador Anlise histrico-social das relaes
entre suicdio e trabalho. In: BARRETO, Margarida; NETTO, Nilson Berenchtein; PEREIRA, Lourival
Batista. Do assdio moral morte em si: significados do suicdio no trabalho. 1. ed. So Paulo:
Matsunaga, 2011, p. 156-157.
32 HAZAN, Ellen Mara Ferraz. A falta de estabilidade no emprego e o desemprego como fatores de
risco para a sade mental do trabalhador. In: FERREIRA, Janurio Justino (Coord.). Sade mental
no trabalho: coletnea do frum de sade e segurana no trabalho do Estado de Gois. Goinia: Cir
Grfica, 2013, p. 188.

26

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

perfil de trabalhadores, cuja finalidade exercer o controle sobre a coletividade e garantir o alcance dos objetivos institucionais, atingindo gravemente a dignidade, a integridade fsica e
mental, alm de outros direitos fundamentais do trabalhador.
2. O assdio moral organizacional caracterizado pelos seguintes elementos: abusividade da conduta, habitualidade,
contexto organizacional ou gerencial, natureza coletiva do pblico alvo, finalidade institucional e ataque dignidade e aos
direitos fundamentais do trabalhador.
3. A atual organizao do trabalho marcada pelo controle
automatizado do trabalhador, pelas constantes presses por
produtividade, pela imposio de metas inatingveis, pelo despreparo dos superiores hierrquicos, pelo excesso de jornada e
planos prejudiciais coletivos, dentre outras prticas que tornam o ambiente laboral altamente competitivo, hostil e agressivo, atingindo ferozmente a dignidade e integridade do trabalhador, alm de comprometer a sua sade fsica e mental.
4. A violncia psicolgica perpetrada por meio do assdio
moral organizacional agoniza o trabalhador em silncio. Como
consequncias do assdio moral organizacional para a sade
mental do trabalhado podem ser identificados, precipuamente,
os seguintes transtornos: estresse; desordem de estresse pstraumtico; sndrome do burn out; depresso; e suicdio.
5. O estresse decorrente da nova lgica do viver e do constante medo da perda do emprego pode chegar a patamares to
altos que pode levar, e constantemente levam, o trabalhador a
enxergar um nico caminho de salvao: a sua prpria destruio, o suicdio.
6. O assdio moral organizacional, emerge das polticas de
gesto e da prpria estruturao do trabalho, revelando-se extremamente perverso. Perverso porque enfraquece e isola os
trabalhadores, impedindo a solidariedade que os uniria para
lutar contra as condies de trabalho indignas. Perverso porque desumaniza e adoece os empregados. Perverso porque
compromete a sade fsica e mental dos trabalhadores, ocasionando, at mesmo, em muitos casos, a sua morte.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

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Referncias
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28

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

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trabalhador. In: FERREIRA, Janurio Justino (Coord.). Sade
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Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

29

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psicossocial. Curitiba: Juru, 2008.

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Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

DIREITOS HUMANOS E TRABALHO


Adriane Reis de Arajo1
Sumrio: I Introduo. II Compromissos firmados, compromissos realizados? III Assdio moral organizacional. IV Riscos. V
Concluso.

1. Introduo
A primeira e a segunda Guerras Mundiais, as quais so
consideradas por muitos estudiosos como uma nica guerra
que durou 30 anos, estenderam suas marcas para alm das
transformaes geopolticas e do desenvolvimento de tecnologias blicas. A constatao numrica do potencial humano para a produo macia de mortes, que atingiram a cifra de 16
milhes de pessoas na primeira etapa e de 70 milhes de pessoas na segunda, revelou, alm de tudo, a possibilidade de
uma sociedade racional produzir genocdio em cadncia industrial. Ao seu final, o choque sofrido com tamanha crueldade e
destruio foi transformado em compromissos jurdicos fundantes de nova ordem internacional assentada na Justia Social. Nessa nova ordem, no cabiam mais slogans como aquele
da Exposio de Chicago de 1933, de que A cincia descobre.
A indstria aplica. O homem se adapta. Agora o ser humano
colocado no centro das preocupaes e objetivos das sociedades civilizadas.
Em 10 de maio de 1944, portanto, na cidade de Filadlfia,
foi proclamada a primeira Declarao internacional de direitos
com vocao universal. Filadlfia uma palavra de origem grega, cujo sentido quer dizer amor fraterno. Nesse ambiente

Procuradora Regional do Trabalho. Mestre em Direitos das Relaes Sociais pela PUC/SP.
Doutoranda da Universidade Complutense de Madri. Coordenadora-geral da Comisso Permanente
de Direitos Humanos em Sentido Estrito do Grupo Nacional de Direitos Humanos do Conselho
Nacional de Procuradores-gerais. Integrante do corpo docente da Escola Superior do Ministrio
Pblico da Unio.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

31

propcio reflexo da condio humana, os aliados vencedores


decidiram romper com a lgica econmica e cientfica dominante para afirmar regras jurdicas, inspiradas em valores morais.
A Declarao de Filadlfia conjuga em seu esprito cinco
caractersticas marcantes, apontadas pelo socilogo francs
Alain Supiot:2
a) Os seus princpios no foram revelados por um texto
sagrado ou descobertos por leis naturais. Eles so
afirmados pelo homem. Os princpios partem da razo
e autodeterminao humanas.
b) A declarao configura um ato de f e de razo,
concomitantemente, como fruto da experincia vivida.
Ela se expressa por normas jurdicas, ou seja,
garantida pelo Direito.
c) O texto de Filadlfia reconhece a dignidade, como o
direito de todo ser humano a no ser jamais utilizado
como meio ou instrumento. A dignidade inerente a
toda pessoa, independente de raa, crena ou sexo. Ela
direito intransigvel e fundamento da liberdade, da
justia e da paz no mundo. Assim, essa declarao
transcende a dicotomia corpo e alma para, ainda que
reconhecendo o aspecto fsico do ser humano, valorizar
os seus sonhos, criatividade, escolhas e autonomia.
d) A declarao, ao optar pelo princpio da dignidade
humana, obriga a vincular os imperativos de liberdade
e segurana. A liberdade somente poder ser usufruda
de forma permanente se for garantida a segurana
fsica (e integridade psquica) e a segurana econmica,
ou seja, o ser humano deve encontrar um ambiente
econmico favorvel que o permita viver livre do medo e
da misria. A ordem jurdica chamada, assim, a
contribuir para instaurar uma condio de vida melhor
e uma maior liberdade para todos.
2

32

SUPIOT, Alain. Lesprit de Philadelphie. La justice sociale face au march total. Paris: Seuil, 2010.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

e) Por fim, diante desse compromisso afirmado, pretende


a Declarao de Filadlfia subordinar a ordem
econmica ao princpio de Justia social. Por Justia
social, este documento define, o direito de todo ser
humano a buscar o progresso material e seu
desenvolvimento espiritual com liberdade, dignidade,
segurana econmica e igualdade de oportunidades."
A Declarao de Filadlfia estabelece ainda quatro princpios fundamentais como desdobramentos do respeito dignidade humana: 1. o respeito ao trabalho, ao afirmar que o trabalho no uma mercadoria; 2. a garantia de liberdades coletivas, de expresso e de organizao, para que todos possam
lutar e denunciar eventuais injustias e maus tratos sofridos;
3. a garantia de solidariedade, uma vez que a misria constitui
um perigo para todos; e 4. a concretizao da democracia participativa, com representantes de trabalhadores e empregadores discutindo livremente e deliberando com vistas ao bem
comum.
O compromisso ali firmado se repetiu e se estendeu a outros documentos internacionais, como a Declarao Universal
dos Direitos do Homem de 1948. Em todos, a busca da Justia
Social surge como objetivo central de toda poltica nacional e
internacional, assentada na centralidade do ser humano.

2. Compromissos firmados, compromissos


realizados?
Passados 70 anos, com a derrubada do muro de Berlim e
desmonte do modelo socialista, diversos estudiosos (socilogos, economistas, juristas, entre outros) denunciam que a sociedade consumista construda pelo mundo globalizado e financeiro fez letra morta Declarao de Filadlfia.
Efetivamente, a transformao econmica iniciada com a
Revoluo Industrial sempre encontrou como obstculo a colaborao dos trabalhadores na realizao da atividade produtiva. Com um salrio miservel, os trabalhadores ingleses das
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

33

minas eram acorrentados pelo pescoo, uns aos outros, para


que cumprissem a jornada de trabalho at o final do dia3. Os
trabalhadores franceses faltavam frequentemente ao trabalho
s segundas-feiras, chamadas de Segunda Santa.4 A grande
questo dos empregadores era a preguia dos operrios: Como faz-los trabalhar? A dificuldade deu origem a inmeros
conflitos, que encontram algumas formas de expresso na resistncia operria aquisio de mquinas, atravs de movimentos como o luddismo5 ou a sabotagem. Inicia-se, ento, o
desenvolvimento de mtodos cientficos de gesto da mo de
obra.6
O primeiro modelo de larga escala que se tem notcia foi o
taylorismo, em que surge a figura do cronometrista. Cada gesto do trabalhador era medido e cronometrado. Todo minuto era
valioso e no poderia ser desperdiado. A atividade era minuciosamente estudada e direcionada pelo centro de deciso da
empresa que se ocupava da administrao cientfica da mesma. Como mecanismo de motivao, Taylor defende o incentivo colaborao do trabalhador por meio da premiao no
cumprimento das metas, que poderia ser majorado em caso de
superao. O modelo taylorista se ocupa do corpo do trabalho
e dispensa seu envolvimento direto com a produo. Esse modelo resultou em fadiga e desqualificao profissional.
O segundo modelo o fordista. Neste modelo, a esteira impe o ritmo da produo ao trabalhador. Alm da premiao

4
5

34

Max Weber relata que os trabalhadores eram acorrentados por coleiras de ferro nas minas de
Newcastle (WEBER, Max. Historique economique. Apud CASTEL, Robert. As metamorfoses da
questo social: uma crnica do salrio, 4 edio, Petrpolis: Editora Vozes, 2003, p. 207)
PERROT, Michelle. Os excludos da histria: operrios, mulheres e prisioneiros, 3 edio. So
Paulo: Paz e Terra, 2001, p. 65.
Luddismo o movimento de resistncia operria francs. Pode ser tanto a destruio das
mquinas, que foi realizada principalmente por mulheres e crianas, como o luddismo simblico, que
corresponde a sua apreenso temporria. H relatos de que os operrios franceses chegaram a
incendiar todo o complexo fabril (PERROT, Michelle. Os excludos da histria: operrios, mulheres e
prisioneiros, 3 edio. So Paulo: Paz e Terra, 2001, p. 37).
As informaes pertinentes aos modelos aqui estudados foram, em regra, retirados da obra
HELOANI, Jos Roberto. Gesto e organizao no capitalismo globalizado: histria da manipulao
psicolgica no mundo do trabalho. So Paulo: Editora Atlas, 2003.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

pelo cumprimento das metas, Ford dobra a remunerao de


seu empregado e reduz a sua jornada de trabalho para 8 horas, transformando-o em potencial consumidor de seus produtos. Instaura-se o paradigma do Estado de Bem-estar Social viviam-se ento os Trinta Anos Gloriosos -, com o reconhecimento de direitos e reivindicaes coletivas dos trabalhadores,
como forma de conteno de eventuais mpetos revolucionrios. O modelo fordista se ocupa da mente do trabalhador. Ele
favorece o surgimento das grandes fbricas, ao concentrar todas as etapas da produo, e, em consequncia, a organizao
coletiva e a solidariedade entre os trabalhadores.
O ltimo modelo surge com a crise do petrleo e a crise
econmica inaugurada em 1970, as quais exigiram o enxugamento da empresa. A nova empresa concentra sua ateno em
algumas etapas da linha de produo, externaliza parte de suas atividades e realiza a produo por demanda (just in time).
O modelo toyotista conta com um ncleo essencial de trabalhadores contratados diretamente, os quais assumem diversas
funes e devem atualizar-se constantemente em relao aos
avanos tecnolgicos e cientficos. Nesse modelo, o trabalhador
responsabilizado pelo sucesso de sua carreira, cuja busca
individual. A individualizao das relaes de trabalho favorece o surgimento de modelos de flexibilizao do contrato de
trabalho, seja no tempo de jornada (contrato a tempo parcial),
seja no tempo de durao, (contratos temporrios), seja na
forma de execuo (teletrabalho). Para garantir a produo coletiva, os trabalhadores so divididos em equipes, as quais so
estimuladas a competir entre si e a produzir pela promessa de
prmios com o cumprimento das metas estabelecidas, pois
somente a equipe de maior produo obtm a premiao.
Os trabalhadores toyotistas so chamados a contribuir para o desenvolvimento da produo, debatendo em espaos internos a forma e a qualidade dos produtos e servios. Dessa
maneira, estimulado no trabalhador o esprito empreendedor. Ele deve se sentir responsvel pelo xito do negcio como
se proprietrio fosse. O novo modelo de gesto estimula, pelo
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

35

discurso corporativo, a identificao pessoal de cada integrante com a empresa, como reforo ao engajamento subjetivo da
mo de obra. O trabalhador repete o discurso empresarial,
veste as cores da empresa e sonha de maneira harmnica aos
interesses do empregador. O terceiro modelo, portanto, se
ocupa da alma do trabalhador.
Os discursos e modelos corporativos dominantes demonstram o aprofundamento e alargamento dos espaos da subjetividade colonizados pela empresa. Os diversos modelos convivem no ambiente de trabalho de forma sobreposta. No obstante, os modelos de gesto de mo de obra, por si s, apresentam-se insuficientes para a manuteno da motivao e
consentimento dos trabalhadores com os objetivos do capital.
Em paralelo ao discurso corporativo participativo e democrtico corre em silencio dentro da empresa uma prtica sutil e
silenciosa de perseguio aos dissidentes. A instaurao do
medo de ser isolado, humilhado, precarizado ou dispensado do
trabalho cria a cultura prpria a um regime totalizante dentro
da empresa, ao romper o questionamento e os laos de solidariedade entre os empregados. A prtica insidiosa de desrespeito aos direitos fundamentais para o disciplinamento da mo de
obra o que denominamos hoje como assdio moral organizacional.

3. Assdio moral organizacional


O contrato de trabalho convive desde sua origem com contradies, cuja mais evidente utilizar um instrumento de liberdade e igualdade, que o contrato, para legitimar um mecanismo de submisso de um ser humano a outro, trabalho
subordinado. Os silncios derivados de seu modelo, que apresenta um conceito aberto de prestao de servios e que se
estende no tempo, garantem legitimidade para o exerccio de
comandos patronais dirios e casusticos. O cumprimento
forma eficiente e em conformidade com a boa-f contratual da
obrigao de prestar servios requer a obedincia do trabalha-

36

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

dor s ordens e submisso vigilncia empresarial, sob pena


de sofrer de sanes jurdicas no curso do contrato de trabalho.
Do contrato de trabalho emerge, consequentemente, a figura jurdica do poder de direo empresarial, com suas trs facetas: poder de direo, poder de vigilncia e poder disciplinar.
O poder disciplinar, por autorizar diretamente o empregador a
aplicar uma punio ao empregado que comete uma falta,
rigorosamente fiscalizado e modulado pelo Poder Judicirio a
fim de manter sua razoabilidade e proporcionalidade. Os demais poderes, contudo, no sofrem influncia to contundente
do Poder Judicirio e dos rgos de fiscalizao que os reconhecem dentro do direito de propriedade ou de liberdade de
empresa, ou seja, o poder de direo e de vigilncia considerado ato discricionrio do empregador no intuito de organizar
a produo. Desse modo, a prtica da violncia psicolgica
como instrumento de punio e de engajamento subjetivo dos
trabalhadores se instala em atos cotidianos de organizao do
coletivo na empresa.
O assdio moral organizacional uma forma de violncia
psicolgica promovida dentro e/ou pela organizao produtiva.
Ele se revela como um conjunto de condutas abusivas, de
qualquer natureza, exercido de forma sistemtica durante certo tempo, em decorrncia de uma relao de trabalho, e que
resulta no vexame, humilhao ou constrangimento de uma
ou mais vtimas com a finalidade de se obter o engajamento
subjetivo de todo o grupo s polticas e metas da empresa, por
meio da ofensa a direitos fundamentais de seus integrantes,
podendo resultar em danos fsicos e psquicos. A conduta abusiva caracterizadora do assdio aquela ao antissocial, hostil ou antitica (ilcita) contrria s normas trabalhistas, aos
bons costumes e boa-f, que viola a dignidade humana e cria
um meio ambiente intimidativo, hostil, degradante, humilhante ou ofensivo para os trabalhadores. Ele se manifesta na fixao de metas excessivas, de um clima excessivamente competitivo e hostil entre os trabalhadores, em desrespeitos pessoais
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37

ao longo da jornada, como mecanismo de estmulo produo


ou obedincia s normas estabelecidas.
Os estudos iniciais do assdio moral entre adultos no ambiente de trabalho datam de 1976, com o trabalho do psiclogo
alemo chamado Heinz Leymann7 sobre as condies de trabalho na Sucia. Ele estima ento que cerca de 3,5% dos trabalhadores suecos sofreram assdio moral e que 15% dos suicdios eram resultado dessa prtica. Para ele, o assdio consiste
em manobras hostis, frequentes e repetidas no local de trabalho, visando sistematicamente mesma pessoa. Essa prtica
abusiva deve ser reiterada no mnimo a cada semana, pelo perodo de seis meses, e deve resultar no adoecimento da vtima.
Conclui ele, portanto, que o assdio moral um conflito que se
degenerou, em que pouco importa o que feito ou como feito,
mas sim o tempo de durao e repetio de seja l o que for
feito.
As pesquisas realizadas no ambiente de trabalho, porm,
revelam que o assdio moral no ambiente de trabalho em regra
uma prtica coletiva. So vrios agressores para uma ou
mais vtimas. A diviso dos trabalhadores em equipes que
competem entre si alimenta um ambiente de trabalho hostil
por si, ocultando a participao ativa do chefe ou supervisor
na violncia instaurada. A jurisprudncia brasileira fartamente
demonstra que na maioria dos casos, o assdio moral se manifesta de forma mista, ou seja, conta com a participao do superior hierrquico e dos colegas de trabalho.
As vtimas so eleitas conforme a oportunidade, sem qualquer preferncia de traos pessoais especficos. Basta no ter
atingido a meta, ou ter atingido a meta com um resultado inferior aos demais, para que o trabalhador se veja submetido a
pequenos castigos, que podem se manifestar na reunio mensal em que ele chamado na frente de todos a explicar o porqu de sua produo ter sido a menor, ou quando ele agraci-

38

LEYMANN, Heinz. The mobbing encyclopaedia: Bullying; whistleblowing: the definition of mobbing at
workplaces. Disponvel em <http:// www.leymann.se/English/11310E.HTM> Acesso em 12.07.2005.
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ado com o trofu tartaruga por um ms em cima de sua mesa


at a verificao dos novos resultados das metas, ou quando
ele exposto aos demais em um espao pblico sem atividade
pelo fato de ter se afastado do trabalho em virtude de licena
para o tratamento de sade.8 Em geral, essa forma de assdio
moral se estende por toda a cadeia produtiva e se manifesta
pela degenerao das condies material e sociais de trabalho.
O assdio moral tem por finalidade anular a vontade da vtima, para que ela abandone suas escolhas pessoais e adote as
bandeiras da empresa. Sua arma o medo da humilhao, do
constrangimento ou, at mesmo, do desemprego. No toa
que o assdio moral chamado de terror psicolgico ou
morte psicolgica. O assdio moral organizacional pretende
deixar margem os direitos fundamentais e trabalhistas da
fora de trabalho, enaltecendo a disciplina e a submisso. Portanto, o assdio moral organizacional, ao introduzir assimetrias insuperveis e excluir reciprocidades, atua como contradireito.9

4. Riscos
O assdio moral organizacional contou sempre com a reticncia dos rgos de fiscalizao em se imiscuir nas decises
de direo da empresa, uma vez que o foco de ateno sempre
foi o poder sancionador do empregador. A timidez da verificao de legitimidade dos atos empresariais por certo tempo assegurou tranquilidade a essa prtica empresarial abusiva. Mas
j no assim.
Quando a depresso e ansiedade ocupam a segunda posi-

8
9

BARRETO, Margarida M. S. Violncia, sade e trabalho: uma jornada de humilhaes. So Paulo:


EDUC, 2003.
FOUCAULT, Michel. Vigiar e punir: histria da violncia nas prises, 29 edio. Petrpolis: Editora
Vozes, 2004, 1983.
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39

o no ranking das causas de afastamento do trabalho10 identificada pelo sistema pblico de previdncia social, as empresas reagem. Algumas decidem exigir que o trabalhador, ao ser
contratado, assine um termo em que se compromete a no se
suicidar na empresa, como ocorreu na China. A maioria ainda
pretende responsabilizar a prpria vtima pelo seu adoecimento, reputando-o a problemas pessoais ou ento, a um distrbio
pessoal do gestor violento como nica causa do comportamento inadequado. Outras inauguram tribunais internos (comits
ou comisses de tica) em que o assdio julgado e as medidas so tomadas pontualmente entre as partes envolvidas, legitimando o ambiente coletivo hostil quando no leva a vtima
a sentar no banco dos rus, pois a falsa denncia de assdio
tambm punida. Tudo isso tem por objetivo desviar a ateno quanto responsabilidade empresarial pelas escolhas decorrentes do modelo de produo e organizao.
Poucas empresas se atrevem a olhar internamente o seu
espao coletivo e corrigir o comportamento inadequado. Porm, qualquer transformao para ser eficiente e vlida deve
partir e ter como exemplo a prpria direo da empresa.
Embora o discurso corporativo democrtico e participativo
no se sustente plenamente, em face da impossibilidade de
alternncia de poder na empresa, ao encontrar qualquer dificuldade, ele no pode ser abandonado. A participao democrtica na empresa deve ser buscada de forma efetiva para a
melhoria das condies de trabalho do conjunto das pessoas
ali envolvidas, pois a transformao do ambiente de trabalho
reclama a anlise dos espaos coletivos de trabalho e da forma
de organizao da produo.

5. Concluso
Os mtodos de gesto de mo de obra j demonstraram a
10

40

VANIQUE, Glria. Gasto do INSS com aposentadoria e doenas ultrapassa R$ 4 bi em 2012. Em


Jornal Hoje,
edio
de 16/01/2013.
Disponvel
em
http://g1.globo.com/jornalhoje/noticia/2013/01/gasto-do-inss-com-aposentadoria-e-doecas-ultrapassa-r-4-bi-em-2012.html>.
Acesso em 19.11.2014.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

nocividade do grau de agressividade quando se toma a energia


vital e a criatividade dos trabalhadores mxima potncia. O
esgotamento fsico e psquico assim o demonstra. Diante da
ausncia de parmetros de produo e da necessidade de reduzir o seu custo, as metas se tornam inatingveis e as fronteiras entre os espaos pblicos e privados se esvanecem.
Os trabalhadores ento reagem como podem.
Assistimos, no campo, a trabalhadores do corte da canade-acar a duplicar ou triplicar a produo para atingir valores razoveis de remunerao com uma jornada extensa, a
qual s possvel por meio do consumo de crack. Ouvimos
falar do consumo de medicamentos ou cocana por motoristas
autnomos de carga pesada nas estradas brasileiras a fim de
cumprir o prazo de entrega que exigem jornadas de 16 a 24
horas com intervalos reduzidos de descanso. Comentamos o
fato de um amigo bancrio oferecer seguros e prmios aos
seus convidados no almoo de domingo. Lemos no dirio de
notcias sobre a agresso sofrida por um motorista e cobrador
de transporte pblico urbano que se recusou a embarcar um
idoso ou estudante com carteirinha de passe livre. Defendemos
o regime de jornada 12 por 36 para os profissionais da sade
porque eles precisam ter dois empregos, j que so mal remunerados. E rimos do amigo que reclama do chefe que manda
mensagem nas frias ou fins de semana cobrando uma informao ou tarefa quando ele, contrariado, confessa que parou
tudo para responder.
O que isso quer dizer? Para que nos alerta?
Isso quer dizer que esquecemos os fatos ocorridos no incio
do sculo XX, que esquecemos os compromissos assumidos
em 1944. Insistimos em tratar seres humanos como mercadorias, como mquinas ou animais. Os sintomas esto a para
quem quiser ver.
momento de refletir seriamente para impedir o desmonte
do Direito do Trabalho e do Estado em prol de uma lgica exclusivamente econmica e financeira. preciso resgatar os
direitos humanos universais e principalmente a dignidade
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

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humana a fim de construir algum futuro razovel s novas geraes.


H vozes pessimistas que, como Cassandra, a profetisa que
prenuncia a Guerra de Tria mas nunca levada a srio, reconhecem no quadro atual o prenncio de uma nova guerra em
larga escala. Eu, particularmente, acho que ainda h tempo de
mudar o rumo, de adotar uma direo transformadora. Basta
ter a vontade de levar os direitos humanos, os direitos fundamentais, a srio.

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A PROVA DO ASSDIO MORAL NAS


AES COLETIVAS
Pedro Lino de Carvalho Jnior1
Palavras-chave: Prova. Assdio Moral. Jurisdio trabalhista. Aes
coletivas.
Sumrio: 1. Introduo. 2. A prova do assdio moral nas aes individuais. 3. Uma nova compreenso do nus probatrio nas aes individuais que envolvem o assdio moral. 4. Do assdio moral e sua
prova nas aes coletivas. 5. Consideraes finais.

1. Introduo
A dinmica que o capitalismo ps-industrial assumiu neste
incio de milnio conduziu-o ao fenmeno da globalizao que,
na esfera econmica e poltica, j revela sua face: mercados
abertos, capitais flutuantes, dissoluo das fronteiras geogrficas, desterritorializao da produo, relativizao do conceito de soberania, deslegalizao e desformalizao dos direitos
sociais, e a reestruturao produtiva, com a superao do modelo fordista-taylorista pelo modelo da denominada especializao flexvel.
Em um cenrio de incertezas e volatilidades, novos padres
de gesto e organizao da mo de obra so adotados, intensificando as exigncias de crescente aumento de produtividade.
Deveras, a implementao de mtodos avaliatrios que estimulam a competio entre os trabalhadores dentre outras ferramentas de controle organizacional , acabam por sujeit-los,
cada vez mais, a transtornos psquicos que, segundo dados de
organismos internacionais, j se constituem hoje em uma das
principais causas de absentesmo no trabalho.
1

Procurador do Trabalho/PRT5 e Professor Assistente de Direito Civil da Faculdade de Direito da


Universidade Federal da Bahia (UFBA). Mestre em Direito Econmico (UFBA). Especialista em
Direito Constitucional do Trabalho (UFBA). Bacharel e Doutorando em Filosofia (UFBA).
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43

Esse horizonte contribui, e muito, para que ganhe terreno


a prtica do assdio moral, aqui compreendida como a exposio do trabalhador a situaes humilhantes e constrangedoras: uma conduta reiterada e abusiva que se manifesta por
comportamento, palavras, atos, gestos, escritos que possam
trazer dano personalidade, dignidade ou integridade fsica ou psquica de uma pessoa, pr em perigo seu emprego ou
degradar o ambiente de trabalho, conforme as clssicas lies
de Marie-France Hirigoyen.2
O presente estudo se prope a abordar, em linhas muito
amplas, a atividade probatria no mbito das aes civis pblicas que buscam combater as prticas de assdio moral,
tendo em vista as controvrsias existentes e a enorme importncia prtica de que esta discusso se encobre, no sem antes apreciar, em traos gerais, a dimenso probante nas demandas propostas individualmente, haja vista o surgimento
na contemporaneidade de novas perspectivas dogmticas a
seu respeito, capazes de influenciar os rumos tericos e jurisprudenciais das demandas coletivas.

2. A prova do assdio moral nas aes


individuais
O insigne juslaboralista Bezerra Leite conceitua a prova
como o meio lcito para demonstrar a veracidade ou no, de
determinado fato, cuja finalidade o convencimento do juiz
acerca de sua existncia, ou inexistncia, aduzindo, ainda,
que o nosso ordenamento adotou o princpio do livre convencimento, tambm chamado de princpio da persuaso racional,
devendo o juiz, para aferio da prova, motivar seu convencimento.3
Como regra geral, em relao s demandas individuais que
2

HIRIGOYEN, Marie-France. Assdio Moral - a violncia perversa no cotidiano. Bertrand Brasil: Rio
de Janeiro, 2001, pp. 65-8.
3 BEZERRA LEITE, Carlos Henrique. Curso de Direito Processual do Trabalho, 5. ed. So Paulo: LTR,
2007, p.525.

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Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

envolvem a acusao da prtica de assdio moral, as quais,


invariavelmente, so acompanhadas de pleito reparatrio pelos
danos morais sofridos, a maior parte dos tribunais do trabalho, por considerar tratar-se de fato constitutivo de direito
do reclamante, atribui-lhe o nus probante, nos exatos
termos do artigo. 818, da CLT, in verbis: A prova das alegaes incumbe parte que as fizer, consoante se pode extrair
das decises abaixo arroladas:
ASSDIO MORAL NO AMBIENTE DE TRABALHO. NUS
PROBATRIO DO AUTOR. AUSNCIA DE PROVAS QUANTO
AO ATO ILCITO. INDENIZAO INDEVIDA - Segundo as regras de distribuio do nus probatrio estabelecidas pelo inc. I do
art. 333 do CPC c/c art. 818 da CLT, indevida a indenizao por
dano decorrente de assdio moral no ambiente de trabalho, porquanto no comprovada a ocorrncia deste ilcito, no autorizando o
Juzo a aplicar condenao, j que as provas devem ser robustas o
suficiente para ver deferido o pedido. Sentena mantida. (TRT 14
Regio - RO 00033.2008.006.14.00-7 - 1 TURMA Relatora Juza
Vania Maria da Rocha Abensur - Revisor Juiz Vulmar de Arajo
Colho Junior).
ASSDIO MORAL. NUS DA PROVA. Ante a alegao da autora
de que sofreu segregao no ambiente de trabalho, cabia a ela comprovar a ocorrncia de tal fato, nos termos dos artigos 333, I, do
CPC, e 818, da CLT, nus do qual no se desincumbiu a contento,
devendo
prevalecer
a
contraprova.
(TRT-2
RO:
00019421420105020074 SP 00019421420105020074 A28, Relator:
SERGIO ROBERTO RODRIGUES, Data de Julgamento:
18/02/2014, 11 TURMA, Data de Publicao: 25/02/2014).
V-se, portanto, que no mbito das aes individuais, a
partir da literal aplicao do art. 818 da CLT c/c art. 333, I, do
CPC, prevalece o entendimento de que cabe ao autor a prova
do fato constitutivo alegado na inicial, envolvendo suposto assdio moral, sendo que, quando no consegue demonstr-lo, o
resultado a improcedncia do pleito.

3. Uma nova compreenso do nus probatrio


nas aes individuais que envolvem o assdio
moral
Como sabido, na esfera das relaes de trabalho regidas
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

45

pela CLT, quanto ao assdio moral no existe qualquer estatuto normativo disciplinando seus contornos,4 o que, reconhease, cria grandes dificuldades para sua caracterizao e comprovao em juzo. Costumeiramente, dvidas surgem quanto
ao alcance prtico da reiterao das condutas idneas exigidas
para caracteriz-lo, assim como acerca da eventual necessidade de laudo tcnico capaz de demonstr-lo, ou mesmo, ainda,
questiona-se se seria possvel sua ocorrncia quando derivada
da prtica de um ato nico, cuja gravidade justificaria sua invocao, dentre outras situaes.
Em suma, no se pode negar que a demonstrao em juzo
da alegao da ocorrncia da prtica do assdio moral guarda
ntima e visceral conexo com o direito material violado, de
maneira que a falta de delimitao clara dos seus limites tem
colaborado para que haja uma postura tmida e conservadora
do judicirio laboral quanto avaliao dos elementos probantes que lhes so submetidos, no particular.
No cotidiano das lides forenses, em regra o trabalhador
comparece em juzo e alega ter sofrido assdio moral, postulando, em casos tais, a devida reparao pecuniria pelos danos morais sofridos. O empregador, por sua vez, costuma negar a sua ocorrncia, deixando ao autor da ao o nus de
promover a comprovao de sua prtica.
Ora, em boa parte das situaes, o assdio se operou de
forma dissimulada e sutil, de modo que muito dificilmente
emergir uma prova robusta e conclusiva de sua ocorrncia,
isto para no falar dos enormes obstculos que o trabalhador
enfrenta para convencer as testemunhas a depor em juzo
acerca de matria to delicada, razo pela qual se avolumam
as decises judiciais que rejeitam seu reconhecimento diante
da insuficincia probatria geralmente aferida. Como quer que
seja, felizmente, novas perspectivas tericas foram desenvolvidas e avanam no caminho de uma compreenso mais alargada da dimenso probante nas demandas que envolvem alega4 exceo do contido na NR 17.

46

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

es de assdio moral.
Em relao postura das empresas que se reservam
simples negativa da ocorrncia dos fatos, os dados da observao e as regras da lgica formal ensinam que, sempre que possvel na hiptese em concreto, deve-se transmudar uma proposio negativa em afirmao contrria, ou seja, a prova de
fato inexistente h de ser convertida na necessidade de demonstrao de fato contrrio positivo.
Nesse sentido as lies de Moacyr Amaral Santos, que
apresenta ilustrativo exemplo dessa percepo: Se Caio nega
ter estado em certo dia em tal lugar bem que poder provar ter
estado em tal dia em outro lugar; se nega que seu cavalo seja
preto, bem que pode provar qual seja a cor do mesmo.5
Assim, merece ser feita a distino entre negar um fato e
alegar um fato negativo: a negao de um fato no exige, em
regra, a prova de quem a deduz, diferentemente da alegao de
fato negativo.
Muitas vezes o reclamante apresenta suas testemunhas
que comprovam a prtica do assdio moral, ao tempo em que
as testemunhas da empresa to somente se limitam a informar
que no presenciaram os fatos alegados.
Em casos tais, os tribunais tm sido muito criteriosos na
anlise dos elementos probatrios em razo da especificidade
da matria, principalmente quando, face prova testemunhal
produzida pela parte reclamante, os depoimentos das testemunhas levadas pela empresa se limitam a informar o desconhecimento dos fatos:
ASSDIO MORAL PROVA DIVIDIDA INOCORRNCIA No
se cogita a ocorrncia do fenmeno da prova dividida quando se extrai da
inquirio das testemunhas da parte reclamante a confirmao categrica
quanto ocorrncia do fato caracterizador do assdio moral, ao passo que
as levadas a Juzo pela reclamada apenas se limitaram a informar que no
presenciaram fatos nesse sentido. Recurso da reclamada a que se nega
provimento. (TRT 18 R. RO 50-05.2010.5.18.0081 2 T. Rel. Platon
Teixeira de Azevedo Filho DJe 17.05.2011 p. 150)v90.
5 SANTOS, Moacyr Amaral. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Vol. IV, 6. ed. Rio de Janeiro:
Forense, 1994, p. 223.
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47

A regra do nus da prova h de se aplicar no caso de inexistncia de prova, servindo como um elemento para o magistrado superar eventuais dvidas, o que no o que ocorre
quando h produo de provas nos autos do autor da demanda e a simples negativa por parte das testemunhas arroladas
pela empresa. Numa outra perspectiva, no possvel considerar, como situao equivalente, a afirmao categrica de testemunhas que comprovaram o assdio com os depoimentos
daquelas que no o presenciaram, sendo de se exigir da acionada a comprovao de que mantm um ambiente laboral
sadio e intolerante s condutas assediadoras.6
Hoje, tambm, luz de uma perspectiva dinmica do encargo probatrio, ganha espao a teoria da aptido para a prova, segundo a qual, em situaes especiais, retira-se do autor
o nus de comprovar suas alegaes, delegando-o para a parte
que tem melhores condies de produzi-la.
Em estudo acerca da discriminao no processo do trabalho, Estvo Mallet analisa as regras de distribuio do nus da
prova, fixadas no pressuposto da igualdade formal das partes,
apontando para a insuficincia dos seus parmetros clssicos:
As regras relativas ao nus da prova, para que no constituam obstculo tutela processual dos direitos, ho de levar em conta sempre
as possibilidades, reais e concretas, que tem cada litigante de demonstrar suas alegaes, de tal modo que recaia esse nus no necessariamente sobre a parte que alega, mas sobre a que se encontra
em melhores condies de produzir a prova necessria soluo do
litgio, inclusive com inverso do nus da prova. Com isso, as dificuldades para a produo da prova, existentes no plano do direito
material e decorrentes da desigual posio das partes litigantes, no
so transpostas para o processo, ficando facilitado inclusive o esclarecimento da verdade e a tutela de situaes que de outro modo
provavelmente no encontrariam proteo adequada7.
Pois bem, em hiptese de assdio moral e a partir de uma
anlise da situao concreta, cabe ao magistrado avaliar, em
6 Como, dentre vrias possibilidades, disponibilizar canal independente de comunicao para orientar e
receber denncias de assdio moral.
7 MALLET, Estevo. Discriminao e processo do trabalho. Revista do TST. Rio de Janeiro. V. 65, n.1, p.
148-159, out/dez 1999, p. 154.

48

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

momento processual oportuno para no desrespeitar o devido processo legal , a possibilidade de inverso do nus probatrio, a exemplo do quanto previsto no art. 6, VIII, do Cdigo
de Defesa do Consumidor, em especial quando restar demonstrado que o empregador teria melhores condies de se desincumbir do nus probatrio, notadamente quando ele prprio
alega um fato negativo, conforme acima exposto.
Neste sentido e com apelo analogia, possvel invocar alguns casos que envolvem apurao de assdio sexual (conduta
muito assemelhada ao assdio moral, mesmo porque ambas se
inscrevem no campo genrico das prticas assediadoras, malgrado, evidentemente, no se confundam), em relao aos quais
h uma tendncia das cortes trabalhistas em desonerar o autor
do espinhoso nus de sua demonstrao cabal e exaustiva, pelo
que, ora invertem o nus probante ou, em ltimo caso, se contentam com a demonstrao de indcios de seu cometimento,
como apontam os dois acrdos abaixo transcritos:
DANO MORAL. ASSDIO SEXUAL. INVERSO DO NUS DA
PROVA. POSSIBILIDADE. Prepondera na tipificao do assdio sexual a condio do agente de superior hierrquico da vtima. Em geral,
no se praticam os atos configuradores de forma ostensiva. Ocorre, frequentemente, em lugar ermo, com a presena apenas do agente e da vtima. Portanto, no se mostra razovel exigir, em casos dessa natureza,
que o assediado produza provas contundentes dos fatos alegados, mas
deve ser analisada a verossimilhana da narrativa do autor. Recurso
parcialmente provido. (TRT-14 - RO: 13920070021400 RO
00139.2007.002.14.00, Relator: JUIZ MRIO SRGIO LAPUNKA,
Data de Julgamento: 13/12/2007, PRIMEIRA TURMA, Data de Publicao: DETRT14 n.084, de 20/12/2007)
INDENIZAO POR DANOS MORAIS - ASSDIO SEXUAL CONSTELAES DE INDCIOS - CARACTERIZAO. Para a indenizao por danos morais tendo como causa de pedir o assdio sexual
incabvel a exigncia de prova cabal e ocular dos fatos, uma vez que o
assdio sexual, por sua natureza, praticado, estrategicamente, s escondidas. Se houver fortes e diversos indcios apontando para a conduta
abusiva do ofensor, deixando evidente o constrangimento reiterado sofrido pela vtima, pode-se concluir pela caracterizao do assdio sexual,
ou seja, a partir da constelao de indcios tem-se por configurada a prtica do ilcito e o consequente deferimento do pleito indenizatrio.
(TRT-3, Relator: Sebastio Geraldo de Oliveira, Segunda Turma).
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

49

A inverso do nus probatrio e a aceitao da prova indiciria no mbito da comprovao em juzo das condutas de
assdio podem significar um considervel avano no combate
a to nefandas prticas, mas exigem, de todo modo, que o magistrado se afaste de uma postura formalista clssica e procure exercer os poderes instrutrios amplos de que se acha investido e que visam assegurar a mxima efetividade do processo e dos direitos materiais em jogo, em especial quando se depara com graves violaes aos direitos fundamentais, mesmo
porque ele no est diante de uma mera demanda de cunho
pecunirio, seno de feitos que dizem respeito a direitos da
personalidade de cunho indisponvel.
Sob tal fundamento, em face dos interesses em questo, as
cortes de justia tm aceitado a gravao de dilogo por parte
de um dos interlocutores,8 mesmo sem o conhecimento dos
demais, por consider-la lcita e no equiparvel interceptao telefnica:
ASSDIO MORAL. CARACTERIZAO. GRAVAO AMBIENTAL. PROVA. LICITUDE. MONTANTE. 1. Na esteira do en8

50

Nos crimes contra a liberdade sexual, os juzes criminais valorizam, sobretudo, o depoimento das vtimas,
em face da natureza de tais delitos, orientao esta que, com os devidos temperamentos, poderia ser
adotada pelos magistrados trabalhistas em casos de assdio moral e sexual. Consulte-se, nesse sentido,
deciso do STJ: HABEAS CORPUS LIBERATRIO. ESTUPRO E ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR
(ARTS. 213 E 214, POR DUAS VEZES, NA FORMA DO ART. 71, CAPUT DO CPB). PENA IMPOSTA DE
10 ANOS DE RECLUSO, EM REGIME INTEGRALMENTE FECHADO. CONDENAO FUNDADA NOS
DEPOIMENTOS DAS VTIMAS. CRIMES CONTRA A LIBERDADE SEXUAL. ADMISSIBILIDADE.
PRECEDENTES DESTE STJ. LAUDO PERICIAL CONCLUSIVO QUANTO OCORRNCIA DAS
PRTICAS SEXUAIS NARRADAS. EXAME COMPARATIVO DE DNA PLEITEADO PELO PACIENTE.
DESNECESSIDADE. ORDEM PARCIALMENTE CONCEDIDA, TO-SOMENTE PARA AFASTAR O
BICE PROGRESSO DE REGIME. 1. O Plenrio do colendo Supremo Tribunal Federal, quando do
julgamento do HC 82.959-7/SP, decidiu ser inconstitucional o 1o. do art. 2o. da Lei 8.072/90, que vedava a
progresso de regime aos condenados por crimes hediondos. 2. De outra parte, entende esta Corte
Superior que, nos crimes contra a liberdade sexual, a palavra da vtima importante elemento de
convico, na medida em que esses crimes so cometidos, frequentemente, em lugares ermos, sem
testemunhas e, por muitas vezes, no deixando quaisquer vestgios. 3. No h de ser reconhecida a
nulidade do aresto, por ausncia de exame comparativo de DNA, porquanto fundada a condenao em
elementos outros - depoimentos coerentes das vtimas, com o reconhecimento do agente, e laudo pericial
constatando a ocorrncia dos fatos delituosos -, suficientes para a convico do Magistrado sentenciante. 4.
Parecer ministerial pela concesso parcial da ordem, apenas para reconhecer o direito do paciente
progresso de regime, cujos requisitos devero ser aferidos pelo Juzo da Execuo. 5. Ordem
parcialmente concedida, confirmando a liminar anteriormente deferida, to somente para afastar o bice
progresso de regime, cujos requisitos devero ser avaliados pelo ilustre Juiz da Execuo Penal (STJ HC: 87819 SP 2007/0175152-0, Relator: Ministro NAPOLEO NUNES MAIA FILHO, Data de Julgamento:
20/05/2008, T5 - QUINTA TURMA, Data de Publicao: DJ 30.06.2008 p. 1).
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

tendimento do Supremo Tribunal Federal e do Tribunal Superior do


Trabalho, vlida a gravao ambiental por parte de um dos interlocutores como meio de prova. 2. O Tribunal Regional deixa patente
que a gravao realizada pela empregada demonstra a sugesto do
empregador de ajuizamento de lide simulada como condio para satisfao dos crditos rescisrios da trabalhadora, restando demonstrado o assdio moral. 3. Segundo a jurisprudncia dessa Corte, a
imisso, por meio de pretenso posta em recurso de revista, no montante em que se fixa a reparao de danos morais se limita aos casos
de desrespeito aos limites superiores ou inferiores da razoabilidade,
o que no caso no se configura. No conhecido (RR-20150022.2008.5.07.0001, Relator Ministro Emmanoel Pereira, 5 Turma,
DEJT 17/08/2012, sem grifos no original).
DANO MORAL. ASSDIO MORAL. PROVA POR MEIO DE
GRAVAO AMBIENTAL. DEFESA DE INTERESSE LEGTIMO. LICITUDE. A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal
assente no entendimento de que a gravao ambiental realizada
por iniciativa de um dos interlocutores, ainda que sem conhecimento
do outro, nada tem de ilicitude, notadamente quando se destina a
document-la em caso de negativa e defesa de interesse legtimo.
(TRT-5 - RECORD: 429001220085050015 BA 004290012.2008.5.05.0015, Relator: RENATO MRIO BORGES SIMES,
2. TURMA, Data de Publicao: DJ 17/06/2009).
PROVA DIGITAL - GRAVAO DE CONVERSA POR UM DOS
INTERLOCUTORES - LICITUDE. COMPROVAO DE ASSDIO MORAL. admissvel no processo do trabalho como meio
de prova vlida, a gravao de conversa, quando realizada por um
dos interlocutores, consoante entendimento dominante na jurisprudncia. Na espcie, o alegado assdio praticado pela reclamada,
quando do retorno da autora ao trabalho aps a licena maternidade, somente poderia ser provado pelas gravaes juntadas aos autos.
Logicamente, o registro das referidas conversas no poderia ser feito com autorizao prvia dos demais interlocutores, pois seria superficial, j que os envolvidos no falariam o que realmente estavam
pensando, ou ento, ensaiariam um dilogo, seja para se protegerem,
ou para defenderem a autora ou a empresa, configurando a parcialidade. Sendo assim, mostra-se razovel a gravao efetivada pela reclamante, sendo a forma mais vivel de demonstrar suas alegaes;
ao revs, estaria impedida de comprovar suas pretenses, o que caracterizaria flagrante cerceio ao direito de produo de provas.
(TRT-3 - RO: 00866200601803006 0086600-54.2006.5.03.0018, Relator: Jorge Berg de Mendona, Sexta Turma, Data de Publicao:
08/06/2009 05/06/2009. DEJT. Pgina 95. Boletim: Sim.).
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51

Se no campo das aes individuais a exigncia de uma nova compreenso da dinmica probatria se revela providncia
mais do que salutar, na esfera das aes coletivas ela adquire
uma dimenso de necessidade inadivel, em face dos relevantes interesses sociais submetidos apreciao do juzo.

4. Do assdio moral e sua prova nas aes


coletivas
Em inspirado artigo, Xisto Tiago de Medeiros Neto destaca
a importncia da atividade probatria no contexto das aes
coletivas:
No exagero conceber-se, no panorama das aes coletivas, a assuno de um novo mister para o Poder Judicirio, a exprimir a responsabilidade do magistrado com a soluo eficaz e adequada na
acepo de justa -, de conflitos qualificados pelo relevo e significao
social, econmica e poltica, e que enseja, muitas vezes, legtima e
imprescindvel interveno nos domnios das atividades privada e
pblica, no desiderato de garantir a prevalncia e a efetivao de direitos fundamentais tutelados pelo ordenamento constitucional. 9
Com efeito, dadas as peculiaridades do processo coletivo,
assume inegvel significado e importncia a necessidade de se
avaliar com a devida ateno o papel ativo a ser adotado pelo
condutor do feito, o valor probante das provas colhidas no Inqurito Civil e demais procedimentos instaurados pelo Ministrio Pblico, a possibilidade de inverso do nus da prova, o
valor da prova emprestada e, por fim, o reconhecimento da relevncia dos indcios e presunes como meio probante das
prticas de assdio moral.
De fato, considerando-se que o processo assumiu na contemporaneidade uma dimenso publicista por excelncia, sem
que o magistrado se afaste da sua indispensvel imparcialidade,
mister que assuma em tais feitos uma postura diligente e resoluta, determinando, conforme o caso e de ofcio, a produo
de provas que considerar necessrias ao deslinde da contenda,
9

52

MEDEIROS NETO, Xisto Tiago de. A fase probatria na ao coletiva trabalhista in Ao coletiva na
viso de juzes e procuradores do trabalho (obra coletiva), org. Jos Hortncio Ribeiro Jnior e
outros. So Paulo: LTR, 2006, p. 264.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

haja vista a indisponibilidade dos pleitos em apreciao.


Na atual quadra do pensamento jurdico no h razes para
limitar os poderes instrutrios dos juzes, de maneira que seu
fortalecimento condio indispensvel para que possam desempenhar um papel cada vez mais dinmico na apurao das
alegaes das partes, pois como ensinam Marinoni e Arenhart:
Um processo verdadeiramente democrtico, fundado na isonomia substancial, exige uma postura ativa do magistrado.10
Quanto ao valor probante do Inqurito Civil, sabido que o
juiz, com base no princpio da persuaso racional (artigo 131,
do CPC), apreciar livremente a prova, atendendo aos fatos e
circunstncias constantes dos autos, indicando na sentena
os motivos que lhe formaram o convencimento.
Tratando-se o inqurito civil de um instrumento colocado
disposio do parquet para formar seu convencimento em relao existncia de leso de carter coletivo, ele um eficaz e
considervel mecanismo para a soluo das lides coletivas, de
modo que, por ser tratar de procedimento oficial pblico, imperioso atribuir presuno relativa de veracidade s concluses que se possam depreender das provas colhidas no seu
curso, cabendo parte contrria o nus de impugn-las de
forma adequada.
Nossos tribunais vm respaldando tal entendimento, conforme j foi decidido pelo TRT da 2 Regio, in verbis:
AO RESCISRIA - AUTOR MINISTRIO PBLICO DO
TRABALHO - COLUSO ENTRE AS PARTES competente o
Ministrio Pblico do Trabalho para propor ao rescisria que tem
por finalidade desconstituir acordo judicial firmado entre partes,
quando comprovada a coluso entre as mesmas, em vista do estabelecido no artigo 485, inciso III, do Cdigo de Processo Civil, conjugado com o artigo 487, inciso III, "b", do mesmo estatuto processual. Se restou comprovado coluso de partes, no elidida pela prova
dos autos, h que se deferir o pleito rescisrio, at porque a presuno de veracidade, contida no procedimento investigatrio realizado
junto ao Ministrio Pblico do Trabalho, decorre da prpria Constituio Federal, que atribui ao parquet a misso de ser o guardio da
10 MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Comentrios ao cdigo de processo civil. So
Paulo: Revista dos Tribunais, v. V, t. I, 2000, p. 192.
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ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis (art. 127). (TRT- 2. Regio - AR
00665/1998-7, Ac. SDI 01625/1999-7, 18.10.99, Autor: Ministrio
Pblico do Trabalho - Ru: Rubens Pereira Cardoso e CGK Engenharia e Empreendimentos Ltda. - Rel. Juiz Nelson Nazar - LTr 6407/935) (negrejamos).

O Egrgio Tribunal Superior do Trabalho, por meio de sua


Quarta Turma, nos autos de Embargos a Recurso de Revista
nmero: 334666- Ano: 1996, relator Ministro Carlos Alberto
Reis de Paula, tambm j decidiu que:
VIOLAO DO ART. 896 DA CLT NO CONFIGURADA - ADICIONAL DE INSALUBRIDADE - PROVA EMPRESTADA - PERCIA DESNECESSRIA - ausncia de afronta literalidade do art.
195, 2, da CLT ante a razoabilidade da tese recorrida (Enunciado n.
221/TST) ao utilizar relatrio e concluso de Inqurito Civil Pblico
constante dos autos (instaurado pelo Ministrio Pblico Estadual visando apurar o comprometimento do nvel sensorial auditivo de empregados com atividades laborativas na Fbrica de Cigarros Souza
Cruz, com sede em Belm, em face do rudo das mquinas de produo) com fulcro no art. 427 do CPC. Embargos no conhecidos. (TSTE-RR-334.666/96.2, Embargante SOUZA CRUZ S/A e Embargado
SINDICATO DOS TRABALHADORES NA INDSTRIA DO
FUMO NO ESTADO DO PAR - SINDIFUMO.
Sobre o valor probante do inqurito civil, o egrgio Superior Tribunal de Justia, igualmente se pronunciou no
mesmo sentido:
PROCESSO CIVIL - AO CIVIL PBLICA - INQURITO
CIVIL- VALOR PROBATRIO - REEXAME DE PROVA: SMULA 7/STJ.
1. O inqurito civil pblico procedimento facultativo que visa colher
elementos probatrios e informaes para o ajuizamento de ao civil
pblica. 2. As provas colhidas no inqurito tm valor probatrio relativo, porque colhidas sem a observncia do contraditrio, mas s devem ser afastadas quando h contraprova de hierarquia superior, ou
seja, produzida sob a vigilncia do contraditrio. 3. A prova colhida
inquisitorialmente no se afasta por mera negativa, cabendo ao juiz,
no seu livre convencimento, sopes-las. 4. Avano na questo probatria que esbarra na Smula 7/STJ. 5. Recursos especiais improvidos.
RECURSO ESPECIAL N. 476.660 - MG (2002/0151838-7), 2a
Turma, Relatora: Ministra Eliana Calmon, acrdo de 20.05.2003.
Recorrente: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais. Recorrente: Estado de Minas Gerais. DJU de 04.08.2003, p. 274.

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Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

No que concerne ao nus da prova, luz da cognominada teoria dinmica do nus probatrio, razovel, ainda, a possibilidade de sua inverso ou, para alguns, modificao, conforme disciplinado no art. 6, VIII, do Cdigo de Defesa do Consumidor,
mesmo porque, a despeito do referido dispositivo no se situar
topograficamente na parte processual do CDC, trata-se inquestionavelmente de norma ontologicamente processual, a merecer
ampla incidncia nos processos coletivos, quando presentes seus
requisitos, luz do art. 21 da Lei de Ao Civil Pblica.
De qualquer sorte, em obedincia exatamente aos ditames
estabelecidos no art. 6, VIII, do CDC, necessria a presena
da verossimilhana da alegao ou a hipossuficincia da parte,
segundo as regras ordinrias da experincia, de modo que semelhante inverso no h de se operar automaticamente, seno a partir da anlise em concreto da situao posta, na esteira de uma coerente e plausvel narrativa dos fatos, corroborada por indcios mnimos da ocorrncia da censurvel conduta assediadora.
Ademais, comum se verificar em investigaes ministeriais promovidas para apurao de prtica de assdio moral que
a empresa j fora condenada em aes individuais por tais
comportamentos, pelo que recomendvel apelar para o valor
probante da prova emprestada, mesmo porque colhida com
obedincia ao princpio do contraditrio e da ampla defesa,
conforme entendimento remansoso dos pretrios:
ADICIONAL DE INSALUBRIDADE PROVA EMPRESTADA
admissvel no processo do trabalho a prova emprestada, levando-se
em conta a economia processual e os termos da OJ n 278 da SDI-I do
C. TST. (TRT 05 R. RO 0000504-66.2010.5.05.0462 5 T. Rel
Juza Conv. Suzana Maria Incio Gomes DJe 27.05.2011).
PROVA EMPRESTADA UTILIZAO CERCEAMENTO DE
DEFESA A utilizao de prova oral emprestada sobre idntica situao de fatos e produzida em outro processo entre as mesmas partes,
consentnea com a celeridade e economia processuais. Indeferida a oitiva de testemunhas porque a cpia de processo em que j se discutiu a
matria entre as mesmas partes foi suficiente para formar o convencimento do juzo. Cerceamento de defesa no configurado. (TRT 02
R. RO 02446-2008-085-02-00-3 (20100963344) 11 T. Rel. JuRevista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

55

iz Eduardo de Azevedo Silva DOE/SP 05.10.2010)v86.


Ocorre que diante da dificuldade (muitas vezes intransponvel) do reclamante individual comprovar a prtica do assdio
moral, em muitas dessas aes seus pedidos de reparao so
julgados improcedentes pelo fato do autor no ter se desincumbido do nus probatrio. Por conta disso, surgem hipteses de existirem diversas decises condenatrias e outras tantas que no reconheceram a prtica do assdio contra uma
mesma empresa.
Em semelhantes conjecturas, no difcil averiguar que,
em regra, nas demandas individuais julgadas improcedentes,
os reclamantes apenas no conseguiram provar o abuso, ou
seja, negou-se a reparao por danos morais pleiteada porque
os autores das demandas respectivas no se desincumbiram
do nus probatrio. De todo modo, a ausncia de comprovao
da prtica de assdio moral em alguns feitos contra uma
mesma empresa no idnea para desconfirmar a ocorrncia
das outras situaes em que estes abusos ocorreram e foram
comprovados em juzo, o que j justificaria a propositura e o
acolhimento dos pedidos de ao civil pblica que venha a ser
eventualmente proposta.
A existncia de vrias decises condenatrias reconhecedoras da prtica de assdio moral, algumas com trnsito em julgado e dano j reparado pecuniariamente, em contraste com
outras decises nas quais o judicirio entendeu no ter havido
comprovao dessa conduta, poderia levar a suposio de tratar-se de prova dividida, mas no o caso.
Na chamada prova dividida, as provas testemunhais apresentadas por ambas as partes so diametralmente opostas.
Nestas situaes, doutrina e jurisprudncia majoritrias recomendam e adotam o sistema da persuaso racional (CPC, art.
131), o qual obriga que, em casos tais, o juzo proceda avaliao das provas produzidas elegendo a que melhor forme sua
convico e justifique a soluo dada lide.
Quando a empresa to somente demonstra que, em certas
demandas, no se comprovou o assdio moral em juzo, isto

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Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

no desconstitui, insista-se, os inmeros fatos apurados nos


diversos juzos que a condenaram por tal prtica. Numa outra
perspectiva, no possvel considerar, como situao equivalente, a falta de prova em alguns processos e a elucidativa prova da ocorrncia do assdio moral produzida em outros.
Mesmo se tratando de apurao de assdio em aes individuais, como aduzido anteriormente, os tribunais tm sido
muito criteriosos na anlise dos elementos probatrios em razo da especificidade da matria, pois no cogitam da hiptese
de ocorrncia da prova dividida, quando se pode averiguar da
inquirio das testemunhas da parte reclamante a confirmao categrica quanto ocorrncia do fato caracterizador do
assdio moral, ao passo que as levadas a juzo pela reclamada
apenas se limitaram a informar que no presenciaram fatos
nesse sentido.
Por fim, os indcios e as presunes se revelam como importantes meios probatrios para demonstrao das condutas
de assdio moral, as quais, como evidente, nem sempre ocorrem s claras e raras so as possibilidades de utilizao de
prova documental, para no se insistir na grande dificuldade
de se encontrar testemunhas dispostas a comprov-las.
Em situaes tais, pode o julgador valer-se das mximas
da experincia, da observao do que comumente ocorre e,
fundamentalmente, avaliar o comportamento do empregador
em situaes assemelhadas.
Evidentemente que em uma ao civil pblica a demonstrao da prtica do assdio moral - como em regra de outros
direitos que ostentem a feio coletiva-, h de ser efetuada por
amostragem, pois o que deve ser evidenciado, por meio indutivo, que a conduta adotada pelo infrator segue um determinado padro, apto a alcanar um contingente de obreiros que
justifiquem a atuao do Ministrio Pblico do Trabalho pela
repercusso social de que se revista.

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

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5. Consideraes finais
O momento de grandes mudanas. Enfim, na sociedade
atual, diria Lvinas, o ontem agoniza e o amanh balbucia11.
No novo mundo do trabalho, fala-se em reengenharia, qualidade total, outsourcing, kanban. Avolumam-se os contingentes de trabalhadores informais, subcontratados, parassubordinados. Afirma-se mais: a perda da centralidade12 do trabalho como paradigma explicativo da sociabilidade humana.
incontestvel que as classes trabalhadoras nunca se depararam com situao de tamanha vulnerabilidade quanto no
estgio atual da sociedade capitalista, salvo nos seus primrdios, em que a explorao da fora de trabalho chegava s
raias do paroxismo. Esta fragilidade apanha principalmente
aqueles que se encontram na informalidade ou submetidos a
empregos precrios e terceirizados, para no falar do grande
exrcito de desempregados, cuja magnitude cresce exponencialmente nessa fase de desemprego estrutural 13. Mais do que
nunca, pois, afora distintas estratgias de lutas, se faz necessria a atuao de rgos e instituies que assegurem a manuteno dos direitos sociais to arduamente conquistados
pelos trabalhadores, capaz de garantir-lhes as condies bsicas de subsistncia. No toa que o valor social do trabalho
proclamado constitucionalmente, mormente quando o labor
na sua materialidade no se destaca do executante14, destinatrio maior das normas protetivas.
11 LVINAS, Emmanuel apud Ricardo Timm de Souza. Inquieto pensar. In: Filosofia cincia e vida. So
Paulo, ano II, n. 13. p. 6-13.
12 ANTUNES, Ricardo. Adeus ao trabalho? Ensaio sobre as metamorfoses e a centralidade do mundo
do trabalho. Campinas, SP, Cortez, 2003. O autor oferece uma contundente crtica a esta tese.
Sustenta que as alteraes em curso tais como a diminuio do nmero de trabalhadores fabris,
crescimento do emprego em servios, qualificao, desqualificao e fragmentao da fora de
trabalho, entre outros no prefiguram uma direo que se possa generalizar. Entende tratar-se de
uma "processualidade contraditria e multiforme" que permite afirmar que "nem o operariado
desaparecer to rapidamente e, o que fundamental, no possvel perspectivar, nem mesmo
num universo distante, nenhuma possibilidade de eliminao da classe-que-vive-do-trabalho".
13 A crescente mecanizao e informatizao dos processos produtivos acabou por excluir muitos
trabalhadores do mercado.
14 No h como separar a fora de trabalho da pessoa do trabalhador.

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Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

As prticas organizacionais adotadas pelo novo mundo do


trabalho estimulam as condutas assediadoras e exigem de todos
aqueles que lidam com seus meandros - e em especial os rgos
de proteo e tutela dos trabalhadores, um comportamento vigilante e destemido, que seja capaz de combater suas causas e
impedir, ou no mnimo atenuar, seus malficos efeitos.
No entanto, no dia a dia das varas do trabalho, testemunham-se situaes estarrecedoras: empresas que notoriamente
adotam prticas de assdio moral ou mesmo so tolerantes
com tais comportamentos, no entanto, por conta da postura
formalista e restritiva de alguns magistrados, ainda presos a
uma perspectiva individualista da processualstica civil e laboral, terminam por ficar isentas de qualquer responsabilizao
civil por semelhantes condutas, pois tais juzes se limitam a
aplicar as regras tradicionais e clssicas que regem a distribuio do nus da prova, sem se atentarem para os novos rumos que vem adotando a dogmtica processual nesse campo
de investigao terica. Em sntese, como dizia o Ministro Aliomar Baleeiro, acabam, lamentavelmente, incorrendo naquilo
que designou como tentativa de transformar o processo numa
tcnica bem organizada para desconhecer o que todo mundo
sabe...15

15 Apud DINAMARCO, Cndido Rangel, Instituies de direito processual civil, Vol. III, 4. ed. Malheiros
Editores, p. 122.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

59

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uma anlise da organizao do trabalho. So Paulo: Casa do
Psiclogo, 2008.
STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil. So Paulo:
RT, 2007.
THOME, Candy Florencio. O assdio moral nas relaes de
emprego. So Paulo: LTr, 2008.

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

61

62

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

DUMPING SOCIAL: CONTEXTO DE


CONCEPO DO CONCEITO E
APLICABILIDADE NO MBITO DO
DIREITO DO TRABALHO
Brian Borges Sampaio1
Resumo: O presente trabalho tem o objetivo de esclarecer o fenmeno do dumping social no contexto da Justia do Trabalho, na
busca de entender no que reside esta prtica. Para tanto, traa-se um
panorama histrico na evoluo do conceito de dumping social, fazendo uma anlise das repercusses econmicas, dos efeitos sentidos
pela concorrncia, dos beneficirios, das leses. S ento comea a
abordagem sobre o dumping social no Brasil. Com o auxlio da jurisprudncia e doutrina ptria, tenta-se diferenciar o dumping social
econmico do dumping social trabalhista. Uma vez compreendido o
conceito de dumping social trabalhista, busca-se entender o fenmeno perante a Justia do Trabalho. Assim, objetiva-se garantir a
compreenso do sentido de dumping social de que se fala no mbito
do Direito do Trabalho.
Palavras-chave: dumping; dumping social; dumping social trabalhista; indenizao; concorrncia
Sumrio: Introduo. 1 DA IDEIA DE DUMPING AO CONCEITO DE DUMPING SOCIAL. 1.1 Custos da proteo social e lucro.
1.2 Crise do Estado social, globalizao do capital, clusulas sociais
diferenciadas e busca por vantagens competitivas. 1.3 Conceito de
dumping social. 1.4 Beneficirios do dumping social. 1.5 Leses causadas pelo dumping social. 2 A PRTICA DE DUMPING SOCIAL NO BRASIL. 2.1 A questo perante os tribunais: Contexto atual
de enfrentamento. 2.2 Controvrsias doutrinrias. Consideraes
Finais. Referncias.

1 Bacharelando em Direito pela Universidade Estadual de Feira de Santana (UEFS) e estagirio do MPT,
5 Regio PTM de Feira de Santana.
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Introduo
As indenizaes por dumping social so uma realidade na
Justia do Trabalho. Trata-se de um fenmeno recente nesta
justia especializada. Apenas no incio deste sculo as decises
passaram a versar sobre o tema. Contudo, o tratamento dispensado a este, pelos rgos julgadores, no uniforme. Assim, quando o assunto dumping social, permeia um clima de
instabilidade.
Formulado sob a gide das Cincias Econmicas, o conceito de dumping foi incorporado ao mundo jurdico. Quando as
transaes comerciais ultrapassaram as fronteiras nacionais,
percebeu-se a necessidade de se utilizar mecanismos de defesa
comercial. Embora a legislao antidumping tenha surgido no
contexto nacional, a mundializao do mercado exigiu medidas
de defesa internacionais, que passaram a ser inseridas em
Acordos Comerciais.
No processo de desenvolvimento do conceito, o dumping
passou a ser sucedido por qualificadores que denotavam seus
efeitos. Assim que surgiu o dumping ecolgico, dumping tecnolgico, dumping predatrio, dumping cambial, dumping social, entre outros.
Como resultado do processo de transformao do conceito,
no Brasil eclodiu outra dimenso de dumping social, vinculada
ao desrespeito contumaz das garantias trabalhistas. E justamente este o objeto de estudo.
Por se tratar de conceito originalmente econmico, comum a confuso entre dumping social e dumping social no
cenrio trabalhista.
A partir do momento em que a tese de indenizaes por
dumping social estiver amadurecida, proporcionar-se- um
ambiente estvel. Por conseguinte, a tendncia ser a uniformidade das decises e, consequentemente, o princpio da segurana jurdica restar preservado.

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1. Da ideia de dumping ao conceito de dumping


social
O dumping social foi uma evoluo conceitual de dumping2, na tentativa de categorizar esta prtica de acordo com a
sua motivao3. Barral4 explica o porqu da ampliao do conceito:
Um dos novos temas do comrcio internacional envolve a tentativa de
ampliar o conceito de dumping para caracterizar a concorrncia internacional firmada sobre diferenas estruturais entre pases desenvolvidos
e em desenvolvimento. Esta tentativa, oriunda, em regra, de movimentos sociais dos pases desenvolvidos, aponta, como mecanismos de concorrncia desleal, certas distines econmico-sociais dos pases em desenvolvimento. Distines estas vinculadas a menores garantias normativas conquistadas ao longo do processo democrtico e do desenvolvimento econmico. Assim, torna-se usual a utilizao das expresses
dumping social, dumping cambial, dumping ambiental.
Nessa ordem de ideias, possvel concluir que, embora o
conceito de dumping social no seja novo, as transformaes
sociais dos pases, que resultaram em diferenas estruturais,
dividindo o mundo em pases desenvolvidos, subdesenvolvidos
e em desenvolvimento, trouxeram ao lume o debate sobre
dumping social na Rodada do Uruguai 5.
Antes de prosseguir no estudo sobre dumping social, faz-se
necessrio esclarecer pontos relativos aos custos da proteo
social e s vantagens competitivas para quem reduz as clusulas sociais.
2 O economista Jacob Viner foi o responsvel pela concepo contempornea do conceito de dumping,
formulado em sua obra Dumping, a Problema in International Trade. Para este economista, dumping
ser a discriminao de preos entre compradores em diferentes mercados nacionais. Importante
lembrar que o conceito jurdico de dumping foi consignado no art. VI do GATT General Agreement
on Tariffs and Trade. Juridicamente, dumping ocorreria quando produtos de um determinado pas
so introduzidos no comrcio do outro por menos do que o valor normal dos produtos. Esta prtica
ser condenvel quando causar ou ameaar causar prejuzo material para a indstria estabelecida
em territrio de um contratante ou retardar o estabelecimento de uma indstria local.
3 SILVA, Alice Rocha da. Dumping e Direito Internacional Econmico. Revista do Programa de Mestrado
em Direito do UniCEUB, v.2, n. 2, jul./dez. 2005, p. 51.
4 BARRAL, Welber. Dumping e Comrcio Internacional. So Paulo: Editora Mercado & ID. Formato:
ePub, 2013. p. 7-8/56
5 BARROS. Alexandre Rands. Dependncia, dumping social e nacionalismo. Revista de Economia
Poltica, vol. 15, n3 (59), p. 31-46, jul./set. 1995, p. 31.
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1.1 Custos da proteo social e lucro


De acordo com Sandroni6, custo a avaliao em dinheiro, de todos os bens materiais e imateriais, trabalho e servios
consumidos pela empresa na produo de bens industriais,
bem como aqueles consumidos tambm na manuteno de
suas instalaes.
Apesar desta noo introdutria, a definio de custo de
Mankiw7 que mais se aproxima do que se pretende explanar:
custo o valor de tudo o que um vendedor precisa abrir mo
para produzir um bem, um produto.
Utilizando estes conceitos como guia, possvel afirmar que o
custo da proteo social seria tudo aquilo de que se abriu mo
para promoo desta. Isto , em algum momento pagou-se no
necessariamente no sentido monetrio pela produo de um
bem material ou imaterial , a saber, a proteo social.
Este momento coincide justamente com o nascimento do
Estado social. O Estado liberal, fundado no ideal de liberdade
da Revoluo Francesa, acabou por ignorar a vida econmica e
social, dando espao para aquele tipo de Estado.
A inexistncia de um estado interventor, que elevou a liberdade a vetor piloto da ao estatal, caracterizado por prestao negativa, absentesta, impulsionou o homem, livre por
natureza, mas sufocado e oprimido pelos graves problemas
sociais, [...] [a] buscar proteo do Estado, de quem passou a
depender, para desenvolver suas virtualidades.8.
A reao contra o Estado liberal foi, portanto, fruto de irresignao com o quadro ftico instalado, segundo salienta Jnior9:
[...] Esta [a reao contra o Estado liberal] foi determinada por vrios fatos que, em sntese, podem ser assim exemplificados: os desequilbrios
contnuos gerados pela livre concorrncia, ao invs do equilbrio automtico da oferta e da procura; a inexistncia da garantia da justa renda, do
justo preo, do justo lucro, do justo salrio, diante da concentrao de ca6 SANDRONI, Paulo. Novssimo Dicionrio de Economia. So Paulo: Best Seller, 1999, p. 152.
7 MANKIW, N. Gregory. Principles of Economics. 3 ed. Australia: Thomson-South-Western, 2004, p. 809.
8 JNIOR, Dirley da Cunha. Curso de direito constitucional. 5 ed. Salvador: JusPodivm, 2011, p. 601-602.
9 Idem.

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pitais e do capitalismo de grupos; e, aproveitando-se das facilidades que


lhes eram dadas pelo regime de iniciativa privada, sem o devido controle
por via de qualquer regulamentao os fortes oprimiam os fracos.

nesse contexto de insatisfao, por conseguinte, que surge a


preocupao com a proteo social, conceituada por Leite10 como:
[...] o conjunto de medidas de carter social destinadas a atender
certas necessidades individuais; mais especificamente, s necessidades individuais que, no atendidas, repercutem sobre os demais indivduos e, em ltima anlise, sobre a sociedade.
A proteo social , assim, elencada como escopo da execuo das polticas pblicas viabilizadoras dos direitos sociais11.
A conquista dos direitos sociais, alavancada pelo advento
do Estado Social, no anulou, destarte, a garantia de liberdade
alcanada no Estado liberal. Ao revs, proporcionou condies
efetivas para o exerccio desta12.
Se antes a efetivao da liberdade impunha to somente o
dever de o Estado abster-se de intervir, restando distanciado
das relaes individuais e sociais, passou-se a exigir do Estado
uma atuao positiva, no sentido de reduzir materialmente as
desigualdades sociais e econmicas.
Nessa conjuntura, como uma vertente dessa nova vontade
estatal, est a proteo social. O Estado, livre das antigas
amarras liberais, deixou de lado, em parte, a preocupao com
a liberdade individual, para agir. Naturalmente, esta ao tinha um custo, que pode ser dividido em imediato e mediato.
No plano imediato o custo est vinculado ao fato de que o
ser humano abriu mo da liberdade, para que o Estado pudesse atuar. De forma mediata, o custo se traduz em um direito de crdito gerado ao ser humano. Isto , o Estado deve ao
ser humano e isso ocasiona um custo. Ora, so direitos de
crdito porque, por meio deles, o ser humano passa a ser credor das prestaes sociais estatais, assumindo o Estado, nes-

10 LEITE, Celso Barroso. A proteo social no Brasil. 2 ed. So Paulo: LTr, 1978, p. 18.
11 JNIOR, Dirley da Cunha. Op. cit., p. 604.
12 BUFFON, Marciano. A crise estrutural do Estado contemporneo: a falncia da neotributao e a
reconstruo do fundamento da solidariedade. In: MORAIS, Jos Luis Bolzam de (org.). O Estado e
suas crises. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005, p. 78.
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sa relao, a posio de devedor. 13.


Sem dvida, prestar educao, sade, alimentao, assistncia social, habitao, assistncia ao portador de deficincia,
previdncia social, no barato14. Tudo que se gasta com o
financiamento destes e de outros direitos sociais, pode ser enquadrado como o custo da proteo social.
No obstante, nem todo o custo da proteo social ficou a
cargo do Estado. A iniciativa privada foi encarregada de assumir parte desta despesa. Assim que no Brasil, por exemplo, o
empregador restou corresponsvel pelo custeio da seguridade
social, conforme previa o artigo 121, 1, alnea h, da Constituio Federal de 1934. De igual sorte, a Carta Poltica de
1934 previu frias anuais remuneradas, limitao da jornada
de trabalho dirio a oito horas, amparo gestante, entre outras formas de proteo social.
Se no perodo do Estado liberal a empresa operava livre da
interveno estatal, passou a esbarrar em direitos sociais impostos pelo Estado Social. Desse modo, somado aos antigos
custos, passou a acrescentar os decorrentes da implementao
e respeito aos direitos sociais.
Excluindo-se o pensamento de que a empresa tenha repassado integralmente este custo adicional ao preo final do produto e partindo do pressuposto de que o custo de produo continuou o mesmo, conveniente notar que o lucro foi atingido.
Nessa perspectiva, a concluso lgica que o custo gerado pela
proteo social elevou a despesa das empresas, reduzindo, por
consequncia, a sua receita. Em uma palavra: o lucro diminuiu.
Junto a isso, a expanso dos lucros das empresas foi freada pela regulamentao da economia, bem assim pelo aumento das cargas de impostos, que forneceriam o capital necessrio para implementar as polticas sociais 15.
13 JNIOR, Dirley da Cunha. Op. cit., p. 604.
14 LEITE, Carlos H. Bezerra. Curso de Direito Processual do Trabalho. 11 ed. So Paulo: LTr, 2013, p. 38.
15 VICENTE, Maximiliano Martin. Histria e Comunicao na ordem internacional. So Paulo: Cultura
Acadmica,
2009.
Formato
em
PDF.
Disponvel
em
<http://static.scielo.org/
scielobooks/b3rzk/pdf/vicente-9788598605968.pdf> - Acesso em 13 de Novembro de 2014, p. 125.

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1.2. Crise do Estado social, globalizao do


capital, clusulas sociais diferenciadas e busca
por vantagens competitivas
O movimento propulsor do Estado social no ocorreu de
modo uniforme nos pases. Cada um adotou um sistema de
proteo social prprio16. Mesmo com a maior participao e
regulao do Estado, o capitalismo viveu anos prsperos, marcados pelo desenvolvimento econmico e baixas taxas de desemprego17.
Este modelo de Estado social no durou muito tempo. A interveno crescente no foi saudvel economia. Os problemas vieram tona, como relata Streck18:
Os problemas de caixa do Welfare State j esto presentes na dcada
de 1960, quando os primeiros sinais de que receitas e despesas esto
em descompasso, estas superando aquelas so percebidos. Os anos
70 iro aprofund-la, medida que o aumento da atividade estatal e
a crise econmica mundial implicam um acrscimo do dficit pblico. Muitas das situaes transitrias, para a soluo das quais o modelo fora elaborado, passaram, dadas as conjunturas internacionais,
a ser permanentes o caso do desemprego nos pases centrais
exemplifica caracteristicamente este fato.
O colapso do Welfare State d lugar ao neoliberalismo, como registra Buffon19: A partir de todo esse cenrio de crise,
era inevitvel que surgissem e se afirmassem novas concepes. Estas novas concepes neoliberais so bem resumidas
por Nunes20:
Reinventando o estado mnimo, o estado capitalista muniu-se de outras armas, para cumprir o seu papel nas condies histricas das ltimas trs ou quatro dcadas. Anti-keynesiano, apostou na privatiza16 Cf. BUFFON, Marciano. Op. cit., p. 84: o Estado social era mais fraco nos pases perifricos, quando
no inexistente. O processo de enfraquecimento deste modelo de Estado nestes pases foi mais
veloz e profundo, levando o capital globalizado a se deslocar para os Estados que oferecessem
melhores condies para expanso dos seus lucros.
17 VICENTE, Maximiliano Martin. Op. cit. 124.
18 STRECK, Lenio Luiz. Jurisdio Constitucional e Hermenutica: uma nova crtica do direito. 2 ed. Rio
de Janeiro: Forense, 2004, p. 58.
19 BUFFON, Marciano. Op. cit., p. 88.
20 NUNES, Antnio Jos Avels. A crise atual do capitalismo: capital financeiro, neoliberalismo,
globalizao. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2012, p. 20.
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o do setor pblico empresarial; na destruio do estado-providncia;


na criao das condies para a hegemonia do capital; na liberdade da
indstria dos produtos financeiros, criados em profuso, sem qualquer relao com a economia real, apenas para alimentar os jogos de
azar jogados nas bolsas-casinos; na independncia dos bancos centrais, senhores absolutos da poltica monetria, posta ao servio exclusivo da estabilidade dos preos; na desregulamentao dos mercados, na reduo dos direitos dos trabalhadores, em nome uma pretensa competitividade; na flexibilizao e desumanizao do Direito do
Trabalho (transformado em direito das empresas ou direito dos empresrios e negado na sua caracterstica histrica de direitos dos trabalhadores, inspirado no princpio do favor laboratoris).

O cenrio montado revela, portanto, um retorno ao antigo


modelo de Estado liberal. Contudo, dessa vez, a economia havia se globalizado. O novo liberalismo pregava o mercado livre
global21. Em outras palavras, as fronteiras nacionais deixaram
de ser um empecilho para expanso do capital 22.
Em vista dessa nova postura, a proteo social foi mitigada. O Estado no poderia sustentar um modelo to assistencialista. O capital, agora globalizado, avanou em direo a pases que oferecessem menores custos 23. Sobre essa nova poltica de globalizao do capital, Nunes24 proclama:
A poltica de globalizao neoliberal, apostada na imposio de um
mercado nico de capitais escola mundial, assente na liberdade absoluta da circulao de capitais, conduziu supremacia do capital financeiro sobre o capital produtivo e criao de um mercado mundial da fora de trabalho, acentuando a explorao dos trabalhadores
(graas ao aumento enorme do exrcito de reserva de mo de obra)
e as ameaas do fascismo amigvel e do fascismo de mercado, de que
falavam j, no incio dos anos 1980, Bertram Gross e Paul Samuelson.
Nesse ambiente globalizado e de internacionalizao do
21 VICENTE, Maximiliano Martin. Op. cit. 127.
22 HARVEY, David. O enigma do capital: e as crises do capitalismo. Traduo de Joo Alexandre
Peschanski. 1 ed. So Paulo: Boitempo, 2011, p. 22.
23 Cf. HARVEY, David. Op. cit., p. 21: O capital tambm teve a opo de ir onde o trabalho excedente
estava. As mulheres rurais do Sul global foram incorporadas fora de trabalho em todos os lugares,
de Barbados a Bangladesh, de Ciudad Jurez a Dongguan. O resultado foi uma crescente
feminizao do proletariado, a destruio dos sistemas camponeses tradicionais de produo
autossuficiente e a feminizao da pobreza no mundo.
24 NUNES, Antnio Jos Avels. Op. cit., p. 20-21.

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comrcio, era natural que o fluxo de capitais se deslocasse para o pas com a proteo social mais baixa, pois os custos seriam menores e, consequentemente, os lucros, expandidos 25.
Em um mercado mundial de mo de obra, a empresa escolheria o trabalhador que recebesse menos pelo mesmo servio.
O neoliberalismo no eliminou o sistema de proteo social. Em verdade, o mundo assistiu a uma flexibilizao, desregulamentao dos direitos sociais outrora conquistados. A
questo que, diferente do liberalismo, as empresas encontraram um mercado globalizado com um exrcito de mo de obra
para explorar. E assim o fizeram, como relata Antunes 26:
Privatizao, desregulamentao, fluxo livre de capitais, financeirizao, terceirizao e precarizao do trabalho, desemprego estrutural, trabalho temporrio, parcial, aumento da miserabilidade, todas
essas prerrogativas da barbrie neoliberal e de sua reestruturao
produtiva passaram a caracterizar o cotidiano do mundo do trabalho. Com um processo de tal intensidade, no foram poucas as consequncias nefastas classe trabalhadora, que sofreu inmeras mutaes e metamorfoses.
Considerando que o custo de mo de obra repercute no
preo final do produto, um maior nmero de clusulas sociais
de um determinado pas implica maior custo. Assim a menor
proteo social cria condies de menores preos, o que gera
vantagem competitiva. Por isso a tendncia de as empresas se
sediarem em pases perifricos27.
Em sntese, o esgotamento do Estado social propiciou o florescimento do neoliberalismo, cujas bases axiolgicas residem
na mnima ingerncia estatal. A globalizao do capital e inter25 Cf. NUNES, Antnio Jos Avels. Op. cit., p. 35: [] a flexibilizao do mercado de trabalho e a
conteno ou reduo dos salrios reais, num mundo em que a mundializao do mercado de
trabalho significou um aumento enorme do exrcito de reserva de mo-de-obra e constituiu um
estmulo poderoso deslocalizao de empresas, em busca de mo-de-obra mais barata e sem
direitos.
26 ANTUNES, Ricardo. O continente do labor. 1 ed. So Paulo: Boitempo, 2011, p. 39.
27 Cf. HARVEY, David. Op. cit., p. 58: A partir de meados da dcada de 1960, as inovaes nas
tecnologias dos transportes tornaram mais fcil o deslocamento da produo, para reas com
salrios baixos e fraca organizao de trabalho. Nas ltimas dcadas, como observamos antes, as
deslocalizaes macias da atividade industrial transformaram radicalmente a forma como
funcionam os mercados de trabalho, em comparao com as circunstncias que em geral
prevaleciam antes de 1970.
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nacionalizao do comrcio, somadas disponibilizao da


massa trabalhadora mundial28 (exrcito de reserva) e flexibilizao da proteo social, criaram o palco perfeito para as empresas amplificarem os lucros. Foi o reino do deus-mercado, foi
a vitria do capitalismo de casino, foi a assuno (sem disfarce)
do capitalismo como a civilizao das desigualdades29.

1.3 Conceito de dumping social


Em um mundo desigual, as empresas, utilizando-se de
mo de obra barata, conseguiam produzir produtos com preos reduzidos. Isso gerou uma concorrncia desleal, pois no
havia como competir com os preos praticados pelas empresas
que exploravam esta mo de obra. nesse contexto que surge
o dumping social.
A prtica de dumping social, na concepo de Gonalves 30,
pode ser identificada do seguinte modo:
Em comrcio internacional, a expresso Dumping social tem sido
usada para caracterizar preos internacionais de produtos que so
distorcidos pelo fato de os custos de produo basearem-se em normas e condies trabalhistas inferiores ao que seria um nvel razovel ou adequado e aceito internacionalmente.
Maia31 informa que pases desenvolvidos acusam os menos
desenvolvidos de vender produtos mais baratos em funo dos
baixos salrios, o que constituiria um dumping social.
Na viso de Barral32 o dumping social entendido como a
vantagem comparativa derivada da superexplorao de mo de
obra em pases em desenvolvimento.
Fernandez33, a seu turno, lana mo do seguinte conceito:
28 Cf. HARVEY, David. Op. cit., p. 55: Nos ltimos trinta anos, por exemplo, cerca de dois bilhes de
trabalhadores assalariados foram adicionados fora de trabalho global disponvel, em funo da
abertura da China e do colapso do comunismo na Europa central e oriental.
29 NUNES, Antnio Jos Avels. Op. cit., p. 20.
30 GONALVES, Reinaldo. O Brasil e o comrcio internacional: transformaes e perspectivas. 2 ed.
So Paulo: Contexto, 2003, p. 50.
31 MAIA, Jayme de Mariz. Op. Cit., p. 193.
32 BARRAL, Welber. Op. cit., p. 10/70
33 FERNANDEZ. Leandro. Dumping social. 1 ed. Saraiva: So Paulo, 2014, p. 85.

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Dumping social pode ser definido como a modalidade de concorrncia


desleal consistente na comercializao de mercadorias ou servios a
preos inferiores queles normalmente praticados pelo mercado, obtidos mediante a reiterada utilizao de mo de obra em condies inadequadas a padres laborais mnimos, gerando danos sociais.

A par das singelas divergncias conceituais, sempre que


uma empresa explora o mercado de trabalho cujo sistema de
proteo esteja abaixo de um padro aceitvel, ou seja, inferior
ao pas comparado, e expe seu produto ao mercado internacional, h ocorrncia de dumping social. Isso no quer dizer,
entretanto, que ser condenvel.
Esta a regra, mas nada obstaculiza que a situao ocorra
entre diferentes regies de um pas, quando h diferena considervel entre a proteo e organizao do trabalho dos estados.
Delineado o conceito de dumping social, prossegue-se para
a identificao dos beneficirios desta prtica, bem como das
leses.

1.4 Beneficirios do dumping social


O dumping social aproveita, em primeira instncia, s empresas que se valem da fora de trabalho barata ou precarizada. Esse raciocnio se deve ao fato de que a reduo dos custos
torna-se uma vantagem competitiva, pois possvel praticar
preos inferiores aos da concorrncia.
Importa esclarecer que, no caso do dumping social, nem
sempre o preo abaixo do de mercado decorre da venda abaixo
dos custos de produo. O baixo custo de produo tem origem na prpria mo de obra barata. O sistema precrio de
proteo social de um pas, explorado por uma multinacional,
sustenta esta prtica.
Neste caso, a empresa no precisa ter um fundo de reserva
para manter a prtica de dumping social. No se est abrindo
mo do prprio lucro para financi-la. Com efeito, a empresa
est em busca de reduo de custos. Para isso, desloca-se para um pas que disponibilize vantagens econmicas, como a
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

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mo de obra barata.
Esta tendncia aparente de reduzir custos, edificada sobre
a fragilidade da organizao social de alguns pases, causa impacto na economia, provocando a concorrncia desleal, entre
outras leses, como se ver adiante.

1.5 Leses causadas pelo dumping social


De um lado, o dumping social afeta o comrcio internacional, por possibilitar a prtica de concorrncia desleal. Ao lograr vantagens comparativas em relao s concorrentes, inviabiliza a continuidade destas no mercado. Tal circunstncia
pode conduzir eliminao da concorrncia, o que contraria o
modelo capitalista vigente, que tem o princpio da livre concorrncia como pilar econmico.
Assim, a densificao da livre-iniciativa s pode configurar-se em toda sua extenso num mercado em que se observa
a livre-concorrncia, at porque a liberdade de atuao no
mercado decorre do equilbrio entre os que nele interagem34.
De outro lado, a prtica de dumping social pode lesar o pas
em que se pratica o preo de dumping35. Isso porque, consoante previsto no Acordo Antidumping, podem surgir danos materiais indstria nacional ou atrasar o desenvolvimento desta.
Estas so as hipteses em que o dumping se torna condenvel.
Em ltima anlise, o dumping social promove a precarizao do trabalho, a degradao do trabalhador. O exrcito de
reserva de trabalhadores passou a ser tratado como mercadoria36. Houve esvaziamento do sentimento de classe37. Conse34 JNIOR, Waldo Fazzio. Manual de direito comercial. 10 ed. So Paulo: Atlas, 2009, p. 99.
35 Expresso utilizada para designar o preo de um produto reduzido pelo dumping.
36 Cf. ANTUNES, Ricardo. Os sentidos do trabalho: ensaio sobre a afirmao e a negao do
trabalho. 2 ed. So Paulo: Boitempo, 2009, p. 18: A lgica do sistema produtor de mercadoria vem
convertendo a concorrncia e a busca da produtividade num processo destrutivo que tem gerado
uma imensa precarizao do trabalho e aumento monumental do exrcito industrial de reserva, do
nmero de desempregados.
37 Cf. Ibidem, p. 115-116: com a transnacionalizao do capital e de seu sistema produtivo, os desafios
do mundo trabalho so cada vez mais difceis. Tanto que at o presente, no h uma resposta
internacional por parte da classe trabalhadora. A luta de classes recolocada num patamar cada vez
mais internacionalizado.

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Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

quentemente, os trabalhadores perderam o poder de barganha. O que antes era pouco, tornou-se quase nada38-39.
E as empresas no se preocupam muito com essa situao.
A logstica de deslocalizao bem montada. Se a proteo
social de um pas melhora, a empresa se lana sobre outro 40.
Sobre esta prtica de deslocalizao, Filho41 pondera:
Trata-se de um processo contnuo, que as empresas transnacionais
(tambm chamadas de multinacionais) adotam para atender suas estratgias. Resultado da deslocalizao a relocalizao, geralmente influenciada pela reduo da interveno dos Estados nacionais na economia
interna, promovendo, em consequncia, reduo dos direitos sociais.
[...]
Nos pases deslocalizados, ampliam-se as taxas de desemprego, e nos
relocalizados, degradam-se as relaes de trabalho, no modelo de
produo flexvel, rpido e de baixo custo, aumentando a explorao
da mo-de-obra humana, j que o nico objeto o aumento do lucro.
Diante desse cenrio, como conter o dumping social e as
leses causadas por esta prtica?
Internacionalmente, tem-se falado em labour standards, o

38 The Worker Rights Consortium (Consrcio de direitos do trabalhador), organizao independente de


monitorao dos direitos trabalhistas, disponibilizou minucioso estudo em julho de 2013 (disponvel
em http://cdn.americanprogress.org/wp-content/uploads/2013/07/RealWageStudy-3.pdf) sobre as
tendncias salarias globais para os trabalhadores de vesturio. Em suma, o resultado encontrado foi
que, entre 2001 e 2011, os salrios destes trabalhadores nos pases pesquisados (entre os quais
Bangladesh, Mxico, Honduras, Camboja, El Salvador, China, ndia, Indonsia, Vietn, Repblica
Dominicana, Guatemala, Filipinas, Tailndia, Haiti e Peru) caram na maioria dos casos. O que se
ganha no suficiente para suprir uma nutrio adequada, uma moradia decente e outras mnimas
necessidades de uma existncia humana digna.
39 O que falar da Indonsia, onde se paga 38 dlares por ms, e de Bangladesh, onde as mulheres
trabalham cerca de 60 horas por semana e recebem salaries inferiores a 30 dlares por ms? Cf.
Ibidem, p. 18. Cf. DELGADO, Maurcio Godinho. Funes do Direito do Trabalho no capitalismo e
na democracia. In: MIESSA, lisson; CORREIA, Henrique (orgs.). Estudos aprofundados da
Magistratura do trabalho volume 1. Salvador: Juspodivm, 2013, p. 146: a globalizao e a
incessante renovao tecnolgica apenas tem exacerbado as tendncias desigualitrias do
capitalismo, alm de aprofundado seus aspectos irracionais, provocadores de crises reiterados em
seu funcionamento.
40 Cf. KAIMAN, Jonathan. Strike spreads at Chinese supplier to Adidas and Nike. Theguardian,
United Kingdom, 2014. Disponvel em <http://www.theguardian.com/world/2014/ apr/22/strikespreads-chinese-supplier-adidas-nike-yeu-yuen-factory-jiangxi-guangdong>. Acesso em 14 de
Novembro de 2014: Bastou a China melhorar os salrios para que as empresas internacionais como
a Nike e Adidas comeassem a mover as instalaes para pases com menor custo como o Vietn.
41 FILHO, Georgenor de Sousa Franco. Deslocalizao Internacional e Interna. In: MIESSA, lisson;
CORREIA, Henrique (orgs.). Estudos aprofundados da Magistratura do trabalho volume 2.
Salvador: Juspodivm, 2014, p. 188-189.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

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que seriam, nas palavras de Gonalves42, normas fundamentais de trabalho. O raciocnio, usualmente pregado pelos pases desenvolvidos, no complexo primeira vista: haveria
uma harmonizao internacional para os padres de trabalho.
O sistema de proteo social adotado no seria o mesmo em
todos os pases, mas haveria um ncleo social essencial que
no poderia ser subvertido jamais.
Com efeito, necessrio que se estabeleam padres mnimos de trabalho. que a regulao das condies sociais tem
valor primordial no equilbrio do fator capital-trabalho43. Como se viu na seo anterior, o dumping social precariza a relao de trabalho. Se no houver um ncleo social impenetrvel,
as empresas no mediro esforos para alavancarem lucros
em detrimento da precarizao das condies laborais44.
Alm disso, a constituio deste ncleo comum atua de
forma contrria ao processo de deslocalizao: os pases no
podero reduzir ainda mais a nfima proteo social como um
atrativo para as empresas se deslocalizarem.

2. A prtica de dumping social no Brasil


No Brasil, a prtica de dumping social ganhou uma nova
roupagem. A partir do conceito original, uma nova concepo
de dumping foi formulada e vem sendo utilizada no terreno do

42 GONALVES, Reinaldo. Op. cit., p. 49.


43 Cf. DELGADO, Maurcio Godinho. Op. cit., p. 135: as trs funes essenciais do direito do trabalho
so: a) buscar a melhoria das condies de pactuao e gesto do trabalho na vida econmica e
social; b) garantir uma evoluo econmica do tipo progressista no plano do capitalismo; c)
assegurar uma influncia civilizatria e democrtica no contexto da sociedade civil e da sociedade
poltica.. O citado autor, ainda acrescenta uma quarta funo: a conservadora, responsvel por
cimentar as bases de continuidade das prprias sociedade e economia capitalista.
44 Cf. DELGADO, Maurcio Godinho. Op. cit., p. 135-136: Aprofundado sobre a funo do direito do
trabalho de melhorar as condies de pactuao e gesto na vida socioeconmica, Delgado revela
que ao exercitar essa funo que lhe central, o Direito do Trabalho transformou-se no nico
veculo realmente eficiente de desmercantilizao do trabalho no sistema socioeconmico
capitalista, diminuindo a tendncia incessante do sistema de subordinar a seu imprio a pessoa
humana e sua fora laborativa. Sem o Direito do Trabalho, tem se mostrado impossvel, segundo
reiterados exemplos histricos nos ltimos anos, obstar-se ou se restringir a converso do trabalho e
da prpria pessoa humana em simples mercadoria, como qualquer outra existente na vida
socioeconmica..

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Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

Direito do Trabalho brasileiro. Fernandez 45 faz a fotografia do


fenmeno:
A consolidao dos debates acerca do dumping social aponta para a
possibilidade de reformulao, no Direito do Trabalho, do prprio
conceito do fenmeno, passando a corresponder simplesmente reiterada submisso de pessoas a condies de trabalho inferiores aos
padres mnimos, afastando-se a exigncia, proveniente do Direito
Concorrencial, de comercializao de produtos inferiores aos de
mercado. Nesse caso, tratar-se-ia de figura peculiar ao Direito do
Trabalho, no subsumvel na dogmtica rigorosa acerca do dumping. Assim, seria a disparidade entre lucro e custo, este minimizado
por meio da violao dos direitos sociais, a grande nota caracterstica do fenmeno.
Se a configurao do dumping social, prprio do Comrcio
Internacional, estava vinculada explorao da fora de trabalho de baixo custo46, perde esta caracterstica para incorporar
uma nova. Agora, violando os padres laborais j existentes no
pas, as empresas causam o mesmo efeito, isto , a concorrncia desleal e a precarizao das condies de trabalho.
No que a mo de obra seja de baixo custo em si, mas
torna-se barata. Desrespeitando as garantias sociais, a empresa obtm uma vantagem competitiva em relao s demais.
Maior, Mendes e Severo47 elucida:
No mbito das relaes de trabalho, o dumping social poderia ser
compreendido pela obteno de lucros excessivos pelo empregador
que, atravs de medidas reiteradas e contumazes, suprime direitos
dos trabalhadores e investe pouco em melhorias das condies de
trabalho, com o fito de obter mais lucro e com isso, oferecer preos
bem inferiores no mercado custa da explorao da mo de obra.
O ponto de interseo entre o dumping social trabalhista 48
e o dumping social, desse modo, seriam os efeitos: ambas as
prticas proporcionam a venda de mercadoria abaixo do preo
45 FERNANDEZ, Leandro. Op. cit., p. 85-86.
46 Dumping social, no comrcio internacional, prescinde de rebaixamento dos padres laborais. Os
padres laborais j so baixos por escolha do Estado. Eventualmente pode ocorrer supresso do
mnimo existente.
47 MAIOR, Jorge Luiz Souto; MENDES, Ranlio; SEVERO, Valdete Souto. Dumping social nas relaes
de trabalho. 1 ed. So Paulo: LTr, 2012, p. 20.
48 A partir deste momento, usar-se- o termo dumping social trabalhista para diferenci-lo do dumping
social concebido nas relaes de comrcio internacional.
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de mercado, provocando a concorrncia desleal; ambas as prticas precarizam as condies de trabalho.


Nessa esteira, o Tribunal Superior do Trabalho (TST), no
Enunciado n. 4, da 1 Jornada de Direito Material e Processual da Justia do Trabalho, organizada pela Associao Nacional dos Magistrados da Justia do Trabalho (ANAMATRA) realizada nos dias 21 a 23 de novembro de 2007, versou sobre o
assunto, ensinando o seguinte:
DUMPING SOCIAL. DANO SOCIEDADE. INDENIZAO
SUPLEMENTAR. As agresses reincidentes e inescusveis aos direitos trabalhistas geram um dano sociedade, pois com tal prtica
desconsidera-se, propositalmente, a estrutura do Estado social e do
prprio modelo capitalista com a obteno de vantagem indevida
perante a concorrncia. A prtica, portanto, reflete o conhecido
dumping social, motivando a necessria reao do Judicirio trabalhista para corrigi-la. O dano sociedade configura ato ilcito, por
exerccio abusivo do direito, j que extrapola limites econmicos e
sociais, nos exatos termos dos arts. 186, 187 e 927 do Cdigo Civil.
Encontra-se no art. 404, pargrafo nico do Cdigo Civil, o fundamento de ordem positiva para impingir ao agressor contumaz uma
indenizao suplementar, como, alis, j previam os artigos 652, d,
e 832, 1, da CLT.
A orientao proposta pelo TST fala de um conhecido
dumping social, caracterizado pelas agresses reincidentes e
inescusveis aos direitos trabalhistas. Acreditamos estar um
pouco desalinhada esta proposio. Isto no dumping social,
mas dumping social trabalhista.
Quando uma empresa decide mover as operaes para
Bangladesh49 ou Vietn, por exemplo, ela no precisa agredir
reincidentemente os direitos trabalhistas. Os padres trabalhistas destes pases so baixos por natureza, quando no inexistentes. A agresso aos direitos sociais pode ser entendida
como mero exaurimento do dumping social.
Logo, o TST prope um dumping social novo, diferente do
usualmente defendido no contexto do comrcio internacional,
pois a sua configurao est associada ao inadimplemento rei49 Recorde-se que, em Bangladesh, as mulheres trabalham 60 horas por semana e ganham 30 dlares
por ms.

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terado da legislao trabalhista e no utilizao de mo de


obra cujos padres sejam baixos.
Diante deste quadro, verifica-se que o direito do trabalho
brasileiro caminha para a consagrao de um novo instituto50,
a saber, o dumping social trabalhista, o qual pode ser definido
como o descumprimento contumaz das garantias mnimas
trabalhistas51. Esta prtica pode desencadear a concorrncia
desleal, caso a empresa promova a diminuio do preo final
de um produto em detrimento das condies de trabalho.
Noutro falar, o dumping social trabalhista, resultante do vilipndio dos direitos trabalhistas mais bsicos, pode provocar
uma descida artificial do preo do produto final, sendo o processo de produo caracterizado por inegvel ataque s garantias dos trabalhadores elencadas no s no ordenamento jurdico brasileiro, como tambm nos dispositivos que transcendem as fronteiras nacionais.
Esta prtica tem levado os tribunais trabalhistas brasileiros a concederem indenizaes, inclusive de ofcio, tendo em
vista o dano social que provocam.
No h uma regra predefinida para configurao do dumping social trabalhista. As empresas que, reiteradamente 52,
no pagam horas extras, que dissimulam o contrato de estgio, que disfaram a relao de emprego atravs de cooperativas fraudulentas, que terceirizam mo de obra de servios destinados atividade fim, em suma, que descumprem a legisla-

50 Cf. MAIOR, Jorge Luiz Souto; MENDES, Ranlio; SEVERO, Valdete Souto. Op. cit., p. 61: Trata-se,
portanto, de instituto novo, que, no obstante a utilizao do termo dumping, no exige, para a
configurao do delito, o dolo especfico configurado pela inteno de prejudicar o concorrente no
mercado internacional ou interno, como ocorre no dumping puro ou na concorrncia predatria.
Para que se configure o dumping social, basta a prtica de agresses reincidentes e inescusveis
aos direitos trabalhistas, ainda que as empresas concorrentes estejam agindo de forma
concertada.
51 Para a Justia do Trabalho brasileira, o dumping social interno caracterizado pela conduta reiterada
de determinadas empresas, de agresses aos direitos trabalhistas, com o fim de obteno de
vantagem indevida perante a concorrncia, causando, assim, dano sociedade (CASAGRANDE:
2013, p. 104)
52 Cf. FERNANDEZ, Leandro. Op. cit., p. 90: A reiterao da prtica no tempo necessria para que se
configure o dumping social trabalhista, pois uma conduta isolada, no ser suficiente para provocar o
dano social caracterstico desta espcie de dumping.
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o do trabalho, dia aps dia, todas elas praticam dumping


social trabalhista.
preciso entender que a contumcia das empresas em violar ou suprimir os preceitos trabalhistas passou despercebida
por anos. Se no despercebida, impune. Normalmente, a demanda individual levada Justia do Trabalho pelo prejudicado, encerra-se a controvrsia e a empresa continua agredindo o mesmo preceito em face de outro trabalhador. Todavia, os
danos sociais, bem como a leso ao mercado (concorrncia
desleal) e ao prprio sistema capitalista perpetuam-se.
aqui que a teoria do dumping social comea a tomar corpo, como ensinam Maior, Mendes e Severo 53:
A noo de que o responsvel por um dano que extrapole a esfera
das relaes privadas, atingindo negativamente a sociedade em que
est inserido, deve ser efetivamente coibido de reiterar tal conduta,
impe-se como necessria condio de possibilidade da verdadeira
instaurao de um Estado Social.
A premissa de que o desrespeito reiterado ao sistema de
proteo do trabalho, mesmo individual, extrapola os limites
da relao empregado/empregador indispensvel compreenso do dumping social trabalhista. Isso porque o que se
buscar em relao a esta prtica ser a reparao pelos danos sociais causados.
Enfim, toda vez que um empregador deixa de recolher
Fundo de Garantia de Tempo de Servio, deixa de contribuir
para o sistema de habitao, saneamento bsico e infraestrutura urbana servios pblicos usufrudos pela sociedade.
Isso acontece tambm quando os recolhimentos previdencirios no so efetuados, pois estes servem ao custeio da seguridade social, que inclui a prestao de servios de sade pblica. Ademais, a empresa ainda concorre para falncia de outras, pois consegue produzir produtos cujos preos finais so
inferiores.

53 MAIOR, Jorge Luiz Souto; MENDES, Ranlio; SEVERO, Valdete Souto. Op. cit., p. 18.

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2.1 A questo perante os tribunais: Contexto


atual de enfrentamento
Os tribunais regionais trabalhistas ainda no respondem
ao dumping social trabalhista de forma unssona. Muitos so
os argumentos para fundamentar a indenizao por esta conduta ou para contest-la.
Em vias de justificao da indenizao por dumping social
trabalhista considera-se que: a) o dumping social trabalhista
seria um ato ilcito, por exerccio abusivo de direito, j que extrapola os limites econmicos e sociais; b) o juiz pode conceder
indenizao suplementar ao credor, se os juros de mora no
cobrem o prejuzo; c) o juiz pode impor multas e demais penalidades de sua competncia; d) o magistrado quem determina
as condies do cumprimento da deciso; e) dever do juiz
adotar medidas que inibam a infrao reiterada de direitos
trabalhistas.
Na contramo, argumenta-se: a) que a reparao no se d
no plano individual, mas s por meio de Ao Civil Pblica,
pois se trata de direito difuso; b) que a indenizao por dumping social no pode ser concedida de ofcio, pois extrapola os
limites da lide; c) que a indenizao de ofcio viola o contraditrio e a ampla defesa; d) que a Constituio de 1988 veda a
imposio de penalidade sem expressa previso legal; e) que
dumping social fenmeno econmico e no merece a tutela
da Justia do Trabalho.
Em resumo, pode-se dizer que os tribunais reconhecem a
possibilidade de indenizao por dumping social trabalhista, na
maioria das vezes. Entretanto, no concedem a indenizao, porque geralmente a indenizao concedida de ofcio pelos magistrados a quo, resultando em extrapolao dos limites da lide.
Quando h pedido de indenizao, muitas vezes este feito
em demandas individuais. Mas, considerando a natureza difusa do dano social, defende-se que o Ministrio Pblico do TraRevista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

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balho quem seria legitimado a pedir a reparao, atravs do


manejo de Ao Civil Pblica.
O TST, a seu turno, tem reformado as decises que condenam empresas em dumping social trabalhista, por entender que:
[] o deferimento, de ofcio, da indenizao por dumping social no encontra previso na legislao processual, e impede que as
empresas exeram o seu direito constitucional ao contraditrio e
ampla defesa, consagrado pelo art. 5, LIV e LV.
[] em no havendo pedido certo e determinado a respeito, resulta
invivel a condenao imposta pelo eg. Tribunal Regional, por
afrontar no s os artigos 128 e 460 do CPC, como tambm o art.
5, LIV e LV, da Constituio Federal.
O tema j foi enfrentado em outras ocasies pela Corte Superior do Trabalho e o diagnstico foi o mesmo: julgamento
extra petita e violao do devido processo legal.

2.2 Controvrsias doutrinrias


Assim como nos tribunais, a doutrina tambm no pacificou o entendimento sobre a tese de indenizao por dumping
social trabalhista. Insurge-se Nascimento54 quanto a esta nova
tendncia, asseverando que:
O dumping social vem sendo utilizado para justificar o repdio a certas
leis e atos do empregador na esfera trabalhista. Com tal finalidade, a
nossa impresso de que houve um desvio na compreenso da figura,
que nada mais que uma ideia a ser combatida, a do trabalho
precrio, com salrios mais baixos num pas, como meio de concorrncia
empresarial. Logo, quando se utiliza esse argumento, seria necessrio,
em primeiro lugar, explicar o que dumping social. E isso no tem sido
feito em algumas decises judiciais, principalmente de primeiro grau.
preciso, de incio, o enquadramento jurdico do dumping social na rea
das relaes comerciais ou das relaes trabalhistas.
Outra coisa o dumping social com efeitos que se projetam sobre as
relaes do trabalho. Nessa situao em particular, a questo nos parece que tem dois principais aspectos. Primeiro o da prova desses
efeitos: preciso demonstrar que uma empresa praticou dumping
54 NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Dumping Social e Dano Moral Coletivo Trabalhista. 10 dez. 2012.
Disponvel
em:
<
http://www.amaurimascaronascimento.com.br/index.php?option=com
_content&view=article&id=276:7-dumping-social-e-dano-moral-coletivo-trabalhista&catid=68:
decisoes-comentadas&Itemid=206>. Acesso em 17 de nov. de 2014.

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Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

social com a finalidade de rejeitar o sistema jurdico vigente ou de


utiliz-lo de modo abusivo, o que nem sempre muito fcil. Em segundo lugar preciso realar que o dumping social no um fenmeno originariamente interno a um pas. A sua aplicabilidade exige,
quase sempre, uma relao entre o que se faz em mais de um pas.
Sem citar exemplos correntes de todos conhecidos, a economia de
um pas pode revitalizar-se com o dumping social, o que indesejvel na medida em que sejam sacrificados os direitos do trabalhador.

Este doutrinador no assimilou o novo instituto. Em verdade, faz, equivocadamente, confuso entre o dumping social e
o dumping social trabalhista. Isso se d porque a diferena
entre os conceitos de difcil percepo: naquela hiptese, utiliza-se a mo de obra de baixos padres laborais, enquanto
nesta h o descumprimento reiterado da legislao trabalhista.
possvel que a empresa que explora a mo de obra precria agrave a precarizao. Contudo, como se explicou acima,
isto ser o mero exaurimento do dumping social.
Nascimento fala que o dumping social no um fenmeno
originalmente interno a um pas. Realmente, o dumping social
surgiu no contexto do comrcio internacional. Entretanto, o
dumping social trabalhista pode ocorrer internamente, sendo
irrelevante a existncia de outro pas55.
Pinto56 discorda da extenso conceitual de dumping social:
A extenso conceitual rotulada de dumping social trabalhista, na verdade, corresponde deteriorao do contrato individual de emprego
em benefcio do lucro do empregador com sacrifcio das obrigaes e
encargos sociais tutelares do empregado. bvio que, indiretamente,
isso atinge as empresas concorrentes, mas fica longssimo do propsito de extermnio empresarial, este, sim, caracterizador do dumping.

Na concepo deste desembargador aposentado57, certo seria falar


em delinquncia patronal58:
O descumprimento abusivo das obrigaes trabalhistas pelo empre55 FERNANDEZ, LEANDRO. Op. cit., p. 86.
56 PINTO, Jos Augusto Rodrigues. Dumping social ou delinquncia patronal na relao de emprego?
Revista do Tribunal Superior do Trabalho, v. 77, n. 3, jul./set. 2011, p. 142.
57 Ibidem, p. 152.
58 Cf. PINTO, Jos Augusto Rodrigues. Op. cit., p. 150: Por delinquncia patronal entenda-se:
Descumprimento pelo empregador das obrigaes triviais do contrato individual de emprego, tornado
abusivo pela habitualidade de sua prtica, e inflige ao empregado prejuzo muito superior ao valor
das compensaes que a Lei, porventura, lhe assegure..
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

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gador, magnificamente cabvel no severo conceito de delinquncia


patronal, inflige um dano material e moral direto ao empregado ou
empregados, verdadeiro alvo da ilicitude empresarial, sem embargo
de produzir o mesmo tipo de dano social colateral do dumping.

A delinquncia patronal seria uma das espcies do gnero


dumping59. Em outras palavras, a vulnerao da relao de
emprego ou utilizao de mo de obra precria seria um dos
meios possveis para concretizao do dumping.
O descumprimento ilcito das obrigaes contratuais e encargos sociais (delinquncia patronal) produz, em certa medida, os mesmos efeitos colaterais do dumping, o que causa a
confuso. O direito do trabalho se revela, assim, em instrumento para consecuo do dumping ou para ampliar o lucro
pela inadimplncia contratual60.
Pinto61 avalia tambm que as decises que condenaram as
empresas pela prtica de dumping social no mencionaram a
inteno de exterminar a concorrncia, o que seria uma caracterstica de dumping. Logo, o dano social que respaldou as
sanes no foi um efeito de dumping, mas simples reflexo de
dano individual dos empregados.
Nesse sentido, sugere que o tema necessita ser amadurecido, a questo conceitual debatida, para que seja precisado o
conceito, a natureza, finalidade e alcance das providncias, a
fim de manter inclume o sentimento de segurana jurdica62.
Embora critique o conceito, Pinto63 defende que delinquncia patronal merece ser dispensado o mesmo tratamento
repressivo para desestmulo de sua prtica, fundado em compensao punitiva, como j vem sendo feito a ttulo de indenizao suplementar por dumping social.
Por fim, explica este doutrinador64 que a indenizao por
delinquncia patronal deve ser revertida ao prejudicado, isto ,
59 Ibidem, p. 151.
60 Ibidem, p. 143.
61 Ibidem, p. 146.
62 Ibidem, p. 148.
63 Ibidem, p. 152.
64 Ibidem, p. 153.

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ao trabalhador, pois o prejuzo real a reparar do empregado


cujo direito individual a delinquncia patronal violou diretamente.
No entendemos que haja equvoco na utilizao do termo
dumping social para designar o dumping social trabalhista.
Trata-se, de fato, de uma delinquncia patronal. Contudo,
houve apenas uma evoluo do conceito, o que pode ocorrer
em qualquer ramo da Cincia. Caber ao rgo julgador, na
fundamentao, definir o dumping de que se fala. Prender-se
s definies existentes e encrust-las a um rol imutvel representa mero formalismo.
O que de fato une ambos os conceitos so os efeitos. O
ponto de interseo j foi explorado neste trabalho. Isso no
inviabiliza a importao do conceito para o ramo do Direito do
Trabalho. De mais a mais, em que pese o dumping esteja atrelado teoria do comrcio internacional, foi includo no Acordo
Antidumping, o qual preconiza o seu conceito jurdico.
Vale lembrar que o dumping condenvel prescinde da efetiva concorrncia desleal ou do intuito de eliminar a concorrncia. Se para o dumping condenvel no se faz necessrio comprovar a inteno de eliminar concorrncia desleal, porque para o dumping social trabalhista o seria? Existindo a possibilidade de acontecer a competio desigual, necessrio haver
reprimenda do Estado.65
Oportuno registrar que as sanes previstas no Acordo Antidumping no fazem distino dos tipos de dumping. Pode ser
social, ambiental, tecnolgico ou qualquer outro. Em sntese,
pouco importa a motivao da prtica, mas sim os efeitos desta. Se o efeito que importa para imposio das sanes internacionais, nada impede que o seja para consagrao do novo instituto.
A diferena no to ntida assim como prope Pinto66. Is65 Cf. MAIOR, Jorge Luiz Souto; MENDES, Ranlio; SEVERO, Valdete Souto. Op. cit., p. 61: para
configurao do dumping social no h necessidade do dolo especfico de prejudicar a concorrncia.
Para tanto, basta a prtica de agresses reincidentes e inescusveis aos direitos trabalhistas.
66 PINTO, Jos Augusto Rodrigues. Op. cit., p. 151.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

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so porque ambas as condutas podem causar o mesmo efeito, e


este o critrio usado para definir se o dumping condenvel
ou no, justificando ou no a penalizao. Por isso, concordamos com Pinto67 no que se refere necessidade de amadurecimento da tese de dumping social trabalhista, especialmente
no que toca quantificao da indenizao e ao destinatrio
desta.
Assim, conclumos: dumping social trabalhista a delinquncia patronal na relao de emprego. Se for para evitar a
confuso e imprimir segurana ao instituto, concordamos ser
mais adequado utilizar a expresso delinquncia patronal.

Consideraes finais
O que so indenizaes por dumping social, arbitradas pela
Justia do Trabalho? Como surgiu este fenmeno? Qual a origem
deste conceito? Qual sua aplicabilidade no Direito do Trabalho?
Estas foram as perguntas que nos propusemos a responder.
O fato de a prtica de dumping social trabalhista ter repercusses econmicas e comerciais tem embaado a sua essncia. No s isso, como o fato de a origem do conceito ter sido
no mbito das Cincias Econmicas. Nesse sentido, demonstrada est a importncia de compreenso do fenmeno.
Um dos Autores consultados defende o uso da expresso
delinquncia patronal. Ocorre que no h necessidade de
alterao terminolgica, em funo da sua gnese. Entretanto,
diante dos equvocos perpetrados e das confuses feitas, concordamos com Pinto68, quanto ao uso da expresso delinquncia patronal no lugar de dumping social, para designar
dumping social trabalhista.
Antes de surgir a tese de dumping social trabalhista, o
descumprimento contumaz dos direitos laborais j era uma
hiptese configuradora de dano moral coletivo. Ocorre que a
esta prtica no havia sido atribudo um nome. Ao que parece,
67 Ibidem, p. 147-148.
68 PINTO, Jos Augusto Rodrigues. Op. cit.

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a relao foi feita pela primeira vez no enunciado nmero 4 da


Anamatra de 2007.
O dumping social trabalhista veio acrescentar ao descumprimento reiterado a ideia de obteno de vantagem econmica perante a concorrncia. Ocorre que a repercusso econmica do desrespeito aos direitos trabalhistas sempre existiu. O
enunciado nmero 4 da Anamatra de 2007 deu um novo nome
a uma situao j existente.
Quando se postulava a reparao por danos morais coletivos
decorrentes do desrespeito ordem trabalhista, e, por via de consequncia, ao prprio modelo de Estado Social, os efeitos da deciso que condenava uma empresa nesta espcie de dano refletiam
na seara econmica. Observe-se: refletiam indiretamente.
Diretamente, a proteo econmica ocorria por meio das
sanes impostas pelo CADE e atravs das aes movidas pelas empresas ou coletividade prejudicadas em razo da vantagem econmica obtida.
O conceito de dumping social trabalhista passa a existir,
destarte, para iluminar e facilitar a compreenso de uma das
hipteses caracterizadoras de dano moral coletivo. Em suma,
foi dado nome ao que no tinha.
O estudo permitiu entender, portanto, que a possibilidade
de a referida prtica prejudicar a concorrncia reflexa. No
compete Justia do Trabalho defender a concorrncia. Pode
acontecer por via indireta. A proteo direta da ordem econmica ocorre por meio das sanes impostas pelo CADE e atravs das aes movidas pelas empresas ou coletividade prejudicadas em razo da vantagem econmica obtida.
Entrementes, o ambiente no totalmente estvel. H muito para ser investigado, perquirido e desenvolvido. O princpio
da segurana jurdica continua esbarrando na dificuldade de
definir o que contumcia. Enquanto o dumping social trabalhista no for devidamente estudado, as decises continuaram
confundindo o conceito, bem assim a aplicabilidade deste.

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

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Referncias
ANTUNES, Ricardo. O continente do labor. 1 ed. So Paulo:
Boitempo, 2011.
__________. Os sentidos do trabalho: ensaio sobre a
afirmao e a negao do trabalho. 2 ed. So Paulo:
Boitempo, 2009.
BARRAL, Welber. Dumping e Comrcio Internacional. So
Paulo: Editora Mercado & ID. Formato: ePub, 2013.
BARROS. Alexandre Rands. Dependncia, dumping social e
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Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

IMPETRAO DE MANDADO DE
SEGURANA NA JUSTIA DO
TRABALHO EM FACE DE ATO DO
EMPREGADOR ESTATAL
Cludio Dias Lima Filho

1. Consideraes introdutrias
A utilizao do mandado de segurana na Justia do Trabalho prevista expressamente, porm de maneira lacnica,
no texto da Consolidao das Leis do Trabalho, competindo ao
Tribunal Pleno julgar essa demanda originariamente, de acordo com o disposto no art. 678, I, b, item 3 da CLT. Sua impetrao no Judicirio Trabalhista sempre foi bastante difundida, especialmente quando se trata/tratava de impugnao
direcionada a decises judiciais que no comportam/comportavam recurso imediato.
O manejo do mandado de segurana como substituto de
recurso, diante da inviabilidade processual de impugnao
imediata de certas decises judiciais, tornou-se, pois, a hiptese mais corriqueira de utilizao, na Justia do Trabalho, desse remdio constitucional. Da por que se previa a fixao, baseada em critrio funcional, de competncia dos Tribunais do
Trabalho (Regionais e Superior) para julgar essa demanda:
como na quase totalidade das vezes a autoridade coatora era o
Juiz do Trabalho, nada mais adequado do que direcionar essa
manifestao atipicamente recursal instncia superior.
Os atos dos Presidentes dos Tribunais do Trabalho tambm
se mostraram impugnveis por meio do mandado de segurana,
Procurador do Trabalho com lotao na Sede da Procuradoria Regional do Trabalho da 5 Regio
(Salvador/BA). Mestre em Direito Pblico pela Universidade Federal da Bahia (UFBA). Professor
efetivo (classe Assistente I) da Faculdade de Direito da Universidade Federal da Bahia.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

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se no houvesse recurso especfico previsto na legislao processual do trabalho. Nesse sentido firmou-se a interpretao do
Supremo Tribunal Federal, por meio da Smula n. 433, editada
em 1964, segundo a qual competente o Tribunal Regional do
Trabalho para julgar mandado de segurana contra ato de seu
presidente em execuo de sentena trabalhista.
Assim, o mandado de segurana, impetrado perante os Tribunais do Trabalho, em face de decises dos magistrados trabalhistas, consolidou-se, na Justia do Trabalho, como mecanismo destinado a impugnar apenas decises judiciais. Diante
disso, outra concluso foi firmada: a de que o juzo trabalhista
de 1 grau no deteria competncia para processar e julgar
mandados de segurana, visto que nenhuma outra autoridade
necessariamente judiciria, nessa perspectiva estaria sujeita sua jurisdio.
Esse panorama restritivo acerca da competncia da Justia
do Trabalho para processar e julgar o mandado de segurana
foi radicalmente reformulado com a edio da Emenda Constitucional n. 45/2004, que incorporou enorme gama de competncias a esse ramo do Poder Judicirio. Muitas dessas competncias, passada uma dcada da mudana efetuada no art.
114 da Constituio, ainda carecem de compreenso mais
acurada a respeito de seu alcance. E esse o caso da competncia constitucionalmente atribuda Justia do Trabalho
para processar e julgar os mandados de segurana, habeas
corpus e habeas data, quando o ato questionado envolver matria sujeita sua jurisdio (inciso IV).
A partir dessa Emenda, a doutrina especializada passou a
entender que autoridades no judicirias tambm poderiam
figurar como impetradas no mandado de segurana ajuizado
perante a Justia do Trabalho. Os exemplos mais recorrentes
dessa ampliao do rol de autoridades coatoras recaem sobre
os agentes da fiscalizao do trabalho (Auditores-Fiscais do
Trabalho e demais agentes com poder decisrio no mbito do
Ministrio do Trabalho e Emprego, como o Ministro, o Superin-

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Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

tendente e o Gerente Regional do Trabalho e Emprego 1) e sobre


os membros do Ministrio Pblico do Trabalho2, desde que, em
ambos os casos, sejam impugnadas decises que se refiram s
relaes individuais e/ou coletivas de trabalho, visto que o art.
114, IV, da Constituio, com a redao que lhe foi dada pela
Emenda Constitucional n. 45/2004, consigna ser impetrvel o
mandado de segurana na Justia do Trabalho quando o ato
questionado envolver matria sujeita sua jurisdio.
O presente estudo visa a acrescentar mais uma autoridade no judiciria a esse rol. E por isso, sero abordadas as
possibilidades de impetrao de mandado de segurana em
face de decises adotadas pelos dirigentes dos empregadores
estatais, delimitando as hipteses em que o manejo do mandamus pelo empregado pblico ser vivel quando este trabalhador deparar-se com violao a seu direito lquido e certo
por ato eivado de ilegalidade e/ou abuso de poder.
1 O inciso IV outorga competncia Justia do Trabalho para o processamento e julgamento dos
mandados de segurana, habeas corpus e habeas data, quando o ato questionado envolver matria
sujeita sua jurisdio. O dispositivo inova ao eleger, como critrio para a competncia da Justia do
Trabalho para as aes de ndole constitucional a que se refere, o critrio da afinidade pela matria,
deslocando-o da qualidade dos sujeitos. At a edio da EC n. 45, tais aes somente poderiam ser
manejadas, na Justia do Trabalho, contra atos de Juzes e Serventurios dos rgos Judiciais
Trabalhistas. Com o advento da nova disposio constitucional, tal competncia foi ampliada para
alcanar quaisquer atos de autoridade (judiciria ou administrativa), desde que relacionados com
matria sujeita jurisdio trabalhista. Assim, por exemplo, os atos de autoridades administrativas
porventura relacionados com o exerccio do direito de greve (inciso II), representao sindical (inciso III),
ou penalidades administrativas impostas por rgo da fiscalizao do trabalho (inciso VII) podem ser
desafiados mediante ao prpria, de carter mandamental, na Justia do Trabalho. da Justia do
Trabalho, portanto, a competncia para processar e julgar mandado de segurana impetrado contra ato
ilegal do Delegado Regional do Trabalho que torna subsistente auto de infrao, ratificando multa
indevidamente imposta ao empregador, ou contra ato do Ministro do Trabalho que inclui, de forma ilegal,
o nome de empresrio na lista suja dos reincidentes na explorao de trabalho escravo, ou ainda
contra ato de autoridade administrativa que importa interferncia indevida no exerccio da atividade
sindical (CORREA, Llio Bentes. A reforma constitucional e a Justia do Trabalho: perspectivas e
desafios na concretizao do ideal legislativo. In: COUTINHO, Grijalbo Fernandes; FAVA, Marcos Neves
(Coords.). Justia do Trabalho: competncia ampliada. So Paulo: LTr, 2005, p. 306).
2 Desde logo se pode dizer que eventuais mandados de segurana envolvendo, por exemplo, a atuao
do Ministrio Pblico do Trabalho (em especial na conduo de procedimentos administrativos, como
os inquritos civis) havero de ser apreciados na Justia do Trabalho. Dada a competncia
estabelecida no inciso VII, do art. 114, da Constituio Federal (as aes relativas s penalidades
administrativas impostas aos empregadores pelos rgos de fiscalizao das relaes de trabalho),
o julgamento de mandados de segurana impetrados contra Auditores Fiscais, por exemplo, tambm
caber Justia do Trabalho (SIMON, Sandra Lia. A ampliao da competncia da Justia do
Trabalho e o Ministrio Pblico do Trabalho. In: COUTINHO, Grijalbo Fernandes; FAVA, Marcos
Neves (Coords.). Nova Competncia da Justia do Trabalho. So Paulo: LTr, 2005, p. 349-350).
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

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2. O posicionamento da doutrina e da
jurisprudncia
A jurisprudncia trabalhista majoritria e a doutrina especializada tm entendido que atos dos empregadores estatais
no podem ser impugnados pela via do mandado de segurana, visto que, conforme noo tradicional a respeito do tema,
esses atos, uma vez estando no mbito de uma relao de trabalho regida pelo direito privado, no poderiam ser tidos como
atos de autoridade pblica. Veja-se, nesse sentido, o entendimento de Carlos Henrique Bezerra Leite:
No se considera autoridade coatora, v. g., o dirigente de uma empresa pblica que pratica determinado ato trabalhista (transferncia
ilegal, por exemplo) na condio de representante legal daquela,
pois, neste caso, ele apenas representa o empregador, que pessoa
jurdica de direito privado3.
Corroborando esse posicionamento, tambm se expressa
Sergio Pinto Martins:
Autoridade coatora no processo do trabalho ser o juiz do trabalho
ou o juiz de Direito investido nessa condio, o diretor de Secretaria,
o diretor geral do TRT, ou outro funcionrio da Justia do Trabalho
ou auditor fiscal do trabalho que tenha violado direito lquido e certo de outrem. No autoridade coatora o empregador estatal que,
nesse ponto, age como qualquer pessoa que contrata empregados,
tendo de se submeter s regras do Direito do Trabalho 4.
A jurisprudncia no discrepa desse entendimento, conforme se verifica nesses julgados do Tribunal Superior do Trabalho:
RECURSO DE REVISTA CABIMENTO DO MANDADO DE
SEGURANA IMPETRADO CONTRA ATO DE GESTO DE
PESSOAL REGIDO PELA CLT APLICAO DO ELASTECIMENTO DA LICENA MATERNIDADE PARA 180 (CENTO
E OITENTA) DIAS PREVISTO NA LEI N. 11.770/2008 APENAS PARA AS EMPREGADAS ESTATUTRIAS ATUAO
DO ESTADO COMO EMPREGADOR ALEGAO DE INADEQUAO DA VIA ELEITA. Da leitura do art. 5, inciso LXIX,
da Constituio Federal, bem como do 1 da Lei n 12.016/2009, o
3 LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de Direito Processual do Trabalho. 6. ed. So Paulo: LTr, 2008,
p. 1.119.
4 MARTINS, Sergio Pinto. Direito Processual do Trabalho. 28. ed. So Paulo: Atlas, 2008, p. 508.

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Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

mandado de segurana tem por objetivo salvaguardar o particular


da atuao do Estado quando, no exerccio das atribuies do Poder
Pblico, exorbitar do poder que lhe conferido, agindo com ilegalidade ou abuso de poder. O ato combatido deve ser aquele em que o
Estado age na qualidade de Poder Pblico, atos de imprio, e no
quando atua como particular, os denominados atos de gesto do pessoal, como no caso dos autos, que restringiu o direito licena maternidade de 180 (cento e oitenta) dias s empregadas estatutrias,
excluindo as servidoras submetidas gide da CLT 5.
AGRAVO DE INSTRUMENTO EM RECURSO DE REVISTA.
MANDADO DE SEGURANA. ILEGITIMIDADE PASSIVA.
PESSOA JURDICA DE DIREITO PRIVADO. PODER DE COMANDO. ATO DE GESTO. Os atos praticados por autoridade
no pblica, na condio de empregador, no mbito da relao jurdica de direito privado, no se apresentam como atos de autoridade,
protegidos pelo mandado de segurana. O presidente do Cepel
Centro de Pesquisas de Energia Eltrica, associao civil sem fins
lucrativos, pessoa jurdica de direito privado, portanto, nessa condio, no parte legtima para figurar no polo passivo do mandado
de segurana. Agravo de instrumento conhecido e no provido 6.

Em sntese esclarecedora sobre esse ponto de vista, pronuncia-se Manoel Antonio Teixeira Filho:
A configurao da autoridade coatora, para os efeitos da ao de
mandado de segurana, encontra-se indissoluvelmente ligada ao status do rgo que age com parcela de poder pblico. Duas concluses
imediatas extraem-se desse postulado: em primeiro lugar, a de que,
embora remotamente, o particular pode ser indicado como autoridade coatora, desde que o ato molestador de direito lquido e certo
tenha sido praticado no exerccio de funes delegadas do poder pblico, como acontece, por exemplo, com os diretores de estabelecimento particular de ensino superior. De igual maneira, exerce funes delegadas do Poder Pblico o estabelecimento bancrio particular contratado para realizar o pagamento dos vencimentos dos
servidores pblicos; em segundo, a de que somente os denominados
atos de imprio ensejam a impetrao de mandado de segurana. As5 BRASIL. Tribunal Superior do Trabalho. Recurso de Revista n. 198-59.2011.5.20.0005. Relator: Ministro
Luiz Philippe Vieira de Mello Filho. rgo julgador: Stima Turma. Braslia, DF, 29 de outubro de
2014. Disponvel em: <http://aplicacao5.tst.jus.br/consultaunificada2 /proc-RR%20-%2019859.2011.5.20.0005>. Acesso em: 08 nov. 2014.
6 BRASIL. Tribunal Superior do Trabalho. Agravo de instrumento em Recurso de Revista n. 674073.2010.5.01.0000. Relatora: Ministra Dora Maria da Costa. rgo julgador: Oitava Turma. Braslia,
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Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

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sim o porque, mediante os atos dessa natureza, a Administrao


Pblica ostenta, finalisticamente, uma posio de preeminncia jurdica em face do particular, ao qual impe a sua vontade. J os atos
ditos de gesto so os praticados pela Administrao em condies de
igualdade com o particular igualdade no plano das relaes jurdicas materiais. Se a Administrao Pblica, por exemplo, demite [sic]
um servidor contratado pelo regime da CLT, este no pode fazer uso
da ao de mandado de segurana (perante a Justia comum) para
obter a sua reintegrao no emprego, porquanto a ruptura do contrato de trabalho traduz ato de gesto. Logo, a sua pretenso deveria
ser exercida na Justia do Trabalho por meio de ao ordinria. Estabelecia, a propsito, a Smula n. 195 do antigo TFR que o mandado de segurana no meio processual idneo para dirimir litgios trabalhistas7.

Diante dessas perspectivas, devem-se indagar as razes pelas quais essas posies foram adotadas. Afinal, por que doutrina e jurisprudncia posicionam-se no sentido de que incabvel o mandado de segurana contra ato do empregador estatal, entendendo que suas decises, desprovidas de autoridade, so meros atos de gesto?

3. O ato de autoridade
A antiga Lei do Mandado de Segurana (Lei n. 1.533/51)
disciplinava ser autoridade os administradores ou representantes das entidades autrquicas e das pessoas naturais ou
jurdicas com funes delegadas do poder pblico, somente no
que entende com essas funes (art. 1 1). Em 1982, a Lei
n. 6.978 alterou a redao desse dispositivo, para conceber
autoridade como sendo representantes ou rgos dos Partidrios Polticos e os representantes ou administradores das
entidades autrquicas e das pessoas naturais ou jurdicas com
funes delegadas do poder pblico, somente no que entender
com essas funes. Por fim, em 1996, esse mesmo art. 1 1
foi novamente alterado, dessa vez pela Lei n. 9.259, para dispor que o conceito de autoridade deveria compreender os
representantes ou administradores das entidades autrquicas
7 TEIXEIRA FILHO, Manoel Antonio. Curso de Direto Processual do Trabalho Volume III. So Paulo:
LTr, 2009, p. 2.947.

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Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

e das pessoas naturais ou jurdicas com funes delegadas do


Poder Pblico, somente no que entender com essas funes.
A atual Lei do Mandado de Segurana (Lei n. 12.016/2009)
concebe como autoridade os representantes ou rgos de partidos polticos e os administradores de entidades autrquicas,
bem como os dirigentes de pessoas jurdicas ou as pessoas
naturais no exerccio de atribuies do poder pblico, somente
no que disser respeito a essas atribuies (art. 1 1), mantendo praticamente inclume a concepo firmada pelo legislador de 1996.
J a doutrina clssica, tomada aqui pelo seu mais conhecido expoente, Hely Lopes Meirelles, firmou o seguinte conceito
sobre o que viria a ser uma autoridade:
Ato de autoridade toda manifestao ou omisso do Poder Pblico
ou de seus delegados, no desempenho de suas funes ou a pretexto
de exerc-las. Por autoridade entende-se a pessoa fsica investida de
poder de deciso dentro da esfera de competncia que lhe atribuda
pela norma legal. Deve-se distinguir autoridade pblica do simples
agente pblico. Aquela detm, na ordem hierrquica, poder de deciso e competente para praticar atos administrativos decisrios, os
quais, se ilegais ou abusivos, so suscetveis de impugnao por
mandado de segurana quando ferem direito lquido e certo; este
no pratica atos decisrios, mas simples atos executrios, e, por isso,
no responde a mandado de segurana, pois apenas executor de
ordem superior8.
Assim, para a doutrina clssica acerca do assunto, autoridade um agente pblico dotado de poder decisrio conferido
pelo ordenamento jurdico. Idntica orientao seguiu a Lei n.
9.784/99 (Lei do Processo Administrativo), ao consignar que
autoridade seria o servidor ou agente pblico dotado de poder
de deciso (art. 2, 2, III). Disso se percebe que no se diferencia a autoridade pelo regime jurdico a que ela se submete
se de direito pblico ou de direito privado bastando, para
configur-la como tal, a existncia da prerrogativa de decidir.
Nem toda deciso, porm, deve ser tida como reveladora de
um ato de autoridade. E necessrio que essa deciso seja
8 MEIRELLES, Hely Lopes. Mandado de segurana e aes constitucionais. 31. ed. atualizada por
Arnoldo Wald e Gilmar Ferreira Mendes. So Paulo: Malheiros, 2010, p. 36.
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enunciada no exerccio de uma funo administrativa, conceito


enunciado da seguinte forma por Celso Antonio Bandeira de
Mello:
Funo administrativa a funo que o Estado, ou quem lhe faa as
vezes, exerce na intimidade de uma estrutura e regime hierrquicos e que
no sistema constitucional brasileiro se caracteriza pelo fato de ser
desempenhada mediante comportamentos infralegais ou, excepcionalmente, infraconstitucionais, submissos todos a controle de legalidade
pelo Poder Judicirio9.
Mais uma vez se percebe que, pela concepo acima traada, no h qualquer inferncia ao regime jurdico adotado pelo
Estado, tampouco natureza jurdica se de direito pblico
ou privado que a pessoa estatal deve revestir-se para exercer
funo administrativa. Isso porque no a natureza da entidade ou da vinculao funcional que delimita a concepo de
autoridade pblica, mas sim o fato de estar o agente pblico
no exerccio da funo administrativa, sendo-lhe conferido poder decisrio.
No mesmo sentido posiciona-se Maral Justen Filho:
Usualmente, as aes ou omisses so praticadas por agentes estatais, investidos formal e permanentemente numa posio. Mas isso
no significa que o mandado de segurana seja instrumento de questionamento apenas dos atos dos agentes polticos ou de servidores
pblicos. Se uma entidade privada, integrante da Administrao Pblica, indireta ou no, for investida das competncias prprias do Estado, caber o mandado de segurana 10.
Tem-se, assim, que irrelevante, para fins de caracterizao da autoridade pblica, potencial autoridade coatora, perquirir-se a respeito de sua posio no organismo estatal ou a
respeito de sua vinculao funcional com o Estado e/ou com
os cidados potencialmente lesveis pelos seus atos praticados
com ilegalidade e/ou abuso de poder. Basta que essa autoridade detenha poder de deciso a respeito do exerccio de uma
funo administrativa. Estando presente essa caracterstica,
inarredvel a sua qualificao como autoridade pblica.
9 MELLO. Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 26. ed. So Paulo: Malheiros,
2009, p. 36. Destaques conforme o original.
10 JUSTEN FILHO, Maral. Curso de Direito Administrativo. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 761.

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Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

4. O ato de gesto
Apesar de a natureza jurdica do ente estatal no ter qualquer relevncia para caracterizar o exerccio ou no de funo
administrativa, consagrou-se a noo de que o ente pblico,
ao contratar pelo regime da CLT, despe-se do seu jus imperii,
equiparando-se ao empregador da iniciativa privada, para
todos os efeitos, sujeitando-se legislao que rege as relaes laborais11.
Essa equiparao ao empregador privado decorre do fato
de que tradicionalmente o Direito do Trabalho tido, ao lado
do Direito Civil e do Direito Empresarial, como ramo do direito privado, de modo que os atos praticados nos domnios justrabalhistas so tidos, mesmo quando num dos polos consta
entidade estatal, como ato de direito privado, ato de Administrao lato sensu ou, ainda, como ato de gesto. Em
contraponto, a frmula do jus imperii seria utilizada para caracterizar os chamados atos de imprio, que seriam, como
se pode perceber, tidos como inaplicveis numa relao de
emprego, ainda que o empregador fosse ente estatal.
Cumpre, pois, diferenciar sucintamente os conceitos ora
contrapostos.
Segundo Maria Sylvia Zanella di Pietro, os atos de imprio
seriam os praticados pela Administrao com todas as prerrogativas e privilgios de autoridade e impostos unilateral e
coercitivamente ao particular [...], sendo regidos por um direito especial, exorbitante do direito comum 12. J os atos de
gesto seriam praticados pela Administrao em situao de
igualdade com os particulares, para a conservao e desenvolvimento do patrimnio pblico e para a gesto de seus
servios13.
11 BRASIL. Tribunal Superior do Trabalho. Recurso de Revista n. 329149-50.1996.5.02.5555. Relator:
Ministro Rider Nogueira de Brito. rgo julgador: Quinta Turma. Braslia, DF, 08 de setembro de
1999. Disponvel em: <http://aplicacao5.tst.jus.br/consultaunificada2/proc-RR%20-%2032914950.1996.5.02.5555>. Acesso em: 07 nov. 2014.
12 DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 12. ed. So Paulo: Atlas, 2000, p. 182.
13 DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 12. ed. So Paulo: Atlas, 2000, p. 183.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

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A teorizao clssica acerca do ato administrativo foi articulada com base nos atos de imprio. Apenas nessa situao
que se teria Administrao Pblica agindo com poderes
administrativos. Os atos de direito privado ou atos de gesto no poderiam, pois, ser tidos como atos administrativos, j que faltante o jus imperii para configur-los como
tais14.
Essa diferenciao, contudo, para fins de caracterizao
das decises estatais, mostra-se completamente anacrnica,
j que reflete uma situao tpica de realidades polticojurdicas anteriores ao Estado de Direito, em que o Estado e
o governante no era responsabilizados pela prtica dos
atos tpicos da supremacia estatal. Veja-se como se pronuncia Celso Antonio Bandeira de Mello a respeito dessa distino:
Esta velha distino est em desuso desde o final do sculo passado
por imprecisa, inexata e haver perdido sua funo primordial (excluir responsabilidade do Estado pela prtica dos primeiros e admiti-la
para os segundos). De acordo com a antiga concepo, s os primeiros seriam verdadeiramente atos administrativos. Tal distino foi
aqui mencionada apenas porque, s vezes, anacronicamente e
claro com resultados errneos, doutrina e jurisprudncia ptrias
invocam-na para separar atos administrativos de atos de Direito
Privado da Administrao ou de suas entidades auxiliares que tm
personalidade de Direito Privado15.
o que se convencionou denominar de teoria da dupla
personalidade do Estado, inspirada na formulao acerca da
chamada Teoria do Fisco. Tanto numa quanto noutra teorizao, haveria a ciso do ente estatal em Estado de direito
pblico e Estado de direito privado. Veja-se a formulao de
Maria Sylvia Zanella di Pietro a respeito:
14 Condio primeira para o surgimento do ato administrativo que a Administrao aja nessa
qualidade, usando de sua supremacia de Poder Pblico, visto que algumas vezes nivela-se ao
particular e o ato perde a caracterstica administrativa, igualando-se ao ato jurdico privado; a
segunda que contenha manifestao de vontade apta a produzir efeitos jurdicos para os
administrados, para a prpria Administrao ou para seus servidores; a terceira que provenha de
agente competente, com finalidade pblica e revestindo forma legal (MEIRELLES, Hely Lopes.
Direito Administrativo Brasileiro. 14. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1989, p. 127).
15 MELLO. Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 26. ed. So Paulo: Malheiros,
2009, p. 423.

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Para combater esse poder absoluto do prncipe, elaborou-se a teoria


do fisco, em consonncia com a qual o patrimnio pblico no pertence ao prncipe nem ao Estado, mas ao fisco, que teria personalidade de direito privado, diversa da personalidade do Estado, associao poltica, pessoa jurdica de direito pblico, com poderes de
mando, de imprio; o primeiro submetia-se ao direito privado e, em
consequncia, aos tribunais; o segundo regia-se por normas editadas
pelo prncipe, fora da apreciao dos tribunais. Com isto, muitas das
relaes jurdicas em que a Administrao era parte passaram a ser
regidas pelo direito civil e a submeter-se a tribunais independentes,
sem qualquer vinculao com o prncipe. Estes tribunais passaram a
reconhecer, em favor do indivduo, a titularidade de direitos adquiridos contra o fisco, todos eles fundamentados no direito privado. Na
realidade, no havia outro direito alm do direito civil 16.

Constata-se, assim, que somente se concebiam relaes jurdicas entre Estado e particulares no campo do Direito Civil.
O Direito Administrativo, nessa formulao, pressupunha tosomente a sujeio do indivduo ao Estado, o qual, em relao
prtica de atos de direito pblico, era irresponsvel e indemandvel. Assim, o cidado sequer poderia questionar judicialmente certos atos, visto que no haveria como se pretender
a obteno de reconhecimento de direitos em face do Estado.
Algumas poucas vozes levantam-se contra essa malfadada
distino, para apontar o anacronismo dessa distino entre
ato de imprio e ato de gesto. o caso de Joo Batista
Gomes Moreira:
O primeiro passo a eliminao da dicotomia (verdadeiro muro de
Berlim), de ndole racionalista, existente no interior da Administrao Pblica. A classificao da gesto administrativa em pblica e
privada serve menos preservao de uma faixa para as liberdades e
a igualdade que de anteparo contra o avano democrtico, sem contar que a viso civilstica de um setor da Administrao perpetua o
rano patrimonialista. Com o mesmo fundamento deve ser abandonada a concepo de dupla personalidade do Estado. A teoria do fisco ofereceu excelentes prstimos na instituio do Estado de Direito, mas, hoje, sua perpetuao sob a roupagem de dupla personalidade do Estado serve de justificao persistncia de prticas autoritrias (excesso de poder) e patrimonialistas (desvio de poder). uma
operao difcil, porque se acha arraigada na cultura jurdica a atitu16 DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 12. ed. So Paulo: Atlas, 2000, p. 26.
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de de construir a teoria do Direito Administrativo tendo como referncia, sempre, o Direito Civil. Custa reconhecer que revela reminiscncia autoritria definir o Direito Administrativo sob o prisma
das prerrogativas de poder, e que resqucio patrimonialista penslo imagem e semelhana do Direito Civil. A finalidade pblica como ideia central da Administrao e do Direito Administrativo resgata-os de qualquer dessas distores17.

Constata-se, pois, que, num Estado Democrtico de Direito, essa distino no h como perdurar. Doutrina e jurisprudncia tradicionais mostram-se alheias necessidade de atualizar a concepo acerca do que seja ato administrativo, de modo a conceber que esse ato uma deciso adotada no exerccio
da funo administrativa, entendida esta de maneira ampla,
para abarcar toda a atividade realizada por rgos administrativos, inclusive a prtica de atos regidos pelo direito privado18.
Essa necessidade de amplificar o conceito de ato administrativo para alm das fronteiras dos meros atos de imprio
decorre do fato, facilmente constatvel na prtica, de que
mesmo sob a roupagem do direito privado, a Administrao Pblica desempenha competncias que lhes so prprias e inconfundveis com as prerrogativas e direitos dos particulares. No
h, pois, como se conceber que um trabalhador concursado
que tenha sua admisso e sua vinculao ao Estado condicionada observncia dos princpios constitucionais da Administrao Pblica (art. 37, caput) e ao cumprimento da exigncia
do regular concurso pblico (art. 37, II, da Constituio) seja
MOREIRA, Joo Batista Gomes. Regime dos contratos da Administrao Pblica. Revista do Tribunal
Regional Federal da 1 Regio, Braslia, v. 12, n. 1, p. 49-65, jan./mar. 2000.
18 Do que foi at aqui exposto, conclumos que o ato administrativo uma declarao realizada no
exerccio da funo administrativa; desde que, porm, por funo administrativa tenhamos
entendido, entre outras coisas, como toda a atividade realizada por rgos administrativos, isso
implica a que nos refiramos agora a uma antiga distino vigente no direito administrativo: a
possibilidade de que um rgo administrativo atue sob a regncia do direito privado (GORDILLO,
Agustn. Tratado de Derecho Administrativo. Tomo 3 El Acto Administrativo. 8. ed. Buenos Aires:
F.D.A., 2004, p. II-27 II-28). No original em espanhol: De lo hasta aqu expuesto concluimos que el
acto administrativo es una declaracin realizada en el ejercicio de la funcin administrativa; pero
puesto que por funcin administrativa hemos entendido, entre otras cosas, toda la actividad realizada
por rganos administrativos, corresponde que nos refiramos ahora a uma vieja distincin en el
derecho administrativo: la posibilidad de que un rgano administrativo acte bajo normas de derecho
privado.
17

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regido integralmente como se trabalhador privado fosse. O


simples fato de ser o vnculo entre trabalhador e empregador
estatal regido por normas tidas como sendo de direito privado no desnatura essa concluso.
Lamentavelmente, porm, a vigente Lei do Mandado de Segurana Lei n. 12.016/2009 pareceu encampar essa concepo, ao dispor que no cabe mandado de segurana contra
os atos de gesto comercial praticados pelos administradores
de empresas pblicas, de sociedade de economia mista e de
concessionrias de servio pblico (art. 1 2). Diz-se pareceu porque no se tem exatamente o conceito adequado acerca do que seria esse ato de gesto comercial, nem se todo
ato de gesto comercial. Mas uma concepo que reafirma
noes j desatualizadas no vigente Estado Democrtico de
Direito, em que no se pode pretender cindir o Estado em
dois entes: um pblico (cuja arbitrariedade poderia ser combatida pelo mandado de segurana) e um privado (infenso a
essa garantia fundamental).
Essa restrio advinda pela lei de 2009 torna-se ainda
mais gravosa e inconstitucional quando se verifica que o
art. 5, inciso LXIX da Constituio, segundo o qual o mandado de segurana ser concedido para proteger direito lquido e
certo quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no
exerccio de atribuies do Poder Pblico no restringe o manejo do mandamus a ato de imprio ou a ato de gesto. No
por acaso essa restrio est sendo combatida perante o Supremo Tribunal Federal, por meio da ao direta de inconstitucionalidade n. 4.296, de 2009, ajuizada pela Ordem dos Advogados do Brasil. Infelizmente, a considerar a tendncia tradicionalista da doutrina e da jurisprudncia a respeito do assunto, dificilmente se pode apostar em xito da OAB nessa
postulao, embora seja ela inteiramente adequada compreenso contempornea do Direito Administrativo e da amplitude dos direitos e garantias fundamentais. O ltimo ato da movimentao processual dessa demanda aponta a emisso de
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parecer pelo Procurador-Geral da Repblica no sentido da improcedncia da postulao19.

5. O ato do empregador estatal como ato de


autoridade pblica
Nos casos em que se invoca o direito privado para reger
as relaes entre a Administrao e os indivduos, essa feio
privatstica geralmente afeta apenas o objeto do ato estatal,
remanescendo inclume a aplicao dos preceitos de direito
pblico quanto a outros aspectos dessa providncia adotada
pelo Estado a competncia, e a forma, por exemplo. O ato pode ser carter misto, portanto. Mas jamais deve deixar de ser
regido pelos preceitos do direito pblico, no todo ou em parte.
Essa uma ideia desenvolvida pelo jurista argentino Agustn Gordillo:
No negamos completamente a possibilidade de que o direito privado seja em certos casos aplicvel s aes dos rgos administrativos, mas argumentamos que isso no justifica que se diga que em
tais casos os atos dos rgos administrativos sejam atos jurdicos de
direito privado e estejam excludos da definio de ato administrativo. Cabe destacar, com efeito, que nas hipteses que parte da doutrina aponta, o direito privado aplica-se somente em relao ao objeto
do ato praticado pela administrao; e que em todos os casos invarivel a aplicao do direito pblico no que concerne concorrncia,
vontade e forma. A afirmao anterior tem sido igualmente aceita
por aqueles que defendem a existncia de atos civis da administrao; mas uma afirmao talvez exclua a outra: se o principal do regime aplicvel ao ato o direito pblico, no se pode juridicamente
cham-lo de ato de direito privado. Esta primeira observao suficiente para apontar a impropriedade de se considerar a existncia de
atos de direito privado da administrao. Poder-se-ia, no mximo,
apontar que certos atos sero mistos, regidos em parte pelo direito
pblico (competncia, vontade, forma) e em parte pelo direito privado (objeto). Se faltar a competncia, cai todo o ato que o direito privado poderia ter dissimulado. Isso, sem dvida, indica a prevalncia
que nesses casos o direito pblico tem sobre direito privado na regulao jurdica do ato. A competncia apresenta-se como uma condi19

104

O
processo
pode
ser
consultado
pelo
seguinte
http://www.stf.jus.br/portal/processo/verProcessoAndamento.asp?incidente=3755382.
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link:

o prvia e necessria para poder falar-se em ato; a competncia,


pois, corresponde a existncia mesma do ato. possvel vislumbrar
facilmente que se o direito privado no chegou a sustentar juridicamente o objeto de um ato praticado por um rgo pblico, a sua juridicidade pode surgir todavia no direito pblico; mas se o direito
pblico no confere suporte jurdico competncia exercida, no
pode o direito privado reparar o ato quanto sua validade20.

Segundo sua teorizao, portanto, um ato estatal tido como


privado poderia ser fulminado juridicamente quanto ocorrncia de um vcio concernente a um aspecto de direito pblico
relacionado competncia, por exemplo mantendo-se, porm, regular sob o aspecto privado. Diante das amarras formais impostas pelo direito pblico, concebe-se que esse ato,
embora regular sob o ponto de vista do direito privado, no pode ser convalidvel por causa do vcio que atinge a competncia para praticar o ato. Assim, mesmo nos atos estatais tidos
como privados, o direito pblico est presente, e de maneira
preponderante na definio do regime jurdico desse ato, que s
pode ser caracterizado como ato administrativo.
O fato de o vnculo do empregado com o Estado ser hbrido
(influxos de regras e princpios de direito pblico e direito privado) refora essa constatao, pois a relao de emprego, embora
20 No original em espanhol: No negamos totalmente la posibilidad de que el derecho privado sea en
ciertos casos aplicable a la actuacin de los rganos administrativos, pero sostenemos que ello no
justifica que se diga que en tales casos los actos de los rganos administrativos sean actos jurdicos
de derecho privado y estn excluidos del concepto de acto administrativo. Cabe sealar al efecto
que en las hiptesis que parte de la doctrina indica, el derecho privado se aplica slo con referencia
al objeto del acto dictado por la administracin; y que en todos los casos es invariable la aplicacin
del derecho pblico en cuanto a la competencia, voluntad y forma. La afirmacin precedente ha sido
aceptada tambin por quienes propugnan la existencia de actos civiles de la administracin; pero
una afirmacin tal vez excluye la otra: si lo principal del rgimen aplicable al acto es el derecho
pblico, no puede jurdicamente llamrselo acto de derecho privado. Esta primera observacin basta
para sealar la improcedencia de considerar que existan actos de derecho privado realizados por la
administracin. A lo sumo, podra sealarse que ciertos actos sern mixtos, regidos en parte por el
derecho pblico (competencia, voluntad, forma) y en parte por el derecho privado (objeto). Si falta la
competencia, cae todo el acto que el derecho privado pueda haber cohonestado. Ello seala sin
lugar a dudas la prevalencia que en estos casos tiene el derecho pblico sobre el derecho privado en
la regulacin del acto. La competencia se presenta como uma condicin previa y necesaria para
poder hablar de acto; la competencia hace pues a la existencia misma del acto. Es posible advertir
fcilmente que si el derecho privado no llegara a sostener jurdicamente al objeto de un acto dictado
por un rgano pblico, la juridicidad del mismo puede todava surgir del derecho pblico; pero que si
el derecho pblico no sostiene la conformidad a derecho de la competencia ejercida, no puede el
derecho privado socorrer la validez del acto (GORDILLO, Agustn. Tratado de Derecho
Administrativo. Tomo 3 El Acto Administrativo. 8. ed. Buenos Aires: F.D.A., 2004, p. II-29 II-30).
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seja materialmente atrelada s disposies justrabalhistas (tradicionalmente encaradas como sendo de direito privado), as
partes contratantes revelam como peculiaridades formais tanto
a posio assumida pela entidade patronal dentro da estrutura
da Administrao Pblica, como o papel desempenhado pelo
empregado no exerccio da sua funo laboral21.
Assim, embora no Direito do Trabalho seja prevalecente a
autonomia da vontade, como classicamente se concebe quando
se aborda o direito privado, essa autonomia no vigora, para o
empregador estatal, na contratao trabalhista efetuada pela
Administrao Pblica, no sendo possvel conceber, pois, a
existncia de poder potestativo para admitir, transferir ou despedir abusivamente o empregado estatal 22. Deve o administrador pblico, portanto, estar submetido aos princpios constitucionais da Administrao Pblica e aos fundamentos do Estado Democrtico de Direito, dentre os quais se apresenta a vedao arbitrariedade.
Consigne-se, ainda, que essas afirmaes so aplicveis
tanto s entidades estatais de direito pblico (Unio, Estado,
Distrito Federal, autarquias e fundaes pblicas) quanto s
entidades de direito privado (empresas pblicas e sociedades
de economia mista), afinal todas elas ingressam no conceito de
entidade estatal. Tem-se, pois, que, em qualquer caso, a prtica de decises estatais eivadas de ilegalidade e/ou abuso de
poder em face do empregado estatal, conquanto reflita uma
situao contratual de um ramo do direito privado (o Direito do
21
22

106

TEIXEIRA, Sergio Torres. Proteo relao de emprego. So Paulo: LTr, 1998, p. 326.
[...] o Estado no se transforma e nem pode se transformar em empregador comum pelo fato de
contratar pelo regime da Consolidao das Leis do Trabalho. Tal opo no afasta a incidncia de
princpios e regras constitucionais aplicveis onde se manifestar o exerccio de funo
administrativa. O poder potestativo, como concebido no direito do trabalho, no cabe onde
comanda a denominada relao de administrao. O administrador pblico, na condio de
gestor da res publica, no detm liberdade para agir de acordo com a sua vontade que, alis,
irrelevante no que atine aos empregados pblicos, pois estes so servidores do Estado e no da
pessoa do administrador pblico, como ocorreria numa relao de natureza privada. No h que
se falar, portanto, em poder potestativo do empregador, j que tal figura somente existe (e dentro
de limites razoveis) no mbito de aplicao da norma trabalhista em sua pureza de contedo, o
que significa dizer que, no stio de um regime hbrido, a hiptese jamais ocorre (FREITAS. Ney
Jos de. Dispensa de Empregado Pblico e o Princpio da Motivao. Curitiba: Juru Editores,
2002, p. 133).
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Trabalho), ato administrativo, j que devem estar previstos


todos os requisitos formais publicsticos para tanto, independentemente de o seu objeto ser caracterizado como privado.
No que concerne s pessoas estatais de direito privado,
empresas pblicas e sociedades de economia mista referidas
no art. 173 da Constituio, estas tambm so classificadas
como privadas em razo do seu objeto (explorao de atividade econmica), e no quanto s demais formalidades estruturais e operacionais prprias do direito pblico. Da porque
tambm praticam ato administrativo quando admitem (inclusive e principalmente quanto aos atos relacionados ao concurso pblico), transferem (cabendo ressaltar que mesmo na
esfera puramente privada os atos de transferncia do empregado no podem ser abusivos, j que imprescindvel a real necessidade do servio para essa providncia, nos termos do art.
469 1 da CLT), despedem (sendo inconcebvel a mera dispensa imotivada dos empregados estatais diante dos princpios
constitucionais da Administrao Pblica, bem como vista
da consagrao constitucional do Estado Democrtico de Direito, que veda qualquer prtica estatal arbitrria23) ou, de
qualquer forma, violam indevidamente, por meio de decises
estatais, os direitos desses empregados.
Quanto s empresas estatais que prestam servio pblico
(art. 175 da Constituio), a essas devem ser aplicadas as
mesmas consideraes. Perceba-se que nessa situao a exi-

23

No essa a orientao pacificada na jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho, conforme se


verifica pela Orientao Jurisprudencial n. 247 da SDI-1: SERVIDOR PBLICO. CELETISTA
CONCURSADO. DESPEDIDA IMOTIVADA. EMPRESA PBLICA OU SOCIEDADE DE ECONOMIA
MISTA. POSSIBILIDADE. 1. A despedida de empregados de empresa pblica e de sociedade de
economia mista, mesmo admitidos por concurso pblico, independe de ato motivado para sua
validade. 2. A validade do ato de despedida do empregado da Empresa Brasileira de Correios e
Telgrafos (ECT) est condicionada motivao, por gozar a empresa do mesmo tratamento
destinado Fazenda Pblica em relao imunidade tributria e execuo por precatrio, alm
das prerrogativas de foro, prazos e custas processuais. Essa formulao foi analisada e
devidamente criticada em outro escrito do autor deste texto. Para tanto, conferir: LIMA FILHO,
Cludio Dias. Inexistncia de Estabilidade e a Confuso Jurisprudencial Formada em Torno da
Dispensa do Empregado Pblico Concursado. Revista Trabalhista Direito e Processo, v. 33, p. 126143, jan./mar. 2010.
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gncia de vinculao ao direito pblico ainda mais realada


quando em comparao com as entidades estatais exploradoras de atividade econmica. Isto porque a prestao de servio
pblico uma satisfao sociedade que deve ser cumprida
diretamente pelo Estado. Como o servio pblico prestado pelo
Estado no ingressa no mercado concorrencial, no h porque
disciplinar os atos administrativos dessas empresas como sendo ato privado. No por acaso, j h vozes na doutrina que
pugnam pelo reconhecimento da personalidade jurdica de direito pblico a essas entidades prestadoras de servio pblico,
que somente seriam caracterizadas como de direito privado a
partir de uma fico jurdica24.
V-se, pois, que o regramento a respeito do assunto homogneo, no distinguindo entre empregador estatal pblico
ou privado, para fins de caracterizao da autoridade pblica que poderia figurar como coatora.

6. Concluso
Assim, em relao a qualquer dos empregadores estatais,
sejam eles de direito pblico ou de direito privado, as decises administrativas eivadas de ilegalidade e/ou de abuso de
poder podem e devem ser impugnadas por mandado de segurana, impetrvel na Justia do Trabalho, devendo ser tida
como anacrnica a ideia de que essas prticas so meros atos
de gesto. Como se constatou, a ideia do ato de gesto contraposta noo de ato de imprio decorre de uma realidade
administrativa sepultada definitivamente no ordenamento ju24

108

[...] na interpretao do texto constitucional avulta esse aspecto: a Constituio somente prev a
existncia de empresas pblicas ou sociedades de economia mista gerindo atividades econmicas
simples, no assim explorando servios pblicos industriais ou comerciais. Dito de outra forma, o
legislador constituinte no acolheu a constituio de empresas pblicas ou sociedades de economia
mista para a explorao de servios pblicos industriais ou comerciais como sendo algo natural ao
sistema orgnico da Administrao Pblica. [...] Conclui-se, pois, que, quando o legislador ordinrio
cria uma empresa pblica (lato sensu) para gerir servio pblico industrial ou comercial diante do
texto constitucional brasileiro, ele comete uma impropriedade jurdica flagrante, devendo ento a
personalizao privada que a lei correspondente operar ser tomada por simulao jurdica (MUKAI,
Toshio. O direito administrativo e os regimes jurdicos das empresas estatais. 2. ed. Belo Horizonte:
Frum, 2004, p. 260). No mesmo sentido: DELLAGNEZZE, Ren. Empresa Pblica. Taubat:
Cabral, 2004, p. 165-168.
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rdico brasileiro, seja em face da amplitude da garantia fundamental do mandado de segurana, seja porque, em relao
aos seus empregados, o Estado jamais dispe da mesma liberdade gestora que se atribui classicamente ao empregador
privado comum. dizer: as decises estatais direcionadas aos
empregados pblicos decorrem do exerccio de uma funo
administrativa. E, assim sendo, so caracterizadas como ato
de autoridade pblica para fins de impetrao do mandado de
segurana na Justia do Trabalho.

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109

REFERNCIAS
BRASIL. Tribunal Superior do Trabalho. Agravo de instrumento
em
Recurso
de
Revista
n.
674073.2010.5.01.0000. Relatora: Ministra Dora Maria da Costa. rgo julgador: Oitava Turma. Braslia, DF, 6 de fevereiro
de 2013. Disponvel em: http://aplicacao5.tst.jus.br/ consultaunificada2/proc-AIRR%20-%206740-73.2010.5.01.0000.
Acesso em: 08 nov. 2014.
______. Recurso de Revista n. 198-59.2011.5.20.0005. Relator: Ministro Luiz Philippe Vieira de Mello Filho. rgo julgador: Stima Turma. Braslia, DF, 29 de outubro de 2014.
Disponvel em: http://aplicacao5.tst.jus.br/consultaunificada2/
proc-RR%20-%20198-59.2011.5.20.0005. Acesso em: 08 nov.
2014.
______. Recurso de Revista n. 329149-50.1996.5.02.5555.
Relator: Ministro Rider Nogueira de Brito. rgo julgador:
Quinta Turma. Braslia, DF, 08 de setembro de 1999. Disponvel em: http://aplicacao5.tst.jus.br/consultaunificada2/
proc-RR%20-%20329149-50.1996.5.02.5555z. Acesso em: 07
nov. 2014.
CORREA, Llio Bentes. A reforma constitucional e a Justia do
Trabalho: perspectivas e desafios na concretizao do ideal legislativo. In: COUTINHO, Grijalbo Fernandes; FAVA, Marcos
Neves (Coords.). Justia do Trabalho: competncia ampliada. So Paulo: LTr, 2005.
DELLAGNEZZE, Ren. Empresa Pblica. Taubat: Cabral,
2004.
DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo.
12. ed. So Paulo: Atlas, 2000.

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FREITAS. Ney Jos de. Dispensa de Empregado Pblico e o


Princpio da Motivao. Curitiba: Juru Editores, 2002.
GORDILLO, Agustn. Tratado de Derecho Administrativo.
Tomo 3 El Acto Administrativo. 8. ed. Buenos Aires: F.D.A.,
2004.
JUSTEN FILHO, Maral. Curso de Direito Administrativo.
So Paulo: Saraiva, 2005.
LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de Direito Processual do Trabalho. 6. ed. So Paulo: LTr, 2008.
LIMA FILHO, Cludio Dias. Inexistncia de Estabilidade e a
Confuso Jurisprudencial Formada em Torno da Dispensa do
Empregado Pblico Concursado. Revista Trabalhista Direito e
Processo, v. 33, p. 126-143, jan./mar. 2010.
MARTINS, Sergio Pinto. Direito Processual do Trabalho. 28.
ed. So Paulo: Atlas, 2008.
MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro.
14. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1989.
______. Mandado de segurana e aes constitucionais.
31. ed. atualizada por Arnoldo Wald e Gilmar Ferreira Mendes. So Paulo: Malheiros, 2010.
MELLO. Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 26. ed. So Paulo: Malheiros, 2009.
MOREIRA, Joo Batista Gomes. Regime dos contratos da Administrao Pblica. Revista do Tribunal Regional Federal da
1 Regio, Braslia, v. 12, n. 1, p. 49-65, jan./mar. 2000.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

111

MUKAI, Toshio. O direito administrativo e os regimes jurdicos das empresas estatais. 2. ed. Belo Horizonte: Frum,
2004.
SIMON, Sandra Lia. A ampliao da competncia da Justia do
Trabalho e o Ministrio Pblico do Trabalho. In: COUTINHO,
Grijalbo Fernandes; FAVA, Marcos Neves (Coords.). Nova
Competncia da Justia do Trabalho. So Paulo: LTr, 2005,
p. 349-350.
TEIXEIRA FILHO, Manoel Antonio. Curso de Direto Processual do Trabalho Volume III. So Paulo: LTr, 2009.
TEIXEIRA, Sergio Torres. Proteo relao de emprego.
So Paulo: LTr, 1998.

112

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

MEDIAO DE CONFLITOS E
RELAES DE TRABALHO
Isa Simes1
Rita Lelis2

1. Razes culturais e histricas da mediao de


conflitos
Dos chineses poca de Confcio, dos Moots das tribos
africanas (reunies pblicas ou privadas com objetivo de buscar solues para problemas individuais ou comuns), das pregaes do apstolo Paulo em Carta aos Corntios, onde conclama as congregaes a se afastarem dos tribunais e resolverem as contendas no mbito privado, at o surgimento do Center for Dispute Resolution, em Londres, que reuniu todas as
experincias e pesquisas com mtodos alternativos no Reino
Unido, muitos so os exemplos que podem ser narrados para
ilustrar a busca de soluo de disputas fora dos tribunais, de
forma sigilosa, gil e sem ganhadores.
Diversos grupos tnicos usam sistemas prprios de resoluo de disputas (arbitragem e mediao), como meio de preservar seus valores ticos e costumes.
Aps a consolidao, nos anos 80, das ADR nos Estados
Unidos, houve uma grande expanso em direo Europa e
demais pases da Amrica, inclusive da Amrica do Sul, da
sia e Oriente Mdio, Oceania e frica.
Com muita propriedade em Teoria e Prtica da Mediao de
Conflitos, Maria de Nazareth Serpa3 ressalta que
Alternativa para solucionar disputas no novidade. Talvez seja
1
2
3

Auditora fiscal do Trabalho, mediadora pblica, superintendente da Superintendncia Regional do


Trabalho na Bahia. isamlcs@hotmail.com.
Bacharel em direito, ex-dirigente sindical, coordenadora do curso de ps-graduao em Resoluo
Alternativa de Conflitos, em instalao na Universidade Catlica do Salvador. ritalelis@uol.com.br.
SERPA, M. Nazareth. Teoria e prtica da mediao de conflitos. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 1999.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

113

moderno chamar de alternativa o que, em todos os tempos e lugares,


foram maneiras cotidianas e imediatas de resolver problemas entre
as pessoas [...] ADR (Alternativa para Soluo de Disputas) no
panaceia do sculo XX. a institucionalizao do que vem sendo
feito desestruturada e informalmente, em matria de soluo de disputas em todos os sculos.

2. Evoluo dos modos alternativos de resoluo


de conflitos no Brasil
Sobre tentativas de normatizao das formas alternativas
de resoluo de conflito no Brasil, sabe-se que a mais antiga
ocorreu atravs do Decreto n 1.637, de 5 de janeiro de 1907,
que, em seu artigo 8, previa os Conselhos Permanentes de
Conciliao e Arbitragem. Depois de tentativas que no lograram xito, em 1939 as Juntas de Conciliao e Julgamento
tornaram-se rgos da Justia do Trabalho.
Apesar da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT), de 1o
de maio de 1943, ter dado carter obrigatrio negociao coletiva, as formas para a soluo direta dos conflitos trabalhistas, especialmente no que diz respeito sua composio, no
evoluram. A forte interveno estatal fez frutificar uma cultura fundada no conflito, na qual os ganhos s seriam obtidos
aps processos duradouros e onerosos.
O Decreto-Lei n 229 de 28 de fevereiro de 1967 alterou o
artigo 616 da CLT.
Estabelecendo as primeiras atividades mediadoras do Ministrio do Trabalho, prev a obrigatoriedade da tentativa de
negociao na instncia administrativa, para a soluo do conflito coletivo antes da instaurao do dissdio.
Aps a publicao das portarias MTb n 3097 e 3122, de
1988, que disciplinaram os procedimentos para a composio
dos conflitos individuais e coletivos do trabalho, a Secretaria
de Relaes do Trabalho publicou os manuais de Mediao de
Conflitos Individuais e do Mediador, importantes na introduo e consolidao da Mediao Pblica como instrumento de
harmonizao das relaes de trabalho.

114

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

A mediao em negociao coletiva foi regulamentada pelo


Decreto n 1.572, de 28 de julho de 1995, cabendo ao MTE a
infraestrutura tcnico-administrativa para o exerccio de atividade destinada a conduzir os atores sociais envolvidos no
mundo do trabalho a regular suas relaes de trabalho, de
forma harmoniosa e autnoma. Neste mesmo ano, foi publicada a Lei n 9.099, que instituiu os juizados especiais. No ano
seguinte, a Lei n 9.307 regulamentou a Arbitragem no Brasil.
neste perodo que se d a primeira tentativa de se institucionalizar no Brasil a Mediao como mtodo de resoluo
consensual de conflitos, com a apresentao do projeto n
4.827, de 1998, da Deputada Zulai Cobra, atualmente em
tramitao. J aprovado pela Cmara Federal, sofreu alteraes e fuses com o Anteprojeto de Lei do Instituto Brasileiro
de Direito Processual e Escola Nacional da Magistratura.
Apesar da pouca tradio do Brasil na mediao alternativa de conflitos, esse instituto vem sendo utilizado tanto no
mbito pblico Juntas de Conciliao, Juizados Especiais,
experincias de iniciativa dos Tribunais de Justia como no
mbito privado Lei de Arbitragem, Ncleos de Mediao Social implementados por organizaes no-governamentais. Este conjunto de experincias pde contribuir para a elaborao
do Manual de Mediao Judicial4, recentemente lanado pelo
Ministrio da Justia, atravs da Secretaria de Reforma do Judicirio, cujo principal objetivo o de disseminar o conhecimento e a prtica de tcnicas de mediao e conciliao judicial.
Conforme palavras do Secretrio Rogrio Favreto, pretendese apresentar [...] aos magistrados e demais gestores pblicos
importante instrumento de estabilizao de polticas pblicas
na rea de mediao judicial; (o manual) [...] propiciar condies para a formao de um novo paradigma voltado pacificao social [...]

AZEVEDO, Andr Gomma de (Org.). Manual de mediao judicial. Braslia: Ministrio da Justia,
2009.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

115

3. Mediao tcnica auxiliar da negociao


coletiva
Com o advento da Lei no 10.101, de 19 de dezembro de
2000, que disps sobre a participao de trabalhadores nos
lucros ou resultados da empresa, e da Lei no 10.192, de 2 de
fevereiro de 2001, que regulamentou medidas complementares
ao Plano Real, a mediao na negociao coletiva inseriu-se
definitivamente no ordenamento jurdico brasileiro.
No Ministrio do Trabalho e Emprego (MTE) o exerccio de
mediao vem sendo desempenhado atravs de mesasredondas conduzidas pelos mediadores pblicos nas suas instncias regionais, prestigiando-se, assim, a negociao como
via preferencial de soluo dos conflitos inerentes ao mundo
do trabalho. Esta prtica vem proporcionando a expanso do
nmero de instrumentos normativos: convenes e acordos
coletivos.
A Organizao Internacional do Trabalho (OIT) estabelece
em duas de suas convenes 98 e 154 diretrizes para o fortalecimento da mediao em negociaes coletivas, recomendando a adoo de mecanismos de negociao voluntria entre, de um lado, empregadores ou organizaes de empregadores e, de outro, organizaes de trabalhadores.
Para a OIT, a negociao coletiva cumpre funo social,
econmica e jurdica, uma vez que permite s decises negociadas flexibilidade em relao ao processo legislativo, adaptando-se ao processo produtivo com atendimento a especificidades da economia regional.
Na atualidade, em razo da criao de novos institutos
(contrato por prazo determinado, banco de horas, comisses
de conciliao prvia etc.), as entidades sindicais vm buscando, cada vez mais, novas formas autocompositivas para os
conflitos coletivos.

4. Principais conceitos
a) O conflito

116

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

Segundo Maria de Nazareth Serpa5 h diversas concepes sobre o conflito, porm, o que caracteriza todas elas a
existncia de um estado de tenso que ocorre quando dois
agentes, movidos pela fora de seus interesses, procuram reciprocamente se fazer prevalecer; ocorre quando existe incompatibilidade de interesses e prprio da natureza dialtica do
homem.
O conflito perpassa por todas as relaes humanas e pode
contribuir positivamente para o crescimento pessoal, profissional e organizacional, quando conduzido com tcnicas adequadas. ainda um instrumento de conhecimento, amadurecimento e aproximao dos seres humanos, podendo impulsionar alteraes quando responsabilidade e tica profissional.
b) Mtodos autocompositivos de resoluo de disputas
Os mtodos autocompositivos, diferentemente dos procedimentos judiciais, so definidos pela forma atravs da qual os
terceiros participam das suas solues: estas devem ser apenas suscitadas, e no impostas. As partes precisam ter disposio para solucionar o problema e aceitar um terceiro participante que as assista. fundamental que acreditem no poder
de deciso a respeito de suas prprias vidas.
Os principais mtodos autocompositivos so:
I. Negociao alternativa de soluo de conflitos, na
qual as partes ou seus representantes procuram resolver uma disputa, sem interveno de terceiros
II. Conciliao trata-se da interveno de um terceiro
(conciliador), com a funo de estabelecer a comunicao entre as partes, para lev-las a um entendimento, atravs da identificao do problema e possveis solues
III. Arbitragem tcnica atravs da qual as partes submetem a um terceiro (rbitro) o poder de apresentar deciso atravs de uma sentena, no sujeita homo5

SERPA, M. Nazareth. Teoria e prtica da mediao de conflitos. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 1999.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

117

logao ou recurso no judicirio


IV. Mediao processo de negociao assistido por um
terceiro (mediador), escolhido pelas partes, com a finalidade de possibilitar a soluo de um conflito.
c) Mediao princpios e benefcios
A mediao acontece quando se pretende cessar o clima de
conflito que surgiu entre duas partes, para que elas mesmas o
resolvam, com a ajuda de um facilitador imparcial o mediador.
So princpios da mediao, sem os quais o processo no
se concretiza:
o
autonomia da vontade (voluntariedade)
o
no-adversidade (ambas as partes saem da situao
conflitiva como ganhadores)
o
confiabilidade (presena de um terceiro neutro e imparcial)
o
informalidade (procedimentos so estabelecidos pelas
partes)
o
autonomia na deciso final (as partes resolvem por si
prprias o conflito instalado)
A mediao oferece benefcios em relao ao processo contencioso:
o
celeridade (a informalidade do processo permite que seja resolvido em curto prazo)
o
voluntariedade (as pessoas tm autonomia para decidir
o procedimento adequado)
o
efetividade (no h ganhadores ou perdedores)
o
baixo custo
o
sigilo
A mediao um instrumento de TRANSFORMAO no
comportamento e nas relaes entre os conflitantes. Essas
mudanas podem melhorar o nvel de compreenso e o fortalecimento da comunicao entre as pessoas. Consequentemente,
elas aprendem a autoadministrar, de forma pacfica, os conflitos interpessoais que surgirem da vida em sociedade. Esses
novos comportamentos estimulam a solidariedade e a autode-

118

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

terminao das comunidades.


A mediao de conflitos utilizada tambm de forma preventiva, para evitar que conflitos no graves culminem em tragdias. As pessoas treinadas em mediao adquirem a capacidade de perceber tais situaes, sendo capazes de intervir, se
necessrio.
A prtica social da mediao educa, facilita, induz os cidados a tomarem decises por si, assumindo responsabilidades
por elas; um excelente instrumento para o aprendizado da
cidadania e, consequentemente, para a promoo da paz.
Os diversos objetivos e princpios da mediao proporcionaram o surgimento de uma modalidade que se convencionou
chamar de Comunitria, Popular ou Social.

5. Mediao comunitria
A Constituio Federal de 1988 ampliou os direitos coletivos e difusos, possibilitando a conquista de maior espao para
o exerccio da cidadania. Para a consecuo destes objetivos,
fundamental que o maior nmero possvel de pessoas tenha
acesso Justia.
O aparelhamento do Poder Judicirio no foi suficiente para suprir a expanso da demanda decorrente das transformaes preconizadas pela Carta Magna. Contudo, o Judicirio
brasileiro vem acompanhando as reformas adotadas por outros pases, [...] alm de (apresentar) vrias propostas no sentido de aprimorar a eficcia e o funcionamento do Judicirio,
[...] [atravs da] implantao dos mecanismos alternativos de
resoluo de conflitos, como instrumento de ampliao do
acesso Justia, para uma parte expressiva da populao, e
como uma alternativa morosidade do sistema jurdico tradicional6.
Paralelamente normatizao sobre as ADR, surgem no
Brasil movimentos e experincias em uma modalidade de me6

AMARAL, Mrcia Terezinha Gomes. O direito de acesso a justia e a mediao. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2009.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

119

diao que se denomina Comunitria, Social ou Popular. Governo e sociedade civil criam ncleos de mediao e passam a
capacitar pessoas da prpria comunidade para exercerem o
papel de mediadores, objetivando a harmonizao das comunidades mais pobres, ampliando seu acesso justia.
Experincias exitosas esto sendo desenvolvidas em diversos estados da Federao, tais como Bahia, So Paulo, Cear,
Rio de Janeiro, Santa Catarina e Distrito Federal. Todas elas
tm como objetivo a soluo e preveno dos conflitos, a conscientizao do cidado sobre os seus direitos e a implantao
de uma cultura de paz.
No mbito pblico, destacam-se os projetos implantados
pela Secretaria Especial de Direitos Humanos (SEDH) e pelo
Tribunal de Justia do Distrito Federal (DF), que criou o projeto Justia Comunitria, no ano 2.000, em parceria com diversos atores sociais. Entre eles, o Ministrio Pblico do DF, a
Defensoria Pblica do DF, Ordem dos Advogados do Brasil
seo DF e a Faculdade de Direito da Universidade de Braslia,
em convnio com a SEDH, cujo objetivo principal estimular a
comunidade a desenvolver mecanismos prprios de resoluo
de litgios.
Em 2002, o TJ DF criou o programa de estmulo Mediao, e em 2007 foi criado o Centro de Resoluo No Adversarial de Conflitos CRNC, com a competncia de coordenar todas as aes relativas ao processo de Mediao no mbito do
tribunal. Alm das aes de Mediao, selecionam e preparam
pessoas das prprias comunidades para exercerem a atividade
de Mediador. Dados estatsticos apontam que o nmero de
acordos obtidos nos centros citados vem aumentando, proporcionando a diminuio da pauta do judicirio local.
Dentre as organizaes no governamentais que vm atuando em mediao, duas se destacam e cada uma delas atua
de forma peculiar.
A ONG Viva Rio, sediada na cidade do Rio de Janeiro, mantm o Balco de Direitos, cuja principal atividade prestar informaes simplificadas informaes sobre direitos e deveres,

120

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

atravs da orientao jurdica, da educao legal e da produo de mtodos alternativos de resoluo de conflito. O Balco
est disseminado em diversos redutos carentes de acesso
justia, tais como favelas, quilombolas, prises, junto a trabalhadores rurais e aldeias. Extrapolando fronteiras, chegou
Floresta Amaznica. E, para atuarem nos balces, moradores
da comunidade so capacitados em projetos prprios.
Na Bahia, a organizao Juspopuli Escritrio de Direitos
Humanos tem como objetivo a construo de uma cultura de
direitos humanos, promovendo meios para o fortalecimento da
cidadania. Alm de orientaes jurdicas, atua na capacitao
de mediadores populares e oferece cursos de mediao de conflito, utilizando pela primeira vez a terminologia Mediao Popular. A organizao propiciou a implantao de Escritrios
Populares de Mediao primeiramente em bairros perifricos
de Salvador e, posteriormente, em cidades do interior.
O reconhecimento de autores consagrados como Boaventura Souza Santos e Luiz Alberto Warat e a parceria de organismos tais como UNICEF, Secretaria de Direitos Humanos (Ministrio da Justia), Petrobras, instncias pblicas municipais
e estaduais demonstram que o instituto da Mediao Pblica,
nos moldes preconizados pela organizao baiana, vem obtendo reconhecimento como um dos mais importantes instrumentos para a democratizao do acesso justia, para o fortalecimento da autonomia das pessoas dentro de suas comunidades e, consequentemente, para a implantao da to necessria cultura de paz.

6. Mediao comunitria e as novas relaes no


mundo do trabalho
Embora as peculiaridades da Justia Trabalhista tais
como a existncia de modelos prprios e a indisponibilidade de
direitos dificultem a utilizao da mediao nas relaes entre empregador e empregado, a realidade de novas relaes do
trabalho nas comunidades perifricas clama pelo aprofundaRevista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

121

mento da discusso sobre a aplicao de meios alternativos


eficientes, que possam contemplar esta realidade.
Essa relao, na maioria das vezes, se estabelece entre
iguais: h fragilidade na constituio da empresa informal,
familiar, desorganizada; o empregado no tem carteira assinada, nem condies dignas, no contribui para a seguridade
social, prejudicando o seu futuro. Tambm proliferam cooperativas de trabalho e a prestao de servios alm do autoemprego, que muitas vezes mascara um subemprego (exemplo
desta prtica so os camels que trabalham para terceiros,
como se fosse para si prprios).
Estudos da Fundao Instituto de Pesquisas Econmicas
FIPE sobre a composio do mercado informal do trabalho
conceituam o processo de informalidade (decorrente das transformaes estruturais mundiais na produo e no emprego),
como a destruio, adaptao e redefinio do conjunto de instituies, normas e regras que envolvem as relaes entre as
empresas, os processos de produo, as formas de insero e
relaes do trabalho e os contedos das ocupaes.
Esta nova configurao clama por um reordenamento nas
formas de realizao da justia, considerado um direito social
bsico. Em outros pases, as ADR vm exercendo esse papel.
No Brasil, so poucos os normativos que disseminam e estabelecem as ADR como instrumento de justia acessvel s mais
diversas camadas da populao.
Segundo Luis Alberto Warat7, a Mediao deve e pode ser
utilizada nas situaes em que uma das partes ostenta conflitos de dio, amor e dor.
A nova tipologia das relaes no mundo do trabalho propicia esse tipo de conflito, principalmente nas comunidades perifricas, nas quais as relaes do trabalham so informais e
ntimas, acarretando sentimentos que precisam ser resgatados e recompostos de forma gil, simples e imediata. A partici-

122

WARAT, Lus Alberto. Ecologia, Psicanlise e Mediao. Traduo de Julieta Rodrigues. Porto
Alegre: Srgio Antnio Fabris, 1995.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

pao de mediadores comunitrios, conhecedores da realidade


e com credibilidade entre os conflitantes necessria para a
consecuo dos objetivos desse tipo de mediao.
fundamental, portanto, que se discuta com profundidade
a insero da mediao no mundo do trabalho. Os ncleos de
mediao teriam seu papel ampliado: alm da soluo de controvrsias peculiares nova ordem estabelecida nas relaes
entre empregados e empregadores, atuariam com mais intensidade na disseminao de informaes e orientaes para a
requalificao dessas relaes ditas precrias.
A consecuo dos objetivos propostos por esses ncleos
para a implantao da chamada cultura de paz s ocorrer
quando se vislumbrar o eixo de sustentao da vida do homem
e da mulher no trabalho.
Gonzaguinha deixou a cano [...] e sem o seu trabalho, o
homem no tem honra e sem a sua honra, se morre e se mata
(letra da cano Guerreiro Menino - Gonzaguinha).

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

123

124

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

O AUMENTO DA IMIGRAO DE
BRASILEIROS PARA PORTUGAL
NOS DIAS ATUAIS E OS SEUS
REFLEXOS JURDICOS
Jairo Lins de Albuquerque Sento-S (*)
1. Introduo 2. Motivos ensejadores da emigrao de brasileiros
para Portugal 3. A primeira vaga ou primeira corrente migratria
4. A segunda corrente ou segunda vaga migratria 5. A imigrao
de mulheres brasileiras para Portugal 5.1. Uma breve anlise comparativa com a imigrao para os EUA 5.2. Dos diversos projetos de
imigrao feminina 5.3. O esteretipo da prostituio 6. O trabalhador imigrante e os fatores de risco relacionados ao trabalho 7. Concluses 8. Referncias consultadas.

1. Introduo
Tem se tornado cada vez mais comum a ocorrncia de migrao1, que tem abarcado um nmero mais expressivo de
pessoas em todo o mundo. As razes para que esse fato acontea com mais frequncia so as mais diversas possveis, embora todas as pessoas envolvidas tenham em comum, quase
sempre, a busca por uma melhor qualidade de vida. Dados
estatsticos apontam que, na atualidade, existam cerca de 170
milhes de migrantes legais no mundo2, aqui includos trabalhadores, refugiados etc. Apenas para ilustrar, aproximadamente meio milho de pessoas se instalam na Europa por ano.
(*) Titular da Cadeira n 02 da Academia de Letras Jurdicas da Bahia. Procurador Regional do Trabalho
lotado na Quinta Regio (BA). Professor Assistente do Departamento de Direito Privado da
Faculdade de Direito da Universidade Federal da Bahia (UFBa). Professor Assistente da Faculdade
de Direito da Universidade Catlica do Salvador (UCSal). Mestre em Direito Econmico pela UFBa.
1 A palavra migrao, segundo o Novo Dicionrio Aurlio da Lngua Portuguesa, pg. 1133, significa
a passagem de um pas para outro (falando-se de um povo ou de uma grande multido). Divide-se
em imigrao e emigrao, que seriam, respectivamente, a entrada e a sada de um pas para
outro.
2
MENDES, J. M., A Europa e os migrantes na viragem do sculo, p. 1.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

125

No Velho Continente se calcula que de trs a quatro milhes


de pessoas se estabelecem de forma ilegal, sendo que, em todo
o mundo, estariam fixados em um total entre 30 e 40 milhes.
A tendncia o agravamento dessa realidade ante a expectativa de haver um afluxo ainda maior de pessoas desempregadas
ao mundo industrializado nas prximas dcadas.
A migrao poder ou no contar com a concordncia do
pas destinatrio. A Organizao Internacional do Trabalho
(OIT) tem especial preocupao com o fenmeno da migrao.
A suas Convenes n 97 e n 143 visam proporcionar aos pases com perfil de imigrao e de emigrao os meios para gerir
os fluxos migratrios e assegurar uma proteo adequada a
esse grupo de trabalhadores que, muitas vezes, se encontra
vulnervel explorao, ao trabalho forado e violao aos
direitos humanos3.
A partir do final do sculo passado, percebeu-se um
crescente aumento do movimento migratrio de brasileiros para diversos pases do planeta, notadamente aqueles considerados como desenvolvidos, centrais ou do Primeiro Mundo.
Tornou-se frequente a notcia de brasileiros buscando nova
perspectiva de vida em pases da Europa, sia e Amrica do
Norte, onde as oportunidades de emprego e mesmo de obteno de uma melhor qualidade de vida funcionavam como estmulo para o ingresso nessa grande aventura. Por outro lado,
circunstncias de natureza histrica conduziram fixao
dessa preferncia, j que, em regra, os pases escolhidos so
os dos estrangeiros que, no incio do sculo passado, decidiram imigrar apara o Brasil, quando havia uma grande oferta
de trabalho, particularmente no setor agropecurio, decorrente
do fim da escravido. Nessa linha, os pases que recebem o
maior nmero de brasileiros so Espanha, Itlia, Alemanha e
Japo.
Alm dos pases antes mencionados, Portugal surge com
especial destaque nesse cenrio. Com efeito, a nao lusitana
3

126

BRCIA, P., Migraes e trabalho. Assegurar os direitos no trabalho num mundo globalizado, p.
214.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

tem sido um dos alvos preferidos dos nossos emigrantes nas


ltimas dcadas. Embora historicamente fosse identificado
como fornecedor de mo-de-obra, isto se modificou mais recentemente, visto que milhares de brasileiros tm procurado
encontrar um porto seguro naquelas plagas.
A imigrao de brasileiros para Portugal o tema central
desse trabalho, que iremos comear a examinar a partir de
agora.

2. Motivos ensejadores da emigrao de


brasileiros para Portugal
A chegada de pessoas de outros pases para buscar melhor
sorte na Europa Ocidental um fato que passou a ter um contorno de grande impacto para o Velho Continente. Apenas nos
ltimos vinte anos do sculo passado, recebeu cerca de 18 milhes de imigrantes.
Portugal foi um dos pases que tem acolhido ainda que
no de forma completamente desejada uma grande parte
desse universo de imigrantes. De fato, aps o seu ingresso na
Unio Europeia, em 1 de janeiro de 1986, o pas ibrico comeou a vivenciar um crescente desenvolvimento nos ltimos
anos. A adoo da moeda nica e o fim das fronteiras dentro
do continente facilitavam a mobilidade interna e a possibilidade de busca de uma vaga laboral em outra nao europeia. Ao
lado disso, foram injetados milhes de euros no pas, o que
contribuiu sobremaneira para a dinmica da economia portuguesa. Expressiva quantidade de obras pblicas de infraestrutura (construo de grandes autoestradas, hidreltricas, pontes e viadutos) foram marcas presentes a partir de ento,
acompanhadas de uma forte expanso do consumo graas
ao aumento da oferta de vagas no mercado de trabalho e facilidade de acesso ao crdito e de uma maior qualificao da
populao jovem do pas. Por seu turno, Portugal como toda
a Europa Ocidental, de forma geral era um pas envelhecido,
composto de uma populao de faixa etria avanada e com
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

127

baixos ndices de natalidade, o que sinalizava a efetiva necessidade de trabalhadores estrangeiros para atender a crescente
demanda advinda do crescente setor produtivo. Todos esses
fatores fizeram com que Portugal se tornasse um foco de interesse dos imigrantes, que viam nessa providncia uma forma
de reconstruir o seu futuro. S para se ter uma ideia desse
aumento, at 1980 havia 50.750 imigrantes residentes legais
no pas e esse nmero aumentou para 235.627 pessoas em
20024.
A celebrao do Acordo de Schengen tambm cumpriu papel relevante nesse crescente aumento da imigrao. Esse tratado, cuja respectiva Conveno de Aplicao datada de
maro de 1995, implicou na abolio dos controles nas fronteiras internas dos Estados signatrios, todos eles membros da
Unio Europeia, do qual Portugal tambm subscritor. Esse
instrumento de carter internacional permitiu a implantao
do regime de livre circulao de pessoas, j que eliminou a necessidade de conferncia de documentos (passaportes, vistos
etc.) no momento de ingresso de um para outro dos pases celebrantes desse tratado. Essa nova regra criou uma situao
favorvel para a imigrao, principalmente se compararmos
com a realidade normativa anterior, j que estimula potenciais
imigrantes, uma vez dentro do chamado espao Shengen, a se
deslocar internamente no continente europeu e, assim, buscar
melhor sorte num outro dos seus Estados membros, caso a
primeira experincia no tenha sido bem sucedida.
S para se entender melhor a matria, esse pormenor faz
com que o acesso a Portugal a partir do leste europeu esteja
dependente do controle fronteirio feito na Hungria ou na fronteira entre a Polnia e a Ucrnia, tornando irrelevante e sem
qualquer utilidade a ligao geogrfica lusitana com a Espanha. Alis, aps o desmoronamento do Muro de Berlim e a conhecida crise financeira enfrentada por todos os pases da antes chamada Cortina de Ferro, surgiu um grande boom migra4

128

KELLEN, J. V., A investigao do auxlio imigrao ilegal e criminalidade conexa a experincia


do Servio de Estrangeiros e Fronteiras, p. 4.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

trio para a Europa Ocidental, facilitado pela vigncia do referido tratado.


At meados dos anos 90, a maior parte dos imigrantes lusitanos era constituda de pessoas africanas com lngua oficial
portuguesa (PALOP), ou seja, provenientes de pases do continente africano que foram colonizados por Portugal. Esse fluxo
migratrio contemporneo se iniciou no final da dcada de 60
e no comeo dos anos 70, com a chegada de grande quantidade de trabalhadores cabo-verdianos, e que foi sucedida pela
vinda, de maneira continuada, de outros milhares de africanos, durante o perodo da descolonizao, at o final da dcada de 70, de pases como Angola, Guin-Bissau e So Tom
Prncipe. A partir dos anos 80 houve uma diversificao em tal
perfil, com a presena maior de chineses e indianos, e, posteriormente, j no incio do sculo XXI, com um significativo
nmero de estrangeiros provenientes da Europa do Leste, como ucranianos, moldavos, romenos e russos.
Por outro lado, tambm cresceu consideravelmente o nmero de brasileiros que emigraram para Portugal nos ltimos
tempos. No comeo do sculo passado o Brasil recebeu grande
nmero de imigrantes europeus, inclusive portugueses, para
dar vazo excedente oferta de vagas no mercado laboral nacional decorrente do fim da escravido. Essa onda migratria
inverteu o seu trajeto de maneira bem visvel, motivada pela
globalizao, reestruturao produtiva e a flexibilizao das
relaes de trabalho. De incio houve uma imigrao seletiva
de profissionais qualificados em face da carncia existente em
Portugal (como dentistas, peritos de marketing, de informtica
etc.), que identificada at meados dos anos 80, passando para um fluxo significativo de imigrantes laborais nos diversos
setores da atividade econmica, principalmente de jovens, inclusive em trabalhos precrios ou mal pagos 5, muitas vezes de
natureza informal, o que ocorreu nos finais dos anos 90 e
princpios do presente sculo. Hoje em dia, o Brasil o pas
5

PEIXOTO, J., Imigrao e mercado de trabalho em Portugal: investigao e tendncias recentes, p.


20.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

129

que possui a maior quantidade de imigrantes naquele pas,


correspondendo a mais de 90% dos imigrantes sul-americanos
e constituindo-se em 1% do total da populao lusitana. Este
um dado to marcante que entre 1986 e 2003 a quantidade de
brasileiros aumentou quase nove vezes em Portugal, chamando a ateno o fato de que a sua percentagem entre os estrangeiros regulares passou de menos de 9% para aproximadamente 15%, que representa um crescimento bastante significativo em apenas dezessete anos6.
Um aspecto que merece anlise de onde provm a maioria dos imigrantes brasileiros. A maior parte deles vem dos
principais Estados brasileiros (So Paulo, Minas Gerais e Rio
de Janeiro), o que pode causar alguma estranheza. Embora
sejam os Estados mais ricos do Brasil, so os que comportam
o maior grau de desigualdade da populao, pois concentram,
ao mesmo tempo, as pessoas de mais alto poder aquisitivo e,
de igual modo, um altssimo nmero de pessoas pobres e que
vivem nas favelas e periferias das grandes cidades. So reas
em que se identifica um desajuste entre as oportunidades econmicas e a estrutura de empregos. Contudo, por serem os
Estados de maior grau de desenvolvimento, so os que proporcionam maior acesso educao e informao. Mais recentemente, entretanto, tem se ampliado o nmero de imigrantes
tambm oriundos de outros Estados, como Bahia, Paran, Esprito Santo, Gois e Pernambuco, no s das grandes cidades
como tambm de pequenas e mdias cidades do interior, onde
tem crescido o acesso informao e educao. Isto nos
permite concluir que a opo pela emigrao vai contagiando
novos contingentes e camadas sociais da populao brasileira.
Outro dado importante se refere destinao desses imigrantes brasileiros. Eles tm se fixado, quase exclusivamente,
nas reas urbanas. A regio de Lisboa concentra quase dois
teros dos estrangeiros em situao legal, tendo recebido cerca
de 60% das solicitaes para obteno de visto de residncia
6

130

MALHEIROS, J. Os brasileiros em Portugal: a sntese do que sabemos, p. 19 e 20.


Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

apresentadas em 1996. Essas informaes coincidem com os


dados levantados pelo Instituto Nacional de Estatsticas (INE),
de Portugal, ao efetuar o recenseamento da populao portuguesa, em 2001, que implicou numa alterao substancial do
levantamento efetuado na pesquisa anterior, de 19917. A regio de Lisboa e o Vale do Tejo contam com 57,1% dos imigrantes, sendo que 37,7% esto concentrados na Grande Lisboa.
At 1991 o percentual era de 34%, dos quais 27,5% estavam
no permetro urbano da capital nacional. O Norte do pas sofre
uma reduo considervel, indo de 39,6% para 21,2%. Isto
tudo se justifica, como dito, pela maior concentrao dos brasileiros nos permetros urbanos.
Diante de tais nmeros, estudiosos buscam identificar respostas que aponte as motivaes que levaram ao crescimento
desses dados. Lcia Maria Machado Bgus elenca, dentre as
razes que vm provocando os fluxos migratrios atualmente,
a aferio de altas taxas de desemprego nos pases de onde
provm os imigrantes, juntamente com a existncia de recursos para a mobilidade e o sentimento de que os pases de destino lhes reservam melhores oportunidades de vida; a presena
de uma colnia de imigrantes nos pases de destino, o que
torna menos complicado a busca por emprego e habitao; a
disponibilidade do imigrante em realizar qualquer atividade
laboral, que a autora denomina de trabalhos desagradveis
ou sujos, o que facilita a obteno de emprego mesmo em
poca de crise tambm nos pases receptores; e, por ltimo, o
papel desempenhado pelo Estado na regulao da oferta de
mo-de-obra e na elaborao de polticas migratrias. 8
A partir dessas ponderaes, podemos questionar quais seriam os motivos que provocaram o aumento considervel da
imigrao de brasileiros para o exterior e, de forma especfica,
para Portugal.
Vrias circunstncias podem ser levadas em considerao

7
8

PEIXOTO, J.; FIGUEIREDO, A., Imigrantes brasileiros e mercado de trabalho em Portugal, p. 91.
BGUS, L. M. M., Esperana alm-mar: Portugal no arquiplago migratrio brasileiro, p. 39.
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131

para justificar esse fato. O primeiro deles foi o agravamento da


crise econmica brasileira a partir da segunda metade dos
anos 70. Aps o chamado perodo do milagre econmico, o
Brasil enfrentou uma fase muito difcil em sua economia, com
reflexos sociais de grande efeito na sua populao. Isto implicou numa elevao dos ndices de inflao, numa maior instabilidade do mercado financeiro ptrio, na maior dificuldade de
acesso a emprstimos com juros competitivos, inclusive para
aquisio da casa prpria, fatos que comprometiam a conquista de condies de vida dignas para boa parte da populao.
As desigualdades regionais internas eram cada vez mais gritantes, o que tornava a oferta de mo-de-obra ainda mais
abundante e provocava um consequente aumento dos ndices
de desemprego.
Mesmo um grupo considervel de pessoas detentora de
qualificao profissional, portadores de diploma de nvel superior e com razovel experincia no mercado de trabalho, estavam enfrentando o fantasma do reingresso ao mercado formal
de trabalho aps perderem o vnculo laboral que possuam
com os antigos patres. Isto apontado por alguns autores,
como Joo Peixoto e Alexandra Figueiredo 9, que identificam o
carter dual da imigrao brasileira, pois presente tanto nos
segmentos qualificados do mercado de trabalho primrio (trabalhos bem remunerados e com perspectivas de carreira e supostamente maiores nveis de estabilidade) como nas vagas
indiferenciadas do mercado laboral secundrio (marcado por
baixos salrios, elevada instabilidade e fortes nveis de segmentao relacionados a fatores como o gnero, a idade e a
etnicidade).
Por tudo isso, essas pessoas foram em busca da realizao
do sonho da independncia financeira no alm-mar, muitas
vezes deixando a famlia para trs, numa tentativa desesperada de mudar o prprio destino. Alis, esta uma das mais importantes faces da globalizao, j que a internacionalizao
9

132

PEIXOTO, J.; FIGUEIREDO, A., op. cit., p. 94.


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dos mercados de trabalho mesmo na condio de clandestinos estimula a migrao de trabalhadores. Nessa linha eles
chegavam como turistas e deixavam expirar o prazo legal, j
que permaneciam como imigrantes ilegais, submetendo-se a
humilhaes e constrangimentos em nome desse sonho, cuja
realizao em sua terra de origem era possvel de ser alcanado.
Outro fator relevante para a identificao desse dado a
similitude lingustica. O domnio do idioma nativo torna mais
fcil a adaptao do imigrante estrangeiro e a sua insero social de forma menos traumtica. Ao lado disso, se constitui
num fator diferencial positivo para o ingresso em certos segmentos da economia onde necessria uma interao com o
cliente, como o caso do setor de servios (restaurantes, hotelarias, comrcio etc.). Alis, o conhecimento do idioma faz surgir outro esteretipo positivo do imigrante brasileiro, que reconhecido como simptico e boa praa, alm de muito conversador e de bom relacionamento social, o que colabora mais
ainda para o seu aproveitamento no setor tercirio e, notadamente, na rea hoteleira. A esse processo Beatriz Padilla denomina de etnicizao do brasileiro10, j que, na sua viso, a
simpatia teria origem tnica.
Muito prximo ao elemento antedito seria a afinidade cultural e religiosa, ambas motivadas pela nossa ancestralidade.
As origens histricas do Brasil, que foi colonizado por Portugal
e, por tal razo, possui semelhanas muito claras com a sociedade portuguesa, traz tona outro fator estimulador dessa
opo imigratria. De fato, a afinidade cultural reduz o impacto do desafio da imigrao e minimiza os srios efeitos que essa opo projeta para o imigrante, j que a convivncia com
costumes semelhantes e com a mesma religio so elementos
positivos para a superao do choque inicial da vida em um
pas estranho, em que o imigrante permanecer distante da
famlia e amigos.
10

PADILLA, B., A imigrante brasileira em Portugal: considerando o gnero na anlise, p. 124.


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133

Merece importante referncia a implantao, pelos dois pases, de uma poltica regulatria de imigrao diferenciada em
benefcio do imigrante. O bom relacionamento existente entre
os Governos de Brasil e Portugal culminou com a elaborao
de instrumentos normativos com tal teor, destacando-se o
Acordo Bilateral firmado em 11 de julho de 2003, sobre contratao recproca de nacionais, que ficou conhecido como
Acordo Lula11. Esse instrumento internacional de carter bilateral representou uma demonstrao de sensibilidade e flexibilidade dos dois pases, pois proporcionou a possibilidade
de regularizao, com obteno de visto de trabalho, a muitos
imigrantes brasileiros no legalizados em Portugal e aos portugueses em igual situao no Brasil. Constitui-se numa iniciativa pioneira, j que foi a primeira vez que se definiu um processo de regularizao extraordinria para exclusivamente um
grupo de imigrantes, o que, inclusive, provocou reaes por
parte de outras comunidades de estrangeiros que residem em
Portugal. Tamanha foi a importncia desse tratado que Carlos
Vianna, presidente da Casa do Brasil de Lisboa (CBL), fundada
em janeiro de 1992, a mais importante organizao nogovernamental que atua no suporte a brasileiros naquele pas,
afirmou que o aludido pacto bilateral representou um grande
passo no aprofundamento das relaes fraternas entre os dois
pases irmos.12
Entidades como a CBL em Portugal tm centrado os seus
esforos em trs grandes domnios de interveno 13: o domnio
socioeconmico, que se desdobra na realizao de aes de
11

Esse tratado foi celebrado durante uma visita do presidente brasileiro Luiz Incio Lula da Silva a
Portugal, em julho de 2003, tendo entrado em vigor no dia 19 de outubro do mesmo ano. De um
lado, estabelecia condies recprocas de recrutamento e incorporao de obreiros vindos do pas
signatrio. Contudo, mais importante ainda, o art. 6, 1 e 2 permitiu a possibilidade de regularizao a
milhares de brasileiros que se encontravam em situao laboral irregular no pas lusitano, exigindo
apenas que comprovassem o seu ingresso antes de 11 de julho de 2003, registrassem um contrato
de trabalho vlido e, por fim, postulassem visto de trabalho em um consulado portugus - o que
normalmente foi feito em Madri e Sevilha, onde estavam localizadas as agncias consulares lusas
mais prximas da capital portuguesa.
12 VIANNA, C., op. cit., p. 9.
13 ALBUQUERQUE, R.; FERREIRA, L.; VIEGAS, T., O associativismo dos imigrantes em Portugal, p.
2-3.

134

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educao no formal (como ateliers educativos para crianas;


workshops de dana para jovens), formao profissional (que
se concretiza numa grande diversidade de cursos, estando os
mais corriqueiros integrados no mbito da mediao cultural,
mas desenvolvendo-se tambm cursos de tcnicas empresariais ou de amas), prestao de cuidados de sade, melhoramento das condies dos bairros, promoo da prtica desportiva, entre inmeras outras atividades; o domnio cultural, que
se traduz na organizao de atividades culturais como forma
de conservar e transmitir a identidade cultural e que, frequentemente, esto articuladas com o domnio educativo (por
exemplo, atravs da promoo de atividades para a conservao da lngua materna); e o domnio poltico-legal, concretizado
em aes para a comunidade, assentes na informao sobre os
direitos e deveres dos imigrantes, e em aes para a sociedade
em geral e o Estado em particular, ao defenderem e representarem os interesses das comunidades de origem imigrante (assumindo o papel de interlocutor do Estado).
Por ltimo, deve ser destacada a menor distncia entre a
capital portuguesa e o Brasil, particularmente se levarmos em
considerao as demais cidades europeias, j que Lisboa pode
ser indicado como o nosso porto de acesso para o Velho Continente. Alguns autores chegam a denomin-lo como uma espcie de plataforma de lanamento, como o nexo mais importante de toda a emigrao brasileira para a Europa 14. O custo
da viagem um pouco mais reduzido, minimizando o nus financeiro quele que buscar se arriscar num novo projeto de
vida desse jaez.
A imigrao brasileira para Portugal passou por dois momentos especficos, cada um deles caracterizado por um conjunto de traos distintos. o que iremos examinar no item seguinte.

14 CARNEIRO, R. et al,, O futuro da imigrao brasileira para Portugal: olhares, perspectivas e


interrogaes, p. 198.
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135

3. A primeira vaga ou primeira corrente


migratria
O primeiro grande fluxo migratrio brasileiro para Portugal
marcado pela presena de um considervel nmero de trabalhadores qualificados e com experincia profissional, ligados
gesto, s novas tecnologias e ao saber (rea do conhecimento), atrados por razes de estratgia econmica e de investigao cientfica e tecnolgica. Isto decorreu dos primeiros sinais
de revitalizao, reestruturao e modernizao da economia
portuguesa, que se verificou em meados dos anos 80, aps a
sua adeso Unio Europeia. Houve uma expanso de determinados setores empresariais, como a rea de publicidade e de
informtica, e o pas lusitano no dispunha de mo de obra
qualificada que atendesse a toda a demanda que surgia. A soluo foi recorrer a especialistas estrangeiros e boa parte desse
contingente veio do Brasil.
Uma situao bem especfica envolvia os profissionais da
rea de Odontologia, ali identificados como de Medicina Dentria. A oferta portuguesa era insuficiente para atender as necessidades locais, o que abriu vrias oportunidades para que
tcnicos estrangeiros capacitados na matria pudessem preencher essa lacuna. sabida a qualidade e destacada performance dos dentistas brasileiros, o que proporcionou o deslocamento de um nmero considervel de odontlogos do nosso
pas para cobrir essa demanda. A situao no foi to fcil,
pois os profissionais nativos comearem a questionar a acirrada disputa que passou a surgir pelo mercado de servio interno. bom esclarecer que o problema no se caracterizou como
uma disputa pelo mercado formal de trabalho, j que os brasileiros no imigraram para trabalhar como empregados. Quase
todos montavam os seus prprios consultrios e atuavam como profissionais liberais. Houve momentos de tenso, motivado pela interveno corporativista das entidades representativas locais, que invocavam tanto as regulamentaes nacionais
como as comunitrias acerca do reconhecimento de competn-

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cias, com o fito de lastrear a sua insurgncia pela grande afluncia de dentistas brasileiros. O problema atingiu um patamar
to delicado que chegou a repercutir nas relaes diplomticas
entre os dois pases15. Contudo, tais discrepncias foram resolvidas gradativamente em face de interferncias das autoridades pblicas das duas naes.
H ainda os imigrantes empreendedores, ou seja, aqueles
que foram para Portugal com o objetivo de montar o seu prprio negcio, por meio da criao de uma empresa de mdia ou
de pequena dimenso. Caracterizam a chamada imigrao
empresarial, cujo nmero aumentou consideravelmente na
ltima dcada, destacando-se nesse tema os europeus (como
37% do total em 1998), seguidos pelos norte-americanos (com
29%) e pelos asiticos (com 26%)16.
Embora no tenhamos dados numricos precisos a esse
respeito, se pode afirmar que h uma boa fatia de imigrantes
brasileiros que se fizeram presentes nesse perodo com o esprito empreendedor. De fato, os significativos investimentos
econmicos de empresas brasileiras em Portugal, nomeadamente nos primeiros anos da dcada de 90 e, nos ltimos cinco anos, de empresas portuguesas no Brasil, foi um fator que
repercutiu no incremento da imigrao brasileira17. Segundo
Catarina Oliveira, at 1998, os brasileiros se constituam no
maior contingente de empresrios com residncia legal em Portugal dentre os imigrantes provenientes de pases de lngua
portuguesa, embora no haja referncias estatsticas quanto
ao seu impacto no contingente geral de imigrantes empresrios. Diferentemente dos estrangeiros oriundos de outras naes que possuem o idioma lusitano, a maioria dos brasileiros
imigrantes no estava focado em atividades ligadas indstria, construo e transportes, mas em profisses cientficas e
tcnicas, o que amplia a perspectiva de trabalhadores inde15

FELDMAN-BIANCO, B., Brazilians in Portugal, Portuguese in Brazil: constructions of sameness and


difference.
16 OLIVEIRA, C. R., Estratgias empresariais de imigrantes em Portugal, p. 35.
17 VIANNA, C., op. cit., p. 2.
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137

pendentes18.
O desenvolvimento empresarial pelo imigrante traz ainda
como vantagem o surgimento de novos postos de trabalho na
respectiva comunidade e proporciona ao empreendedor rendimentos mais elevados do que os pagos aos imigrantes assalariados.
O que se pode perceber que, a partir dos anos 90 e at
2001, se observa uma evoluo contrria, com um decrscimo
do peso relativo de todos esses profissionais brasileiros altamente qualificados no mercado de trabalho portugus 19. Isto
se justifica pela mudana de oportunidades verificada no mercado de trabalho luso, como se ver no prximo item.

4. A segunda corrente ou segunda vaga


migratria
Na ltima dcada do sculo passado percebe-se uma progressiva desqualificao dos trabalhadores imigrantes em Portugal. De fato, o quadro se modificou substancialmente, pois
os estrangeiros deixaram de exercer funes diferenciadas naquele pas. Embora tenha se percebido uma expanso econmica decorrente dos recursos advindos da Unio Europeia, as
oportunidades nos segmentos laborais mais destacados se
tornaram diminutas nesse perodo. Isto ocorreu, de um lado,
porque o investimento de recursos estrangeiros sofreu uma
reduo no pas lusitano e, de outro, pelo fato da oferta interna de profissionais para os setores deficitrios nos anos anteriores ter se ampliado de forma considervel. Essa segunda
justificativa emerge com mais fora. Com efeito, o aumento
estrutural dos nveis de educao portuguesa disponibilizou
uma mo-de-obra interna mais capacitada, o que implicou
numa reduo das chances para o imigrante, inclusive o brasileiro.
Nessa mesma linha, ficaram evidentes lacunas em alguns
18
19

138

Ibidem, p. 62-63.
MALHEIROS, J., op. cit., p. 25.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

setores em que se exigia mo de obra para o desempenho de


atividades menos qualificadas, tanto na rea de servios, na
indstria particularmente na construo civil e mesmo na
agricultura. Boa parte dessas vagas surge como consequncia
da imigrao gerada pela primeira corrente, inclusive nas empresas estabelecidas por empresrios brasileiros. Eram atividades socialmente menos valorizadas e com menor remunerao. Esse momento marca uma incorporao maior de imigrantes ligeiramente mais jovens, vindos da classe mdiabaixa da populao brasileira. Observa-se tambm certa tendncia para a feminizao da imigrao brasileira, o que ser
examinado posteriormente. A essa fase se denomina de segunda corrente ou segunda vaga migratria.
Boa parte desses novos imigrantes possui pouca qualificao e baixo grau de escolaridade, imigrando para Portugal com
o fito de se inserir em atividades distintas daquelas a que se
dedicavam em nosso pas. Da o seu perfil se encaixar no foco
buscado nessa nova onda migratria portuguesa, caracterizada por servios de natureza braal (construo civil, agricultura e indstria) ou de contato direto com os clientes do patro
(comrcio, hotelaria e restaurantes). Embora os salrios sejam
inferiores aos pagos aos imigrantes do perodo da primeira corrente migratria, ainda se constitui num valor elevado em se
comparando com a realidade salarial brasileira, o que funciona
como um vetor de estmulo para a imigrao.
Contudo, no raro encontrar imigrantes brasileiros com
razovel capacitao acadmica, inclusive detentores de diploma de nvel superior, realizando atividades braais ou no
setor de servios. Eles se sujeitam a tal circunstncia na esperana de obter melhores colocaes no mercado de trabalho
portugus em um instante subsequente. Por outro lado, a situao de penumbra e falta de perspectiva profissional no
Brasil leva-os a partir para adoo de medidas desse tipo.
Alis, esse fato faz com que eles deixem as famlias (mulheres e filhos) no Brasil e partam sozinhos nessa empreitada,
com o sonho de acumular algumas economias para, em moRevista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

139

mento posterior, retornar ao pas de origem e montar o seu


prprio negcio. Outros, em contrapartida, viajam sem o nimo de retorno, mas com a esperana de poder trazer, em etapa
seguinte, os demais familiares para se radicar em Portugal.
Tanto em uma quanto na outra hiptese, o certo que, durante todo o perodo de permanncia em terras ibricas, estaro
responsveis pela manuteno dos membros da famlia, parentes e dos demais dependentes que permaneceram no Brasil. Da que boa parte do que recebem enviado para o Brasil, sob a forma de remessas, que iro garantir a sobrevivncia
daquelas pessoas e iniciar a poupana que poder viabilizar o
sonhado retorno ao pas natal.
Em sntese, essa segunda vaga migratria brasileira para
Portugal constituda por trabalhadores que, independentemente de sua qualificao, so atrados pelas oportunidades
geradas, em parte, pela primeira corrente, para funes que
prescindem de qualquer qualificao especfica, como servios
de limpeza, seja em empresas ou domsticos, catering (buf,
hotelaria e restaurantes), alm de toda uma gama de pequenos
negcios, como reparaes (encanadores, eletricistas, marceneiros etc.) e atividades ligadas ao lazer. Assim, assiste-se um
recrudescimento de certas atividades que tm como especificidade e trao caracterstico o fato de estarem sendo geradas por
setores mais modernos da economia e concentrados no mesmo
espao urbano.
Em razo dos traos caractersticos dos fluxos migratrios
recentes do Brasil para Portugal, possvel afianar que os
emigrantes brasileiros, com seus perfis distintos e que se alteraram nos dois ltimos decnios, se inseriram nessas duas
correntes ou vagas de migrao, contribuindo para que Lisboa
fosse includa no conjunto das chamadas soft-global cities,
com todos os problemas e mazelas sociais atribudas a essa
segunda corrente, tais como a economia informal, a precarizao do trabalho e o eventual rebaixamento dos salrios pagos
aos imigrantes de forma geral.
Ato contnuo, vamos examinar algumas peculiaridades que

140

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caracterizam o aumento de mulheres brasileiras como imigrantes em Portugal.

5. A imigrao de mulheres brasileiras para


Portugal
Outro dado que deve ser examinado se refere ao aumento
do crescente nmero de mulheres imigrantes provenientes do
Brasil para Portugal. Esse dado to relevante que, a partir de
2005, a proporo de brasileiros com estatuto de residente em
terras portuguesas j indicava uma superao feminina, visto
que a proporo era de 46% de homens para 54% de mulheres20.
Essa crescente feminizao tem uma srie de motivaes,
deixando de acontecer exclusivamente como decorrncia dela
estar acompanhando o marido ou companheiro no seu projeto
de imigrao. Antes disso, entretanto, faamos uma breve
comparao entre a imigrao feminina para Portugal e para
os Estados Unidos, pas que recebe a maior quantidade de
imigrantes brasileiros, no que se refere documentao exigida para a imigrao.

5.1. Uma breve anlise comparativa com a


imigrao para os EUA
Um fator que constitui diferena bem marcante est relacionado com os critrios estabelecidos pelos EUA para a presena de estrangeiros de alguns pases de tradio imigratria,
como o Brasil. Com efeito, a nao norte-americana exige obteno de visto para ingresso de brasileiro naquele pas
mesmo na condio de turista e fixa requisitos muito rgidos
para a sua emisso, como comprovante de vnculo empregatcio, propriedade imobiliria, contas bancrias etc., embora os
representantes consulares tenham autoridade discricionria
para decidir de acordo com cada caso concreto. J o governo
20

PADILLA, B., op. cit., p. 123.


Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

141

portugus como os pases europeus, de forma geral dispensa tal requisito, permitindo a entrada e permanncia por at
90 dias na condio de turista. Apesar disso, se a autoridade
alfandegria perceber que o (a) viajante d sinais de que poder imigrar clandestinamente, poder impedir o seu ingresso.
Situaes de tal natureza envolvendo brasileiros ocorreram
com frequncia em 2008 e 2009, tanto nos aeroportos internacionais de Lisboa como no de Madrid, quando a vrios brasileiros foi negado o direito de ingressar em territrio portugus ou
espanhol pela suspeita de que seriam imigrantes clandestinos
em potencial.
Alm da maior facilidade que a brasileira encontra para
imigrar em direo a Portugal do que para os EUA, muito
difcil para uma mulher de classe mdia-baixa ou mesmo de
classe mdia ingressar nos EUA, diante dos obstculos para
obteno do visto. Por outro lado, com vistas a viajar para Portugal necessrio apenas dispor de condies para adquirir a
passagem area, o que facilita brasileira de classe social mdia-baixa viabilizar um projeto destinado a buscar uma chance
com a imigrao21. Alis, como visto anteriormente, a segunda
vaga migratria se caracteriza por essa proletarizao do imigrante brasileiro, embora ele, muitas vezes, seja relativamente
bem instrudo em se comparando com a mdia da populao
portuguesa.
Essa circunstncia talvez justifique o grande fluxo de imigrantes brasileiros da cidade de Governador Valadares, no Estado de Minas Gerais, em direo a Portugal nos ltimos anos.
Com efeito, devido notria longa histria de imigrao da populao daquela cidade, se tornou muito difcil a obteno de
visto para os EUA pelo valadarense como ocorria num passado
recente.

21

142

PADILLA, B., op .cit., p. 117-118.


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5.2. Dos diversos projetos de imigrao


feminina
Anteriormente, o exame da mulher no processo migratrio
concentrava o seu interesse na situao daquela que acompanhava o marido ou que permanecia no Brasil tomando conta
dos filhos. Esse ngulo indica o homem como protagonista da
imigrao. Essa anlise, no mnimo, era excessivamente injusta, pois desprezava a importante participao feminina num
fenmeno marcado pelo afastamento do antigo cabea da
famlia para um local muito distante, com toda uma rede de
consequncias sociais que da surgia.
Esse quadro tem mudado nos ltimos tempos, com a mulher passando a desempenhar um papel de maior destaque
como agente na imigrao. Podemos detectar uma diversidade
de situaes que caracterizam os percursos migratrios femininos, como tambm uma variedade de projetos de imigrao e
uma multiplicidade de motivaes das mulheres para decidir
por tal providncia. Ainda que a grande maioria das hipteses
tenha como foco central a famlia, as suas estratgias e formas
de implementao so diferentes, conforme a situaes pessoais e familiares que envolvem essas mulheres, os laos remanescentes com o pas de origem, as redes sociais de apoio existentes em Portugal etc.
At um passado bem recente, a maior parte das mulheres
que emigrava o fazia na companhia do marido, quando era
possvel permitir que toda a famlia integrasse esse projeto.
Mesmo seguindo essa ideia tem se percebido uma mudana no
referido modelo e, atualmente, a mulher vem se constituindo
no integrante da famlia que mais estimulou a que fosse tomada tal deciso, assumindo, desse modo, uma postura emancipadora. Por outro lado, h situaes de mulheres sozinhas,
principalmente quando divorciadas ou separadas, que buscam
na imigrao a construo de um novo modelo de vida e a possibilidade de romper os antigos laos provenientes de relaes
afetivas mal sucedidas no Brasil. Ainda assim, outros laos
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

143

fortes se mantm, pois, de uma parte, comum que os filhos


permaneam, o que as leva a enviar dinheiro para a manuteno da prole, e, de outra, h o forte liame com outros entes
queridos da famlia (pais, irmos, tios etc.), o que faz preservar
a relao com o Brasil. H tambm aquelas que partem sem
ter qualquer vnculo ou compromisso e muito menos laos familiares no Brasil. De regra, so mulheres solteiras, que seguem como turistas e decidem ficar na nao ibrica. Em todas essas hipteses comum a existncia de uma rede social
existente em Portugal, vale dizer, parentes, amigos e conhecidos que j esto devidamente instalados naquele pas e que
funcionam como esteio para facilitar o processo de adaptao,
prestando uma ajuda que pode ser importante para encontrar
emprego, referncias, alojamento etc.
Outra possibilidade concreta pode envolver as mulheres
que foram acompanhar os maridos, mas, durante a permanncia em solo lusitano, o casamento se desfez e, apesar disso, elas decidem continuar com o projeto de imigrao. O retorno pode configurar o reconhecimento do fracasso total pois,
alm de no ter mudado a situao econmica familiar, levou
ao rompimento da relao conjugal. Mais do que nos casos
anteriores, o apoio de membros da famlia ou de amigos em
Portugal ter papel fundamental para encorajar e dar suporte
no prosseguimento pela nova opo de vida.

5.3. O esteretipo da prostituio


Em Portugal, do mesmo modo que se verifica em outros pases da Europa Ocidental, percebe-se, de forma majoritria,
uma destinao da mo-de-obra feminina para atividades ligadas ao setor tercirio, com nichos laborais caracterizados por
traos tnicos e de gnero. King e Zontini apontam dois espaos reservados quase que exclusivamente imigrao feminina: o servio domstico e a prostituio22.
O primeiro caso bem presente em Portugal, seja no servi22

144

KING, R. e ZONTINI, E., The role of gender in the South European immigration model, p. 46.
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o de limpeza em casas particulares e ainda no acompanhamento e cuidado de doentes e pessoas idosas residentes em
lares de famlia. Acrescentaramos ainda os setores de hotelaria, onde comum que a atividade de limpeza e de cozinha seja desempenhada por mulheres. So nichos que inserem, na
sua estrutura, um trabalho informal e precrio, motivado at
mesmo pela situao de clandestinidade da imigrante brasileira.
A segunda hiptese tambm se verifica na prtica. De fato,
um nmero razovel de mulheres cruza o oceano com o fim de
se envolver na prostituio. No se pode desconhecer que h
mulheres que imigram para Portugal e outros pases europeus
(Espanha, Itlia etc.) com o fim de se dedicar mais antiga
das profisses. So mulheres que, muitas vezes, j desempenhavam essa funo em nosso pas e veem na ida para almmar a perspectiva de receber melhor pagamento por esse servio. Contudo, muitas delas so envolvidas numa artimanha
criminosa e vil, marcada pelo recrutamento ilcito e a sua colocao em bares e casas de massagem daquele pas sem que
ela soubesse que essa seria a atividade a que se destinariam.
Essa prtica caracterizada por sintomas de explorao e ilegalidade, que facilitam a incorporao de mulheres estrangeiras, particularmente em situao irregular. A elas, em regra,
disponibilizada uma falsa oferta de emprego, que implicar na
sujeio escravido sexual. A imigrante se envolve, contra a
vontade, na rede da prostituio, lastreada numa dvida decorrente do pagamento de sua passagem area, do alojamento e
alimentao, que implica, ao final, na perda da liberdade. At
mesmo os seus documentos pessoais como passaporte so
retidos pelos contratantes, como instrumento de presso a essas mulheres. Trata-se de uma realidade largamente denunciada na imprensa, que alvo de enfrentamento pelas autoridades competentes brasileiras e de diversos pases europeus,
mas que continua existindo com intolervel impunidade.
Essas organizaes criminosas conseguiram aperfeioar o
seu raio de ao, com toda uma rede implantada desde o moRevista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

145

mento da partida da imigrante do local de origem, passando


pelo trnsito das rotas impostas inclusive se beneficiando da
ausncia de controle interno em razo do Acordo de Schengen
at chegar entrega das estrangeiras s clulas de recepo
no ponto de destino. Essa engenharia criminosa j se encontra
de tal maneira alicerada que possvel a essas mfias efetuar
um controle das pessoas sob a sua dependncia. Ao mesmo
tempo, o sentimento de impunidade ganha corpo pelo prprio
temor reverencial das vtimas, que se submetem a um silncio
absoluto diante do receio de serem assassinadas ou de haver a
eliminao fsica de algum da famlia da imigrante vtima do
trfico. Em verdade, o trfico de imigrantes passou a se constituir num negcio bastante lucrativo para os criminosos, movimentando milhes de euros todos os anos, tendo passado a
concorrer com o trfico de drogas e o trfico de armas 23 quanto
aos percentuais de maior rentabilidade em benefcio das mfias criminosas internacionais.
Nesse diapaso, h todo um preconceito construdo a partir da ideia de que a brasileira vai para os pases europeus
inclusive Portugal com o objetivo de se dedicar a essa atividade. Construiu-se um esteretipo na sociedade portuguesa
tendente a exotizar a imagem da mulher brasileira, que deu a
ela o estigma de ser extica, ftil e fcil. Por tudo isso, para
alm da dimenso explcita e violenta que a explorao de brasileiras para fins sexuais traz em seu contexto, aflora outra
dimenso, um pouco mais sutil s que igualmente perniciosa,
que associa a imigrante brasileira com a prostituio, com todos os preconceitos e sinais de discriminao que da podem
surgir. Alis, essa postura de se estereotipar o nosso povo em
Portugal atinge outros vieses, pois os brasileiros so reconhecidos como simpticos, entertainers e alegres, mas, ao mesmo tempo, so vistos como menos intelectualizados, sexualmente desregrados, malandros e pouco educados24. Nessa ca23 KELLEN, J. V., op. cit., p. 12.
24 MACHADO, Igor J. R. Esteretipos e preconceito na experincia dos imigrantes brasileiros no Porto,
Portugal, p. 46.

146

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racterizao feita pelos portugueses, como se retornssemos


ao velho pensamento colonial, que traz a diviso do mundo
entre civilizao e selvageria.
Essa fama negativa imposta s mulheres brasileiras vem
alimentada por rgos de informao portugueses, a partir de
notcias permanentes transmitidas na mdia local, inclusive
veiculando o Carnaval do Rio de Janeiro e outras festas populares de nosso pas, que colocam a mulher inserida em todo
um contexto ideolgico de erotizao. Por outro lado, a produo de telenovelas brasileiras, de grande sucesso em terras
lusitanas, tambm favorece e incentiva a imagem da brasileira
como uma mulher extremamente sensual e envolvente. Tudo
isso se soma ao arqutipo que foi construdo internamente naquele pas e que considera as brasileiras como mulheres calorosas, exuberantes e fceis. A distncia existente entre esse
prottipo e o da brasileira prostituta muito tnue, gerando
essa banalizao da imagem feminina nacional nas terras lusitanas e influenciando negativamente o conceito das imigrantes
brasileiras
Embora seja certo que existem mulheres brasileiras que se
envolvem com a prostituio em Portugal, a maioria das imigrantes no so prostitutas. Ao contrrio, elas se dedicam s
funes j mencionadas supra, principalmente no ambiente
domstico.

6. O trabalhador imigrante e os fatores de risco


relacionados ao trabalho
O trabalhador imigrante se encontra inserido numa das categorias apontadas como de maior vulnerabilidade quando falamos em situaes de risco laboral. De fato, alguns dos fatores identificados como potencializadores de alto grau de risco
no meio ambiente de trabalho esto intimamente associados
ao trabalhador estrangeiro, o que advm justamente das caractersticas em que a sua atividade costuma se desenvolver,
em face da sua condio de imigrante.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

147

A lngua um obstculo de peso e que contribui sobremaneira para essa particularidade, embora no atinja o imigrante
brasileiro. De fato, o seu desconhecimento impede ou dificulta
a comunicao e o acesso informao escrita e falada sobre
os riscos a que esto submetidos e as consequncias que podem advir da e ainda as prticas que podem ser adotadas para prevenir a ocorrncia de um infortnio. Alm disso, a no
afinidade com a legislao laboral interna e a falta de discernimento quanto aos direitos que possuem como trabalhadores,
nomeadamente em matria de segurana e medicina do trabalho, projetam novas dificuldades para o imigrante.
A submisso a todo e qualquer tipo de trabalho e em
quaisquer condies outro fator de risco enfrentado pelo trabalhador estrangeiro. A sua necessidade de manter o posto de
trabalho a qualquer preo, condio necessria para a sua
subsistncia e, em muitos casos, de sua famlia, impe a ele
aceitar todo tipo de explorao, ainda que ponha em risco a
sua sade e a prpria integridade fsica. No toa que boa
parte da mo-de-obra imigrante realiza a sua atividade em
reas de maior risco, como a construo civil, onde os ndices
de acidentes de trabalho so muito altos.
A precariedade do trabalho associada mo-de-obra imigrante e a sua mobilidade laboral so circunstncias que embaraam a aprendizagem e o conhecimento dos riscos profissionais especficos a que esto submetidos, como tambm a aquisio de hbitos, prticas e comportamentos de segurana.
Deve ser acrescido a todos esses argumentos o fato de que,
muitas vezes, as tcnicas, ferramentas e equipamentos utilizados so tecnologicamente mais avanados do que aqueles adotados nos pases de origem e, caso o imigrante no seja adequadamente preparado para o seu uso, os riscos de acidentes
de trabalho podem ter maior impacto.
O mais reduzido ou at nenhum poder reivindicativo do
imigrante torna-os numa mo de obra mais procurada pelo
patro portugus, j que o empresrio poder pagar um salrio mais baixo e ainda pouco ou quase nada investir em ter-

148

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mos de segurana e sade do trabalho. O seu baixo poder postulatrio pode fazer com que trabalhe em situao precria do
ponto de vista da segurana e sade do trabalho e, ao mesmo
tempo, sem exigir condies dignas de proteo.
Maria Jos Cardoso identifica outros fatores que podem ser
levados em considerao que potencializam a maior vulnerabilidade dos imigrantes, quais sejam:
a inexistente ou insuficiente formao e informao em matria
de Segurana e Sade no Trabalho;
a exposio a riscos profissionais, sem o mnimo de condies fsicas e/ou psicolgicas, que se devem, em muitos casos, ao excesso de
horas de trabalho e a deficiente alimentao, factores que potenciam
a sua vulnerabilidade;
a falta de cuidados de sade, ou o receio de perder o trabalho pelo
facto de estarem doentes, que leva a que por vezes se mantenham a
trabalhar debilitados, logo mais vulnerveis no s aquisio de
doenas profissionais como a situaes de sinistralidade;
a deficiente ou mesmo falta de condies para manter hbitos de
higiene, to importante para a preveno de riscos para a sade inerentes ao desenvolvimento de algumas tarefas e ao manuseamento e
exposio a certos produtos;
a sobrequalificao profissional relativamente execuo de certo
tipo de tarefas tambm pode ser um factor de risco, pelo total desconhecimento dos riscos associados.25
Da a necessidade de que as polticas de incluso dos trabalhadores imigrantes no mercado laboral levem em conta
tambm o reforo a aes de sensibilizao e o controle pelo
cumprimento por parte dos empregadores das normas de segurana e medicina do trabalho. Alm disso, faz mister o desenvolvimento de estratgias e polticas de orientao educativas populao imigrante, pois o acesso informao pode
ser o elemento diferencial para a proteo ao meio ambiente
laboral.

7. Concluses
Ante tudo o que foi exposto, podemos chegar s seguintes
concluses:
25

CARDOSO, M. J., Os trabalhadores imigrantes e os riscos associados ao trabalho, p. 204-205.


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149

a) a partir do final do sculo passado houve um aumento


considervel da imigrao de brasileiros para vrios pases do
mundo, inclusive Portugal.
b) tanto a Organizao das Naes Unidas (ONU) quanto a
Organizao Internacional do Trabalho (OIT) reservam especial
preocupao situao do trabalhador imigrante, seja atravs
da aprovao de tratados internacionais como tambm por
meio da realizao de programas desenvolvidos para tal fim.
c) o desenvolvimento econmico portugus a partir de sua
incluso na Unio Europeia e a assinatura do Acordo de
Shengen funcionou como importante vetor para a ampliao
do interesse do brasileiro para migrar em direo a Portugal.
Ao lado disso, as dificuldades econmicas existentes no Brasil,
inclusive para viabilizar o acesso ao mercado de trabalho, pari
passu com a similitude lingustica e a afinidade cultural e religiosa, incentivaram a emigrao brasileira para o pas lusitano
d) a maioria dos imigrantes brasileiros se concentra nas
zonas urbanas de Portugal.
e) a existncia de uma poltica regulatria de imigrao diferenciada em benefcio do imigrante, adotada entre Portugal e
Brasil, mais um fator que deve ser levado em conta para a
compreenso do tema em exame.
f) houve dois grandes fluxos migratrios brasileiros para
Portugal nos ltimos trinta anos. O primeiro marcado pela
presena de um considervel nmero de trabalhadores qualificados e com experincia profissional, ao passo que o segundo
se caracteriza por uma progressiva desqualificao dos imigrantes brasileiros, marcada por pessoas que se destinaram a
desenvolver atividades braais e que dispensavam maior capacitao profissional.
g) tem aumentado o nmero de imigrantes brasileiras - do
sexo feminino - para Portugal, em face da necessidade da mulher obter a sua independncia financeira, como tambm resultante de sua colocao, muitas vezes, como cabea da famlia na sociedade contempornea.
h) boa parte das mulheres que tentam imigrar para Portu-

150

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

gal se dedicam a atividades domsticas e a funes desenvolvidas em restaurante e hotis, onde o domnio da Lngua Portuguesa facilita a sua contratao.
i) embora existam mulheres que se envolvam com prostituio, h um forte estigma social contra a imigrante brasileira, que estereotipada como garota de programa ou como uma
mulher que deseja encontrar um marido a qualquer custo e,
assim, regularizar a sua situao clandestina em Portugal.
j) o trabalhador imigrante se encontra em grande situao
de vulnerabilidade em termos de risco laboral.

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

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154

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

O MEIO AMBIENTE DO TRABALHO


E A RESPONSABILIDADE OBJETIVA
DO EMPREGADOR
Lus Antonio Barbosa da Silva1

Introduo
As inovaes tecnolgicas e a produo de bens em larga
escala determinaram um vertiginoso aumento de acidentes de
trabalho e doenas ocupacionais no Brasil e no Mundo.
Ao longo do tempo, diversas normas de segurana e sade
do trabalhador tm sido elaboradas para conter o avano das
ocorrncias acidentrias, formando um sistema jurdico que
prev minuciosamente o dever jurdico de segurana, nos diversos ramos da atividade econmica, tanto no meio rural
quanto no meio urbano.
No obstante um sistema jurdico farto em normas de conduta dirigidas ao empregador para manter os riscos ocupacionais em nveis tolerveis pela sade humana, as estatsticas
continuam alarmantes. H um profundo abismo existe entre a
previso normativa e a sua eficcia social, na medida em que
dados da Organizao Internacional do Trabalho OIT demonstram que somente as causas naturais fazem perecer mais
vidas do que as de acidente de trabalho.
A presente pesquisa tem por objetivo trazer ao debate o reconhecimento do meio ambiente do trabalho como objeto autnomo de proteo, a partir de sua matriz constitucional, o
direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, previsto
no artigo 225 da Constituio Federal.
Essa nova postura de se enxergar o direito sade, segurana e vida do trabalhador, pela perspectiva de sua conexo
1

Procurador do Trabalho da PRT 5 Regio.


Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

155

com o direito ao meio ambiente do trabalho equilibrado, permite a recepo de importantes normas direcionadas tutela do
bem ambiental, como a responsabilidade objetiva do poluidor.
A toda evidncia, no se pretende aqui trazer respostas
prontas e acabadas sobre tema to vasto e relevante, de incessante elaborao doutrinria e variadas interpretaes, mas
apenas uma contribuio consolidao da teoria do risco,
inegavelmente um relevante instrumento em prol da eficcia
social das normas de sade e segurana do trabalhador, vistas
aqui sob o vis de normas de proteo do meio ambiente do
trabalho.

O despertar da questo ambiental


A ideia de que os recursos naturais so inesgotveis e de
que natureza pode se regenerar, retornando a seu estado natural mesmo diante das mais perversas atitudes do homem,
fomentou, a partir do sculo XIX, uma desenfreada corrida desenvolvimentista, com a construo de fbricas e de cidades,
separadas por longnquas rodovias, que rasgavam vastas reas
de matas nativas.
No auge da revoluo industrial a imagem das chamins
das fbricas projetando fumaa na atmosfera era a representao figurativa do desenvolvimento, de tal modo que quanto
mais fumaa desprendida, mais desenvolvido era tido o Estado.
O progresso tecnolgico passou a movimentar a industrializao e a intensificar o comrcio, numa escala nunca antes
imaginada. Em certo momento, o homem comeou a perceber
que a degradao ambiental muitas vezes irreversvel, e que
a cada passo a sua atitude devastadora comprometia a sobrevivncia da espcie humana.
A relao do homem com a natureza no foi, ao longo da
histria, um conviver tranquilo e sem traumas. A partir do
momento em que o ser humano passou a trabalhar para produzir excedentes, passou tambm a exigir um ritmo ao proces-

156

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so de recuperao da natureza, que esta muitas vezes no teve


tempo nem condies de responder. A velocidade da produo
empreendida a partir da chamada Revoluo Industrial s teve
paralelo com o perodo ps-Segunda Guerra Mundial2.
Nesse cenrio, comearam a surgir importantes movimentos tendentes a reverter esse quadro de desapreo pelo meio
ambiente.
O Papa Joo Paulo enfatiza a preocupao ecolgica com a
paz com Deus, o Criador, que deveria corresponder paz com
toda a criao. As religies, ao estabelecerem conceitos de certo e errado, bom e mal, criam uma cosmogonia que aponta no
sentido de uma organizao, gerando ordem na natureza3.
Importante documento em defesa da proteo ambiental foi
a Declarao de Estocolmo de 1972. Referida declarao estabeleceu princpios ecolgicos internacionais, como o relativo
contaminao dos mares e o referente s consequncias econmicas que possam resultar, no plano internacional, da aplicao de medidas ambientais. Disciplinou, ainda, a explorao
de recursos naturais, com a obrigao de assegurar que as
atividades desenvolvidas dentro de sua jurisdio, ou sob seu
controle, no prejudiquem o meio ambiente de outros Estados
ou zonas situadas fora da jurisdio nacional4.
Na precisa observao de Elida Sguin, a Conferncia das
Naes Unidas sobre Meio Ambiente Humano (junho de 1972),
em Estocolmo, jogou luzes sobre a questo, levantando a discusso, a procura de solues e a conscincia da responsabilidade ambiental coletiva. A insero no texto constitucional, de
1988, da expresso sadia qualidade de vida configura a busca
de uma proteo ambiental holstica.
Assevera, ainda, a autora, que em 1972 o mundo comeava
a enxergar o meio ambiente como um bem jurdico autnomo e
2
3
4

CAMPOS, Jos Gaspar Ferraz de. Agenda 21: Rio 92 ao local de trabalho. So Paulo, Igu, 1996, p.,
15. Apud FIGUEIREDO, op. cit, p. 23.
SGUIN, Elida. O Direito Ambiental: Nossa Casa Planetria. 3 edio, Editora Forense, Rio de
Janeiro, 2006. p. 18.
SGUIN, op. cit., p. 78.
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157

unitrio, diverso do somatrio dos itens que o compem, posto


que se trabalha a inter-relao entre eles e a sinergia. Para
muitos, a Declarao de Estocolmo a certido internacional
de nascimento do Direito Ambiental. E nesse clima de descobertas e conscientizao que a defesa ambiental adquire ares
de corolrio de dignidade humana5.
Aps a reunio em Estocolmo, foi criado o Programa das
Naes Unidas para o Meio Ambiente (PNUMA). No perodo que
intermediou a Conferncia de Estocolmo/72 e a do Rio/92,
diversos tratados foram adotados, como o da poluio dos oceanos (1982), a proteo das espcies ameaadas de extino,
exportao de lixo txico (1993), proteo da camada de oznio
(Viena, 1985 e Protocolo de Montreal, 1990)6.
Finalmente, a Conferncia das Naes Unidas para o Meio
Ambiente e Desenvolvimento, realizada no Rio de Janeiro em
junho de 1992, conhecida como RIO-92, abordou temas alm
do Meio Ambiente e Desenvolvimento (United Nations Conference on Environment and Developpment UNCED)7.

O meio ambiente ecologicamente equilibrado


como direito fundamental
A expresso direito fundamental reservada para designar,
no nvel do direito positivo, aquelas prerrogativas e instituies
que ele concretiza em garantias de uma convivncia digna, livre e igual de todas as pessoas8.
A Constituio Federal de 1988 consagra um ttulo exclusivo para os direitos e garantias fundamentais, que se desdobra entre os artigos 5 e 17, mas deixa expresso que referidas
disposies no esgotam a totalidade dos direitos e garantias
de hierarquia normativa superior aos demais. H disposies
outras, esparsas no corpo da Constituio que possuem a na5
6
7
8

158

SGUIN, op. cit., p. 6.


SGUIN, op. cit., p. 78.
SGUIN, op. cit., p. 80.
SILVA, Jos Afonso da. Direito Constitucional Positivo, 29 edio, Malheiros, So Paulo, p. 178.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

tureza de direito ou garantia fundamental, conforme autoriza o


pargrafo segundo, do artigo 5, da Carta Magna: os direitos e
garantias expressos nesta Constituio no excluem outros
decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou
dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do
Brasil seja parte.
Observa com acuidade Antnio Herman Benjamim que a
doutrina, majoritariamente, reconhece a existncia do direito
fundamental proteo do meio ambiente:
Na Constituio de 1988, o discurso de direito(s) aparece no caput
do art. 225: Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente
equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de
defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes. Inserida no Ttulo Da Ordem Social (ao lado da seguridade social, sade, educao, cultura e desporto, cincia e tecnologia, comunicao
social, famlia, criana, adolescente e idoso, e ndios), a proteo do
meio ambiente ecologicamente equilibrado tida, entre os brasileiros, como um direito fundamental. Lembra, corretamente, Ney de
Barros Bello Filho que se est diante de um direito fundamental,
quer na dimenso real ou terica, quer na dimenso positiva, tanto
mais aps 1988. A fundamentalidade do direito justifica-se, primeiro, em razo da estrutura normativa do tipo constitucional (Todos
tm direito...); segundo, na medida em que o rol do art. 5, sede
principal de direitos e garantias fundamentais, por fora do seu 2,
no exaustivo (direitos fundamentais h e muitos que no esto contidos no art. 5) terceiro, porquanto, sendo uma extenso material (pois salvaguarda suas bases ecolgicas vitais) do direito vida, garantido no art. 5, caput, reflexamente, recebe deste as bnos
e aconchego, como adverte a boa lio de Nicolao Dino, segundo a
qual o direito ao meio ambiente caracteriza-se como um corolrio
do direito vida9.
Verifica-se, no caso da Constituio brasileira, que o direito
fundamental ao meio ambiente ecologicamente equilibrado se
insere ao lado do direito vida, igualdade, liberdade, caracterizando-se pelo cunho social amplo e no meramente individual. Da leitura global dos diversos preceitos constitucio9

CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes e MORATO LEITE, Jos Rubens. Direito Constitucional
Ambiental Brasileiro, Saraiva, So Paulo, 2007. p. 101-102. BENJAMIM, Antnio Herman Benjamin.
Direito Constitucional Ambiental Brasileiro.
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159

nais ligados proteo ambiental, chega-se concluso de


que existe verdadeira consagrao de uma poltica ambiental,
como tambm de um dever jurdico constitucional atribudo ao
Estado e coletividade10.
Inegavelmente, a Constituio Federal de 1988, na esteira
das mais avanadas constituies, influenciadas pela crise
ecolgica e pela necessidade de uma tomada de posio frente
poluio ambiental, proclamou o direito fundamental ao
meio ambiente ecologicamente equilibrado, nos seguintes termos: Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente
equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia
qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes.
A proteo constitucional tem por destinatrios todos
(Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado), contemplando disposio que perpassa a viso meramente antropocntrica para consagrar o meio ambiente como
objeto de proteo autnoma, embora em ltima anlise o homem se revele o grande beneficirio dessa postura.
No polo passivo obrigacional, ou seja, na pesquisa sobre a
quem pertence a titularidade do dever jurdico de preservao
ambiental, observa-se que a Constituio atribui ao Estado e
coletividade o dever de defender o meio ambiente e de preserv-lo para as presentes e futuras geraes, erigindo-se um sistema de responsabilidade solidria.
A atribuio do carter fundamental ao direito constitucional tem duas consequncias jurdicas de especial importncia.
A primeira, ditada pela aplicabilidade imediata das normas
constitucionais que veiculam direitos fundamentais (art. 5,
pargrafo primeiro, da Constituio Federal), o que demanda o
fornecimento de mecanismos jurdicos necessrios implementao do direito, voltados garantia do incondicional respeito do Estado - por meio de prestaes positivas - e da cole10 CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Procedimento administrativo e defesa do ambiente.
Apud CANOTILHO e MORATO LEITE, op. cit. p. 101-102.

160

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tividade - pela absteno de prticas lesivas ao meio ambiente.


A segunda, ligada ideia de que os direitos e garantias
fundamentais constituem um ncleo intangvel, protegido por
clusula ptrea, no podendo ser objeto nem mesmo de proposio legislativa tendente a aboli-los (art. 60, 4, IV, da Constituio Federal).
De outro quadrante, o qualificativo fundamental assegura
ao direito em referncia atributos que os distinguem dos demais, como a irrenunciabilidade, a inalienabilidade e a imprescritibilidade11.
So direitos irrenunciveis, porque no admitem o abandono voluntrio por seus titulares - pessoas indeterminadas ou por iniciativa de pessoas jurdicas, pblicas ou privadas,
detentoras de competncia ou de autorizao estatutria para
promover-lhes a defesa.
So direitos inalienveis, porque insuscetveis de delegao
ou transferncia a outrem, na medida em que no apresentam
contedo aprecivel economicamente, tratando-se, isto sim, de
res extra commercium.
Caracterizam-se, finalmente, como direitos imprescritveis,
na medida em que os direitos fundamentais so indisponveis
e contemplam pessoas indeterminadas, distribudas entre presentes e futuras geraes, o que acaba por tornar inaplicvel a
ideia de perecimento do direito por inrcia de seu titular.
importante ressaltar que o direito fundamental ao meio
ambiente sadio compartilha uma zona de convergncia com o
direito vida, sade e sadia qualidade de vida. Contudo, o
simples fato de habitarem reas contguas no retira a autonomia e a expresso prpria que o guarnecem, tratando-se de
direito que existe de per si, independentemente de outros direitos.

11

SILVA, Jos Afonso da, op. cit. p. 181.


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161

Aspectos do direito ao meio ambiente


ecologicamente equilibrado
O direito ambiental deve ser analisado sob uma dimenso
compreensiva de todos os seus aspectos naturais, artificiais,
culturais e do trabalho, sob pena de revelar-se fragilizado o
sistema de proteo.
Poder-se-ia afirmar singelamente que meio ambiente conjunto de fatores fsicos, qumicos ou biolgicos presentes na
natureza, confinando-o a seu aspecto esttico e isolando-o da
rica e dinmica multiplicidade de relaes e influncias que os
caracterizam.
A Lei n. 6.938/81, que disciplina a Poltica Nacional do
Meio Ambiente, ao definir meio ambiente como conjunto de
condies, leis, influncias e interaes de ordem fsica, qumica
e biolgica, que permite, abriga e rege a vida em todas as suas
formas, traz-nos importante definio do instituto, compreensiva no apenas do vis esttico do meio ambiente, mas tambm de seu vis dinmico.
Para fins de estudo e sistematizao dos fenmenos que
lhes so peculiares, a doutrina tem ressaltado os aspectos natural e artificial do meio ambiente, em funo da relao entre
o homem e a natureza, trazendo tona a dicotomia meio ambiente natural e meio ambiente artificial.
O meio ambiente natural aquele que no sofreu qualquer
alterao pela atividade humana, abrangendo fauna, flora,
guas, biosfera, solo, ar atmosfrico, compreendendo a interao dos seres vivos com o seu meio.
O meio ambiente artificial resultado da ao humana sobre a natureza, com vistas a torn-la mais adequada aos propsitos e ao conforto do ser humano.
A ideia de modificao da natureza remonta ao perodo prhistrico, em que o homem, sentindo a necessidade de encontrar um lugar onde pudesse morar com segurana, a salvo de
intempries e de animais perigosos, passou a abrigar-se em
cavernas ou tendas improvisadas.

162

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A construo de moradias, bem como o conjunto de edificaes e equipamentos pblicos, foi se intensificando e formando pequenas aglomeraes que ao longo do tempo ganharam as feies das cidades.
necessidade de se fixar na terra somou-se a aquisio de
conhecimentos, crenas e costumes que eram transmitidos de
gerao em gerao. Erigiam-se valores que diziam respeito
identidade e histria dos agrupamentos sociais, formando a
noo de ambiente cultural, constitudo do patrimnio artstico, histrico, turstico, paisagstico, arqueolgico, espeleolgico
e cultural.
A constante interao do homem com o meio ambiente natural irrompeu, mais tarde, a necessidade de construo de
ambientes artificiais onde o trabalho pudesse ser realizado,
livre de qualquer estorvo, com mquinas, equipamentos e operadores organizados de tal forma a permitir a execuo de atividades operacionais de modo rpido, seguro e eficiente.
A Constituio Federal de 1988, na esteira das mais avanadas constituies, influenciada pelo fenmeno do esverdeamento12 dos textos legais, disciplina o meio ambiente em diversas passagens, focalizando o meio ambiente natural (art. 225),
artificial (art. 182/183), cultural (arts. 215/216) e do trabalho
(art. 200, VIII).
Acentue-se que a diviso tem carter eminentemente didtico. Com frequncia, a poluio ambiental parte do interior do
ambiente de trabalho, submetendo trabalhadores a agentes
nocivos sade, e remete seus componentes nocivos ao ambiente externo, obrigando um grupo indeterminado de pessoas a
respirar o ar impuro decorrente de emanaes da fbrica.
Nesse sentido, acentua Guilherme Jos Purvin de Figueiredo que hoje, o ambiente rural tornou-se uma extenso do ambiente urbano, e os processos mecnicos, qumicos e biolgicos fazem das grandes fazendas algo no muito diferente de
uma grande indstria. Trabalhadores e consumidores finais
12

LEITE, Jos Rubens Morato; PILATI, Luciana Cardoso; JAMUND, Woldemar. Estado de direito
ambiental no Brasil. In: apud: CANOTILHO e MORATO LEITE, op. cit., p. 193.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

163

dos produtos agrcolas tornam-se igualmente (ainda que em


graus diferentes) vtimas da utilizao dos agrotxicos nas
plantaes13.

Do direito ao meio ambiente do trabalho


equilibrado
pelo trabalho que o homem se distingue dos demais seres vivos, moldando a natureza e dela retirando tudo que seja
necessrio e til sua subsistncia e conforto.
Fator de dignidade e de felicidade do trabalhador, no trabalho que o homem desenvolve a sua criatividade e personalidade, empregando, como importante ferramenta, a singularidade de dons de que a natureza humana dotada.
Com o advento da Revoluo Industrial a dignidade do trabalhador foi relegada a um segundo plano, especialmente nas
grandes indstrias em que a produo comeava a ser realizada em larga escala.
perda da dignidade, somou-se o completo estado de insegurana que caracterizaram as fbricas, com arranjo inseguro
de mquinas e equipamentos, disperso de gases e vapores
txicos, rudos excessivos, dentre outros fatores, minando a
sade e a integridade fsica do trabalhador.
O modelo econmico inaugurado com a Revoluo Industrial desencadeou tanto o surgimento do proletrio como o incio do processo de degradao do meio ambiente natural e
humano numa escala nunca antes vista. Para a nova classe
social que nascia, essa degradao ambiental significava sujeio a doenas ocupacionais e a acidentes de trabalho. Verificava-se um sbito e violento decrscimo na qualidade de vida
da populao. A esse respeito afirma Alfredo J. Ruprecht que
durante a poca da Revoluo Industrial no havia nenhum tipo de
proteo para aquele que sofresse um infortnio laboral, pois dominava amplamente o princpio liberal do laisser faire. O nico recurso
13

164

FIGUEIREDO, Guilherme Jos Purvin de. Direito Ambiental e a Sade dos Trabalhadores. LTr, So
Paulo, 2000, p. 33.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

diante das evidentes dificuldades econmicas enfrentadas pela


enorme maioria dos trabalhadores era a caridade, a beneficncia14.

O alarmante crescimento de ocorrncias de acidente de


trabalho e doenas ocupacionais, fez despertar a preocupao
com a questo da sade e segurana do trabalhador, ganhando corpo o clamor por um sistema legislativo que coibisse a
degradao do meio ambiente do trabalho.

Reconhecimento no plano legislativo


A preocupao em assegurar proteo ao meio ambiente do
trabalho como elemento integrante do meio ambiente em geral,
tem se revelado nos instrumentos editados pela Organizao
Internacional do Trabalho.
A Conveno n. 148, por exemplo, que dispe sobre proteo dos trabalhadores contra os riscos oriundos da contaminao do ar, do rudo e das vibraes no local de trabalho, disciplina assunto de grande relevncia tanto para o Direito Ambiental quanto para o Direito Ambiental do Trabalho, uma vez
que no apenas a qualidade do ambiente laboral que o trabalhador frequenta afetada pela poluio, mas tambm a qualidade de vida de toda a populao.
Tambm a Conveno n 155 da OIT, sobre Segurana e
Sade dos Trabalhadores, faz expressa referncia ao maio ambiente do trabalho, ao declarar no art. 4 que
1. Todo Membro dever, em consulta com as organizaes representativas de empregadores e de trabalhadores, e levando em conta
as condies e a prtica nacionais, formular, pr em prtica e reexaminar periodicamente uma poltica nacional coerente em matria de
segurana e sade dos trabalhadores e o meio-ambiente do trabalho.
2. Essa poltica ter como objetivo prevenir os acidentes e os danos
sade que forem consequncia do trabalho, tenham relao com a
atividade de trabalho ou se apresentarem durante o trabalho, reduzindo ao mnimo, na medida em que for razovel e possvel, as causas dos riscos inerentes ao meio ambiente do trabalho15.
Revelando-se uma das expresses do meio ambiente em ge14
15

FIGUEIREDO, op. cit., p. 21.


SSSEKIND, Arnaldo. Convenes da OIT, 2 edio, LTr. So Paulo, 1998.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

165

ral, o meio ambiente de trabalho no poderia deixar de ostentar a natura jurdica de direito fundamental.
A sua relevncia acentuada quando se verifica tratar-se
de um direito cuja degradao pode gerar violao ao direito
vida, sade e sadia qualidade de vida do trabalhador.
Da porque o direito ao meio ambiente passou a figurar nas
constituies modernas. Observa Antnio Herman Benjamin
que a constitucionalizao do meio ambiente traz inmeros
benefcios proteo ambiental, ressaltando o autor o estabelecimento de um dever constitucional genrico de no degradar, contraposto ao dever de explorar, inerente ao direito de
propriedade previstos no art. 5, XXII, da Constituio Federal.16
Autores h que sustentam que as normas de proteo ao
meio ambiente em geral e ao meio ambiente do trabalho em
particular apresentam o perfil de direito humano fundamental17.

A abrangncia do direito ao meio ambiente do


trabalho equilibrado
Poder-se-ia imaginar que o meio ambiente do trabalho
identifica-se com a noo de local de trabalho ou de estabelecimento. Contudo, o aspecto espacial insuficiente para caracterizar o instituto em apreo, j que o trabalho desenvolvido
fora do estabelecimento do empregador, como o trabalho a
domiclio e o trabalho externo dos motoristas, por exemplo,
16

CANOTILHO e MORATO LEITE, op. cit. p. 69. CANOTILHO e MORATO LEITE, op. cit. p. 69.
CANOTILHO e MORATO LEITE, op. cit. p. 69.
17 Evanna Soares destaca a natureza do meio ambiente de trabalho adequado como direito humano
fundamental. Para a autora, A Declarao de Estocolmo de 1972 reconheceu ao homem o direito
fundamental de viver em um meio que lhe permita vida digna, com bem-estar nada obstante
alguns autores ainda duvidem de sua existncia jurdica. Reconheceu, tambm, a proteo desse
meio para geraes presentes e futuras. Desde ento, acha-se consagrado, internacionalmente, o
direito ao meio ambiente equilibrado ecologicamente e qualidade de vida, como bem jurdico
fundamental. Esse direito projetou-se com grande relevo e como uma necessidade em todo mundo.
Tal status reconhecido ao meio ambiente sadio como direito fundamental faz elev-lo ao mesmo
nvel de relevantssimos direitos, tal o prprio direito vida, demandando, para sua defesa ou
efetivao, providncias estatais e da sociedade civil. De fato, tal reconhecimento tem importante
efeito na busca da efetivao do direito ao meio ambiente hgido e sadio.

166

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

tambm atrai a noo de meio ambiente do trabalho.


O conceito de meio ambiente do trabalho deve ser o mais
abrangente possvel, alcanando o trabalho desenvolvido em
atividades industriais, comerciais, de prestao de servios,
urbanas ou rurais.
Entretanto, fcil visualizar e captar o sentido do meio ambiente do trabalho, quando se focaliza o trabalho desenvolvido
nas fbricas. Sendo uma poro do meio ambiente natural
apropriada e transformada pelo homem e reservada ao desenvolvimento de atividades operacionais da empresa, essencial
que esse espao fsico mantenha permanente equilbrio entre
seus fatores, em nvel aproximado qualidade do ambiente
externo.
Assim, a qualidade do ar no pode ser comprometida por
emanaes de gases ou vapores decorrentes do processo produtivo. As mquinas devem estar aterradas e com suas partes
mveis devidamente protegidas. As condies de ventilao,
iluminao e sonorizao devem apresentar-se em nveis tais
que no prejudiquem a sade ou segurana do trabalhador. A
organizao do trabalho e o arranjo das mquinas devem estar
dispostos de modo a favorecer a eficincia e produtividade,
mas, sobretudo, a movimentao segura do operrio.
O meio ambiente de trabalho correspondente, portanto,
conjuno desses fatores fsicos estabelecimento, mquinas e
equipamentos com a organizao do trabalho, a fixao da
jornada de trabalho, a disposio dos turnos, a informao
sobre os riscos decorrentes da atividade, a promoo de treinamento dos trabalhadores, enfim com a conduta da empresa
frente aos riscos derivados do processo laboral.
A conduta do beneficirio do resultado econmico do trabalho fundamental para a garantia de um meio ambiente do
trabalho hgido e seguro. O primeiro passo nesse sentido a
identificao de todos os fatores de riscos inerentes ao processo produtivo. O segundo, a realizao de monitoramento peridico e o controle ambiental dos riscos e a organizao do
trabalho voltada prioritariamente para a proteo da sade e
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

167

segurana do trabalhador.
Os riscos inerentes ao trabalho enquadram-se em cinco categorias: fsicos, qumicos, biolgicos, ergonmicos e acidentrios.
Compete empresa identificar todos os fatores de riscos
ambientais fsicos, qumicos, biolgicos, ergonmicos e acidentrios - presentes no estabelecimento. Em seguida, preciso que esses riscos sejam medidos e monitorados periodicamente, com vistas promoo do controle ambiental e da adoo de medidas de proteo coletiva.
Essa obrigao genrica de identificar, monitorar e controlar os riscos ambientais est prevista no item 9.1.1 da NR-9 do
Ministrio do Trabalho e Emprego, que institui o programa de
preveno de riscos ambientais PPRA.
Portanto, o meio ambiente de trabalho equilibrado qualifica-se pela identificao, monitoramento e controle ambiental
dos fatores de riscos qumicos, fsicos, biolgicos, acidentrios
e ergonmicos presentes no ambiente laboral.
Essa definio alcana tambm o trabalho desenvolvido externamente. O trabalho em minas subterrneas ou cu aberto,
bem como o trabalho nos canaviais deve ser organizado de tal
modo que o trabalhador esteja protegido de danos decorrentes
de riscos qumicos, fsicos, biolgicos, acidentrios ou ergonmicos presentes na atividade.
Grande parte dos acidentes de trabalho registrados na indstria da construo civil decorre de queda de altura, choque
eltrico ou soterramento, predominando, neste setor da atividade econmica, os chamados riscos acidentrios.
Os equipamentos de proteo coletiva so as medidas mais
apropriadas e eficazes para garantir a segurana do trabalhador. A instalao de andaime fachadeiro, por exemplo, constitui importante medida de proteo contra a projeo de objetos no canteiro de obras. O fechamento dos vos abertos e do
poo do elevador e a colocao de parapeitos ao longo das lajes
so eficientes mecanismos de proteo contra queda de altura.
luz de tais consideraes, trs elementos so indispens-

168

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

veis caracterizao do meio ambiente do trabalho: a) fatores


fsicos; b) os riscos oriundos da atividade; c) o controle dos riscos.
Sendo o trabalho humano uma atividade de transformao
da natureza, necessariamente este deve ser realizado num espao fsico determinado e frequentemente com o emprego de
mquinas e equipamentos, cuja reunio constitui os fatores
fsicos.
O segundo elemento caracterizado pelos riscos presentes
no ambiente laboral, divididos em cinco categorias: riscos
qumicos, fsicos, biolgicos, acidentrios e ergonmicos. O
risco inerente ao trabalho. Nada na natureza escapa ao risco,
em maior ou menor grau. O comportamento dos dirigentes da
empresa frente aos riscos inerentes ao processo produtivo ensejar a potencializao ou a atenuao desses riscos.
O terceiro elemento inerente conduta humana frente
aos fatores de risco presentes no ambiente laboral. necessrio que o beneficirio do trabalho de outrem identifique os riscos inerentes ao trabalho, promova periodicamente a mediao
e o monitoramento do impacto desses riscos sade e segurana do trabalho e, por ltimo, promova permanente controle
ambiental desses riscos. O comportamento da empresa elemento fundamental para qualificao do meio ambiente do
trabalho como equilibrado ou degradado.

Conceito de meio ambiente do trabalho


equilibrado
Jos Afonso da Silva enfatiza que merece referncia em separado, o meio ambiente do trabalho como o local em que se
desenrola boa parte da vida do trabalhador, cuja qualidade de
vida est, por isso, em ntima dependncia da qualidade daquele meio ambiente. um meio ambiente que se insere no
artificial, mas, digno de tratamento especial, tanto que a Constituio o menciona explicitamente no art. 200, VIII, ao estabelecer que uma das atribuies do sistema nico de sade conRevista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

169

siste em colaborar na proteo do meio ambiente, nele compreendido o do trabalho. O ambiente do trabalho protegido
por uma srie de normas constitucionais e legais destinadas a
garantir-lhe condies de salubridade e segurana18.
Segundo Joo Jos Sady para falarmos em meio ambiente
de trabalho, poderemos adaptar a definio legal de meio ambiente, vinculando-a ao mundo do trabalho, resultando, assim
definido: o conjunto das condies, leis, influncias e interaes de ordem fsica, qumica e biolgica, que permite, abriga e
rege a vida das pessoas nas relaes de trabalho.
A conceituao de meio ambiente do trabalho equilibrado
deve afastar-se do aspecto meramente geogrfico, que aproxima meio ambiente de estabelecimento e acaba por confundir
meio ambiente do trabalho com meio ambiente industrial.
Parece-nos que o conceito formulado por Rodolfo de Camargo Mancuso, consegue captar toda a dimenso do meio
ambiente do trabalho:
O meio ambiente do trabalho vem a ser o habitat natural, isto , tudo que envolve e condiciona, direta ou indiretamente, o local onde o
homem obtm os meios para prover o quanto necessrio para sua
sobrevivncia e desenvolvimento, em equilbrio com o ecossistema.
A contrario sensu, portanto, quando aquele habitat se revele inidneo
a assegurar as condies mnimas para uma razovel qualidade de
vida do trabalhador, a se ter uma leso ao meio ambiente do trabalho19.
Trata-se de conceito que no incide no equvoco de identificar o meio ambiente do trabalho com o meio ambiente industrial, deixando de contemplar o ambiente laboral constitudo
fora das fbricas, a exemplo do trabalho em minas subterrneas, plataformas petrolferas e nos servios de transportes
areos e martimos.

Do direito ao meio ambiente do trabalho


18
19

170

SILVA, Jos Afonso da, op. cit, p.4-5.


MANCUSO, Rodolfo de Camargo. Ao civil pblica trabalhista: anlise de alguns pontos
controvertidos. Revista de Processo: RT, vol. 93, ano 24, p. 161, jan/mar/1999. Apud Soares,
Evanna, op. cit., p. 71.
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equilibrado e seu entrelaamento com os


interesses individuais
A definio de interesses difusos, coletivos e individuais
homogneos encontra-se consagrada no artigo 81 do Cdigo de
Defesa do Consumidor (Lei n 8.078/90):
Art. 81. A defesa dos interesses e direitos dos consumidores e das
vtimas poder ser exercida em juzo individualmente, ou a ttulo
coletivo.
Pargrafo nico. A defesa coletiva ser exercida quando se tratar de:
I interesses ou direitos difusos, assim entendidos, para efeitos deste Cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam
titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato;
II interesses ou direitos coletivos, assim entendidos, para efeitos
deste Cdigo, os transindividuais de natureza indivisvel de que seja
titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com
a parte contrria por uma relao jurdica base;
III interesses ou direitos individuais homogneos, assim entendidos os decorrentes de origem comum.
O direito a um ambiente sadio no um bem pblico nem
privado, mas um bem de natureza difusa, pois todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, conforme expresso do artigo 225 da Constituio Federal.
Esse bem ambiental difuso est em constante interao
com interesses individuais que lhe so subjacentes, j que o
desequilbrio ambiental frequentemente atinge o homem em
seu ambiente natural.
O trabalho nos canaviais, por exemplo, gera, em razo da
queimada da cana, poluio ambiental que sentida fortemente nas proximidades, causado danos a interesses difusos da
populao que mora nas cidades circunvizinhas. A elevao do
ndice de enfermidades ligadas ao aparelho respiratrio demonstra a existncia de pessoas determinadas, diretamente
afetadas pelas emanaes de fumaas. So os interesses individuais afetados pelo dano ambiental difuso.
Por outro lado, a situao aventada gera danos a interesses
coletivos que tambm so objeto de proteo. O labor em jornadas excessivas, em ambiente penoso e insalubre que causa
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

171

danos sade dos trabalhadores das usinas, afeta os interesses do grupo de trabalhadores.
Com muita propriedade Joo Jos Sady demonstra a constante interao dos interesses difusos, coletivos e individuais,
homogneos ou no, quando presente a degradao ambiental:
Num simples exerccio de imaginao, possvel desenhar, desde logo, diversas hipteses em que o dano ao meio ambiente de trabalho
possa gerar direitos coletivos ou individuais.
Com efeito, tomemos o caso de uma fbrica interditada em razo do
uso de um elemento qumico poluente que tenha afetado, outrossim,
de modo gravssimo os seus empregados. evidente que o interesse
no fechamento da fbrica pode ser tido como difuso, j que comungado por toda a coletividade no sentido de que o poluente utilizado
indevidamente na indstria no venha a corroer o meio ambiente
onde est ela instalada.
Tal interesse da comunidade em geral coexiste com o do grupo, ou
seja, da categoria profissional dos empregados qumicos, dentre os
quais esto os empregados da empresa mencionada. De outro lado,
podemos ver que h uma pluralidade de interesses individuais homogneos dos empregados lesados.
A ideia embutida no conceito de meio ambiente de trabalho inclui a
percepo de que se integram todos esses tipos de interesses, em carter concorrente, j que essa ordem pblica tecnolgica de que falamos volta-se proteo da sociedade, do grupo profissional e dos
trabalhadores enquanto indivduos20.

Do meio ambiente de trabalho degradado e do


acidente de trabalho
A Constituio Federal de 1988 consagra dois relevantes
direitos destinados aos trabalhadores urbanos e rurais. O primeiro deles est no inciso XXII do art. 7, que proclama a reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de
sade, higiene e segurana. O segundo est no inciso XXVIII,
que prev o seguro contra acidente de trabalho, a cargo do
empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa.
So disposies que no esto em conflito, antes se com20

172

Sady, op. cit, p. 29-30.


Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

plementam em prol da proteo integral da sade e da vida do


trabalhador. A preocupao ambiental trouxe para os textos
legais preceitos que visam concretizar uma poltica prevencionista e acauteladora, sabido que nessa temtica mais importante do que indenizar prevenir a degradao ou recompor o
bem ambiental degradado.
O inciso XXVIII do art. 7 faz aluso direta expresso acidente de trabalho, entendido como um evento certo que causa
leso, morte, ou incapacidade temporria, para pessoa determinada. A norma em anlise abrange em seu campo de incidncia interesses individuais, puros ou homogneos. Desse
modo, quando ocorre um evento determinado, enquadrado na
definio legal de acidente de trabalho, torna-se relevante a
questo do seguro social, custeado pelo empregador, e a questo da responsabilidade civil do empregador, quando este incorrer em dolo ou culpa.
Igual raciocnio no pode ser feito quando se est em causa
a disposio constitucional alusiva ao direito reduo dos
riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade,
higiene e segurana. Aqui o legislador enderea a proteo
no ao trabalhador acidentado, mas ao meio ambiente do trabalho, como instituto autnomo, merecedor de proteo constitucional, tendo em vista os relevantes bens jurdicos que vicejam sua sombra, tais a vida, a sade e a segurana do trabalhador.
Essa distino fundamental para a compreenso do alcance da responsabilidade civil, nas duas situaes cogitadas:
quando decorrente de desequilbrio ambiental trabalhista ou
quando decorrente de acidente de trabalho ou doena ocupacional.
Relativamente ao acidente de trabalho21, cuidou a lei previdenciria de conceitu-lo pelo critrio analtico, descrevendo o
21 Evitamos mencionar aqui a palavra infortnio, expresso que pressupe que o acidente uma
consequncia inexorvel do fato de trabalhar. Segundo Liliana Allodi Rossit, h riscos intrnsecos da
atividade que podem, por desventura ou falta de sorte, se abater sobre o trabalhador. Trata-se de
uma concepo completamente distorcida da realidade, servindo para encobrir a gnese do acidente
e seus verdadeiros responsveis.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

173

evento pelos elementos essenciais que o configuram. Assim, a


Lei n 8.213/91, em seu artigo 19, define acidente de trabalho
nos seguintes termos:
Art. 19. Acidente de trabalho o que ocorre pelo exerccio do trabalho a servio da empresa ou pelo exerccio do trabalho dos segurados referidos no inciso VIII do art. 11 desta Lei, provocando leso
corporal ou perturbao funcional que cause a morte ou a perda ou
reduo, permanente ou temporria, da capacidade para o trabalho.
Portanto, o acidente tpico definido a partir dos trs elementos configuradores do acidente de trabalho22: a) fato ocorrido na execuo do trabalho; b) dano na integridade fsica ou
na sade do empregado c) incapacidade para o trabalho.
Ao lado do acidente tpico, cuida a lei previdenciria de definir outras hipteses que essencialmente no estariam enquadradas como acidente de trabalho, mas por questo de poltica legislativa, resolveu o legislador aproxim-las para que
recebessem o mesmo tratamento jurdico.
Nesse sentido, consideram-se acidente de trabalho, por
exemplo, as doenas ocupacionais, os acidentes ligados ao
trabalho que tenham contribudo para a morte, reduo ou
perda da capacidade laborativa do empregado, o acidente decorrente de agresso, sabotagem ou terrorismo e o acidente in
itinere.
Ainda, equipara a lei ao acidente de trabalho a doena profissional e a doena do trabalho, nos seguintes termos:
Art. 20. Consideram-se acidente de trabalho, nos termos do artigo
anterior, as seguintes entidades mrbidas:
I doena profissional, assim entendida a produzida ou desencadeada pelo exerccio do trabalho peculiar a determinada atividade e
constante da respectiva relao elaborada pelo Ministrio do Trabalho e da Previdncia Social;
II doena do trabalho, assim entendida a adquirida ou desencadeada em funo e condies especiais em que o trabalho realizado e
com ele se relacione diretamente, constante da relao mencionada
no inciso I.
Em verdade, o acidente de trabalho uma forte evidncia
de que o meio ambiente do trabalho est desajustado e de que
22

174

GOMES, Orlando. Curso de Direito do Trabalho, Forense, Rio de Janeiro, 1995, p. 281.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

providncias urgentes devero ser adotadas pelo poluidor no


sentido de reconstituir o bem ambiental degradado.
Bem entendidos os limites conceituais entre meio ambiente
do trabalho degradado e acidente do trabalho, oportuno mencionar os efeitos jurdicos da decorrentes, notadamente quanto
questo da responsabilidade civil do agente causador do dano.

A responsabilidade objetiva do empregador por


acidente de trabalho
Poder-se-ia dedicar muitas linhas para explicar a evoluo
da responsabilidade civil por acidente de trabalho em nosso
direito positivo. Contudo, os restritos limites deste trabalho
impe-nos pincelar seus principais aspectos.
Muito se percorreu e longas discusses doutrinrias e jurisprudenciais se travaram at se chegar ao preceito constitucional previsto no artigo 7, XXVIII, de seguinte teor: Art. 7.
So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: ... XXVIII
seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador,
sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando
incorrer em dolo ou culpa.
Para a teoria clssica, da responsabilidade subjetiva, competia vtima comprovar a culpa do empregador, consubstanciada na violao de uma norma geral ou especfica de proteo sade e segurana do trabalhador.
O rigor do elemento subjetivo da responsabilidade civil,
consistente na conduta do empregador frente ao evento acidentrio, como requisito para a configurao do dever de indenizar, foi ao longo do tempo sendo atenuado.
Inicialmente, entendia-se que o pagamento do seguro acidentrio isentava o empregador de qualquer outra indenizao, pois do contrrio configurar-se-ia o enriquecimento ilcito
da vtima ou o conhecido bis in idem.
Esse entendimento recebeu o conforto do Decreto n.
24.637/34, que previu expressamente que, alm da cobertura
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

175

acidentria, estaria o empregador dispensado de pagar qualquer outra indenizao fundada no direito comum (art. 12).
Anos depois, o Decreto-lei n 7.036/44, ainda nos quadros
da responsabilidade subjetiva, suavizando o rigor do preceito
anterior, previu a responsabilidade civil do empregador quando o acidente decorresse de dolo deste ou de seus prepostos.
Chamado a se pronunciar sobre a polmica que se travara
na poca, o Supremo Tribunal Federal validou o preceito trazido pelo Decreto-lei n 7.034/44 e foi mais alm, acolhendo o
entendimento de que vtima tambm cabia a reparao
quando o empregador procedesse com culpa grave. Firmada a
jurisprudncia daquela Corte, essa diretriz consolidou-se na
Smula n 229, de seguinte teor: A indenizao acidentria
no exclui a do direito comum, em caso de dolo ou culpa grave
do empregador.
Foi nesse contexto que veio luz a Constituio Federal de
1988, momento em que o nmero de acidentes de trabalho era
crescente e preocupante e a Carta Cidad no poderia fechar
os olhos para essa lamentvel realidade.
A disposio constitucional prevista no art. 7, inciso XXVIII,
alargou o campo da responsabilidade civil do empregador para
todas as modalidades de culpa, abrangendo evidentemente o
comportamento doloso. At mesmo a culpa mais levssima seria
passvel de gerar a obrigao do empregador de reparar o dano
causado ao trabalhador: Art. 7. So direitos dos trabalhadores
urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua
condio social: ... XXVIII seguro contra acidentes de trabalho,
a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este
est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa.
Inegavelmente, a declarao constitucional representou
importante avano em relao ao sistema anterior, eis que
bastava a prova da mais leve culpa, de um leve descuido quanto s cautelas necessrias manuteno de um ambiente do
trabalho sadio e seguro, para gerar o dever de reparar.
Todavia, muito se havia por percorrer e novos ventos comearam a soprar favoravelmente teoria da responsabilidade

176

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

objetiva.
Enquanto a responsabilidade subjetiva ocupou posio de
destaque como regra geral, casos esparsos de responsabilidade
objetiva foram sendo admitidos aos poucos, em hipteses expressamente previstas em lei, a exemplo do Decreto n 2.681,
de 7 de dezembro de 1912, cujo artigo 26 responsabilizava objetivamente as estradas de ferro por todos os danos que, na
explorao de suas linhas, causavam aos proprietrios marginais. De igual sorte, a responsabilidade civil do transportador
areo, regulada nos artigos 268 e 169 do Cdigo Brasileiro de
Aeronutica, j se lastreava na teoria do risco. A Constituio
Federal de 1988 previu hipteses de responsabilidade objetiva
nos artigos 37, 6, 225, 3 e 21, XXIII.
O Cdigo de Defesa do Consumidor representou importante
alento teoria do risco, na medida em que transferiu os riscos
do consumo ao fornecedor do produto, acolhendo a teoria do
risco do empreendimento, segundo a qual todo aquele que se
disponha a exercer alguma atividade no mercado de consumo
tem o dever de responder pelos eventuais vcios ou defeitos dos
bens e servios fornecidos, independentemente de culpa23.
CAVALIERI FILHO destaca o vigoroso impacto do CDC na
teoria da responsabilidade civil:
Veremos que a responsabilidade estabelecida no Cdigo de Defesa
do Consumidor objetiva, fundada no dever e segurana do fornecedor em relao aos produtos e servios lanados no mercado de
consumo, razo pela qual no seria tambm demasiado afirmar que,
a partir dele, a responsabilidade objetiva, que era exceo em nosso
Direito, passou a ter um campo de incidncia mais vasto do que a
prpria responsabilidade subjetiva24.
Finalmente, a norma de carter geral sobre responsabilidade civil objetiva, da qual tanto se ressentia o ordenamento
jurdico ptrio, veio com o Cdigo Civil de 2002, artigo 927,
pargrafo nico, que assim dispem: Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvi23
24

CAVALIERI FILHO, op. cit., p. 475.


CAVALIERI FILHO, op. cit., p. 17.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

177

da pelo autor do dano implicar, por sua natureza, riscos para


os direitos de outrem.
Com o advento daquele preceito, novos dissensos doutrinrios passaram a balanar o mundo jurdico, formando-se duas
correntes em torno da questo da aplicabilidade, ou no, do
novo dispositivo em matria de acidente de trabalho.
Para a primeira corrente, o pargrafo nico do artigo 927
no colhe as hipteses de acidente de trabalho, uma vez que a
Constituio Federal, art. 7, inciso XXVIII, dispe de norma
prpria sobre o assunto, de hierarquia superior, prevendo a
culpa do empregador como requisito indispensvel para a configurao da responsabilidade deste. Seria objetiva apenas a
responsabilidade pelo seguro acidentrio, caso em que o rgo
previdencirio deveria garantir os benefcios do sistema, sem
cogitar do elemento subjetivo presente no evento acidentrio.
Essa corrente sintetizada no pensamento de Cavalieri Filho:
Temos, assim, por fora de expresso dispositivo constitucional, duas
indenizaes por acidente do trabalho, autnomas e cumulveis. A
acidentria, fundada no risco integral, coberta por seguro social e
que deve ser exigida do INSS. Mas se o acidente do trabalho (ou doena profissional) ocorrer por dolo ou culpa do empregador, o empregado faz jus indenizao comum ilimitada.
Sustentam alguns autores que a responsabilidade do empregador
por acidente de trabalho ou doena profissional do empregado passou a ser objetiva depois da vigncia do Cdigo Civil de 2002. Entendem que a teoria do risco criado, adotada no pargrafo nico do
art. 927 (risco profissional, para outros), ajusta-se como luva quelas
atividades de risco excepcional a que so submetidos os empregados
que trabalham em pedreiras, minas de carvo, motoristas de nibus
(sujeitos a constantes assaltos).
Embora ponderveis os fundamentos que o sustentam, no partilhamos desse entendimento, porque a responsabilidade do empregador em relao ao empregado pelo acidente de trabalho ou doena
profissional est disciplinada no art. 7 XXVIII, da Constituio Federal (responsabilidade subjetiva, bastando pra configur-la a culpa
leve) o que inaplicvel espcie, por fora do princpio da hierarquia, o pargrafo nico do art. 927 do Cdigo Civil.
A norma infraconstitucional no pode dispor de forma diferente da
norma constitucional. Assim como o Cdigo Civil no poderia, por
exemplo, atribuir ao Estado responsabilidade subjetiva, por estar es-

178

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

sa responsabilidade disciplinada na Constituio Federal como objetiva (art. 37, 6), no poderia tambm atribuir responsabilidade objetiva ao empregador quando tal responsabilidade est estabelecida
na Constituio como subjetiva25.

Perfilhamos o entendimento esposado pela segunda corrente, que parte da premissa de que os direitos assegurados aos
trabalhadores urbanos e rurais previstos no artigo 7 da Constituio Federal consolidam um ncleo mnimo de proteo,
suscetvel de ser reforado por outras normas que visem melhoria da condio social do trabalhador, consoante prev o
caput daquele preceito constitucional. Nesse sentido, o elenco
de normas ali consagradas no esgota o sistema protetivo, podendo a legislao ordinria estabelecer outras normas que
concretizem a dignidade da pessoa humana do trabalhador.
Nesse sentido, adverte Sebastio Geraldo de Oliveira:
Por outro lado, a prevalecer o entendimento da primeira corrente,
chegaramos a concluses que beiram o absurdo ou ferem a boa lgica. Se um autnomo ou um empreiteiro sofrer acidente, o tomador
dos servios responde pela indenizao, independentemente de culpa, com apoio na teoria do risco; no entanto, o trabalhador permanente, com os devidos registros formalizados, no tem assegurada
essa reparao! Se um bem ou equipamento de terceiros for danificado pela atividade empresarial, haver indenizao, considerando
os pressupostos da responsabilidade objetiva, mas o trabalhador,
exatamente aquele que executa a referida atividade, ficar excludo...26
A eficcia social do direito vida, sade e segurana do
trabalhador depende sobretudo de medidas educativas e de
conscientizao do empregador quanto ao emprego de tcnicas
de segurana adequada ao seu processo produtivo. A ateno
do Poder Pblico deve ser reservada precipuamente na preveno de acidentes do trabalho e doenas ocupacionais. Nesse
contexto, a teoria da responsabilidade objetiva do empregador,
alm de encontrar fundamento em interpretao sistemtica e
teleolgica, ergue-se como medida de justia com aqueles que
25
26

CAVALIERI FILHO, op. cit., p. 142.


OLIVEIRA, Sebastio Geraldo. Indenizaes por Acidente de Trabalho ou Doena Ocupacional. 3
edio, Editora LTr, So Paulo, 2007, p. 109.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

179

ativamente contribuem para o desenvolvimento nacional.


preciso considerar, ainda, que o acidente de trabalho e a
doena ocupacional constituem reflexos do dano ambiental
coletivo. Se a empresa mantm o meio ambiente laboral completamente nocivo sade da populao de trabalhadores, estar por certo dando causa a um dano ambiental coletivo e a
possveis danos individuais reflexos deste.
Dlton Winter de Carvalho, distingue com muita propriedade
os danos ambientais individuais ou reflexos dos danos coletivos:
Os danos ambientais individuais ou reflexos consistem nos danos ambientais que, ao atingirem o meio ambiente, leso por ricochete a esfera
de direito do indivduo em seu patrimnio ou sade. Tal espcie de
dano ambiental configura-se como aqueles prejuzos que, atingindo o
meio ambiente de forma imediata, repercutem de forma mediata na esfera individual de particulares (sade, patrimnio ou bem-estar) ou lesam o ente pblico (bens pblicos), singularmente considerado.
J os danos ambientais coletivos so aqueles que dizem respeito aos sinistros causados ao meio ambiente em si, sem a necessidade de
qualquer comprovao de repercusso lesiva esfera de interesses
humanos. Esse preceito parte do pressuposto de que a leso ao ambiente, em si, j viola as condies e a qualidade de vida humana,
atingindo negativamente os interesses transindividuais (difusos e
coletivos) que envolvem o direito de todos ao meio ambiente ecologicamente equilibrado. Assim, considerando o meio ambiente como
um bem de uso comum do povo, como o faz a Constituio brasileira, o dano causado ao meio ambiente, por bvio, lesa os interesses da
coletividade (determinvel, no caso dos interesses coletivos, ou no,
no dos interesses difusos)27.
A compreenso do acidente de trabalho e da doena ocupacional como eventos reflexos da degradao do meio ambiente laboral, eventos que atingem diretamente a esfera jurdica
de pessoa determinada, de suma importncia para o correto
enquadramento da questo da responsabilidade civil.
Havendo uma relao de causa e efeito entre o dano individual e a degradao do meio ambiente do trabalho, levanta-se
a responsabilidade civil objetiva do empregador, com fundamento em disposio especfica, o artigo 14, 1, da Lei n
27

180

CARVALHO, Dlton Winter de. Dano Ambiental Futuro. A responsabilizao civil pelo risco
ambiental. Forense Universitria, So Paulo, 2008, p. 82.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

6.938/1981: Sem obstar a aplicao das penalidades previstas neste artigo, o poluidor obrigado, independentemente da
existncia de culpa, a indenizar ou reparar os danos causados
ao meio ambiente e a terceiros, afetados por sua atividade28.
Em suma, nosso sistema jurdico guarnecido de um sistema adequado de proteo ao meio ambiente do trabalho,
prevendo a responsabilidade civil objetiva do empregador
quando a sua conduta der causa a acidente de trabalho ou
doena ocupacional.
A norma insculpida no artigo 7, XXVIII, ao prever a indenizao a cargo do empregador, quando incorrer em dolo ou
culpa, no impede a recepo e incidncia de normas provenientes de outras fontes normativas que instituem a teoria do
risco de modo amplo, como a norma do artigo 927, pargrafo
nico, do Cdigo Civil de 2002 e a regra consubstanciada no
artigo 14, 1, da Lei 6.938/1981, que concebe a responsabilidade de terceiros que derem causa a danos reflexos aos danos ambientais coletivos.

A responsabilidade objetiva do empregador por


degradao do meio ambiente do trabalho.
O ordenamento jurdico dispe de normas especficas de tutela do meio ambiente de trabalho, cuja fundamentao constitucional est nos artigos 225, caput, e 3 c/c art. 200, VIII e
art. 7, XXII, e legal no art. 14, 1, da Lei n 6.938/1981.
Tais disposies perfazem um sistema de proteo que tem
a finalidade preventivo-reparatrio do dano ambiental coletivo,
de tutela do meio ambiente laboral em si considerado, independentemente do direito fundamental sade e vida. A proteo contra danos decorrentes de acidentes de trabalho ou
doena ocupacional, danos reflexos dos danos ambientais coletivos, encontra lastro no inciso XXVIII do artigo 7 da Consti28

Nesse sentido, Dlton Winter de Carvalho, quando focaliza o problema luz do direito ao meio
ambiente ecologicamente equilibrado. Vide CARVALHO, Dlton Winter de. Dano Ambiental Futuro. A
responsabilizao civil pelo risco ambiental. Forense Universitria, So Paulo, 2008, p. 94.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

181

tuio Federal, que institui o seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que
este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa, conforme se exps no tpico precedente.
Com efeito, a preocupao ambiental consagrou um sistema de proteo que no se limita ao indivduo ou ao trabalhador. Destinatrios da norma constitucional so todos e a preservao do bem ambiental deve alcanar ainda as presentes e
as futuras geraes, conforme dispe o artigo 225 da Carta
Magna: Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente
equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia
qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes.
O desequilbrio e a nocividade do meio ambiente do trabalho lesam interesses da coletividade (interesses difusos e coletivos). Os danos ambientais coletivos dizem respeito aos prejuzos causados ao meio ambiente em si, sem se cogitar de eventuais danos reflexos ocasionados a interesses individuais. No
se perquire aqui da existncia de acidentes do trabalho ou doenas ocupacionais. Tais eventos denotam um quadro preocupante de desequilbrio do meio ambiente do trabalho, a demonstrar que medidas preventivas e corretivas devem ser urgentemente adotadas29.
A abordagem sistemtica entre o meio ambiente natural e
todos os seus aspectos, incluindo o meio ambiente laboral,
de fundamental importncia para a compreenso do macro
problema ambiental e para a tomada de deciso quando aos
mecanismos necessrios sua tutela. Poder-se-ia mencionar
29

182

Os danos ambientais, em sua dimenso coletiva, consistem em agresses ocasionadas diretamente


ao meio ambiente, em sua dimenso de macrobem, afetando, por isso, interesses transindividuais
(direitos difusos ou coletivos stricto sensu). Partindo do pressuposto de que o art. 225 da Constituio
Federal caracteriza o meio ambiente como bem de uso comum do povo, a sua tutela repercute na
promoo da qualidade de vida, atravs da proteo direta de sua dimenso ambiental (qualidade
ambiental). O dano ambiental coletivo configura-se na leso ao meio ambiente unitrio, autnomo,
coletivo e indivisvel, ou seja, ao macrobem, o que lhe confere o status de um direito inalienvel,
irrenuncivel e imprescritvel. (CARVALHO, Dlton Winter de. Dano Ambiental Futuro. A
responsabilizao civil pelo risco ambiental. Forense Universitria, So Paulo, 2008, p. 100).
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

uma infinidade de exemplos em que o dano ambiental tem origem na empresa, polui o ambiente de trabalho e deposita na
atmosfera gases txicos que submetem a seus efeitos uma expressiva gama de pessoas indeterminadas.
Da a relevncia em se focalizar o direito difuso ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, por um de seus relevantes
aspectos, o meio ambiente do trabalho equilibrado, cuja matriz
constitucional est no artigo 225, j transcrito, combinado com
o artigo 200, inciso VIII, e 7, XXII, da Constituio Federal:
Art. 200. Ao sistema nico de sade compete, alm de outras atribuies, nos termos da lei:
...
VIII colaborar na proteo do meio ambiente, nele compreendido
o do trabalho.
Art. 7. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social:
...
XXII reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas, higiene e segurana.

Referidas normas prestigiam os princpios ambientais da precauo e da preveno, desencadeando efeitos jurdicos s pelo
fato da degradao ambiental, mesmo que desta no advenham
danos imediatos e reflexos sade ou vida do trabalhador.
A teoria da responsabilidade objetiva em matria ambiental
j vinha consagrada na Lei n. 6.938/81, conhecida por Lei de
Poltica nacional do Meio Ambiente, cujo artigo 14, pargrafo
primeiro, estabelece que sem obstar a aplicao das penalidades previstas neste artigo, o poluidor obrigado, independentemente de culpa, a indenizar ou reparar os danos causados ao
meio ambiente e a terceiros, efetuados por sua atividade.
Referida disposio legal foi recepcionada pela Constituio
Federal de 1988, que institui o direito fundamental ao meio
ambiente ecologicamente equilibrado (artigo 225, caput), alm
de prever expressamente que As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a sanes penais e administrativas,
independentemente da obrigao de reparar os danos causaRevista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

183

dos (art. 225, 3).


Portanto, em face do nosso sistema jurdico, a responsabilidade pelos danos causados ao meio ambiente do trabalho
objetiva do empregador, cabendo apenas a demonstrao da
conduta (ao ou omisso), do dano e do nexo de causalidade.
Compete ao agente responsvel pela degradao ambiental,
a demonstrao das excludentes da responsabilidade civil: a
culpa exclusiva da vtima, o caso fortuito e a fora maior e o
fato de terceiro.

Concluso
O Cdigo Civil brasileiro em vigor consagra, como regra geral, a teoria subjetiva, exigindo a culpa como pressuposto da
reparao, ao tempo em que captando a evoluo doutrinria
encerra disposio geral de responsabilidade fundada na teoria
do risco (art. 927, pargrafo nico).
A Constituio Federal de 1988, na esteira das mais avanadas constituies, influenciadas pela crise ecolgica e pela
necessidade de uma tomada de posio frente poluio ambiental, proclamou o direito fundamental ao meio ambiente
ecologicamente equilibrado, focalizando o meio ambiente natural (art. 225), artificial (art. 182/183), cultural (arts. 215/216)
e do trabalho (art. 200, VIII).
A proteo ao meio ambiente a um s tempo um direito e
uma garantia, entendida esta ltima como clusula assecuratria do direito vida, sadia qualidade de vida, sade e
dignidade da pessoa humana.
Para fins de estudo e sistematizao dos fenmenos que lhes
so peculiares, a doutrina tem ressaltado os aspectos natural e
artificial do meio ambiente, em funo da relao entre o homem
e a natureza, trazendo tona a dicotomia meio ambiente natural
e meio ambiente artificial, este ltimo entendido como resultado
da ao humana sobre a natureza, com vistas a torn-la mais
adequada aos propsitos e ao conforto do ser humano.
O bem ambiental difuso est em constante interao com

184

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

interesses individuais que lhe so subjacentes, j que o desequilbrio ambiental frequentemente atinge o homem em seu
ambiente natural.
Embora apresentem em constante interao, preciso que
se faa a distino entre degradao do meio ambiente de trabalho e acidente de trabalho, para a definio da disciplina da
responsabilidade civil do agente em cada hiptese.
No caso da responsabilidade civil por acidente de trabalho,
tem aplicao o art. 7, XXVIII, da Constituio Federal, que
prev o seguro contra acidente de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado,
quando incorrer em dolo ou culpa.
A aluso direta na disposio constitucional em apreo
expresso acidente de trabalho, liga-se a ideia de interesses
individuais reflexos do meio ambiente do trabalho em desequilbrio. Desse modo, quando ocorre um evento determinado,
enquadrado na definio legal de acidente de trabalho, tornase relevante a questo responsabilidade civil do empregador,
quando este incorrer em dolo ou culpa.
Igual raciocnio no pode ser feito quando se est em causa
a disposio constitucional alusiva ao direito reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana (art. 7, XXII). Aqui o legislador enfatiza o princpio da preveno e enderea a proteo constitucional diretamente ao meio ambiente do trabalho, como instituto autnomo,
tendo em vista os relevantes bens jurdicos que vicejam sua
sombra, tais a vida, a sade e a segurana do trabalhador.
Aps longa evoluo da teoria da responsabilidade civil por
acidente de trabalho, a regra de responsabilidade civil objetiva,
da qual tanto se ressentia o ordenamento jurdico ptrio, veio
com o Cdigo Civil de 2002, artigo 927, pargrafo nico.
A norma insculpida no artigo 7, XXVIII, ao prever a indenizao a cargo do empregador, quando incorrer em dolo ou
culpa, no impede a recepo e incidncia de normas provenientes de outras fontes normativas que instituem a teoria do
risco de modo amplo, como a norma do artigo 927, pargrafo
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

185

nico, do Cdigo Civil de 2002 e a regra consubstanciada no


artigo 14, 1, da Lei 6.938/1981, que proclama a responsabilidade de terceiros que derem causa a danos reflexos aos danos ambientais coletivos.
A responsabilidade civil por danos ao meio ambiente de
trabalho, contudo, busca a reparao de interesses da coletividade (interesses difusos e coletivos). Da a relevncia em se
focalizar o direito difuso ao meio ambiente ecologicamente
equilibrado por um de seus relevantes aspectos, o meio ambiente do trabalho equilibrado, cuja matriz constitucional est
no artigo 225, j transcrito, combinado com o artigo 200, inciso VIII, e 7, XXII, da Constituio Federal.
Referidas normas prestigiam os princpios ambientais da precauo e da preveno, desencadeando efeitos jurdicos s pelo
fato da degradao ambiental, mesmo que desta no advenha
danos imediatos e reflexos sade ou vida do trabalhador.
A teoria da responsabilidade objetiva em matria ambiental
j vinha consagrada na Lei n. 6.938/81, art. 14, 1, conhecida por Lei de Poltica Nacional do Meio Ambiente, que restou
recepcionada pela Constituio Federal de 1988.
Portanto, em face do nosso sistema jurdico, a responsabilidade pelos danos causados ao meio ambiente do trabalho
objetiva do empregador, cabendo apenas a demonstrao da
conduta (ao ou omisso), do dano e do nexo de causalidade.

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188

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

DIREITO AO DESENVOLVIMENTO E
RESPONSABILIDADE DO ESTADO. O
DANO NACIONAL. O PAPEL DO
MINISTRIO PBLICO DO
TRABALHO
Manoel Jorge e Silva Neto1
Resumo: Este artigo busca explorar o direito humano ao desenvolvimento e a responsabilidade dos Estados no mbito internacional
como consequncia da construo de barreiras ao desenvolvimento
de outros Estados. Busca-se tambm consolidar a ideia de dano nacional, que o resultado de ato que obsta ao exerccio do direito
humano por qualquer povo, alm de referir a importncia do Ministrio Pblico do Trabalho para a efetividade do direito ao desenvolvimento.
Palavras-Chave: Direitos humanos. Direito ao desenvolvimento.
Responsabilidade do Estado. Dano nacional. Ministrio Pblico do
Trabalho.
Abstract: This article seeks to explore the human right to development and the States liability as a consequence of the construction of barriers to the development of other States. Moreover, it
seeks to consolidate the idea of national damage, which is a result
of an act that hinders the exercise of this human right by any people. Also there is an attempt to refer the relevance of the Labor Public Prosecution to make effective the human right to development.
Key-Words: Human rights. Right to development. States liability.
National damage. Labor Public Prosecution

* Conferncia em verso na lngua portuguesa relativa ao Congresso da Academia Mundial de Artes e


Cincias, ocorrido em Almaty, no Cazaquisto, no perodo compreendido entre 5 e 7 de novembro de
2014.
1 Subprocurador-geral do Trabalho (DF). Doutor e Mestre em Direito Constitucional pela PUC/SP.
Professor-Visitante na Universidade da Flrida (EUA) e na Universidade Franois Rabelais (FRA).
Membro da Academia Brasileira de Direito do Trabalho (ABDT).
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

189

Sumrio: 1. Introduo 2. O direito ao desenvolvimento na Constituio brasileira 3. O direito ao desenvolvimento na norma internacional 4. Transgresso ao direito humano ao desenvolvimento. O
dano nacional 5. O Ministrio Pblico do Trabalho e o Direito ao
Desenvolvimento 6. Concluso

1. Introduo
Por mais que parea devidamente consolidada a ideia segundo a qual o grande problema dos direitos humanos, hoje,
no tanto o de justifica-los, mas sim o de empreend-los,
convertendo-se, desse modo, num problema mais poltico do
que filosfico2, preciso destacar que h, sim, direitos humanos ainda em estado de justificao ou teorizao dogmtica.
o caso do direito humano ao desenvolvimento.
Mas como, rigorosa e tecnicamente, vivel concluir que o
direito humano ao desenvolvimento se encontra em estado de
justificao se h norma internacional que o protege e tantas e
renovadas publicaes de livros e artigos a respeito?
Respondo com recurso a nica e singular ideia: no h
construo dogmtica sobre consequncias jurdicas do desprezo ao direito humano ao desenvolvimento que o conduza
almejada zona da efetividade.
Por isso que tentarei demonstrar neste artigo que a ofensa
ao direito humano ao desenvolvimento deve corresponder
responsabilizao do Estado que, por ato ilcito comissivo ou
omissivo, tenha ilegitimamente obstado a fruio do direito por
parte do povo e do Estado atingidos.
Alm disso, procurarei assinalar tambm que a oposio de
barreiras quaisquer que sejam ao desenvolvimento de um
povo determina o aparecimento de um dano.
Antes disso, porm, necessrio o exame do direito em
questo no altiplano do sistema constitucional e das normas
internacionais.

190

Cf. Norberto Bobbio, A era dos Direitos, p. 24.


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2. O direito ao desenvolvimento na Constituio


brasileira. Os princpios fundamentais
No so poucas as prescries constitucionais que protegem o direito ao desenvolvimento.
O Prembulo da Constituio de 1988 determina a construo de um Estado Democrtico, destinado a assegurar o
exerccio dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bem-estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justia.
Passando ao largo da controvrsia sobre a eficcia do
prembulo nas constituies modernas, no deixa de ser emblemtico que o direito ao desenvolvimento seja referido em
domnio constitucional to sensvel como a norma preambular, cuja capacidade de conformao de polticas pblicas me
parece absolutamente incontestvel.
No mbito dos Princpios Fundamentais h o adensamento
na Constituio acerca do direito ao desenvolvimento.
O art. 1, II/CF pe como um fundamento do Estado brasileiro a cidadania.
No particular, preciso perceber que o signo cidadania no
circunscreve apenas ao campo da ao poltica para permitir
ao indivduo o direito concretizao de condies materiais
mnimas e dignas de existncia, o que somente acontece se
efetivado o direito ao desenvolvimento.
No correto esquecer o solene e elevado comando do art.
1, IV/CF, ao conclamar como fundamento do Estado brasileiro os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa.
Entenda-se bem: os valores sociais se ajustam ao trabalho
e livre iniciativa, impondo incondicionalmente que a atividade empresarial executada no Brasil reconhea que o empreendimento no um fim em si mesmo; o lucro, sempre admitido
numa economia de mercado como a nossa, est preso ao desenvolvimento da economia, e no apenas ao crescimento do
sistema econmico.
Alis, a persecuo do desenvolvimento econmico est
presente na Constituio de 1988, a ponto de fix-la como um
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

191

dos objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil


(art. 3, II), acompanhando a dogmtica constitucional que de
h muito salienta que desenvolvimento no se identifica com
crescimento da economia, desde que se considere ser aquele
uma grandeza de ordem qualitativa, ao passo ser este de compostura quantitativa.
De modo semelhante persegue o desenvolvimento nacional
o dispositivo do art. 3, III, que refere a elevada injuno constitucional de que finalidade do Estado brasileiro erradicar a
pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais
e regionais. Sem embargo de que o preceptivo inequivocamente
se volta estabilizao do pacto federativo por meio do alcance
do desenvolvimento nacional, inegvel reconhecer que o
principal objetivo assinalado viabilizar existncia digna a todos os brasileiros.
Por fim, mas no menos importante, necessrio registrar
que o modo de relacionamento do Estado brasileiro no concerto das naes est condicionado pela busca do desenvolvimento, pois sendo, como , direito humano, o Brasil precisa faz-lo
prevalecer, conforme a baliza segura do art. 4, II/CF.
E na mesma linha de respeito ao desenvolvimento como direito humano, o pargrafo nico do art. 4/CF esclarece que o
Brasil buscar a integrao econmica dos povos da Amrica
Latina, cumprindo logicamente concluir que o propsito da
integrao o desenvolvimento econmico dos pases integrados no bloco regional.
Muitas outras disposies constitucionais poderiam ser
destacadas em virtude da conexo material com o direito humano ao desenvolvimento, todavia, basta a remisso aos Princpios Fundamentais para evidenciar a elevada relevncia conferida pelo constituinte originrio ao direito em questo.

3. O direito ao desenvolvimento na norma


internacional
No h dvida sobre a real importncia da Declarao so-

192

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bre o Direito ao Desenvolvimento, de 1986.


J no Prembulo da Declarao, certifica-se que (...) o desenvolvimento um processo econmico, social, cultural e poltico abrangente, que visa ao constante incremento do bemestar de toda a populao e de todos os indivduos com base
em sua participao ativa, livre e significativa no desenvolvimento e na distribuio justa dos benefcios da resultantes.
Posto dessa forma, a norma internacional declaradamente
reconhece que o direito humano ao desenvolvimento pressupe revolver aspectos no s econmicos, mas sociais, culturais e polticos, tornando-se evidente que atingir o almejado
nvel de desenvolvimento econmico reconduz a autntica revoluo sem armas, sem canhes, sem vtimas.
a revoluo concebida a partir e com fundamento no ideal de fraternidade que a substncia de sociedade solidria,
pois alm de no inimizar os indivduos, faz com que a riqueza
produzida pelo sistema econmico possa ser fruda por todos
os integrantes da sociedade poltica estatal.
Muitas obrigaes internacionais so impostas aos Estados
pela Declarao de 1986: responsabilidade primria pela criao de condies internacionais para realizao de direito ao
desenvolvimento (art. 3, 1); direito ao desenvolvimento vinculado aos princpios do direito internacional (art. 3, 2); dever
dos Estados de cooperar uns com os outros para assegurar o
desenvolvimento e eliminar os obstculos impeditivos plena
fruio do direito (art. 3,3).
A partir dessas elevadas prescries internacionais, nota-se
que a ideia de dever, associada de responsabilidade para assegurar o direito ao desenvolvimento, evidentemente tece rede
de proteo em torno dos Estados a fim de que os que se desenvolveram mantenham o estgio atingido e aqueles que ainda o perseguem possam conviver em cenrio internacional
propcio ao atingimento da melhoria da condio de vida dos
seus sditos.
E em situao na qual se presencie adversidade ao desenvolvimento que tenha sido criada por outro Estado, qual a soRevista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

193

luo a ser adotada?


o que tentarei responder no prximo item.

4. Transgresso ao direito humano ao


desenvolvimento. O dano nacional
A Declarao de 1986 enfatiza o dever de efetivao do direito ao desenvolvimento e a responsabilidade dos Estados pela sua generalizada implementao.
Sendo assim, o ato comissivo ou omissivo da pessoa poltica que impede o direito ao desenvolvimento de distinto Estado
se insere no eixo de responsabilizao perseguido pela norma
internacional por ser converter em ilcito internacional.
Imagine-se, por exemplo, determinado Estado que adota
prticas anticomerciais em face de outro Estado. Sem embargo
de que o comportamento ilcito pode e dever ser objeto de reprimenda pela Organizao Mundial do Comrcio OMC, no
resta dvida que o dano material decorrente do ato ilcito deva
ser assumido pelo Estado transgressor, cujo valor nunca sob
pena de inconfessado estmulo reiterao da conduta deve
ser menor que o proveito econmico alcanado com a prtica
ofensiva s regras da OMC e Declarao de 1986.
Alm disso, o ato ilcito realizado pelo Estado ofensor provoca o aparecimento de significativo dano ao Estado vitimado:
o dano nacional.
Trata-se de dano a respeito do qual a reparao s vir depois de anos ou dcadas mediante a sistemtica de adoo de
polticas pblicas com induvidoso custo social para a nao
atingida.
Portanto, no apenas eventual dano material resultante do
bice ao exerccio do direito ao desenvolvimento social deve ser
objeto de reparao, mas tambm o dano nacional, de difcil
quantificao, tal como sucede igualmente com as aes indenizatrias de cunho individual e dirigidas reparao de dano
moral.
O dano nacional no se coaduna exclusivamente com a

194

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

ofensa ao direito humano ao desenvolvimento. Outras situaes referentes transgresso de direitos humanos dos indivduos podem igualmente provocar o aparecimento do dano nacional.
Observe-se, por exemplo, o que se sucede com a imagem
dos brasileiros no exterior. Muitas vezes impedido ingresso
de nacionais do Brasil em pases europeus com base em ideia
preconcebida acerca dos indivduos que nascem em nosso Pas, tal como ocorreu com a sistemtica recusa de ingresso de
brasileiros na Espanha no ano de 2012 e que instalou at
mesmo crise diplomtica entre os dois pases.
Tal comportamento, execrvel per se et se, deve ser reprimido, com veemncia, nos tribunais internacionais, pois vulnera direitos humanos e promove tratamento absolutamente
indigno aos nacionais provenientes do Brasil.
Desse modo, impe-se o encontro de soluo a determinar
no apenas a reparabilidade pelo dano provocado pessoa individualmente considerada, mas sobretudo pelo dano imagem nacional, que evidentemente transcende os limites de rbita de sujeito de direito.
Repise-se que a quantificao do dano nacional, seja no
que concerne ofensa a direitos humanos como a imagem,
seja no tocante ao direito humano ao desenvolvimento, marcada, como dito, por dificuldades quanto sua fixao.
Mas dificuldade no se identifica com inviabilidade.
O dano nacional pode ser mensurado pela degradao das
condies objetivas para o desenvolvimento como consequncia do ato praticado.
Nessa circunstncia, o Estado responsvel pela edio ou
pela prtica da ao ofensiva ao desenvolvimento alheio ter
de arcar com os custos decorrentes de sua deletria iniciativa,
seja por meio de imposio de indenizao dirigida diminuio dos efeitos daquela atitude, seja ainda atravs do fomento
econmica via remessa de bens ou prestao de servios ao
pas vitimado.
E mais: mesmo sabendo-se ser internacionalmente reproRevista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

195

vada a prtica de dumping pelos nocivos efeitos que acarreta


no mercado mundial, no descartada a legitimidade do comportamento por parte de Estado que tenha sofrido abalo considervel no direito ao desenvolvimento.
Percebe-se, assim, que conquanto genericamente proscrita
a prtica de dumping, Estado vitimado por outro no que se refere ao direito humano ao desenvolvimento passa a ostentar a
viabilidade jurdica e legitimidade de realizar a prtica contra o
Estado ofensor at o limite do dano que lhe tenha sido causado.
Outrossim, claro que o direito ao desenvolvimento impe
a assuno de responsabilidade entre Estados; todavia, coletividades determinadas podem, sem dvida, obter reparao do
Estado ofensor.
Aos fatos e aos exemplos.
Se o Estado, por ao ou omisso, promove a deteriorao
ambiental em rea de outro Estado, impedindo o pleno desenvolvimento da coletividade de pescadores que viviam exclusivamente a expensas do pescado da regio, no apenas o governo daquele pas dever, mas igualmente a coletividade poder recorrer aos tribunais internacionais para o fim de obter
a justa reparao, independentemente de os gestores governamentais j terem ingressado com demanda especfica. Isso
porque o Estado persegue a reparao do dano nacional, ao
passo que a coletividade atingida se movimenta em prol do
dano moral coletivo ou difuso, conforme o caso.
Em ambas as circunstncias, contudo, o fundamento para
o pleito de reparao no ser outro que a insidiosa ofensa ao
direito humano ao desenvolvimento.

5. O Ministrio Pblico do Trabalho e o Direito


ao Desenvolvimento
A Constituio brasileira de 1988 promoveu o crescimento
das funes do Ministrio Pblico, alm de organiz-lo no Captulo IV que disciplina as denominadas Funes Essenciais

196

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

Justia.
Com efeito, o art. 128, da Constituio prev que o Ministrio Pblico abrange o Ministrio Pblico da Unio, integrado
pelo Ministrio Pblico Federal, o Ministrio Pblico do Trabalho, o Ministrio Pblico Militar e o Ministrio Pblico do Distrito Federal e dos Territrios.
V-se, portanto, que o Ministrio Pblico do Trabalho integra o Ministrio Pblico da Unio, competindo-lhe, no altiplano das relaes de trabalho, a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis (art. 127, caput, da Constituio).
Todavia, ao Parquet compete sobretudo porfiar pela realizao concreta dos direitos humanos que se afinem com a condio social dos trabalhadores.
Nesse passo, so mltiplas e variadas as formas mediante
as quais o Ministrio Pblico do Trabalho funciona como instrumento de melhoria da condio material de existncia dos
trabalhadores, ou, dito de outro modo, so muito variados os
modos por meio dos quais o Parquet efetiva o direito ao desenvolvimento.
Deveras, a Declarao sobre o Direito ao Desenvolvimento,
de 1986, refere explicitamente que a participao dos indivduos na construo do desenvolvimento deve corresponder, de
modo necessrio, distribuio justa dos benefcios da resultantes (Prembulo da Declarao de 1986).
Logo, os trabalhadores, como partcipes do processo de desenvolvimento nacional, devem ser justos destinatrios de retribuio que os aquinhoe equanimemente face ao esforo
consumado.
Todavia, o modo capitalista de produo naturalmente
obstativo da pretendida e justa retribuio aos que contribuem
com a fora de trabalho, simplesmente como decorrncia do
princpio da mais valia, ou seja, a explorao do trabalho pelo
capital com o objetivo de lucro.
Surge, assim, a importncia do Ministrio Pblico do Trabalho, que instala, no mbito judicial e extrajudicial, ambiente
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

197

propcio para a diminuio da desigualdade econmica que


grassa atavicamente em todas as relaes de trabalho.
Muitas so as formas por meio das quais o Ministrio Pblico do Trabalho forceja por atingir relaes de trabalho menos desiguais.
Aes civis pblicas, ou mais especificamente, aes civis
coletivas so propostas pelo rgo em linha de afirmao dos
direitos sociais de trabalhadores que so dispensados e nada
recebem em contrapartida pelos longos anos de prestao de
trabalho, convertendo-se em via de efetivao do direito ao desenvolvimento, desde que se saiba que os valores percebidos
pelo empregado quando da resciso podero possibilitar aquisio de moradia prpria, prover educao aos filhos, dentre
outras providncias destinadas ao desenvolvimento pessoal e
familiar.
O desenvolvimento do Estado tambm se atinge atravs de
medidas que so intentadas pelo Ministrio Pblico do Trabalho.
Observe-se, por exemplo, as inmeras iniciativas do rgo
e dirigidas represso e combate explorao do trabalho da
criana e do adolescente. Se verdade que o trabalho da criana e do adolescente uma chaga que deve ser implacavelmente combatida, no menos que as polticas pblicas lanadas pela Unio, Estados e Municpios no Brasil no tm logrado demonstrar significativos avanos.
O Ministrio Pblico do Trabalho tem tentado a conformao judicial de polticas pblicas, isso para reconduzi-las ao
plano da efetiva tutela s crianas e aos adolescentes no Brasil, visto que o art. 227, caput, da Constituio Federal, declara peremptoriamente que dever da famlia, da sociedade e do
Estado assegurar criana, ao adolescente e ao jovem, com
absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao,
educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia,
discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.

198

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

Portanto, a atuao do Ministrio Pblico do Trabalho no


combate explorao do trabalho da criana e do adolescente
no apenas realinha a poltica pblica a direito humano de
seres em formao, mas sobretudo instrumento realizao
do direito ao desenvolvimento, visto que nenhum pas poder
adequadamente abandonar a seara insidiosa do subdesenvolvimento, da fome e da mortalidade infantil se no houver absoluta intolerncia com a explorao de indivduos to vulnerveis.
O incansvel combate ao trabalho escravo outra forma de
efetivao do direito ao desenvolvimento pelo Ministrio Pblico do Trabalho.
No so poucas as iniciativas do rgo para o fim de afastar definitivamente a escravido moderna do domnio das relaes de trabalho no Brasil.
Com isso, inequvoco que os indivduos submetidos escravido moderna, uma vez livres dos grilhes econmicos que
os conduziram condio anloga de escravo, ou mesmo at
libertos, de fato, do empregador que cerceava a sua liberdade
de ir e vir, podero ser inseridos no mercado formal de trabalho e receber salrio e demais garantias trabalhistas, possibilitando-lhes, desse modo, a viabilidade quanto a se desenvolverem plenamente como indivduos.
E o que dizer da atuao do Ministrio Pblico em tema de
proteo pessoa com deficincia?
J, no particular, trata-se de atividade objetivamente destinada a realizar a insero de empregados com deficincia no
mercado de trabalho, com todos os benficos resultados de
iniciativa da ordem.
Demais disso, cumpre destacar que no apenas o direito ao
desenvolvimento ser elevado a patamar de maior efetividade,
mas tambm o combate s prticas ilegitimamente discriminatrias, realizando-se, assim, a igualdade de compostura substancial.
Essas so apenas algumas das formas de efetivao do direito ao desenvolvimento pelo Ministrio Pblico do Trabalho,
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

199

devendo-se registrar que o rol de iniciativas aqui enunciadas


meramente exemplificativo.

6. Concluso
Diante do exposto, possvel extratar as seguintes proposies conclusivas:
No h construo dogmtica sobre consequncias jurdicas do desprezo ao direito humano ao desenvolvimento que o
conduza almejada zona da efetividade;
No so poucas as prescries constitucionais que protegem o direito ao desenvolvimento;
Os valores sociais se ajustam ao trabalho e livre iniciativa, impondo incondicionalmente que a atividade empresarial
executada no Brasil reconhea que o empreendimento no
um fim em si mesmo; o lucro, sempre admitido numa economia de mercado como a nossa, est preso ao desenvolvimento
da economia, e no apenas ao crescimento do sistema econmico;
A persecuo do desenvolvimento econmico est presente
na Constituio de 1988, a ponto de fix-la como um dos objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil (art. 3,
II), acompanhando a dogmtica constitucional que de h muito salienta que desenvolvimento no se identifica com crescimento da economia, desde que se considere ser aquele uma
grandeza de ordem qualitativa, ao passo ser este de compostura quantitativa;
O pargrafo nico do art. 4/CF esclarece que o Brasil
buscar a integrao econmica dos povos da Amrica Latina,
cumprindo logicamente concluir que o propsito da integrao
o desenvolvimento econmico dos pases integrados no bloco
regional;
O Prembulo da Declarao sobre o Direito ao Desenvolvimento, de 1986, certifica que (...) o desenvolvimento um processo econmico, social, cultural e poltico abrangente, que

200

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

visa ao constante incremento do bem-estar de toda a populao e de todos os indivduos com base em sua participao
ativa, livre e significativa no desenvolvimento e na distribuio
justa dos benefcios da resultantes;
Muitas obrigaes internacionais so impostas aos Estados
pela Declarao de 1986: responsabilidade primria pela criao de condies internacionais para realizao de direito ao
desenvolvimento (art. 3, 1); direito ao desenvolvimento vinculado aos princpios do direito internacional (art. 3, 2); dever
dos Estados de cooperar uns com os outros para assegurar o
desenvolvimento e eliminar os obstculos impeditivos plena
fruio do direito;
A partir dessas elevadas prescries internacionais, nota-se
que a ideia de dever, associada de responsabilidade para assegurar o direito ao desenvolvimento, evidentemente tece rede
de proteo em torno dos Estados a fim de que os que se desenvolveram mantenham o estgio atingido e aqueles que ainda o perseguem possam conviver em cenrio internacional
propcio ao atingimento da melhoria da condio de vida dos
seus sditos;
O ato comissivo ou omissivo da pessoa poltica que impede
o direito ao desenvolvimento de distinto Estado se insere no
eixo de responsabilizao perseguido pela norma internacional
por se converter em ilcito internacional;
O ato ilcito realizado pelo Estado ofensor provoca o aparecimento de significativo dano ao Estado vitimado: o dano nacional;
O dano nacional no se coaduna exclusivamente com a
ofensa ao direito humano ao desenvolvimento. Outras situaes referentes transgresso de direitos humanos dos indivduos podem igualmente provocar o aparecimento do dano nacional, como o direito imagem nacional;
Impe-se o encontro de soluo a determinar no apenas a
reparabilidade pelo dano provocado pessoa individualmente
considerada, mas sobretudo pelo dano imagem nacional, que
evidentemente transcende os limites de rbita de sujeito de
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

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direito;
A quantificao do dano nacional, seja no que concerne
ofensa a direitos humanos como a imagem, seja no tocante ao
direito humano ao desenvolvimento, marcada por dificuldades quanto sua fixao;
Porm, o dano nacional pode ser mensurado pela degradao das condies objetivas para o desenvolvimento como consequncia do ato praticado;
O Estado responsvel pela edio ou pela prtica da ao
ofensiva ao desenvolvimento alheio ter de arcar com os custos decorrentes de sua deletria iniciativa, seja por meio de
imposio de indenizao dirigida diminuio dos efeitos daquela atitude, seja ainda atravs do fomento econmica via
remessa de bens ou prestao de servios ao pas vitimado;
Mesmo sabendo-se ser internacionalmente reprovada a
prtica de dumping pelos nocivos efeitos que acarreta no mercado mundial, no descartada a legitimidade do comportamento por parte de Estado que tenha sofrido abalo considervel no direito ao desenvolvimento. O Estado vitimado por outro
no que se refere ao direito humano ao desenvolvimento passa
a ostentar a viabilidade jurdica e legitimidade de realizar a
prtica contra o Estado ofensor at o limite do dano que lhe
tenha sido causado;
Em ambas as situaes aqui referidas, o fundamento para
o pleito de reparao no ser outro que a insidiosa ofensa ao
direito humano ao desenvolvimento;
So mltiplas e variadas as formas mediante as quais o
Ministrio Pblico do Trabalho funciona como instrumento de
melhoria da condio material de existncia dos trabalhadores, ou, dito de outro modo, so muito variados os modos por
meio dos quais o Parquet efetiva o direito ao desenvolvimento;
Os trabalhadores, como partcipes do processo de desenvolvimento nacional, devem ser justos destinatrios de retribuio que os aquinhoe equanimemente face ao esforo consumado;
Aes civis pblicas, ou mais especificamente, aes civis

202

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

coletivas so propostas pelo rgo na defesa dos direitos sociais de trabalhadores que so dispensados e nada recebem em
contrapartida pelos longos anos de prestao de trabalho, convertendo-se em via de efetivao do direito ao desenvolvimento,
desde que se saiba que os valores percebidos pelo empregado
quando da resciso podero possibilitar aquisio de moradia
prpria, prover educao aos filhos, dentre outras providncias
destinadas ao desenvolvimento pessoal e familiar;
H inmeras iniciativas do rgo e dirigidas represso e
combate explorao do trabalho da criana e do adolescente,
e, portanto, a atuao do Ministrio Pblico do Trabalho no
particular no apenas realinha a poltica pblica a direito humano de seres em formao, mas sobretudo instrumento
realizao do direito ao desenvolvimento, visto que nenhum
pas poder adequadamente abandonar a seara insidiosa do
subdesenvolvimento, da fome e da mortalidade infantil se no
houver absoluta intolerncia com a explorao de indivduos
to vulnerveis;
O incansvel combate ao trabalho escravo outra forma de
efetivao do direito ao desenvolvimento pelo Ministrio Pblico do Trabalho;
inequvoco que os indivduos submetidos escravido
moderna, uma vez livres, podero ser inseridos no mercado
formal de trabalho e receber salrio e demais garantias trabalhistas, possibilitando-lhes, desse modo, a viabilidade quanto
a se desenvolverem plenamente como indivduos;
Em tema de proteo pessoa com deficincia, a atividade
do Ministrio Pblico do Trabalho objetivamente se destina a
realizar a insero de empregados com deficincia no mercado
de trabalho, com todos os benficos resultados de iniciativa da
ordem, cumprindo destacar que no apenas o direito ao desenvolvimento ser elevado a patamar de maior efetividade,
mas tambm o combate s prticas ilegitimamente discriminatrias, realizando-se, assim, a igualdade de compostura substancial, devendo ser registrado tambm que essas so apenas
algumas das formas de efetivao do direito ao desenvolvimenRevista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

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to pelo Ministrio Pblico do Trabalho, cujo rol de iniciativas


aqui enunciadas meramente exemplificativo.

Referncias
BOBBIO, Norberto. A Era dos Direitos, Rio de Janeiro: Ed.
Campus, 1992.

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Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

MINISTRIO PBLICO E EXECUO


TRABALHISTA
Rafael de Arajo Gomes1
Virgnia Leite Henrique2

Fazer valer o direito do trabalho, mais que uma questo de justia,


um resultado inexorvel de nossa responsabilidade histrica. Nesse
sentido que devemos ser homens de nossa poca, o que pressupe
reconhecer que o direito social que herdamos o resultado do sacrifcio de muitas vidas. No podemos transmitir aos nossos sucessores
um mundo novamente marcado pelas mximas capitalistas do
quem pode mais chora menos e do salve-se quem puder, pois elas
j nos conduziram a duas guerras mundiais e, certamente, nos conduziro terceira, da qual, no entanto, no restar notcia.
(Jorge Luiz Souto Maior, O direito do trabalho como instrumento de justia social, p. 382)
!
A gente quer valer o nosso amor
A gente quer valer nosso suor
A gente quer valer o nosso humor
A gente quer do bom e do melhor...
A gente quer carinho e ateno
A gente quer calor no corao
A gente quer suar, mas de prazer
A gente quer ter muita sade
A gente quer viver a liberdade
A gente quer viver felicidade...
!
A gente no tem cara de panaca
1 Procurador do Trabalho em Araraquara PRT 15.
2 Procuradora do Trabalho em Salvador. Mestre em Direito do Trabalho pela PUC Minas, em Direitos
Sociais pela Universidade de Castilla-La Mancha Espanha e em Poltica Social pela Universidade
Federal de Mato Grosso. Doutora em Direitos Sociais pela Universidade de Castilla-La Mancha
Espanha e em Direito do Trabalho pela PUC Minas.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

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A gente no tem jeito de babaca


A gente no est
Com a bunda exposta na janela
Pra passar a mo nela...
!
A gente quer viver pleno direito
A gente quer viver todo respeito
A gente quer viver uma nao
A gente quer ser um cidado
A gente quer viver uma nao...
! ! ! ! ! ! !...
( Gonzaguinha).

, caros Souto Maior e Gonzaguinha. Separados por


trajetrias profissionais diferentes. Unidos pela nsia de fazer
valer: a justia, o nosso amor, suor e humor. Sem fazer valer, de nada serve o direito, ficamos com cara de panaca, com
jeito de babaca. A justia, se tardia, no justia, seno, como Rui Barbosa j havia lamentado, injustia, qualificada e
manifesta. Para viver pleno direito e pleno respeito, para ser
um cidado, para viver uma nao, precisamos de Justia
hoje, aqui e agora. E para todos.
A coletivizao do processo e sua rpida execuo tm
a ver com esse desejo: de uma justia que consiga alcanar a
todos lesados e dar-lhes uma resposta efetiva. o que aqueles
que, de uma forma ou de outra, trabalham com a perspectiva
social do direito devem buscar. Mas nem sempre foi assim.
A sociedade dos sculos XVIII e XIX esteve estruturada
sob uma concepo de direito e de mundo que tinha um vis
individualista, de igualdade meramente abstrata entre os homens. Valia mais a forma que o contedo. A justia, voltando a
Rui Barbosa, muitas vezes era injustia porque lenta e, mais
ainda, destinada a poucos porque individualizada. O Estado
no deveria intervir nas relaes sociais e(ou) econmicas. O
direito processual desta poca correspondia aos parmetros
ento consagrados. O acesso ao Poder Judicirio era uma ga-

206

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

rantia, porm nem sempre realizvel.


No sculo XX tudo comea a se alterar. A sociedade
passa a ser de massas. Sociedade massificada no seu modo de
agir, de vestir, de sentir, de produzir e de consumir. E, sendo
tudo, ou quase tudo, em massa, as leses tambm no so
diferentes. Vrios consumidores atingidos por um comportamento danoso do fornecedor; vrios trabalhadores lesados pela
conduta ilegal do empregador. Um nico ato podendo produzir
efeitos que se irradiam a perder de vista. O apertar de um boto poderia atingir uma enormidade de pessoas, talvez toda a
humanidade. H, assim, uma infinidade de interesses fluidos
na sociedade, decorrentes da sua massificao, que ultrapassam o tradicional sentimento de classe, necessitando, pois,
uma convergncia.3 Interessante notar que, se a modernidade,
por um lado, viu desenvolver os interesses e as leses massificados, a ps-modernidade trouxe consigo, ao revs, a fragmentao e a diferenciao. E hoje convivemos com os dois: traos
da modernidade em um mundo ps-moderno, de mosaicos e
diferenciaes. Mundo complexo em que a leso em massa,
mas o sentimento no mais coletivo. Da solidariedade e identidade de classe passamos ao individualismo personificado no
sucesso ou fracasso pessoal. Talvez o no desenvolvimento e
consolidao da conscincia de classe em-si e para-si seja um
dos fatores, aliado a diversos outros, responsveis para o lamentvel fato que a reao s infraes massificadas no se d
como as leis da fsica preveriam: a toda ao corresponde
uma reao de mesma intensidade, mesma direo e em sentido contrrio". A leso tem efeitos coletivos. Sua resposta, entretanto, pequena, individual, desconcentrada e, portanto,
fraca e ineficaz. Nem sempre se d na mesma direo e quase
nunca na mesma intensidade.
O que ocorre quando um empregador produz uma leso
3 Como analisa Aurlio Wander Bastos, houve um deslocamento do eixo de expectativa do homem
moderno dos interesses de classe (a conscincia para si de classe social) para os interesses da
cidadania. (WANDER BASTOS, Aurlio. Conflitos Sociais e Limites do Poder Judicirio. 2. ed. Rio
de Janeiro: Lmen Jris, 2001, p. 210-211.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

207

de alcance coletivo?
Primeiramente, poucos reagem. O infrator j ganha
neste momento.
E, os que reagem, fazem-no de forma individual, gerando um sem-nmero de aes fragmentadas no Judicirio que
fica mais e mais assoberbado. So demandas nas quais se
postulam reparaes a direitos que, seno idnticos, so muito
parecidos. Como j compararam, seriam demandas-tomo
porque pequenas e fragmentadas.4
No mbito do Judicirio trabalhista, esta identidade
chega s raias do enfadonho. So as mesmas horas extras que
no foram pagas, o FGTS que no foi depositado, as CTPSs
que no foram assinadas, os terceirizados que foram deixados
a ver navios etc. etc. etc.. Esse sem-nmero de aes, assolando o Judicirio, acarreta diversos efeitos malficos: o juiz
que no tem tempo de decidir com a devida cautela e bempensar; o cidado que desiste de entrar na Justia dada
morosidade da prestao da tutela jurisdicional; a cultura de
descumprimento dos direitos trabalhistas que ganha fora dada a banalizao das macroleses; o Judicirio Trabalhista
que fica desacreditado em razo da diversidade de interpretao da mesma questo dada por julgadores diversos, entre outras consequncias danosas. E, ao fim e ao cabo, , novamente, o infrator beneficiando-se do seu descumprimento, valendo-se da prpria mquina estatal, notadamente de uma leitura
limitada das regras e princpios que tratam da tutela coletiva
e, ainda, de uma estrutura material e humana deficitria do
Judicirio.
Com efeito, o direito processual tradicional tem se mostrado incapaz de bem responder a esse volume de aes numa
sociedade de massa. Os conceitos tradicionais de ao, legiti4 Registre-se que a pequenez da demanda no corresponde, necessariamente, sua importncia sob a
tica do trabalhador individual. Exatamente aqueles que mais necessitam da tutela jurisdicional
tendem a ser os que so autores de aes de pequena monta, no caso trabalhista, que seguem o
rito sumarssimo. As parcelas que lhes foram sonegadas, regra geral, tm uma relevncia vital ao
trabalhador, normalmente desempregado, dependente daquele valor para sua manuteno e de sua
famlia.

208

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

midade, interesses, dentre outros, restaram inbeis a possibilitar uma resposta s macroleses que ocorrem dia a dia atingindo uma gama enorme de indivduos. Era, e ainda , preciso
proceder a uma nova leitura dos institutos processuais para
tornar real a tutela jurisdicional apregoada pela Constituio
da Repblica (art. 5, inciso XXXV). preciso, como dissemos
no incio, um olhar que tenha em vista o fazer valer: a Justia rpida e eficaz para todos.
Essa nova leitura do direito processual iniciou-se nos
Estados Unidos da Amrica com as class actions, aes movidas no interesse de uma classe.
Inspirado no modelo norte-americano, o direito processual brasileiro comeou essa renovao em meados da dcada
de 1980, quando houve a promulgao da Lei 7.347/85.
A Constituio da Repblica de 1988, inspirada nos ditames da justia social, tambm respondeu a essa releitura do
direito, conferindo s associaes no caso trabalhista, aos
sindicatos bem como a rgos pblicos, dentre os quais destacamos o Ministrio Pblico, a legitimidade para a defesa de
interesses difusos e coletivos lato sensu. Abraou, pois, a nova
conceituao de tutela coletiva, como ressalta Ronaldo Lima
dos Santos:
Observamos que a Constituio Federal de 1988, ao projetar um Estado Democrtico de Direito voltado ao bem-estar social, considerou de modo profundo e inovador toda a problemtica decorrente da
proteo dos interesses transindividuais, no somente por meio do
seu reconhecimento material, mas tambm pelo aperfeioamento dos
seus mecanismos de defesa, partindo do garantismo individual para
a previso de direitos fundamentais da sociedade e das coletividades,
afastando-se, assim, da ideia at ento prevalente de que direitos e
deveres fundamentais esto relacionados estritamente com o indivduo.
O constituinte, no somente permitiu a tipificao e conceituao
dos interesses transindividuais, como abriu caminhos para o seu reconhecimento em todas as esferas jurdicas, a partir do prprio texto
constitucional, inclusive no campo das relaes de trabalho, onde a
leso a interesses transindividuais dos trabalhadores j se faz notar,
como nas prticas violadoras do meio ambiente do trabalho, explorao do trabalho da criana e do adolescente, procedimentos disRevista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

209

criminatrios de todos os matizes e a prtica do trabalho escravo.5

A chamada Constituio Cidado trouxe inovaes


substanciais quanto ao tema da tutela metaindividual, consagrando, por exemplo, no artigo 5, inciso XXXV, que a lei no
excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a
direito, sem restringir tal apreciao judicial leso (tutelando tambm a ameaa) e individualizao do direito (como era
tratado na Emenda Constitucional 1969, em seu artigo 153,
3). Tem, pois, assegurado pleno acesso justia para postular
tutela jurisdicional preventiva ou reparatria. Trata-se de consagrao das ondas do acesso justia, especialmente a segunda e terceiras ondas, que privilegiam a adoo de instrumentos processuais para tutela dos interesses metaindividuais, enfocando o acesso justia concebido como o acesso a
uma ordem poltica, jurdica, econmica e socialmente justa. 6
Dois anos mais tarde da Constituio de 1988 promulgado o Cdigo de Defesa do Consumidor, imbudo dos
mesmos ideais dos diplomas anteriores e avanando em muitos aspectos.
A Lei Orgnica do Ministrio Pblico do Trabalho tambm
aborda o tema, especialmente em seu art. 83, inciso III.
Diversos outros diplomas tambm trataram do assunto, seja modificando as leis supramencionadas (ex.: Lei 8.884/94,
MP 2180-35/01), seja tutelando novos direitos (Lei 7.853/89,
Lei 7.913/89 e 8.069/90, todas tratando da Ao Civil Pblica, a primeira em defesa dos portadores de deficincia, a segunda no caso de danos causados aos investidores de mercado
de valores mobilirios e a terceira para defesa dos interesses
difusos e coletivos de crianas e adolescentes).
A execuo da tutela coletiva tambm tem amparo legal,
seja na prpria Lei de Ao Civil Pblica (Lei 7.347/85), no
Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei 8.036/90) e, ainda, no
5 SANTOS, Ronaldo Lima dos. Sindicatos e Aes Coletivas: Acesso justia, jurisdio coletiva e tutela
dos interesses difusos, coletivos e individuais homogneos. So Paulo: LTr, 2003, p. 455.
6 Mauro Cappelletti e B. Garth tratam das trs ondas de acesso justia, sendo a primeira referente
assistncia judiciria, a segunda atinente aos instrumentos processuais para tutela interesses
metaindividuais e a terceira enfocando o acesso simplificado a uma ordem justa.

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Cdigo de Processo Civil e suas alteraes legislativas inspiradas na efetividade e celeridade processual (notadamente com a
adoo do processo sincrtico via Leis 11.232/2005 e
11.382/2006).7
A inspirao de tais diplomas legais exatamente a perspectiva da massificao. Se a leso atinge indivduos em massa, a reao a tal leso tambm deve se dar em massa. Como
leciona Kazuo Watanabe8, a atomizao das demandas deve
dar lugar a uma perspectiva molecular.
E, aps esta digresso que fizemos a respeito de uma sucinta retrospectiva acerca da coletivizao das demandas a fim
de restar claro que no a falta de legislao a amparar tal
tutela, cabe-nos indagar: com tal avano, qual ou quais os motivos para que a tutela coletiva no seja tomada como instrumento privilegiado de combate ao descumprimento da legislao, no caso trabalhista?
No h uma nica resposta a tal indagao. Esto presentes fatores culturais, estruturais e at ideolgicos. Queremos,
porm, neste breve artigo, destacar um deles: aquele que se
relaciona com a efetividade de tal tutela, que a execuo, vista sob a tica de um dos principais atores do processo de coletivizao, o Ministrio Pblico.
Com efeito, embora o Ministrio Pblico no tenha a exclusividade da iniciativa da tutela coletiva, tem sido ele, no Brasil,
quem mais a promove, ajuizando mais da metade das aes
civis pblicas em tramitao.
, pois, com os olhos ministeriais e tendo como alvo a execuo como instrumento de concretizao do direito no mundo
real, que trazemos as consideraes deste artigo.
De nada adianta o avano no sentido de o Judicirio abraar o arcabouo legal e princpio lgico a favor de uma resposta contundente s macroleses, se, no momento da execuo,
ele, Judicirio, no lugar do abrao, dar as costas a tal tutela.
7 Todos aplicados subsidiariamente ao processo do trabalho por fora do art. 769, consolidado.
8 WATANABE, Kazuo. Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor comentado pelos autores do
anteprojeto. 7. ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2001, pp. 721-737.
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E, o fazendo, na realidade ele est jogando por terra todo um


esforo que se realizou at se chegar fase executiva. Se houve uma sentena ou mesmo um termo de ajuste de conduta,
uma vez descumpridos e no direcionando toda energia para
determinar a observncia, seja do dispositivo sentencial, seja
das clusulas ajustadas, o Judicirio, de certa forma, avaliza o
descumprimento. Afinal, como diz o ditado popular, de nada
adianta ganhar e no levar. o que acontece quando a Justia mantm seus olhos vedados execuo, no usando com
a devida rapidez e agilidade a espada que lhe cabe empunhar.
E, infelizmente, essa postura da Justia no tem sido rara.
Com efeito, um fato bem conhecido que a resoluo de
execues tornou-se um dos maiores problemas enfrentados
pelo Judicirio brasileiro, se no for o maior.
Tal problema percebido inclusive na Justia do Trabalho (segundo o CNJ, a taxa de congestionamento de execues trabalhistas est em 68%), com o agravante de que nela
as execues dizem respeito, em sua esmagadora maioria, a
crditos alimentares, de modo que as consequncias do atraso
so ainda piores para os credores. Como regra, tais execues
dizem respeito a recursos que os trabalhadores necessitam
para sobreviver, sem os quais experimentaro, eles e suas famlias, enormes provaes.
um fato bem menos conhecido que as execues
constituem, tambm, um dos maiores problemas experimentados pelo Ministrio Pblico do Trabalho, havendo, tambm
aqui, um agravante: tal ramo do Parquet dedica-se, quase que
exclusivamente, a questes de natureza coletiva, de modo que
as dificuldades experimentadas em suas execues referem-se,
quase sempre, a aes atravs das quais se busca, em um
nico processo, a tutela dos interesses de dezenas, centenas
ou milhares de trabalhadores, na perspectiva da coletivizao
das demandas exposta anteriormente.
A incapacidade do MPT em obter a clere e eficaz concluso de uma execuo em face de um grande empregador,
como uma usina de cana-de-acar ou um frigorfico, por

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Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

exemplo, pode significar, na prtica, que milhares de trabalhadores continuaro sujeitos a jornadas exaustivas ou a condies inseguras de trabalho, apesar de j ter ocorrido a condenao da empresa ou ela ter se vinculado via termo de ajuste de conduta a no mais proceder dessa forma.
Parte dos problemas enfrentados pelo Ministrio Pblico do Trabalho em suas execues relaciona-se, como seria de
se esperar, s dificuldades experimentadas pelo Poder Judicirio em geral, no possuindo o Ministrio Pblico imunidade a
obstculos que so estruturais e generalizados, como a j
mencionada lentido decorrente do descompasso entre a
enorme (e crescente) quantidade de processos e os recursos
humanos e materiais disponveis. H varas do trabalho, por
exemplo, perante as quais o atraso tanto que no se mostra
incomum uma execuo permanecer um ano inteiro sem movimentao.
Outros problemas, entretanto, dizem respeito especificamente s aes conduzidas pelo Ministrio Pblico do Trabalho, entraves peculiares que no costumam se manifestar
da mesma forma em aes individuais, e tm sua origem no
Judicirio Trabalhista ou no prprio MPT. Sobre tais problemas, mais comuns s aes coletivas e aes ministeriais,
passaremos a falar nesta breve exposio.
Vrios Tribunais estabeleceram, em acrscimo s regras de prioridade de tramitao previstas em lei (em favor de
idosos, crianas e pessoas com deficincia, por exemplo), outras hipteses de preferncia para processos, relacionadas
matria sob discusso. Assim, o TST emitiu recomendao para que seja dada prioridade a aes relacionadas a acidentes
de trabalho. No mbito do TRT2, por exemplo, d-se preferncia, tambm, a aes relacionadas a trabalho escravo, e no
TRT15, alm do trabalho escravo, priorizam-se aes relacionadas a trabalho infantil, sade do trabalhador e fraudes trabalhistas.
Tem observado o Ministrio Pblico do Trabalho, entretanto, que tais regras no costumam ser observadas no que
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diz respeito s execues coletivas, particularmente quando se


tratam de execues fundadas em ttulo extrajudicial.
Imaginemos um exemplo para facilitar a visualizao
do significado disso: digamos que um empregador, um fazendeiro, foi flagrado submetendo dezenas de trabalhadores rurais condio anloga de escravo, e celebrou com o Ministrio Pblico um termo de ajuste de conduta prevendo, alm
do pagamento de indenizaes individuais e coletivas, a obrigao de no mais proceder dessa forma no futuro, sob pena
de multas elevadas.
Digamos, ento, que tal empregador flagrado, trs
anos depois, praticando a mesma exata conduta. Neste caso,
dada existncia do termo de ajuste, que constitui ttulo executivo extrajudicial, mover o MPT em face do empregador a
execuo da obrigao de pagar a multa prevista no termo,
cujo propsito reprimir o ltimo flagrante e inibir descumprimentos futuros, e a execuo da obrigao de fazer, buscando medidas concretas para a efetiva regularizao, como a
construo de alojamentos apropriados.
No obstante tais execues digam respeito a tema de
enorme importncia (trabalho escravo), e atravs delas se busque a conformao da conduta do empregador reincidente, em
potencial benefcio a dezenas de empregados (atuais e futuros),
a experincia tem mostrado que tais aes, fundadas em termos de ajuste de conduta, vm sendo tratadas pela Justia do
Trabalho, muitas vezes, como se fossem os processos menos
importantes que existem.
De fato, na gradao de prioridades observadas pelas
secretarias das varas temos verificado que, tendencialmente,
primeiro vm as aes de conhecimento com prioridades elencadas, depois as demais aes de conhecimento, depois as execues fundadas em ttulo judicial, especialmente as individuais, e por fim, em ltimo lugar no rol de prioridades, as execues por descumprimento de ttulo extrajudicial, mesmo que os
temas a que se refiram tais execues sejam extremamente relevantes, como o trabalho escravo e o trabalho infantil.

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Ento, um instrumento que foi previsto pelo legislador


para agilizar a defesa dos interesses dos trabalhadores a celebrao do termo de ajuste de conduta, substituindo a longa
tramitao de uma ao civil pblica acaba conduzindo, na
prtica, a resultado oposto, pois quando descumprido o termo
o responsvel consegue adiar, muitas vezes por diversos anos,
a sano prevista, o que constitui poderoso estmulo a novos
descumprimentos.
Outro problema a atingir execues coletivas est na
forma como calculada, pela Justia do Trabalho, a produtividade dos Magistrados, que conduz s promoes. At hoje,
uma ao coletiva, mesmo uma relacionada a trabalho escravo
ou preservao da vida e da sade de milhares de trabalhadores, vale tanto, para fins estatsticos da produo judicial,
quanto uma ao individual, independentemente dos pedidos
que contenha.
Ilustremos a situao da seguinte forma: o julgamento
da ao civil pblica movida pelo MPT em face das empresas
Basf e Shell, simplesmente a maior ao da histria da Justia
do Trabalho, com condenao superior a um bilho de reais,
contou para a estatstica da magistrada que proferiu a sentena condenatria tanto quanto o julgamento de uma ao individual em que, digamos, pedia-se exclusivamente uma diferena de R$ 1.000,00 a ttulo de horas extras no pagas.
interessante notar como a ideologia reinante no mundo
ps-moderno afeta o prprio Judicirio. a lgica da mxima
produtividade, do atingimento de metas inalcanveis, da exigncia de recordes. Nessa perspectiva, a anlise de Mrcio Tlio Viana e Anamaria Fernandes Viana, no interessante texto
Performances: Coincidncias possveis entre o operrio, o danarino e o juiz:
Hoje, saltos mortais j no pertencem somente s pistas de circo:
muitos acrobatas, assim como esportistas de alto nvel, dividem o
mesmo palco dos danarinos contemporneos. E certamente, como
dizamos, podemos encontrar aqui algumas caractersticas desse
nosso mundo ps-moderno, um mundo onde as fronteiras tendem a
se romper, e em que tudo parece possvel e aceitvel. Mas o que hoje
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

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se v nesses palcos sobretudo uma demanda de rendimento, induzida pelo sistema e fortemente sintonizada com a realidade da empresa. Alis, como igualmente observamos, render sempre mais
tambm um elemento da ps-modernidade, e por isso est presente
at em ambientes de fora do mercado. 9

Dentre tais ambientes, destacamos a sala de audincia


ou o tribunal. Se a incessante busca de eficincia a qualquer
custo imposta ao trabalhador, dentro da fbrica, tambm o
ao juiz. A ele, como analisam Mrcio Tlio Viana e Anamaria
Fernandes Viana, exige-se uma performance
que valoriza as estatsticas sobre todas as coisas, seja para dar nova
legitimidade a uma instituio em crise (o Poder Judicirio), seja
tambm para atender s tendncias do homem ps-moderno no
s exigindo mais, enquanto consumidor de tudo, mas valorizando os
recordes, a superfcie e os shows. 10
E, como destacam os autores acima, lembrando Leonardo Wandelli, esta postura do juiz decorrente do prprio
sistema:
Como observa o professor e magistrado Leonardo WANDELLI11, a
prpria estrutura induz o juiz a esses comportamentos. A Resoluo
n. 63 do Conselho Superior da Justia do Trabalho, por exemplo,
condiciona a alocao de recursos aos tribunais ao nmero de demandas. E o mrito dos juzes tem sido avaliado especialmente em
funo dos prazos cumpridos e das sentenas proferidas. Existe ainda uma disputa silenciosa (ou talvez nem tanto) entre os tribunais,
envolvendo ndices de produtividade. At os honorrios dos advogados de empresas costumam ser calculados assim, quantitativamente.
Desse modo, todos os atores jurdicos do servidor ao advogado, do
juiz ao presidente do tribunal - acabam se envolvendo na mesma lgica. Nas palavras do j citado professor, so como scios no mesmo projeto de engrossar as estatsticas. 12
Nessas condies, os magistrados substitutos e os titu9 VIANA, Mrcio Tlio; VIANA, Anamaria Fernandes. Performances: coincidncias possveis entre o
operrio, o danarino e o juiz. Texto fornecido diretamente pelo autor, Mrcio Tlio Viana.
10 VIANA, Mrcio Tlio; VIANA, Anamaria Fernandes. Performances: coincidncias possveis entre o
operrio, o danarino e o juiz. Texto fornecido diretamente pelo autor, Mrcio Tlio Viana.
11 Interveno oral em banca de exame de dissertao de mestrado, na UniBrasil, Curitiba, em 20-03-13
apud VIANA, Mrcio Tlio; VIANA, Anamaria Fernandes. Performances: coincidncias possveis
entre o operrio, o danarino e o juiz. Texto fornecido diretamente pelo autor, Mrcio Tlio Viana.
12 VIANA, Mrcio Tlio; VIANA, Anamaria Fernandes. Performances: coincidncias possveis entre o
operrio, o danarino e o juiz. Texto fornecido diretamente pelo autor, Mrcio Tlio Viana.

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lares de varas de provimento inicial, que desejam a ascenso


na carreira, no contam com qualquer estmulo para julgar
aes coletivas, via de regra muito mais complexas que as individuais, a despeito do benefcio sociedade proporcionado
por essas aes coletivas ser, tambm, muito maior.
A contradio se faz sentir de forma ainda mais aguda
nas execues, individuais ou coletivas, pois o esforo gasto
pelo magistrado para resolv-las quase nada conta, estatisticamente, para fins de promoo, sendo certo que as execues
coletivas sero ainda mais penalizadas, dado que mais complexas e demoradas.
Para seguirmos no exemplo acima, a complexidade envolvida no julgamento da ao civil pblica contra Basf e Shell
(na qual, ao final, celebrou-se acordo judicial perante o TST)
no nada comparada laboriosidade que sua implementao
concreta, em fase de execuo, envolver, estando em jogo entre outras coisas a prestao de atendimento mdico a mais de
mil vtimas. Basta ver que para acompanhar tal execuo, a
Procuradoria do Trabalho da 15 Regio precisou constituir
um grupo de procuradores, eis que apenas um membro no
conseguiria lidar sozinho com todas as questes envolvidas.
Mas o juiz do trabalho responsvel pelo processo no receber
qualquer pontuao a mais, para fins de promoo, pelo
enorme esforo e tempo que precisar dedicar ao caso.
Depara-se o Ministrio Pblico do Trabalho, tambm,
com a resistncia de muitos juzes do trabalho mas no todos, longe disso em aceitar a tramitao de execues provisrias e execues de obrigaes de fazer ou no fazer, justamente as modalidades de execuo coletiva mais importantes,
eis que diretamente relacionadas adequao da conduta do

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empregador lei e, portanto, transformao da realidade. 13


No incomum que parte dos juzes crie dificuldades,
por vezes destitudas de fundamentao, tramitao de execuo de obrigaes de fazer ou no fazer.
Um dos autores do artigo, por exemplo, j se deparou,
algumas vezes, com situaes em que, tendo sido proposta a
ao de execuo de obrigao de fazer, o magistrado permaneceu com os autos conclusos, sem tomar a simples providncias de ordenar a citao, por meses. Tais processos apenas
ganharam movimento aps o oferecimento, perante o Corregedor de Justia, de correio parcial, mas o resultado assim
obtido foi intil, pois tanto tempo se perdeu que o dano que se
pretendia evitar (praticado por empresas terceirizadas, envoltas em um sem nmero de infraes) acabou se concretizando
de forma irreversvel, em prejuzo de centenas de trabalhadores. Os problemas exigiam resposta clere, que simplesmente
inexistiu.
Em outra situao, um procurador do trabalho teve
sua petio inicial de execuo de obrigao de pagar cumulada com execuo de obrigao de fazer inadmitida, ao argumento judicial de que tais pedidos seriam incompatveis. Curvando-se a tal entendimento, no caso seguinte o mesmo procurador ofereceu perante idntica vara duas aes de execuo distintas, uma de pagar e outra de fazer, apenas para ser
surpreendido com a determinao de outro juiz para reunio
dos processos, gerando-se, tanto em um quanto em outro caso, formidvel perda de tempo.
As resistncias execuo provisria so ainda mais
disseminadas entre os juzes do trabalho, o que se mostra de13 Sobre a execuo provisria na Justia do Trabalho, notadamente aps as inovaes do Cdigo de
Processo Civil, veja-se o livro do professor, doutrinador e desembargador aposentado Antnio
lvares da Silva: SILVA, Antnio lvares da. Execuo Provisria Trabalhista depois da Reforma do
CPC. So Paulo: LTr, 2007, 144 p.. Especificadamente com relao execuo provisria das
obrigaes de fazer, ele se manifesta: Nada h que impea a execuo provisria de obrigao de
fazer. infundada e preconceituosa a constante afirmativa que se ouve na doutrina de que a
obrigao no pode ser executada provisoriamente, porque o ato de fazer irreversvel e, portanto,
s pode ser determinado em execuo definitiva. (SILVA, Antnio lvares da. Execuo Provisria
Trabalhista depois da Reforma do CPC. So Paulo: LTr, 2007, p. 108).

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Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

veras surpreendente, j que tal modalidade encontra-se expressamente prevista na CLT (art. 899, caput), alm de constituir categoria prpria de autuao na Justia do Trabalho.
Como possvel que exista, como um tipo de ao a ser autuada, a execuo provisria, e ao mesmo tempo existam juzes
que no a admitem?
Como exemplo de tal paradoxo, vejamos a seguinte deciso, proferida h pouco tempo pelo Tribunal Regional do
Trabalho da 15 Regio em execuo provisria movida pelo
MPT:
Como bem destacou o MM. Juzo de primeiro grau na deciso agravada, a exigibilidade da multa pelo descumprimento da obrigao de
fazer cominada em sede de antecipao de tutela ocorrer somente a
partir do trnsito em julgado daquela deciso. Isso porque, antes
disso, o prprio preceito mandamental pode ser reformado. Nessa
hiptese, se afastada a condenao a fazer, no fazer ou entregar,
cessa igualmente a cominao.
Portanto, no seria justo impor ao vencido o depsito prvio do valor da multa, ou mesmo a constrio de bens na importncia correspondente, enquanto estiver a deciso condenatria pendente de reforma.
Trata-se do mesmo Tribunal que, em caso quase idntico
(tambm envolvendo jornada excessiva praticada por grande
empresa do setor do agronegcio), decidiu da seguinte forma:
Ou seja, em ltima anlise, o que se antecipou foi nica e simplesmente a imposio da observncia, pela empresa requerida, da observncia estrita da legislao trabalhista, inclusive de hierarquia
constitucional!
Donde poderia, pergunta-se, decorrer dano injusto e irreversvel
r da mera observncia das normas trabalhistas garantidoras dos
mais bsicos direitos, representados pela limitao digna da jornada
e ao pagamento de horas extraordinrias cumpridas pelos trabalhadores?
Como pode a r, ora agravante, pretender convencer o Poder Judicirio a isent-la do dever de observar a Lei?
Quanto ao argumento de que o cumprimento da deciso antecipatria requer o aguardo do trnsito em julgado, fao minhas a indignao e os argumentos do MM. Magistrado a quo, que fl. 391 assim
decidiu:
A executada pretende que a exigncia do cumprimento das obrigaes a que fora condenada seja condicionada ao trnsito em julgado
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da deciso que concedeu a antecipao dos efeitos da tutela.


Ora, se o instrumento da antecipao de tutela veio exatamente para
autorizar a concesso e a efetivao imediatas dos efeitos da tutela
jurisdicional que somente seriam exigveis aps o trnsito, mas que
foram antecipadamente concedidas aps a verificao e presena de
uma srie de requisitos, onde estaria a evoluo do sistema processual se no fosse possvel a execuo imediata da deciso que antecipou os efeitos da tutela? Simplesmente no haveria razo de ser do
instituto...
A postura da r, em face injustificvel resistncia ante o provimento judicial antecipatrio chegando ao cmulo de aventar a necessidade de haver cauo suficiente e idnea ao cumprimento da deciso antecipatria! (fl. 409) caracteriza evidente litigncia temerria.

Isso significa que, quando prope uma execuo provisria


por comprovado descumprimento de deciso judicial, em face
de empresa j condenada que insiste em continuar a praticar
os mesmos ilcitos que o Poder Judicirio lhe ordenou a cessao (em processos que esto, comumente, aguardando julgamento to somente de agravo de instrumento perante o TST), o
Ministrio Pblico do Trabalho no possui qualquer previsibilidade se o pedido ser sequer admitido.
Acredita-se que a razo para tais resistncias execuo
da obrigao de fazer e no fazer e execuo provisria esteja
no fato de que, para parte dos juzes do trabalho, tudo o que
se afasta do paradigma de uma ao individual, rotineira,
visto com desconfiana, quando no com franco desagrado.
Trata-se de uma perspectiva ultrapassada que, como dito
no incio deste artigo, prende-se a uma concepo individualista do processo prpria dos sculos XVIII e XIX, em completo
descompasso com as necessidades da prestao da justia
percebidas na sociedade contempornea, marcada pela coletivizao e massificao das relaes sociais.
Mas os problemas experimentados pelo Ministrio Pblico do Trabalho em execues coletivas esto longe de ser
proporcionados, exclusivamente, por dificuldades a ser creditadas apenas Justia do Trabalho. O MPT tampouco faz sua
lio de casa, e os obstculos existentes no so objeto de

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Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

qualquer ateno especial, organizada, pela Instituio.


De fato, o problema, apesar de central atuao do
Ministrio Pblico, tratado internamente de forma assistemtica, como se fosse acessrio e de reduzida importncia.
Muito embora as dificuldades no sejam pontuais e isoladas,
mas gerais e disseminadas, as solues so buscadas por cada
procurador de forma isolada, quase intuitiva, na conduo dos
processos que esto sob seu direto encargo.
Dessa forma, no h genuna discusso, entre os
membros do Ministrio Pblico, sobre os problemas e estratgias de enfrentamento, seno a partir de iniciativas isoladas,
no encorajadas institucionalmente. Se um procurador obtm
sucesso com certa estratgia, qual chegou por conta prpria,
dificilmente tal experincia exitosa acaba sendo conhecida e
reproduzida pelos demais, o que ocorre no por culpa do procurador envolvido, mas pela ausncia de caminhos institucionais apropriados para difuso do conhecimento. 14
Pode-se afirmar sem medo de errar que o MPT de um
modo geral, excludas iniciativas individuais, desconhece, por
exemplo, os caminhos necessrios para a recuperao internacional de ativos, e encontra dificuldades em driblar mesmo as
mais simples estratgias de blindagem patrimonial, no conseguindo repetir procedimentos que so habitualmente realizados pelo Fisco e por empresas de cobrana.
Tais dificuldades se traduzem, na prtica, em perda de capacidade de proporcionar efetividade tutela de interesses socialmente relevantes. Com frequncia, toda a eloquncia, tempo e combatividade empregados pelo Ministrio Pblico para a
obteno de uma condenao com trnsito em julgado, em fa14 O que no faltam, porm, so livros sobre o tema, muitos escritos inclusive por membros do Ministrio
Pblico do Trabalho, que se deparam com tais dificuldades e resolvem enfrentar o tema, como se
deu com o Procurador Pedro Lino de Carvalho Jnior que, diante das dificuldades enfrentadas na
fase executria, notadamente na ao coletiva de interesses individuais homogneos, escreveu a
obra: CARVALHO JNIOR, Pedro Lino de. Liquidao e Execuo na Ao Coletiva Trabalhista.
So Paulo: LTr, 2012, 104 p.. Ocorre que se trata de aes espontneas, voluntaristas, oriundas de
procuradores que muitas vezes tambm so acadmicos. A crtica que ora fazemos diz respeito
falta de institucionalidade na difuso de caminhos e estratgias com contedo doutrinrio e respaldo
tambm na prtica a direcionar a atuao dos membros.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

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ce de empresas acostumadas a praticar em larga escala infraes trabalhistas ou mesmo todo o dispndio de energia para a
celebrao de termos de ajuste de conduta, acabam se perdendo por inteiro, aps vrios anos de tramitao e acompanhamento, diante do resultado ineficaz da execuo. Trata-se
de desfecho extremamente frustrante, e que est a exigir maior
reflexo por parte do MPT e da magistratura laboral, alm de
respostas institucionais e organizadas.
Em no o fazendo, no apenas o Parquet e o Judicirio,
mas os trabalhadores e toda a sociedade acabam por ter em
suas mos, quando muito, algumas vitrias: sentenas favorveis, termos de ajuste de conduta firmados. Mas, uma vez descumpridos e sem o aparato executivo em pleno funcionamento,
os xitos transformam-se em fracassos, nada mais que vitrias
de Pirro. E, no isso que se espera, depois de tanto esforo,
sacrifcio de muitas vidas15, seja dos trabalhadores, lesados;
seja do MPT, cansado de nadar e morrer na praia; ou do prprio Judicirio, assoberbado, sem dar conta da quantidade de
demandas que lhe chega a cada dia.
Que, como na cano do incio deste artigo, lutemos para
conseguir valer nosso suor, valer nosso direito com uma
execuo clere e efetiva. Quem sabe assim viveremos uma
nao com trabalhadores que se reconheam efetivamente
como cidados, titulares de direitos verdadeiramente eficazes, reais e factveis e no apenas mera carta de intenes. Esse nosso dever. Essa nossa responsabilidade histrica.16
Assumamos. Os trabalhadores, onde quer que estejam, que
foram, esto ou sero lesados j que a tutela coletiva no conhece fronteiras , eles sabero nos agradecer. Para eles, esse
artigo. Para eles, o nosso trabalho.

15 Como na epgrafe com a fala de Souto Maior.


16 Novamente como na epgrafe inicial deste texto.

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Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

AS CONDUTAS ANTISSINDICAIS
COMO VIOLAES
PROGRESSIVIDADE SOCIAL
Luciano Martinez1
Resumo: O presente artigo sustenta que as condutas antissindicais2
assim entendidos ilcitos civis-trabalhistas de carter onicompreensivo, que, extrapolando os limites do jogo normal das relaes coletivas de trabalho, lesionam o contedo essencial de direitos de liberdade sindical constituem graves violaes lesivas progressividade social e que, no plano inverso, o respeito, a promoo e a proteo dada liberdade sindical dever compartilhado pelo Estado e
pelos particulares que tem o objetivo de estimular o dilogo social
entre trabalhadores e concedentes de oportunidade de trabalho como ferramenta-chave na edificao dos direitos humanos.
Palavras-chave: liberdade sindical; conduta antissindical; antissindicalidade; progressividade social, direitos humanos e direitos fundamentais.
Sumrio: 1. Primeiras notas sobre o tema. 2. O direito fundamental
liberdade sindical como ordem dirigida ao Estado e aos particulares para a sua permanente concretizao e realizao. 3. A eficcia
das normas que tratam do direito fundamental liberdade sindical.
4. A vinculao dos rgos estatais e dos particulares ao direito fundamental liberdade sindical: 4.1 Da vinculao dos rgos estatais.
4.2 Da vinculao dos particulares. 5. O direito fundamental liberdade sindical como elemento propulsor da progressividade social e a
proibio de retrocesso. 6. Proibio de retrocesso, razoaobilidade,
sindicalismo e nova cidadania. Concluso. Referncias.
1 LUCIANO MARTINEZ Professor Adjunto de Direito do Trabalho e da Seguridade Social da UFBA,
Mestre e Doutor em Direito do Trabalho e da Seguridade Social pela USP. Mestre em Direito Privado
e Econmico pela UFBA. Juiz Titular da 9 Vara do Trabalho de Salvador Bahia. Titular da Cadeira
52 da Academia Brasileira de Direito do Trabalho. Titular da Cadeira 26 da Academia de Letras
Jurdicas da Bahia. Autor do Curso de Direito do Trabalho e do Condutas Antissindicais,
publicadas pela Editora Saraiva, e coautor do Dicionrio Brasileiro de Direito do Trabalho, pela LTr.
Email: martinezluciano@uol.com.br
2 Para saber detalhes sobre condutas antissindicais, consulte-se a nossa obra com ttulo homnimo:
MARTINEZ, Luciano. Condutas Antissindicais. So Paulo: Saraiva, 2013.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

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1. Primeiras notas sobre o tema


A despeito de sua inegvel importncia terica e prtica, a
liberdade sindical no tem merecido a devida ateno dos
constitucionalistas brasileiros. Quando no completamente
negligenciada nos estudos sobre direitos fundamentais, recebe, no mais das vezes, um tratamento incidental e superficial,
alm da imerecida designao de algo que nada mais seria do
que uma decorrncia da genrica liberdade de associao. Esse desdm doutrinrio desperdia, entretanto, a oportunidade
de estudo de uma das mais instigantes liberdades sociais, que
traz em si caractersticas defensivas e prestacionais extremamente singulares.
H de perceber-se que a liberdade sindical transcende o
puro mbito do Direito do Trabalho para contribuir em esferas
mais amplas de cidadania e de distribuio de poder (DE LA
VILLA GIL ET AL, 1991, p. 64). No sem razo que a efetividade de uma ordem democrtica pode ser medida pela eficcia
da liberdade sindical3.
Observe-se tambm, com apoio em Villavicencio Rios
(2010, p. 24), que esse um dos primeiros direitos a sofrer
restrio pelos regimes autoritrios. Dessa forma, o menor espao oferecido para a liberdade sindical reflete, em regra, o
maior grau de autoritarismo do sistema de governo4, sendo
exemplos disso os pases latino-americanos, nos quais, a despeito das recentes mudanas polticas que deram expresso
liberdade sindical, o direito ao associativismo laboral esteve,
3 A respeitabilidade democrtica de um pas depende da presena da liberdade sindical em seu catlogo
de direitos fundamentais. Essa tambm a opinio de Umberto Romagnoli (2001, p. 10), um dos
mais influentes juslaboralistas da atualidade.
4 Mais uma vez com base em Villavicencio Rios (2010, p. 24), feito um importante paralelo entre o
desenvolvimento do prprio Direito do Trabalho e a liberdade sindical: Si trasladamos estas
coordenadas generales al terreno del Derecho del Trabajo y, ms concretamente, al del Derecho
Colectivo del Trabajo, encontraremos que la importancia del movimiento sindical es mayor an,
puesto que resulta casi un lugar comn reconocer que el surgimiento, desarrollo y consolidacin del
Derecho Sindical es paralelo a la historia del movimiento obrero (GIUGNI, 1996, pg. 11); de all que
los sistemas de relaciones laborales ms desarrollados, en donde encuentran sus mayores y
mejores expresiones los institutos de nuestra disciplina, tengan como sustento movimientos
sindicales fuertes y respetados.

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em rigor, marcado por fortes traos restritivos, fruto de intervencionismos estatais praticados em democracias extremamente deficitrias.

2. O direito fundamental liberdade sindical


como ordem dirigida ao Estado e aos
particulares para a sua permanente
concretizao e realizao
Em alguns ordenamentos jurdicos, entretanto, tamanha
a relevncia da liberdade sindical que ela adquire status constitucional, sendo tratada no plano dos direitos fundamentais
tal qual ocorre no sistema jurdico brasileiro5. Nesse ponto,
cabe destacar que os direitos fundamentais, de modo geral,
contm uma ordem dirigida ao Estado no sentido de que a este
incumbe a obrigao permanente de sua concretizao e realizao (Sarlet, 2009, p. 146). Para que isso ocorra, emergir o
dever geral de efetivao, atribudo ao ente estatal para que
zele, inclusive preventivamente, pela proteo dos direitos
fundamentais dos indivduos, no apenas contra os comportamentos dos prprios poderes pblicos, mas tambm contra
agresses que provenham de terceiros. tambm varivel desse dever o oferecimento de garantias institucionais, assim entendidas as cautelas legislativas constitucionais que visam
proteger determinadas instituies ou institutos contra a ao
erosiva do legislador. Nesse particular, Vieira de Andrade
(2009, p. 140) lembra a existncia de um princpio de proibio de dfice, que, segundo ele, obrigaria o Estado a assegurar um nvel mnimo adequado de proteo dos direitos fundamentais, sendo responsvel pelas omisses legislativas que
no assegurem o cumprimento dessa imposio genrica. A
insuficiente implementao dos deveres de proteo do Estado,
5 Sobre a liberdade sindical como um direito fundamental na Constituio de 1988, leia-se STRMER,
Gilberto. A liberdade sindical na Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 e sua
relao com a Conveno 87 da Organizao Internacional do Trabalho. Porto Alegre: Livraria do
Advogado, 2007.
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alis, alm de caracterizar violaes ao princpio em apreo,


constitui flagrante ato antijurdico.
Anote-se, ainda, que esse dever geral de efetivao est associado ao monoplio estatal do exerccio da fora. Com isso
deseja-se dizer que, diante da vedao autotutela, no se pode esperar a concretizao compulsria de qualquer outro sujeito que no seja o prprio Estado. Ele em qualquer um dos
seus poderes est juridicamente vinculado materializao
das providncias ou deveres de proteo6 e, no caso especial
da liberdade sindical, de medidas capazes de combater a antissindicalidade. Em resumo, e novamente com base nas palavras de Villavicencio Rios (2010, p. 62),
[] de la obligacin de garantizar la libertad sindical [] resulta
un expreso mandato a todos los poderes del Estado para que se
preocupen de procurar un hbitat suficiente y libre de obstculos
para la expresin de las diversas facultades que conforman este
complejo derecho, de instituir los procedimientos y mecanismos dirigidos a tutelar su ejercicio y de establecer las facilidades y prerrogativas necesarias para que pueda expresarse y desarrollarse.
Soma-se aos incrementos proporcionados pela eficcia dirigente da dimenso objetiva dos direitos fundamentais o direito
de participao no plano da organizao e do procedimento
como mecanismo que tem a fora de atribuir maior consistncia a determinados direitos subjetivos na proporo em que os
prprios cidados participem das estruturas que proporcionaram a sua criao e conduo.
Mas no somente esse efeito que se evidenciar na liberdade sindical como um direito fundamental. Um importante
desdobramento da fora jurdica autnoma dos direitos fundamentais, conforme bem lembrado por Sarlet (2009, p. 147),
6 Entre as providncias de proteo est o dever de progressiva implantao de direitos econmicos,
sociais, culturais e ambientais e de ampliao de uma cidadania inclusiva (SARLET, 2010, p. 16).
Trata-se de um dever de interveno positiva do Estado de modo juridicamente vinculante, vale
dizer, um dever com eficcia, capaz de ser levado aos tribunais como fundamento de postulao.
Algumas questes importantes, entretanto, emergem dessa problemtica. Enfim, a quem competir
a definio do protetor? Como se controlar a eficcia desse dever de proteo? De qualquer modo,
essas providncias de proteo devem ser suficientes, justificando, em alguns casos e no
unicamente por meio dela, a produo de mandados de criminalizao contra as condutas
violadoras do bem jurdico que se deseja proteger.

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est tambm na sua eficcia irradiante7, vale dizer, na sua aptido de extrapolar os lindes do direito objetivo para operar no
plano exterior, impulsionando e dirigindo a aplicao e a interpretao do direito infraconstitucional. Tal desdobramento
tem importncia, pois dele emerge a problemtica da eficcia
dos direitos fundamentais na esfera privada.
Apesar de se tratar de uma questo aberta porque, em
princpio, apenas o Estado e os seus rgos seriam destinatrios das normas sobre direitos fundamentais existem, segundo Canaris (2009, p. 52-55), considerveis reflexes doutrinrias e decises jurisdicionais em carter permissivo, notadamente quando as prprias normas de direitos fundamentais se dirigem direta ou indiretamente contra sujeitos de direito privado. o que ocorre especialmente com a liberdade sindical.
V-se na liberdade sindical um rico exemplo de direito fundamental cuja eficcia horizontal indiscutvel. O comando
nele inserido extrapola os limites da exigncia de abstencionismo do Estado para alcanar tambm os comportamentos
dos particulares. No h como negar que a sociedade pode exigir no apenas do Estado, mas dos agentes privados de um
modo geral, o dever de respeito liberdade sindical em seus
mbitos individual ou coletivo. O Estado, afinal, no o nico
inimigo das liberdades. Como bem pontuou Jos Joo Abrantes (2005, p. 68), ele se tornou at, nos pases democrticos,
um aliado natural da pessoa e, mais do que isso, tem-se mostrado inclusivamente o principal impulsionador e veculo da
liberdade e igualdade materiais. Impossvel argumentar que o
empregador estaria legitimado, por exemplo, a preterir candidatos oportunidade de emprego pelo simples fato de serem
ou no filiados a uma determinada entidade sindical, ou a
despedir empregados por conta da evidncia de sua participa7 A questo era tratada, segundo o magistrio de Canotilho (1993, p. 591), sob o nome jurdico eficcia
externa ou eficcia em relao a terceiros (Drittwirkung). Hoje se prefere a frmula efeitos
horizontais (Horizontalwirkung) ou a expresso eficcia dos direitos, liberdades e garantias na
ordem jurdica privada (Geltung der Grundrechte in der Privatrechtsordnung).
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o em movimento grevista. claro que, alm do forte trao de


tratamento discriminatrio evidenciado nesses exemplos (imposto em nome da eficcia externa dos direitos fundamentais),
h, e no se pode negar, a irradiao da norma constitucional
garantidora da liberdade sindical.
A plena liberdade sindical assume, alis, posio fundamental na garantia dos direitos sociais. Num verdadeiro processo de catlise, ela modifica a velocidade das reaes existentes nos vnculos de trabalho na medida em que assegura a
ao de um sindicalismo forte e comprometido com a progressividade social.
Observe-se, por fim, que emergem da liberdade sindical
claros deveres de promoo e de proteo no apenas para o
Estado, mas tambm para os particulares empregadores, associaes patronais, os prprios trabalhadores e seus sindicatos e outros sujeitos que com estes mantenham algum vnculo.
em nome dela que se impe aos empresrios o dever de respeito atividade e independncia das associaes de trabalhadores e o compromisso de oferecimento e manuteno de espaos para as reivindicaes coletivas.

3. A eficcia das normas que tratam do direito


fundamental liberdade sindical
As normas que tratam do direito fundamental liberdade
sindical na Carta constitucional de 1988, por sua condio de
direito social de defesa (ou de liberdade social) dirigido, em
regra8, absteno do Estado e dos particulares , possuem
elevado grau ou densidade eficacial, haja vista a sua feio de
direito subjetivo de aplicabilidade imediata (vide 1 do art. 5
da CF-88) com grande carga de justiciabilidade. Isso lhes ga8 Diz-se em regra porque, como j se afirmou, a atuao abstencionista no suficiente quando o
assunto efetividade (eficcia social) ou realizao na vida comunitria. A liberdade sindical impe
ao Estado, para alm do dever de no interferncia no exerccio das potencialidades sindicais ou do
legtimo exerccio do direito de greve, tambm, os deveres prestacional de proteo, com o objetivo
de impedir violaes por parte de terceiros, e promocional, com o desgnio de estimular o dilogo e o
entendimento sociais.

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rante, independentemente da intermediao do legislador infraconstitucional ou da necessidade de alocao de recursos,


aptido para produzir situaes jurdicas prontamente desfrutveis.
A fruio da liberdade sindical, como direito de defesa que
, portanto, independe de aes legislativas complementares,
cabendo aos juzes e aos tribunais o dever de dar-lhes vida e
sentido com base na mxima da maior eficcia possvel 9. Assim, com esteio no autorizado dizer de Ingo Sarlet (2009, p.
275), a existncia de expresses vagas e abertas, que reclamam preenchimento mediante recursos hermenuticos, no
chega a constituir obstculo para a imediata aplicabilidade
desses direitos fundamentais, uma vez que no h necessidade, em virtude da prpria natureza dos direitos de defesa, de
atribuir essa funo para o legislador. Enfim, interpretar tarefa que naturalmente est sob os cuidados dos tribunais e
eles, observado o princpio da legalidade, no podem se desincumbir dessa misso.
E se houver remisso no prprio texto constitucional quanto necessidade de regulamentao de um direito social de
defesa? Ainda assim ele ter aplicabilidade imediata?
A resposta parece ser positiva. A existncia de norma regulamentadora no se revela indispensvel para a fruio de direitos de defesa. No h realmente nenhum sentido em condicionar o exerccio das liberdades sociais atuao concretizadora do legislador infraconstitucional. Enfim, se liberdade ou
se instituto que dela decorre, basta, a princpio, que os rgos estatais (ou os particulares, em decorrncia da eficcia
irradiante) se abstenham de embaraar as aes, de afetar caractersticas e situaes e de eliminar posies jurdicas.
Esse, entretanto, no era o entendimento que orientava as
decises do STF. Para justificar essa assertiva, toma-se o
exemplo da greve no servio pblico, um autntico direito social de defesa que integra o contedo essencial da liberdade
9 Cf. Vieira de Andrade (2009, p. 196).
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sindical, mas que, por vontade do legislador constitucional, foi


referido no art. 37, VII, da Carta, com uma ressalva que se
transformou em elemento complicador: o direito de greve ser
exercido nos termos e nos limites definidos em lei complementar (redao originria, anterior Emenda Constitucional
EC 19/98)10.
Percebia-se na referida redao que, apesar de a greve ser
declarada como um direito social de defesa, colocado disposio dos servidores pblicos civis, o seu exerccio e limites
seriam definidos e disciplinados mediante Lei Complementar.
Pois bem. O STF, nos autos do Mandado de Injuno 20-4 DF
(Rel. Celso de Mello, DJ 22-11-1996), impetrado pela Confederao dos Servidores Pblicos do Brasil contra o Congresso
Nacional, mesmo diante de um tpico direito de defesa, sustentou a necessidade de uma atuao concretizadora do legislador. Por conta disso, a referida Corte, nos mencionados autos,
acolheu a pretenso de injuno, comunicou o Congresso Nacional da mora e simplesmente esperou que as casas legislativas federais tomassem as providncias necessrias edio da
norma que, segundo a sua viso, seriam indispensveis ao
exerccio do direito de greve pelos servidores pblicos civis.
importante registrar que, para o STF, o preceito constitucional que reconheceu o direito de greve ao servidor pblico
civil era visto como norma de eficcia meramente limitada,
desprovida [...] de autoaplicabilidade e que, para atuar plenamente, o referido direito dependeria da edio da lei exigida
pelo prprio texto da Constituio. Segundo esse entendimento, a outorga constitucional do direito de greve ao servidor pblico civil no bastaria para justificar o seu imediato exerccio.
Novos mandados de injuno foram impetrados e novas recomendaes ao Congresso Nacional foram, sem xito, expedidas (MI 585/TO, Rel. Min. Ilmar Galvo, DJ 2-8-2002 e MI
10 A EC 19/98, na tentativa de facilitar a regulamentao do direito de greve dos servidores pblicos civis,
modificou a reserva legal de lei complementar para a de lei ordinria especfica. O texto do
dispositivo em exame passou a ser ento: o direito de greve ser exercido nos termos e nos limites
definidos em lei especfica.

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485/MT, Rel. Min. Maurcio Corra, DJ 23-8-2002, por exemplo). O STF deu-se conta, ento, de que o Poder Judicirio poderia adotar medidas normativas como alternativa legtima de
superao de omisses inconstitucionais por parte do Poder
Legislativo, sem que a proteo judicial efetiva a direitos fundamentais se configurasse em ofensa ao modelo de separao
de poderes. Foi assim que, numa clara demonstrao de evoluo de entendimento, o STF, nos autos dos mandados de
injuno MI 670-9 ES (Relator Min. Maurcio Corra), MI 7080 DF (Relator Min. Gilmar Mendes) e MI 712-8 PA (Relator
Min. Eros Grau), todos julgados na sesso de 25-10-2007 e
publicados mais de um ano depois, em 31-10-2008, passou a
reconhecer a eficcia jurdica do direito fundamental de greve
em favor dos servidores pblicos civis e a determinar, em carter aditivo, a aplicao das Leis 7.701/1988 e 7.783/1989 aos
conflitos e s aes judiciais que envolvam a interpretao do
direito de greve dos servidores pblicos civis at que fosse publicada lei especfica sobre a matria, observadas, claro, as
particularidades do servio pblico.
O novo posicionamento do STF representou uma virada
radical na jurisprudncia nas precisas palavras do Min. Seplveda Pertence durante os debates do MI 712-8 PA. O STF,
afinal, passou a consagrar a autoaplicabilidade dos direitos
sociais de defesa (ou liberdades sociais) e a corroborar a tese
de que a atuao concretizadora do legislador infraconstitucional no se revela indispensvel para a fruio desse tipo de
direito fundamental.

4. A vinculao dos rgos estatais e dos


particulares ao direito fundamental liberdade
sindical
Como se viu no item anterior, o direito fundamental liberdade sindical, por ser essencialmente um direito defensivo,
possui elevado grau eficacial e considervel carga de justiciabilidade. Essas evidncias, entretanto, no tornam ociosa uma
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anlise especfica ainda que no exaustiva das principais


questes que giram em todo da vinculao dos rgos estatais
e dos particulares a esses mandamentos. o que se oferece
nos prximos tpicos.

4.1 Da vinculao dos rgos estatais


importante anotar que os direitos fundamentais no se
encontram na esfera da disponibilidade dos Poderes Pblicos.
Em qualquer caso e em qualquer circunstncia, como bem esclareceu Jorge Miranda (2008, p. 291), qualquer ato de poder
pblico deve tom-las como fundamento e como referncia e,
alm desses lindes, deve tender a conferir-lhes a mxima eficcia possvel, observadas, claro, as particularidades que
dizem respeito ao exerccio de cada um dos poderes estatais.
Os juzes e tribunais, tendo em conta a competncia prpria para o controle da constitucionalidade das leis, podem e
devem aplicar os preceitos legislativos conforme a Constituio
ou, em determinadas situaes, apenas a prpria Constituio
para afastar a incidncia de normas que com ela colidam. Cabe-lhes, nas sbias palavras de Vieira de Andrade (2009, p.
199), a reavaliao do juzo do legislador e, na hiptese de
concluso quanto no recepo ou inconstitucionalidade
da lei ordinria, o poder de desaplicao dessa norma. Nesse
caso, na lio do referido mestre portugus, os juzes devem
decidir como se essa lei no existisse, aplicando diretamente,
em vez dela, os preceitos constitucionais, devidamente interpretados e concretizados.
A vinculao dos tribunais aos preceitos sobre direitos
fundamentais, a propsito, traduz-se mesmo na expectativa de
que eles efetivamente interpretem, integrem e apliquem os referidos direitos de modo a conferir-lhes a mxima eficcia possvel dentro de um sistema jurdico. , no dizer de Jorge Miranda (2009, p. 297), a faceta positiva da vinculao dos integrantes do Poder Judicirio que complementa a faceta negativa de no aplicabilidade dos preceitos legais que desrespeitem

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os direitos fundamentais.
Os juzes e tribunais tm o poder-dever de dizer o direito de
acordo com a Carta e de interpretar cada disposio infraconstitucional de modo que ela se integre perfeitamente sistemtica constitucional. Essa misso toma elevadas propores no
mbito da liberdade sindical porque a principal norma jurdica
infraconstitucional que regulamenta esse direito defensivo e
suas variveis no Brasil a Consolidao das Leis do Trabalho
(CLT), um diploma produzido segundo o pensamento social,
econmico e jurdico das primeiras dcadas do sculo XX e
que, inegavelmente, tem infundido um esprito corporativista
que no mais se adequa leitura democrtica atual.
Para alm do poder-dever de dizer o direito de acordo com
a Carta e de interpretar cada disposio infraconstitucional de
modo integrativo-constitucional, o julgador assume tambm
um papel promocional nos processos de difuso de conscincia
coletiva e social. Situao exemplar de satisfao de aspiraes
polticas mediante a atuao jurisdicional pode ser oferecida a
partir da anlise do direito de reduo dos riscos inerentes ao
trabalho (art. 7, XXII, do texto constitucional). Se o rgo estatal incumbido de criar polticas de reduo dos riscos no
atuar de modo consentneo com a realidade da medicina laboral, admissvel que o Judicirio, se invocado a coibir ilegalidade ou a colmatar injustificvel omisso do Legislativo ou do
Executivo, defina contedos (como, por exemplo, pode faz-lo
em relao ao conceito de penosidade), estabelea limites (at
onde aceitvel o risco no mbito das normas regulamentares do Ministrio do Trabalho e Emprego?) e contemporize situaes (que racionalizem, ilustrativamente, o direito proteo contra a automao e o direito reduo dos riscos inerentes ao trabalho)11. V-se, assim, como bem fez Rodolfo
Mancuso (2001, p. 707-751), que
[...] as decises judiciais tendem a se libertar do confinamento nos
11Para aprofundar, veja-se, do autor deste estudo, o artigo A efetividade sob a perspectiva da
coletivizao do processo do trabalho, publicado na Revista da Academia Nacional de Direito do
Trabalho, v. 18, p. 99-113, 2010.
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autos em que foram proferidas para projetar reflexos ao exterior, em


face de outros jurisdicionados, e principalmente perante os demais
Poderes do Estado, numa fora coercitiva mais ou menos ampla, que
sob esse aspecto vai aproximando os produtos legislativo e judicirio.

Situaes como esta trazem para o processo e para o magistrado discusses sobre o controle das polticas pblicas e
revelam que o Judicirio pode estar fortalecendo o conceito de
cidadania. Canotilho (2004, p. 73) compartilha esta ideia, ao
opinar no sentido de que
[...] o cidado, ao desfrutar de instrumentos jurdico-processuais
possibilitadores de uma influncia direta no exerccio das decises
dos poderes pblicos que afetam ou podem afetar os seus direitos,
garante a si mesmo um espao de real liberdade e de efetiva autodeterminao no desenvolvimento da sua personalidade.
Os legisladores, aqui entendidos todos os que produzem
atos normativos com fora jurdico-pblica (atos de emenda
constitucional, lei complementar, lei ordinria, regulamento,
acordo coletivo, conveno coletiva etc.), esto tambm vinculados aos direitos fundamentais, mas sob lgica de iniciativa
diferente daquela que submete os magistrados. Enquanto estes dependem da provocao do jurisdicionado para controlar
a constitucionalidade das normas que do fundamento jurdico s suas decises, os legisladores tm liberdade de iniciativa
e, por fora dela, criam novas normas para preencher espaos
legislativos vazios ou para revogar normas anteriores.
Tirante esse aspecto correspondente disposio dos rgos com funo judicante e legiferante, h identidade entre
eles no tocante conformao aos parmetros fornecidos pelas
normas de direitos fundamentais. Para o legislador, tal qual
para o julgador, existe uma dupla limitao material. De um
lado, fala-se na proibio de edio de atos legislativos que
afrontem as normas de direitos fundamentais (limitao nega-

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tiva)12; de outro, refere-se a um dever de realizao ou de aperfeioamento da legislao existente (limitao positiva). Gilmar
Mendes (2010, p. 378) intitula este ltimo dever simplesmente
como dever de legislar, vale dizer, de conferir contedo e efetividade aos direitos constitucionais.
Os rgos administrativos vivem a situao mais complexa em virtude da sujeio especial da atividade administrativa
ao princpio da estrita legalidade e da ausncia de uma competncia especfica para realizar controle de constitucionalidade.
No se pode esperar que o administrador pblico considere,
ele prprio, por sua pessoal cognio e vontade, uma lei inconstitucional, salvo em casos extremos, a exemplo das situaes em que a aplicao da lei signifique a prtica de um crime
( importante lembrar que existem na Constituio alguns
mandados expressos de criminalizao13) ou em que as leis
violem escancaradamente14 o ncleo essencial dos direitos
12 Por considerar violado o princpio constitucional da liberdade sindical (art. 8, I), o Plenrio do STF, por
maioria, julgou parcialmente procedente pedido formulado em ao direta proposta pela
Confederao Nacional do Comrcio de Bens, Servios e Turismo CNC para declarar a
inconstitucionalidade da expresso com a participao do Governo do Estado de Santa Catarina,
contida no pargrafo nico do art. 2 da Lei Complementar 459/2009, dessa mesma unidade
federativa. O preceito impugnado estabelecia que a atualizao dos pisos salariais fixados naquele
diploma legislativo seria objeto de negociao coletiva entre as entidades sindicais dos
trabalhadores e empregadores, com a participao do governo estadual. Entendeu-se que a
exigncia da participao do governo nessas negociaes coletivas, ainda que os valores dos pisos
salariais tivessem sido fixados por via legislativa, implicaria restrio autonomia sindical, uma vez
que competiria aos interlocutores sociais, e no ao Estado-membro, a iniciativa autnoma de
inaugurar, desenvolver e concluir as negociaes coletivas (ADI 4364 - SC, Rel. Min. Dias Toffoli, 23-2011).
13 Assim, ser inconstitucional qualquer lei ou ato administrativo que descriminalize o racismo, o trfico, a
tortura, o terrorismo, a ao de grupos armados civis e militares contra a ordem constitucional e o
Estado Democrtico de Direito, a reteno dolosa de salrios, as condutas lesivas ao meio ambiente
e o abuso, explorao e violncia contra as crianas e adolescentes. Os tipos penais que definem ou
venham a definir essas condutas criminosas podem ser alterados, preservando-se o contedo
essencial dos comandos constitucionais, mas no podem ser extintos. Em relao ao assunto,
consulte-se, para fins de aprofundamento, a obra de Luiz Carlos dos Santos Gonalves, Mandados
expressos de criminalizao e a proteo de direitos fundamentais na Constituio brasileira de
1988, publicado em Belo Horizonte pela Editora Frum, 2007, especialmente as pginas 135-139 e
153-172.
14 Segundo Vieira de Andrade (2009, p. 203-204), se a inconstitucionalidade for evidente, deve
prevalecer o princpio da vinculao constitucional direta das autoridades administrativas. Um
suporte dogmtico para a soluo poder ser constitudo pela aplicao da teoria da evidncia em
matria de invalidade, ligando a um vcio de inconstitucionalidade desse tipo a consequncia da
nulidade-inexistncia.
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fundamentais. Exceto nessas hipteses, cabe ao agente pblico, na maioria das vezes, diante da responsabilidade pela juridicidade de sua atuao, ao invs da inaplicabilidade do texto
legal que lhe parea inconstitucional, a suspenso da atividade
de aplicao da norma supostamente contrria Constituio
e a imediata provocao da autoridade judiciria competente15.
Assim, se para um magistrado perfeitamente possvel, por
exemplo, declarar a no recepo pela Constituio de 1988 da
regra contida no art. 534 da CLT no ponto em que este exige a
associao de nmero no inferior a cinco sindicatos para a
constituio de uma federao, o mesmo no pode ser feito por
um servidor do Ministrio do Trabalho e Emprego no momento
em que realizar o registro da entidade sindical. Este ltimo
est adstrito, como mencionado, ao princpio da estrita legalidade e, por isso, ainda que intimamente discorde do requisito
imposto pela lei e que entenda existente violao liberdade
sindical coletiva, dever exigir, na forma da disposio normativa, que a entidade sindical que se apresente como federao
revele um quadro associativo de pelo menos cinco sindicatos.
Como alternativa, resta-lhe a possibilidade de provocar a autoridade judiciria para determinar-lhe o comportamento.
Alm das fronteiras das situaes aqui analisadas, no se
pode esquecer que o administrador pblico tem, em algumas
circunstncias, uma margem de liberdade de atuao outorgada pela prpria lei para a prtica de atos discricionrios, assim entendidos, na doutrina de Celso Antonio Bandeira de
Mello (2010, p. 432-433), aqueles em que o administrador, diante do caso concreto, tem o dever de integrar a norma com
sua vontade ou juzo, a fim de dar satisfao aos objetivos
consagrados pelo sistema jurdico. Em tais casos, e no dizer de
Sarlet (2009, p. 371), quanto menor for a sujeio da administrao s leis, tanto maior dever ser a sua adstrio ao contedo dos direitos fundamentais.
Pode-se dizer mais: quando houver margem para a discri15 Cf. Vieira de Andrade (2009, p. 201).

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cionariedade do agente pblico e este agir contra o direito fundamental liberdade sindical, estar constatada a prtica de
conduta antissindical, salvo diante de alguma eximente de antijuridicidade16.

4.2 Da vinculao dos particulares


Conforme mencionado em item anterior, e a despeito das
polmicas que ainda rondam o tema, a dimenso objetiva do
direito fundamental liberdade sindical tem como um dos
efeitos mais expressivos o que permite a sua irradiao, direta
e imediata, sobre os particulares. No h, enfim, maiores dificuldades no reconhecimento de que, por exemplo, a vedao
de interferncia e de interveno do Poder Pblico na organizao sindical (art. 8, I, da Carta) tambm se estende aos particulares, especialmente aos empregadores e s associaes
patronais que amide violentam a autonomia organizacional e
acional das entidades sindicais obreiras.
H tambm um consenso jurisprudencial no sentido de
que a norma contida no art. 8, V, da CF-88, segundo a qual
ningum ser obrigado a filiar-se ou a manter-se filiado a sindicato aplicvel com muito mais intensidade em relao s
prprias entidades sindicais, patronais ou operrias, do que
contra o Estado. No h dvidas de que algumas das mais ex16 Veja-se, em relao a esse assunto, a seguinte ementa de acrdo do STJ: RECURSO ORDINRIO
EM MANDADO DE SEGURANA SINDICATO LIBERDADE SINDICAL CONTRIBUIO
VOLUNTRIA ATO ADMINISTRATIVO DETERMINANDO A SUSPENSO DOS DESCONTOS DE
CONTRIBUIO EM FOLHA DE PAGAMENTO DESVIO DE FINALIDADE ATO ABUSIVO
CUNHO EMINENTEMENTE POLTICO DIREITO LQUIDO E CERTO INOBSERVNCIA DOS
PRINCPIOS DA MORALIDADE, FINALIDADE E LIBERDADE SINDICAL. 1. Ainda que a lei estadual
d ampla margem discricionria autoridade administrativa para retirar a consignao em folha de
pagamento da contribuio voluntria devida pelos filiados do Sindicato, impossvel assim proceder
por revidao estritamente poltica. 2. Ocorre desvio de poder e, portanto, invalidade, quando o
agente serve-se de um ato para satisfazer finalidade alheia natureza do ato utilizado. 3. Nenhum
ato totalmente discricionrio, pois ser sempre vinculado, ao menos no que diz respeito, ao fim e
competncia. 4. Ato abusivo que vai de encontro ao princpio da moralidade, impessoalidade e
liberdade sindical, vistos nos arts. 37 e 8, inciso I, da Constituio Federal, bem como art. 2, item I,
da Conveno 98 da OIT, ex vi do art. 5, 2, da Constituio Federal. 5. Direito lquido e certo
configurado. Recurso ordinrio conhecido e provido, para anular o ato coator (RMS 17081 / PE.
Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana 2003/0169854-0. Relator Min. Humberto Martins.
Segunda Turma. Data de julgamento: 27-02-2007. Data de Publicao: DJ 09-03-2007, p. 297).
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237

pressivas condutas antissindicais praticadas por particulares


esto associadas a esse dispositivo, entre as quais podem ser
mencionadas a imposio de clusulas de segurana sindical e
a exigibilidade de aportes financeiros de quem no se filiou
entidade que realiza a cobrana.
Quem, afinal, pode negar que se dirigem especialmente aos
particulares apenas citando algumas passagens expressivas
as normas constitucionais: i) que atribuem ao sindicato a
defesa dos direitos e interesses coletivos ou individuais da categoria (art. 8, III)17; ii) que impem a participao dos sindicatos operrios nas negociaes coletivas de trabalho; iii) que
garantem ao aposentado filiado o direito de votar e de ser votado nas organizaes sindicais (art. 8, VII); iv) que vedam a
dispensa do empregado sindicalizado a partir do registro da
candidatura a cargo de direo ou representao sindical e, se
eleito, ainda que suplente, at um ano aps o final do mandato, salvo se cometer falta grave nos termos da lei?
Outro exemplo claro e pungente de norma fundamental
que vincula os particulares, e no apenas o Estado, diz respeito ao direito de greve. Ao declarar assegurado o direito de greve e ao atribuir aos trabalhadores a deciso sobre a oportunidade de exerc-lo e sobre os interesses que devam por meio
dele defender, o legislador constitucional incorporou no ordenamento jurdico interno a mais clssica das formas residuais
de autotutela e admitiu a irradiao de seus efeitos no apenas em face dos particulares singularmente considerados (empregadores, para quem se atribuiu deveres de conteno), mas
tambm em face de toda a comunidade, haja vista a admisso
do seu exerccio, ainda que limitado pelo legislador infraconstitucional, em relao aos at ento imunes servios ou atividades essenciais.
A vinculao dos particulares em matria de direitos da liberdade sindical merece uma meno particularizada sua
17 Lembra-se aqui de que, no RO DC - 30900-12.2009.5.15.0000 (caso das despedidas coletivas na
EMBRAER S/A), o TST proclamou a importante premissa de que a negociao coletiva
imprescindvel para a consecuo de dispensas massivas.

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exigibilidade nos processos legislativos privados. Refere-se,


aqui, no apenas ao processo produtivo de atos normativos
com fora jurdico-pblica expressamente reconhecida pelo
texto constitucional (art. 7, VI, XIII, XIV e art. 8, VI da Carta),
como o caso dos acordos coletivos e das convenes coletivas
de trabalho, mas tambm ao processo de confeco de instrumentos sem fora normativa, mas que tm, por conta da autonomia individual privada, status de fonte autnoma de direitos
e deveres como, por exemplo, estatutos, regulamentos e contratos, com destaque especial para o contrato de emprego.
Quem, enfim, pode negar que esses atos jurdicos esto submetidos ao dever de conformao aos parmetros fornecidos
pelas normas de direitos fundamentais?
Nesses termos, pode-se afirmar, sem maiores resistncias,
que o direito fundamental liberdade sindical irradia a sua
eficcia sobre os processos legislativos privados e motiva efeito
nulificante de disposies que, por exemplo, restrinjam ou
turbem, por via contratual, o direito: i) de o trabalhador filiarse a uma determinada entidade sindical ou de participar dela
ativamente; ii) de o trabalhador no se filiar a uma determinada entidade sindical; iii) de o trabalhador ter acesso, em condies de igualdade a todas as vantagens egressas do contrato
de emprego; iv) de as entidades sindicais participarem dos
processos decisrios que envolvam interesses laborais de natureza transindividual, entre outras igualmente importantes.

5. O direito fundamental liberdade sindical


como elemento propulsor da progressividade
social e a proibio de retrocesso
A ideia de progresso sempre esteve vinculada a uma caminhada inexorvel18 dos povos rumo a um futuro melhor
18 O professor Arnaldo Wald (1966, p. 55) chama a ateno para a circunstncia de que, em realidade,
uma das iluses do progresso consiste na ideia de ocorrer uma evoluo necessria, uniforme e
pacfica para uma situao melhor quando, na realidade, o desenvolvimento no se impe como
fatalidade histrica.
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239

(BURY, 1986). Houve momento em que, por inspirao na doutrina evolucionista de Darwin, o progresso alcanou a posio
de noo essencial para a compreenso da prpria vida e para
a subsistncia humana na terra. Na sua Origem das espcies, cuja primeira edio foi publicada em 1859, Darwin
(2003, p. 238 e 310) deixa claro que, apesar de no haver nenhuma prova certa da existncia de uma propenso inata dos
seres organizados para um desenvolvimento progressivo, este
progresso resultaria necessariamente da ao contnua da seleo natural, que implica, no dizer do notvel naturalista, a
multiplicao, a variao, a persistncia do mais forte e a eliminao do mais fraco. O progresso, assim, revelava o seu lado pernicioso quando, para progredir, o indivduo ou grupo
precisava medir fora com seu oponente para super-lo.
Na segunda metade do sculo XIX e no comeo do sculo
XX, diante da inevitabilidade da tese de prevalncia do mais
forte e de dominao do mais fraco, a ideia de progresso foi
intensamente estudada19. A palavra passou a estar associada
no apenas ao desenvolvimento capitalista por meio da explorao de trabalhadores20, mas tambm, de certo modo, vinculada ao medo. O progresso tecnolgico permitiu que os seres
humanos fossem, especialmente em momentos de guerra, postos em risco de destruio, situao jamais experimentada por
geraes passadas. O desenvolvimento e o crescimento estavam nas plataformas das mais diversas faces polticas e frequentemente ligados a discriminaes e a avanos econmicos
19 Segundo Ferrater Mora (1964, p. 488, Tomo II), no comeo do sculo XX trataram da temtica do
progresso, entre outros, Georges Sorel, em Les illusions du progrs, 1908; Jules Delvaille, em Essai
sur l'histoire de l'ide de progrs jusqu' la fin du XVIII sicle, 1910; Antonio Dellepiane, Le progrs
et sa formule, 1912; L. Weber, com Le rythme du progrs, 1913; J. B. Bury, The Idea of Progress: An
Inquiry into Its Origin and Growth,1920; W. R. Inge, com The Idea of Progress, 1920; P. Mouy, em
L'ide de progrs dans la philosophie de Renouvier, 1927; Charles Lalo, com L'ide du progrs dans
les sciences et dans les arts, 1930 e Georges Friedmann, La crise du progrs. Esquisse d'histoire
des ides (1895-1935), 1936.
20 O desenvolvimentismo industrial alcanou o seu pice terico a partir das ideias positivistas. As
invenes aplicadas busca de melhoramento da produo visavam finalisticamente promover a
conquista do homem sobre a natureza. O relgio mecnico a mquina-chave da era industrial
moderna, no dizer Comparato (2005, p. 46) com apoio em Lewis Mumford comeou a ditar o
tempo de produo, cada vez mais veloz do que o tempo da vida.

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em detrimento das garantias sociais. Residia justamente a, na


competio entre grupos que pretendiam o avano a partir de
diferentes vetores o maior desafio do progresso: o crescimento
equilibrado de quem apresentava projetos conflitantes de ascenso.21
O sindicalismo, muitas vezes visto como um srio obstculo ao desenvolvimento econmico e ao crescimento industrial,
deu-se conta de que a palavra progresso tambm poderia estar vinculada s suas lutas e assumiu efetivamente a condio
de obstculo para os empresrios que dependiam do servio
humano. Subir patamares civilizatrios passou a ser igualmente uma pretenso dos trabalhadores e de suas associaes, o que, evidentemente, instigou o desconforto daqueles
que no estavam acostumados a ver empecilhos na sua trajetria desenvolvimentista e de acumulao.
O progresso invocado pelos trabalhadores levou o tema para o cenrio poltico e o fez coincidir com as relevantes misses
estatais de concesso de liberdade, de justia e de bem-estar.
A prosperidade, ento, passou a ser reiterada em documentos
internacionais, notadamente a partir de eventos extremados
como a Primeira Guerra Mundial, a Grande Depresso de
1929 e a Segunda Guerra Mundial. Entre os textos que mais
significativamente tratam da matria, pode-se destacar a Declarao da Filadlfia adotada pela Conferncia Geral da
OIT, na 26 sesso, em 10 de Maio de 1944. Por meio desse
instrumento, tambm intitulado Declarao referente aos fins
e objetivos da Organizao Internacional do Trabalho, previuse que a liberdade de expresso e de associao constitui condio indispensvel para um progresso constante; que a
pobreza, onde quer que exista, constitui um perigo para a
prosperidade de todos; e que a luta contra a necessidade deve

21 Aponta-se, com base em Canotilho (1993, p. 394), para um equilbrio entre dois conceitos Estado
de Direito e Estado Social porque a liberdade inconcebvel sem um elevado grau de
solidariedade e de igualdade social e, por outro lado, o progresso social, o desenvolvimento
econmico e a proteo das classes mais desfavorecidas devem fundar-se no respeito pelo Estado
de direito constitucional.
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ser conduzida com uma energia inesgotvel por cada nao e


mediante o esforo internacional contnuo e organizado de representantes dos trabalhadores, dos empregadores, e dos Estados. Institucionalizou-se, assim, o progresso como um objetivo de toda a sociedade, e no propriamente de um segmento
desta, e atribuiu-se, entre outros, aos representantes dos trabalhadores o importante papel de promotores desse desenvolvimento, haja vista o seu destemor e ousadia 22 no enfrentamento dos conflitos do cotidiano.
Anote-se, ademais, que, como grupos de competio que
so, os sindicatos, como bem disse Evaristo de Moraes Filho
(1978, p. 82), lutam pela aquisio de um status econmico e
social mais elevado para a profisso que representam. Uma vez
superada a etapa da conquista, eles procuram estabilizar e defender essa nova posio em comparao com outros grupos ou
classes, perseguindo incessantemente, num crculo virtuoso de
progresso, o alcance de padres de destaque cada vez maior.
O progresso das classes trabalhadoras algo contagiante,
mas a estagnao imposta pelo poder econmico e pelo descaso estatal tambm pode s-lo. Cabe, por isso (e sempre), o oferecimento do bom exemplo de reiterao dos sistemas laborais
mais elevados associado repulsa internacional de quem se
ope ao progresso trabalhista. Enfim, como bem colocado no
prembulo da Constituio da OIT, a no adoo por qualquer nao de um regime de trabalho realmente humano cria
obstculos aos esforos das outras naes desejosas de melhorar a sorte dos trabalhadores nos seus prprios territrios.

6. Proibio de retrocesso, razoabilidade,


sindicalismo e nova cidadania
A consagrao da proibio de regressividade produziu,
22 Bernard Shaw, dramaturgo e romancista irlands, vencedor do prmio Nobel de literatura em 1925,
nos autos do seu Man and superman: a comedy and a philosophy, dizia que qualquer progresso
depende dos homens que atuam com certa ousadia e agressividade: The reasonable man adapts
himself to the world: the unreasonable one persists in trying to adapt the world to himself. Therefore
all progress depends on the unreasonable man.

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numa concepo moderna de Estado e de cidadania, a ideia de


controle. Esse controle aberto e realizvel por qualquer
integrante da comunidade cria uma esfera limitativa que evitar a regressividade de resultados nos instantes em o Estado tiver de elaborar e executar polticas pblicas e que obstar
a regressividade normativa quando ele tiver de regulamentar
ou de modificar a regulamentao de direitos constitudos.
Nesse controle, atuam diversos sujeitos que expressem os
valores essenciais e relevantes de grupos, classes ou estratos
sociais, em meio dos quais, para os fins especficos desse estudo, se destacam as entidades sindicais. Estas, com base na
legitimao especfica constante do art. 8, III, da CF-88, e nas
mltiplas clusulas genricas de participao democrtica, so
chamadas a atuar ou espontaneamente se apresentam no controle dos processos legislativo, executivo e judicirio, especialmente na conteno de ilegalidades e abusos de poder (art. 5,
LXX, b23), na fiscalizao contbil, financeira, oramentria,
operacional e patrimonial dos entes polticos ( 2 do art. 74 24),
na adoo de polticas pblicas por meio de atuao em rgos
de aconselhamento/gesto (exemplos no art. 194, VII25) e no
controle abstrato da constitucionalidade dos atos normativos 26

Art. 5. [...].LXX - o mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por: a) partido poltico com
representao no Congresso Nacional; b) organizao sindical, entidade de classe ou associao
legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de
seus membros ou associados.
24
Art. 74. [...]. 2 - Qualquer cidado, partido poltico, associao ou sindicato parte legtima para, na
forma da lei, denunciar irregularidades ou ilegalidades perante o Tribunal de Contas da Unio.
25
Art. 194. A seguridade social compreende um conjunto integrado de aes de iniciativa dos Poderes
Pblicos e da sociedade, destinadas a assegurar os direitos relativos sade, previdncia e
assistncia social. Pargrafo nico. Compete ao Poder Pblico, nos termos da lei, organizar a
seguridade social, com base nos seguintes objetivos: [...] VII - carter democrtico e descentralizado
da administrao, mediante gesto quadripartite, com participao dos trabalhadores, dos
empregadores, dos aposentados e do Governo nos rgos colegiados. (Redao dada pela EC n
20, de 1998)
23

26

Art. 103. Podem propor a ao direta de inconstitucionalidade e a ao


declaratria de constitucionalidade: (Redao dada pela EC n 45, de 2004) [...]
IX - confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional.
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243

27

O mesmo ocorre no sistema jurdico portugus, em que, no


dizer de Monteiro Fernandes (2010, p. 710), so reconhecidas
ao sindicato possibilidades que transcendem os limites da defesa de pretenses relativas regulamentao das condies
de trabalho, levando-os a atuar alm das fronteiras do puramente contratual. O perfil que o art. 56 da Constituio da

27 Isso, alis, lhes atribui, inclusive, direito de interveno em processos que envolvam assuntos do seu
interesse na qualidade de amicus curiae, conforme bem expendeu o Supremo Tribunal Federal na
ADI 2130 MC / SC, relatada pelo Min. Celso de Mello. Veja-se trecho da mencionada deciso:
No estatuto que rege o sistema de controle normativo abstrato de constitucionalidade, o
ordenamento positivo brasileiro processualizou a figura do amicus curiae (Lei n 9.868/99, art. 7,
2), permitindo que terceiros - desde que investidos de representatividade adequada - possam ser
admitidos na relao processual, para efeito de manifestao sobre a questo de direito subjacente
prpria controvrsia constitucional.
A admisso de terceiro, na condio de amicus curiae, no processo objetivo de controle normativo
abstrato, qualifica-se como fator de legitimao social das decises da Suprema Corte, enquanto
Tribunal Constitucional, pois viabiliza, em obsquio ao postulado democrtico, a abertura do
processo de fiscalizao concentrada de constitucionalidade, em ordem a permitir que nele se
realize, sempre sob uma perspectiva eminentemente pluralstica, a possibilidade de participao
formal de entidades e de instituies que efetivamente representem os interesses gerais da
coletividade ou que expressem os valores essenciais e relevantes de grupos, classes ou estratos
sociais.
Em suma: a regra inscrita no art. 7, 2, da Lei n 9.868/99 - que contm a base normativa
legitimadora da interveno processual do amicus curiae - tem por precpua finalidade pluralizar o
debate constitucional. [...]
Cabe registrar, por necessrio, que a interveno do amicus curiae, para legitimar-se, deve apoiar-se
em razes que tornem desejvel e til a sua atuao processual na causa, em ordem a proporcionar
meios que viabilizem uma adequada resoluo do litgio. Na verdade, consoante ressalta PAOLO
BIANCHI, em estudo sobre o tema (UnAmicizia Interessata: Lamicus curiae Davanti Alla Corte
Suprema Degli Stati Uniti, in Giurisprudenza Costituzionale, Fasc. 6, nov/dez de 1995, Ano XI,
Giuffr), a admisso do terceiro, na condio de amicus curiae, no processo objetivo de controle
normativo abstrato, qualifica-se como fator de legitimao social das decises do Tribunal
Constitucional, viabilizando, em obsquio ao postulado democrtico, a abertura do processo de
fiscalizao concentrada de constitucionalidade, em ordem a permitir que nele se realize a
possibilidade de participao de entidades e de instituies que efetivamente representem os
interesses gerais da coletividade ou que expressem os valores essenciais e relevantes de grupos,
classes ou estratos sociais.

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Repblica Portuguesa28 traa o de uma associao sindical


que dispe de uma vasta capacidade de interveno participativa, no reduzida tradicional campanha por melhoria concreta das condies de trabalho. Tanto verdade que, dentre
relevantes aes polticas atribudas s associaes sindicais,
esto a de participar na elaborao da legislao do trabalho,
participar na gesto das instituies de segurana social e
outras organizaes que visem satisfazer os interesses dos trabalhadores e pronunciar-se sobre os planos econmicosociais, inclusive para acompanhar a sua execuo.
Tambm na Espanha a interveno participativa dos sindicatos reconhecida pelo texto constitucional. No seu artigo
13129, a Constituio espanhola prev a colaborao dos sindicatos na elaborao de projetos de planificao da atividade
econmica geral com vistas a atender s necessidades coletivas, equilibrar e harmonizar o desenvolvimento regional e setorial e estimular o crescimento da renda e da riqueza com vistas sua mais justa distribuio.
No h dvidas de que o controle exercido pelas entidades
sindicais valoriza, sob uma perspectiva pluralista, o sentido
essencialmente democrtico da palavra participao e enriquece os debates com elementos de informao e de experincias particulares que, indubitavelmente, so de irrecusvel
28 Artigo 56. (Direitos das associaes sindicais e contratao colectiva). 1. Compete s associaes
sindicais defender e promover a defesa dos direitos e interesses dos trabalhadores que
representem. 2. Constituem direitos das associaes sindicais: a) Participar na elaborao da
legislao do trabalho; b) Participar na gesto das instituies de segurana social e outras
organizaes que visem satisfazer os interesses dos trabalhadores; c) Pronunciar-se sobre os
planos econmico-sociais e acompanhar a sua execuo; d) Fazer-se representar nos organismos
de concertao social, nos termos da lei; e) Participar nos processos de reestruturao da empresa,
especialmente no tocante a aces de formao ou quando ocorra alterao das condies de
trabalho. 3. Compete s associaes sindicais exercer o direito de contratao colectiva, o qual
garantido nos termos da lei. 4. A lei estabelece as regras respeitantes legitimidade para a
celebrao das convenes colectivas de trabalho, bem como eficcia das respectivas normas.
29 Artculo 131. 1. El Estado, mediante ley, podr planificar la actividad econmica general para atender a
las necesidades colectivas, equilibrar y armonizar el desarrollo regional y sectorial y estimular el
crecimiento de la renta y de la riqueza y su ms justa distribucin. 2. El Gobierno elaborar los
proyectos de planificacin, de acuerdo con las previsiones que le sean suministradas por las
Comunidades Autnomas y el asesoramiento y colaboracin de los sindicatos y otras organizaciones
profesionales, empresariales y econmicas. A tal fin se constituir un Consejo, cuya composicin y
funciones se desarrollarn por ley.
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245

importncia e de inquestionvel significao30. O principal referencial desse controle dado pela razoabilidade que, em
linhas gerais, impe verificao da no afetao da substncia
do direito31 e da observncia da relao meio/fim nas medidas
adotadas.
A atuao razovel do Estado, no plano poltico ou jurdico,
revelada pela adoo de medidas suscetveis de justificao
racional, assim entendidas, com arrimo na doutrina de Manuel Atienza (1989, p. 84-95), aquelas que (1) respeitam as regras
da lgica dedutiva, no sentido de que em sua fundamentao
no se contenham erros lgicos; (2) que reverenciam valores da
consistncia, da eficincia, da relevncia e da sinceridade e (3),
por fim, que utilizam as fontes vinculantes do Direito, assim
como os critrios de natureza tica. Essas atuaes razoveis,
por alcanarem o equilbrio timo entre as exigncias sociais e
por serem produzidas a partir do mximo consenso, so mais
facilmente legitimveis quando produzidas mediante processos
participativos. Quando uma medida no razovel, ela desperta a reao de diferentes estratos da sociedade e os esforos
destes podem lev-la reprovao e ao rechao.
No exagerado reconhecer, como o fez Lenio Streck

30 Hberle (1997, p. 33) destaca que a legitimao fundamental das foras pluralistas da sociedade para
participar da interpretao constitucional reside no fato de que essas foras representam um pedao
da publicidade e da realidade da Constituio (ein Stck ffentlichkeit und Wirklichkeit der
Verfassung), no podendo ser tomadas como fatos brutos, mas como elementos que se colocam
dentro do quadro da Constituio. O referido filsofo alemo conclui o seu raciocnio ao afirmar que
a Constituio um espelho da publicidade e da realidade, mas adverte no ser ela apenas isso.
Com acerto, afirma que a Constituio a prpria fonte de luz, haja vista a sua funo
eminentemente diretiva (1997, p. 34).
31 O devido processo substantivo um padro que determina, dentro da margem de arbtrio que tem o
legislador, at onde este pode restringir validamente os direitos consagrados pelas normas
regulamentares. Por meio dele se estabelece um controle substancial ou de contedo da
regulamentao dos direitos reconhecidos na Constituio. Como disse o Min. Carlos Velloso, nos
autos da ADI 1511-7 DF, o "due process of law, com contedo substantivo - substantive due process
- constitui limite ao Legislativo, no sentido de que as leis devem ser elaboradas com justia, devem
ser dotadas de razoabilidade (reasonableness) e de racionalidade (racionality), devem guardar,
segundo W. Holmes, um real substancial nexo com o objetivo que se quer atingir". justamente
sobre esse devido processo substantivo que atuam entidades representativas da sociedade sujeitos que expressem os valores essenciais e relevantes de grupos, classes ou estratos sociais
movidos pelo compromisso de garantir a progressividade do patrimnio imaterial construdo
duramente por fora de uma cidadania inclusiva.

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(1999, p. 38), desde a primeira edio do seu Hermenutica


e(m) crise, que o Estado Democrtico de Direito depende muito mais de uma ao concreta do Judicirio do que de procedimentos legislativos e administrativos. Para o mencionado
constitucionalista gacho, diante da inatividade do Executivo e
do Legislativo, surge o Judicirio como instrumento para o
resgate dos direitos no realizados. Entretanto, caso se considere que uma das principais caractersticas do mencionado
poder seja a dispositividade ne procedat iudex ex officio se
chegar concluso de que o Judicirio meramente o depositrio dos reclames da sociedade e que, em ltima anlise,
so os segmentos ativos desta os mais expressivos intrpretes
da Constituio e os verdadeiros provocadores da fiel aplicabilidade dos seus preceitos. Como bem disse Peter Hberle
(1997, p. 13), todo aquele que vive a Constituio seu intrprete, por ser a interpretao constitucional um elemento da
sociedade aberta. Para o mestre da Universidade de Augsburg,
[...] no processo de interpretao constitucional esto potencialmente vinculados todos os rgos estatais, todas as potncias pblicas, todos os cidados e grupos, no sendo possvel estabelecer-se
um elenco cerrado ou fixado com numerus clausus de intrpretes da
Constituio.
Ademais, se verdadeiro o brocardo sententia debet essere
conformis libelo e se o magistrado tiver efetivamente o compromisso de justia, ser tanto mais dos sujeitos que provocam o Judicirio o mrito da realizao dos direitos que esto
previstos nas leis e na Constituio do que do prprio Judicirio. O papel das associaes sindicais, no particular, especialmente extraordinrio porque elas levam ao Poder Judicirio
pretenses de indivduos que normalmente, pela incontestvel
(e limitadora) condio de submetimento e de dependncia
econmica, no teriam potncia para questionar as incontveis
violaes que o poder econmico lhes impe.
No se pode esquecer, de qualquer modo, com base nas palavras de Sarlet (2010, p. 16), de que, independentemente do
lugar de destaque que os deveres de progressividade e desenvolvimento tenham, caber a toda a sociedade a extrema vigiRevista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

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lncia com a consolidao e com a manuteno dos nveis mnimos de proteo j alcanados, inclusive como condio para o funcionamento da prpria democracia e para a sobrevivncia do Estado Constitucional. A garantia da vez e da voz
das entidades sindicais como protagonistas desse processo de
manuteno das estruturas-base dos direitos sociais diante
das sequelas causadas pelo neoliberalismo32 e pelas novas estratgias de acumulao do capital33 inegvel e ainda mais
aprecivel quando se trata de incrementos de direitos nos
tempos de crise34. As entidades sindicais assumem, portanto,
32 No que diz respeito a neoliberalismo e sequela, h homnimo ensaio de Jos Martins Catharino
(1997) no qual tratada de forma crtica uma srie de problemas produzidos no mundo do trabalho
pelo liberalismo econmico.
33 Com bem destacou David Harvey (2007, p. 125 e 143), a partir do declnio do fordismo, o capital
corporativo teve de ajustar as velas em certos aspectos para seguir com mais suavidade a trilha da
lucratividade segura; e o trabalho organizado teve de assumir novos papis e funes relativos ao
desempenho nos mercados de trabalho e nos processos de produo Assim, operou-se, no dizer do
mencionado gegrafo britnico, um processo de interpenetrao de valores capitalistas nas
atividades laborais, fruto de uma circunstncia de momento. Diante da forte volatilidade do
mercado, do aumento da competio e do estreitamento das margens de lucro, os patres tiraram
proveito do enfraquecimento do poder sindical e da grande quantidade de mo de obra excedente
(desempregados ou subempregados) para impor regimes e contratos de trabalho mais flexveis . O
risco e a insegurana dele decorrente, que at ento eram exclusividade patronal, passaram a ser,
em certa medida, divididos com os empregados. Estes passaram a ser destinatrios de retribuies
que somente existiriam na medida em que o empregador obtivesse lucro. Nessa esfera surgiram as
participaes nos lucros e resultados, as gratificaes de balano e verbas congneres, numa
tentativa de garantir o acesso do empregado a montante remuneratrio superior ao mnimo legal
apenas quando o empregador lucrasse. Imagine se no existissem as barreiras da retribuio
mnima...
Independentemente de quem seja o culpado pelas crises existentes, sua administrao foi
incumbida a trabalhadores e capitalistas. Nesse sentido, e tendo em vista a racionalizao entre o
desenvolvimento nacional e a busca do pleno emprego, o legislador constituinte, como que
vaticinando a aflio do trabalhador num sistema capitalista neoliberal, erigiu ao plano da lei
fundamental uma srie de direitos sociais e trabalhistas com o evidente objetivo de proteg-los.
Ofereceu, entretanto, frmula de flexibiliz-los no que tange aos mais relevantes contedos do
contrato de emprego, vale dizer, no que diz respeito s dimenses da prestao (art. 7, XIII e XIV) e
da contraprestao (art. 7, VI), mediante negociao coletiva, respeitados, claro, os referenciais
mnimos contidos na prpria Constituio. Assim, diante das situaes de riscos mal administrados e
que implicassem dificuldades financeiras para os empregadores, os empregados, mediante a
intermediao das entidades sindicais, passaram a ser chamados para tambm a elas se submeter.
As associaes sindicais passaram, ento, a ser chamadas para escolher, entre os males, o menor.
As opes sinalizavam para escolhas evidentes, uma vez que seria obviamente um mal menor ter,
por exemplo, salrios diminudos em detrimento de despedidas em massa.
34 importante refletir sobre a importncia do sindicalismo diante da mais grave crise econmica sofrida
pela Unio Europeia aps a sua integrao. Refere-se aqui crise ps 2010, que aumentou a
responsabilidade do sindicalismo nos processos polticos tendentes a evitar o desmantelamento
progressivo dos direitos sociais j conquistados.

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Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

papel de fundamental importncia, que acentuado pelas


problemticas dos tempos modernos, de no apenas pugnar
pelo progresso, mas de, em especial, prevenir o retrocesso social.

Concluso
O associativismo laboral e a necessria liberdade sindical
ingressam nesse cenrio como instrumentos de apoio efetivao dos direitos sociais e, em geral, sua ampliao. No
difcil perceber que o movimento sindical no tolera o retrocesso e, por isso, opera permanentemente pelo crescimento e pela
expanso das conquistas sociais. Nesse particular vlida a
perspectiva apresentada pelo socilogo argentino Julio Godio
(2005, p. 20), segundo o qual
[] el sindicato puede ser erosionado y debilitado por la accin separada o combinada de crisis econmicas, campaas empresarias antisindicales y la accin represiva de gobiernos y estados autoritarios
y reaccionarios. Pero no puede ser destruido, porque representa al
componente civilizatorio ms definido y pertinaz dentro de la categora de mundo del trabajo en el capitalismo: los trabajadores asalariados y sus familias, que fundan sus races en la produccin y en
todas las formas de existencia de la sociedad (destaque em negrito
constante do original).
Os instrumentos decorrentes da negociao coletiva gozam,
a propsito, de uma presuno de progressividade e de melhoria da condio social dos trabalhadores, ainda que, aparentemente, possam sinalizar em sentido oposto. Basta observar
que, por vezes, a extino de um complemento salarial (por
exemplo, um adicional por tempo de servio) pode ter justificado um aumento salarial real ou at mesmo impedido um ato
de despedimento coletivo35.
A incorporao da liberdade sindical ao elenco dos direitos
humanos fundamentais permite que ela seja plenamente exigvel das pessoas, dos entes polticos e dos organismos interna-

35 Para saber detalhes sobre o assunto, consulte-se o nosso Curso de Direito do Trabalho: MARTINEZ<
Luciano. Curso de Direito do Trabalho. So Paulo: Saraiva, 2014.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

249

cionais. Ainda que ausente um texto normativo que especificamente regule o sistema de protees no plano interno, como
acontece, em parte, no Brasil, devem-se produzir frmulas integrativas da lacuna porque qualquer liberdade pblica demanda garantias. E liberdade desprovida de garantias ser
reduzida simples declarao retrica.
Assim, da mesma forma que o estmulo ao dilogo social
entre trabalhadores e concedentes de oportunidade de trabalho pode constituir ferramenta-chave na edificao dos direitos
humanos como um todo indivisvel, a restrio a esse dilogo,
promovida por atos de turbao da liberdade sindical, pode
gerar a estagnao em relao ao que se conquistou, o comodismo em relao quilo que se pretendia conquistar e, pior
que tudo isso, o retrocesso a condies anteriores s conquistas.

250

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

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PEAS PROCESSUAIS

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

255

256

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AO CAUTELAR EM FACE DA
PLUMBUM MINERAO E
METALURGIA LTDA.
Sfora Graciana Cerqueira Char
EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A)
DO TRABALHO DA VARA DO TRABALHO DE SANTO AMARO BA
O MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO Procuradoria
Regional do Trabalho da 5 Regio, por seus Procuradores
do Trabalho infra-assinados, exercendo suas atribuies junto
Procuradoria Regional do Trabalho da 5 Regio, situada
Av. Sete de Setembro, n 308, Corredor da Vitria, Salvador
BA, CEP 40080-001, onde recebero intimaes processuais,
na forma do art. 18, inciso II, alnea h, da Lei Complementar
n. 75/83, vem, pela presente, com fundamento no art. 129,
inciso III, da Constituio Federal, art. 83, inciso III da Lei
Complementar n. 75/93, art. 5 da Lei n. 7347/85, arts.
844/845 do Cdigo de Processo Civil, e art. 769 da CLT propor
MEDIDA CAUTELAR DE EXIBIO DE
DOCUMENTOS COM PEDIDO DE LIMINAR
em face de PLUMBUM COMRCIO E REPRESENTAES DE
PRODUTOS MINERAIS E INDUSTRIAIS LTDA, de CNPJ n
75.704.213.0001-01, a ser citada na Estrada da Barrinha,
500, Centro, So Loureno SP, CEP 06890-000, pelos fatos e
fundamentos jurdicos que a seguir expe:
1. HISTRICO DOS FATOS
Tramita na Procuradoria Regional do Trabalho da 5 Regio
o Inqurito Civil n 001217.2013, instaurado em face da
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

257

PLUMBUM MINERAO E METALURGIA S/A, resultante de


Procedimento Promocional de n 001910.2012.05.000/0, originado em funo do projeto regional da CODEMAT Coordenadoria de Defesa do Meio Ambiente de Trabalho do MPT, para
estudo preliminar sobre a contaminao por chumbo e outros
metais pesados no meio ambiente nos municpios de Santo
Amaro e Boquira, bem como suas repercusses no mbito dos
direitos sociais transindividuais, que, inclusive, intitulou o
Procedimento Promocional.
Segundo o quanto vem sendo apurado no IC 1217.2013, a
exemplo do documento do Ministrio da Sade Protocolo Vigilncia e Ateno a Sade da Populao Exposta ao Chumbo,
Cadmio, Cobre e Zinco em Santo Amaro, Bahia, de 1960 a
1993, a Acionada, sucessora da Penarroya Oxide S.A e Cobrac
desde 1989, produziu lingotes de chumbo a partir de matriaprima procedente da sua mina localizada no municpio de Boquira, interior da Bahia, principalmente de minrio sulfetado
(galena), menos frequentemente de minrio oxidado (cerusita),
e minrio concentrado de chumbo proveniente do Canad.
O processo metalrgico j no municpio de Santo Amaro
inclua a preparao da carga, sinterizao, reduo, refino e
recuperao dos subprodutos. Neste, alm do chumbo, e dependendo da origem da matria prima, outros metais e compostos qumicos eram gerados: derivados do enxofre, arsnio,
mercrio, antimnio, cobre, zinco, cdmio, prata, ouro, bismuto. Durante o perodo de funcionamento da metalrgica foram
produzidos e depositados 490.000t de escria. Na ocasio esta
escria, considerada incua, foi depositada nas reas em torno
das instalaes da empresa e tambm utilizada para pavimentar logradouros pblicos e pela populao para aterrar ptios e
fundaes das casas, sendo difcil quantificar a emisso de
metais pesados para o rio Suba, principal rio do municpio,
atravs dos afluentes lquidos.
O resultado foi um quadro de exposio ao chumbo, tanto
de ex-funcionrios e prestadores de servio da Plumbum, que
respiraram partculas do metal, como da populao trabalha-

258

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dora que, em razo das atividades exercidas, foi contaminada,


em ambos os municpios de Santo Amaro e Boquira.
Do negligente processo produtivo da empresa foi gerada
uma catstrofe ecolgica nos municpios de Santo Amaro e
Boquira, sendo que, da exposio dos trabalhadores aos metais referidos, estes desenvolveram vrias patologias, como o
saturnismo, cncer etc., alm do agravamento de doenas no
relacionadas a exposio e o comprometimento da qualidade
de vida respectiva.
Como elemento indicativo daquilo que j havia sido discutido e requerido perante outros Juzos (tanto a Justia Comum
da Bahia quanto a Justia Federal), no que toca ao tema, foram juntadas ao aludido inqurito as peties das Aes Civis
Pblicas n 2003.33.00.000238-4, n 2006.33.00.016428-0,
n 2008.33.00.006299-8, n 2006.33.00.016429-4, e n
2008.33.00.006589-0.
Alm disso, foram juntadas relaes de aes, sentenas e
acrdos, acordos judiciais realizados na Justia do Trabalho,
entre a atual R e trabalhadores, laudos e estudos realizados
por diversas universidades da Bahia e um pelo CESAT Centro Estadual de Referncia em Sade do Trabalhador, versando sobre a contaminao de chumbo e Cadmio nos Municpios
de Santo Amaro.
Em 18 de julho de 2013, foi notificada a empresa pelo MPT
Investigada que apresentasse cpia dos pronturios mdicos
dos trabalhadores que lhe prestam servio em Boquira e Santo
Amaro, bem como a relao destes trabalhadores com o nmero da CTPS e o perodo de vnculo de emprego. Repetida em 14
de agosto de 2013, sob a forma de requisio.
Em 22 de agosto, a empresa denunciada apresentou resposta, apresentando o quadro dos atuais colaboradores da
unidade de Santo Amaro (sete empregados), com os nmeros
de CTPS e data de admisso. Nessa oportunidade requereram
a dilao do prazo para apresentao dos pronturios mdicos, pois arquivados em unidade da empresa situada no municpio de So Loureno da Serra SP.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

259

Em 30 de agosto, nova requisio foi enviada, solicitando


os pronturios dos ex-trabalhadores que prestaram servios
nas unidades supracitadas, relao desses trabalhadores com
nmero da CTPS e perodo de vnculo de emprego, a serem entregues no prazo de cinco dias. Em resposta, a investigada nos
apresentou o rol de empregados que trabalharam em Santo
Amaro, identificando o perodo do vnculo e o nmero da
CTPS, requerendo a dilao do prazo para entrega da mesma
relao referente aos empregados de Boquira, todavia, negando-se a colacionar os pronturios, sob a justificativa de no
estarem mais sob a sua guarda, em virtude de que poca do
encerramento das atividades, no havia norma que determinasse a sua guarda, salientando que esta teria passado a ser
obrigatria a partir de 29/12/1994, com a alterao conferida
pela Portaria SSMT n 24 a NR-7.
Nesse passo, esta Procuradoria encaminhou em 16/09/13,
nova requisio concedendo o prazo de 15 dias para a apresentao da listagem dos ex-trabalhadores de Boquira, com
seus pronturios, os pronturios dos ex-trabalhadores de Santo Amaro, bem como, a comprovao formal do encerramento
das atividades da empresa, tal como alegado na anterior manifestao da Investigada.
A Plumbum, por sua vez, em petio protocolada em
03/10/13, restringiu-se a novamente pedir a dilao do prazo
para colacionar a lista dos trabalhadores de Boquira, informou
que, no prazo de trinta dias, apresentaria a comprovao do
encerramento das atividades, embora afirmando ainda que o
fato pblico e notrio, negando-se, uma vez mais, ao fornecimento dos registros mdicos solicitados e prejudicando as
investigaes.
Em 24/10/2013, a empresa apresentou a relao dos extrabalhadores de Boquira, o perodo do vnculo e nmero da
CTPS, mas, ao contrrio do prometido, no comprovou o encerramento das atividades da empresa.

260

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

2. DAS PRELIMINARES
Chamamos a ateno que deixamos de juntar a cpia
integral do inqurito civil, de forma a tornar a demanda
mais objetiva e porque este corre em sigilo, anexando digitalmente petio inicial, as respectivas peas imprescindveis para a presente medida cautelar, todavia, colocamonos a disposio do juzo para a juntada de outros elementos, caso julgue necessrios.
2.1 DA COMPETNCIA MATERIAL DA JUSTIA DO
TRABALHO
Estatui a Constituio Federal, em seu art. 114, I, que determina a competncia da Justia do Trabalho processar e julgar as aes decorrentes da relao de trabalho. Ademais, o
inciso VI do mesmo dispositivo constitucional acrescenta a
competncia para as aes de indenizao por dano moral ou
patrimonial, decorrentes da relao de trabalho.
J a Lei Complementar n 75/93 do Ministrio Pblico da
Unio estabelece, em seu art. 83, caput, que compete ao Ministrio Pblico do Trabalho o exerccio das seguintes atribuies junto aos rgos da Justia do Trabalho.
Ainda este artigo, em seu inciso III, diz que compete ao
Ministrio Pblico do Trabalho promover a ao civil pblica
no mbito da Justia do Trabalho. Vide entendimento do Supremo Tribunal Federal sobre o tema:
Competncia Ao Civil Pblica Condies de Trabalho Tendo a ao civil pblica como causa de pedir disposies trabalhistas e
pedidos voltados preveno do meio ambiente de trabalho e, portanto, aos interesses dos empregados, a competncia para julg-la
da Justia do Trabalho. (RE 206.220-1, Rel. Min. Marco Aurlio, 2
T., 16.03.99.)
Portanto, eventual ao civil pblica, visando imposio
de medidas e de compensao pelos danos sofridos em decorrncia do comprometimento do meio ambiente de trabalho pela
Plumbum, atingindo os interesses coletivos lato senso dos trabalhadores, deve ser ajuizada necessariamente na Justia do
Trabalho.
Por suposto, o juzo competente para conhecer, instruir e
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

261

julgar a presente cautelar uma das Varas do Trabalho, em


decorrncia do disposto no art. 800 do CPC, eis que igualmente competente para conhecer da ao principal.
2.2 DA COMPETNCIA TERRITORIAL DAS VARAS DO
TRABALHO DE SANTO AMARO, BAHIA.
O art. 2 da Lei 7.347/85 (LACP) estabelece a fixao da
competncia territorial em razo do local onde ocorrer o dano.
Outrossim, o Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor
(Lei n. 8.078/90) igualmente trata da matria, estabelecendo
disposio similar ao estatuir, em seu art. 93, I, que competente para a causa a justia local no foro do lugar onde ocorreu ou deva ocorrer o dano. Nesse sentido foi exarada a Orientao Jurisprudencial n 130 da SDI- II, in verbis:
130. AO CIVIL PBLICA. COMPETNCIA. LOCAL DO
DANO. LEI N 7.347/1985, ART. 2. CDIGO DE DEFESA
DO CONSUMIDOR, ART. 93 (redao alterada na sesso do Tribunal Pleno realizada em 14.09.2012) Res. 186/2012, DEJT divulgado em 25, 26 e 27.09.2012
I A competncia para a Ao Civil Pblica fixa-se pela extenso do
dano.
II Em caso de dano de abrangncia regional, que atinja cidades sujeitas jurisdio de mais de uma Vara do Trabalho, a
competncia ser de qualquer das varas das localidades atingidas, ainda que vinculadas a Tribunais Regionais do Trabalho
distintos.
III Em caso de dano de abrangncia suprarregional ou nacional,
h competncia concorrente para a Ao Civil Pblica das varas do
trabalho das sedes dos Tribunais Regionais do Trabalho.
IV Estar prevento o juzo a que a primeira ao houver sido distribuda.
Destarte, tendo a contaminao ocorrido nos empreendimentos da empresa Plumbum, tanto em Santo Amaro quanto
em Boquira Bahia, prejudicando a integridade fsica dos empregados e prestadores de servios da Plumbum, como aqueles
trabalhadores, os quais em razo das suas atividades ficaram
expostos a contaminao, fixa-se esta competncia territorial
para a apreciao da demanda principal e, consequentemente,
da presente cautelar preparatria.

262

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

2.3 DO CABIMENTO DA MEDIDA CAUTELAR DE EXIBIO E LEGITIMIDADE DO MPT


A presente Medida Cautelar de Exibio, com arrimo no
art. 844, inciso I, e 845 do Cdigo de Processo Civil, de aplicao supletiva nesta Especializada, tem por escopo a exibio
documental, formando-se o meio de prova que ir instruir futura ao civil pblica.
A recusa da empresa em apresentar os documentos e informaes requisitadas dificultou a atuao desta Procuradoria, violando assim os seguintes dispositivos constitucionais:
Art. 127. O Ministrio Pblico instituio permanente, essencial
funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis (grifamos).
Art. 129.
III - promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a
proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de
outros interesses difusos e coletivos (grifamos).
Observe-se que para que o Ministrio Pblico possa desempenhar suas funes, a Constituio Federal concedeu diversos poderes, dentre os quais o de requisitar a exibio de
documentos nos termos do art. 129, VI, que diz:
Art. 129. So funes institucionais do Ministrio Pblico:
(...)
VI. expedir notificaes nos procedimentos administrativos de
sua competncia, requisitando informaes e documentos para
instru-los, na forma da lei complementar respectiva. (grifo
nosso)
Regulamentando a Constituio Federal, conforme determinao do
art. 129, VI, foi publicada a Lei Complementar n 75/93, que disps
no seu art. 8, IV, o seguinte:
Art. 8 - Para o exerccio de suas atribuies, o Ministrio Pblico
da Unio poder, nos procedimentos de sua competncia:
(...)
IV requisitar informaes e documentos a entidades privadas;
(negritamos)
(...)
VIII - ter acesso incondicional a qualquer banco de dados de carter
pblico ou relativo a servio de relevncia pblica;
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

263

(...)
2 Nenhuma autoridade poder opor ao Ministrio Pblico,
sob qualquer pretexto, a exceo de sigilo, sem prejuzo da
subsistncia do carter sigiloso da informao, do registro, do
dado ou do documento que lhe seja fornecido.
(...)
Art. 84. Incumbe ao Ministrio Pblico do Trabalho, no mbito das
suas atribuies, exercer as funes institucionais previstas nos Captulos I, II, III e IV do Ttulo I, especialmente:
(...)
II - instaurar inqurito civil e outros procedimentos administrativos, sempre que cabveis, para assegurar a observncia dos direitos
sociais dos trabalhadores;

Conforme exposto, objetivando o fiel exerccio das suas


atribuies, possui o MPT a prerrogativa de requisitar os documentos e informaes necessrias a sua investigao e, tal
como qualquer prerrogativa endereada a um servidor pblico,
esta deve servir de veculo para concretizar o interesse pblico,
como bem verificado na presente hiptese. Ademais, pode e
poderia ter se valido a Procuradora, nos autos do inqurito, em
perseguir o enquadramento da recusa da empresa no crime de
desobedincia, todavia, por ora, a urgncia da tutela pretendida clama por uma concentrao no desiderato de produo da
prova.
Observe-se, portanto, que no foi possvel ao Ministrio
Pblico do Trabalho tentar uma soluo extrajudicial questo, devido omisso reiterada da R, salvaguardando-se com
o ajuizamento da medida cautelar.
3. DOS DOCUMENTOS REQUISITADOS
3.1 PRONTURIOS MDICOS
de registrar que essa documentao essencial para a
anlise dos fatos e, em caso de posterior ajuizamento de Ao
Civil Pblica, de grande importncia para inferirmos a abrangncia dos danos eventualmente causados individualmente
aos trabalhadores que prestaram servios a PLUBUM, alm da
importncia histrica e cientfica, de modo tambm a contribuir com a fundamentao na futura ao principal.

264

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

Como descrito no tpico destinado a historiar os fatos


acontecidos no inqurito, o argumento utilizado pela empresa
para no apresentar a documentao requisitada, consistiu
em que, com o encerramento das suas atividades em dezembro
de 1993, embora no tenha comprovado tal encerramento,
mesmo instada a faz-lo, no possua a obrigao de guardar
os pronturios mdicos dos seus empregados, visto que o estabelecimento de prazo pela NR-7 aconteceu apenas em
29/12/1994, com a redao atribuda pela Portaria SSST
n24.
A superficial justificativa da empresa no resiste ao exame
das normas que vm disciplinando a matria.
Em 1967, a redao do art. 167 da CLT estabelecia a obrigatoriedade da realizao de exames mdicos e a sua renovao peridica, devendo ser orientados de modo a investigar a
capacidade fsica do empregado.
A partir da redao da Lei n 7.855/89 a redao do art.
168 da CLT foi alterada, nos seguintes moldes:
Art. 168 - Ser obrigatrio exame mdico, por conta do
empregador, nas condies estabelecidas neste artigo e nas
instrues complementares a serem expedidas pelo Ministrio
do Trabalho:
I - a admisso;
II - na demisso;
III - periodicamente.
1 - O Ministrio do Trabalho baixar instrues relativas
aos casos em que sero exigveis exames:
a) por ocasio da demisso;
b) complementares.
2 - Outros exames complementares podero ser exigidos,
a critrio mdico, para apurao da capacidade ou aptido fsica e mental do empregado para a funo que deva exercer.
3 - O Ministrio do Trabalho estabelecer, de acordo com
o risco da atividade e o tempo de exposio, a periodicidade
dos exames mdicos.
4 - O empregador manter, no estabelecimento, o mateRevista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

265

rial necessrio prestao de primeiros socorros mdicos, de


acordo com o risco da atividade.
5 - O resultado dos exames mdicos, inclusive o exame
complementar, ser comunicado ao trabalhador, observados
os preceitos da tica mdica.
Sobre EXAME MDICO, a redao da NR-7 de
08/06/1978, como a sua redao com alterao de
24/06/1983, ambas apontavam para a necessidade de exames
admissionais e peridicos feitos por mdicos do trabalho do
servio especializado da empresa.
Diante do exposto, no nos parece nem um pouco razovel
a alegao que a legislao at ento vigente tivesse o cuidado
de prever a realizao pelo empregador de exames mdicos
admissionais, peridicos e demissionais, pelo servio mdico
especializado da empresa, portanto, de vigiar a sade do trabalhador, sua interao com o meio ambiente de trabalho da
empresa e, contraditoriamente, admitisse que os pronturios
mdicos fossem descartados segundo a discricionariedade empresarial. (sic)
Ora, por bvio, corolrio lgico da existncia de tais disposies que no existia um limite temporal para a guarda de
pronturios mdicos. Ademais, saliente-se que no estamos
falando de qualquer documento, mero produto burocrtico da
dinmica empresarial, mas do histrico da sade de trabalhadores baseado na exigncia da sua existncia em legislao at
ento vigente. Em outras palavras, os exames mdicos seriam
exigveis e descartveis?!
A nica concluso lgica que o servio mdico da empresa deveria guard-los de modo a permitir que aquele trabalhador pudesse ter acesso ao seu histrico mdico em casos de
necessidade, inclusive, muitas patologias possuem longo perodo de latncia, como, infelizmente, algumas das doenas causadas pela exposio de trabalhadores a minerais como
chumbo, cadmio e zinco, tal como ocorrido nos empreendimentos da Plumbum em Boquira e Santo Amaro, na Bahia.
Nos autos do inqurito civil, a empresa alega ter encerrado

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Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

as suas atividades em 30/12/1993, sem qualquer comprovao, e que a obrigao de guarda dos pronturios mdicos teria surgido em 30/12/94, com a Portaria SSST n 24, todavia,
segue a respectiva redao:
7.4.5. Os dados obtidos nos exames mdicos,
incluindo avaliao clnica e exames complementares, as concluses e as medidas aplicadas devero
ser registrados em pronturio clnico individual, que
ficar sob a responsabilidade do mdicocoordenador do PCMSO.
7.4.5.1. Os registros a que se refere o item 7.4.5
devero ser mantidos por perodo mnimo de 20
(vinte) anos aps o desligamento do trabalhador.
Ora, primeiro, repita-se que no h comprovao da data
de encerramento das atividades da empresa.
Segundo, a NR afirma que o prazo deve ser contado a partir
do desligamento do trabalhador, no fala nada em encerramento das atividades.
Terceiro, o texto da NR no pode alcanar os trabalhadores
desligados anteriormente a sua vigncia, pois a norma no pode retroagir a fim de prejudicar o seu destinatrio, notadamente, sendo este destinatrio o trabalhador hipossuficiente.
Quarto, a aludida NR faz meno a manuteno dos pronturios mdicos por perodo mnimo de 20 (vinte) anos, como
uma orientao, visto que sabido que no se aplica aos casos
em que a latncia das patologias superior.
Nessa linha, segue trecho da Nota Tcnica de 1 de outubro
de 1996 sobre a NR-7, expedida pelo MTE, que j em 1996
chamava ateno para as doenas com perodo de latncia
maior:
NR 07 - PCMSO
Despacho da Secretaria de Segurana e Sade no Trabalho
(1 de Outubro de 1996)
DOU de 04-10-1996
O Secretrio de Segurana e Sade no Trabalho no uso de
suas atribuies legais, e Considerando que a Norma RegulaRevista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

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mentadora n. 7 (NR 7), intitulada Programa de Controle Mdico de Sade Ocupacional - PCMSO, aprovada pela Portaria
SSST n. 24, de 29-12- 94, publicada no DOU do dia 30-1294, Seo 1, pginas 21.278 a 21.280, e alterada em parte pela Portaria SSST n. 8, de 8-5-96, publicada no DOU do dia 95-96, Seo 1, pginas 7.876/7.877, republicada no DOU do
dia 13-5-96, Seo 1, pgina 8.202, tem sido objeto de questionamentos, consequentes, em grande parte, da no compreenso de seu texto, resolve expedir a presente Nota Tcnica, visando orientar os profissionais ligados rea de segurana e
sade no trabalho, quanto adequada operacionalizao do
programa de Controle Mdico de Sade Operacional PCMSO,
objeto da Norma Regulamentadora n. 7.
Norma Regulamentadora n. 07
Programa de Controle Mdico de Sade Ocupacional
Nota Tcnica
A presente instruo tcnica tem por objetivo a orientao
de empregadores, empregados, agentes da inspeo do trabalho, profissionais ligados rea e outros interessados para
uma adequada operacionalizao do Programa de Controle
Mdico de Sade Ocupacional - PCMSO.
7.1 Do Objeto
7.1.1 Esta Norma Regulamentadora - NR estabelece a
obrigatoriedade da elaborao e implementao, por parte
de todos os empregadores e instituies que admitam trabalhadores como empregados, do Programa de Controle
Mdico de Sade Ocupacional - PCMSO, com o objetivo de
promoo e preservao da sade do conjunto dos seus
trabalhadores.
Nota:
Todos os trabalhadores devem ter o controle de sua sade
de acordo com os riscos a que esto expostos. Alm de ser
uma exigncia legal prevista no art. 168 da CLT, est respaldada na Conveno 161 da Organizao Internacional do Trabalho - OIT, respeitando princpios ticos, morais e tcnicos.
[]

268

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

7.3 Das Responsabilidades


7.3.1 Compete ao empregador:
a) garantir a elaborao e efetiva implementao do
PCMSO, bem como zelar pela sua eficcia;
b) custear, sem nus para o empregado, todos os procedimentos relacionados ao PCMSO;
c) indicar, dentre os mdicos dos Servios Especializados em Engenharia de Segurana e em Medicina do Trabalho - SESMT, da empresa, um coordenador responsvel pela execuo do PCMSO;
d) no caso da empresa estar desobrigada de manter mdico do trabalho, de acordo com a NR-4, dever o empregador indicar mdico do trabalho, empregado ou no da
empresa, para reordenar o PCMSO;
e) inexistindo mdico do trabalho na localidade, o empregador poder contratar mdico de outra especialidade
para coordenar o PCMSO.
Nota:
O custeio do programa (incluindo avaliaes clnicas e
exames complementares) deve ser totalmente assumido pelo
empregador, e, quando necessrio, dever ser comprovado que
no houve nenhum repasse destes custos ao empregado. O
mdico coordenador do Programa deve possuir, obrigatoriamente, especializao em Medicina do Trabalho, isto , aquele
portador de certificado de concluso de curso de especializao
em Medicina do Trabalho em nvel de ps-graduao, ou portador de Certificado de Residncia Mdica em rea de concentrao em sade do trabalhador, ou denominao equivalente,
reconhecida pela Comisso Nacional de Residncia Mdica do
Ministrio da Educao, ambos ministrados por Universidade
ou Faculdade que mantenha curso de Medicina, conforme item
4.4 da NR 4, com redao da Portaria DSST n. 11, de 17-990. Os mdicos do Trabalho registrados no Ministrio do Trabalho at a data da publicao da Portaria n. 11, anteriormente citada, ou registrados no respectivo Conselho Profissional, tm seus direitos assegurados para o exerccio da MediciRevista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

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na do Trabalho, conforme art. 4 da mesma Portaria, e ainda


nos termos da Portaria SSMT n. 25, de 27-6-89.
[]
7.3.2 Compete ao mdico coordenador:
realizar os exames mdicos previstos no item 7.4.1, ou
encarregar os mesmos a profissional mdico familiarizado
com os princpios da patologia ocupacional e suas causas,
bem como com o ambiente, as condies de trabalho e os
riscos a que est ou ser exposto cada trabalhador da empresa a ser examinado; encarregar dos exames complementares previstos nos itens, quadros e anexos desta NR,
profissionais e/ou entidades devidamente capacitados,
equipados e qualificados.
Nota:
O mdico do trabalho coordenador pode elaborar e ser responsvel pelo PCMSO de vrias empresas, filiais, unidades,
frentes de trabalho, inclusive em vrias Unidades da Federao. Por outro lado, o profissional encarregado pelo mdicocoordenador de realizar os exames mdicos, como pratica ato
mdico (exame mdico) e assina ASO, deve estar registrado no
CRM da Unidade da Federao em que atua. O "profissional
mdico familiarizado", que poder ser encarregado pelo mdico
coordenador de realizar os exames mdicos ocupacionais, dever ser um profissional da confiana deste, que orientado pelo
PCMSO, poder realizar os exames satisfatoriamente. Quando
um mdico coordenador encarregar outro mdico de realizar os
exames, recomenda-se que esta delegao seja feita por escrito, e este documento fique arquivado no estabelecimento. O
mdico do trabalho coordenador dever ser indicado dentre os
profissionais do SESMT da empresa, se esta estiver obrigada a
possu-lo. Caso contrrio (ausncia de mdico do trabalho no
SESMT) o mdico do trabalho coordenador poder ser autnomo ou filiado a qualquer entidade, como SESI, SESC, cooperativas mdicas, empresas prestadoras de servios, sindicatos
ou associaes, entre outras. Entretanto, importante lembrar
que o PCMSO estar sob a responsabilidade tcnica do mdi-

270

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

co, e no da entidade qual o mesmo se encontra vinculado.


Inexistindo na localidade o profissional especializado (mdico
do trabalho), ou indisponibilidade do mesmo, a empresa poder contratar mdico de outra especialidade para coordenar o
PCMSO. No h necessidade de registrar ou cadastrar o mdico do trabalho coordenador do PCMSO, ou empresa prestadora
de servio na Delegacia Regional do Trabalho.
[]
7.4.5 Os dados obtidos nos exames mdicos, incluindo
avaliao clnica e exames complementares, as concluses
e as medidas aplicadas devero ser registrados em pronturio do mdico coordenador do PCMSO.
7.4.5.1 Os registros a que se refere o item 7.4.5 devero ser mantidos por perodo mnimo de 20 (vinte) anos
aps o desligamento do trabalhador.
7.4.5.2 Havendo substituio do mdico a que se refere
o item 7.4.5, os arquivos devero ser transferidos para o
seu sucessor.
Nota:
Os pronturios mdicos devem ser guardados por 20 anos,
prazo este de prescrio das aes pessoais (Cdigo Civil Brasileiro - art. 177).
Do ponto de vista mdico, grande parte das doenas ocupacionais tem tempo de latncia entre a exposio e o aparecimento da molstia de muitos anos. Em alguns casos esse
perodo de cerca de 40 anos. Assim, a conservao dos registros importante para se recuperar a histria profissional do
trabalhador em caso de necessidade futura. Tambm para estudos epidemiolgicos futuros importante a conservao desses registros.
A guarda dos pronturios mdicos da responsabilidade
do coordenador. Por se tratar de documento que contm informaes confidenciais da sade das pessoas, o seu arquivamento deve ser feito de modo a garantir o sigilo das mesmas.
Esse arquivo pode ser guardado no local em que o mdico coordenador considerar que os pr-requisitos acima estejam
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

271

atendidos, podendo ser na prpria empresa, em seu consultrio ou escritrio, na entidade a que est vinculado etc.
O pronturio mdico pode ser informatizado, desde que
resguardado o sigilo mdico, conforme prescrito no cdigo de
tica mdica.
O resultado dos exames complementares deve ser comunicado ao trabalhador e entregue ao mesmo uma cpia, conforme prescrito no 5 do art. 168 da CLT, e o inciso III da alnea
"c" do item l.7 da NR 01 (Disposies Gerais). (sublinhado
nosso)
Ainda, a esse respeito, sustentando a falta de limite temporal para a guarda dos pronturios mdicos, seguimos com a
abordagem do tema conferida pelo Dr. Marcos Coltri, em
30/11/2007,
em
http://direitomedico.blogspot.com.br/2007/11/
tempo-deguarda-do-prontuario-medico.html:
Tempo de Guarda do Pronturio Mdico
Quando analisado o tema do dever de resguardar sigilo mdico,
reiteradas vezes vem tona a questo relacionada ao tempo que o
pronturio deve ser guardado pelo profissional ou pela Instituio
de Sade.
Apesar de outros entendimentos, a guarda do pronturio mdico deve ser por tempo indeterminado, isto , no h um tempo determinado, certo, que, aps decorrido, o profissional ou a Instituio de
Sade possa eliminar completamente seus arquivos.
Inicialmente, cumpre esclarecer que pronturio mdico o documento nico constitudo de um conjunto de informaes, sinais e
imagens registradas, geradas a partir de fatos, acontecimentos e situaes sobre a sade do paciente e a assistncia a ele prestada, de
carter legal, sigiloso e cientfico, que possibilite a comunicao entre membros da equipe multiprofissional e a continuidade da assistncia prestada ao indivduo. (Art. 1, da Resoluo CFM
1.638/2002).
Logo, o pronturio mdico nada mais do que todo o acervo documental referente a um determinado paciente, onde constam os exames realizados, as informaes fornecidas pelo paciente, os prognsticos, o diagnstico, o quadro clnico do paciente, fichas de ocorrncias, prescries, relatrios de enfermagem, relatrios do cirurgio e
do anestesiologista, etc.
A elaborao do pronturio um dever tico do profissional da me-

272

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

dicina, sendo que a no observncia desta obrigatoriedade implica


em infrao tica prevista no art. 69 do Cdigo de tica Mdica
(Resoluo CFM n 1.246/88):
vedado ao mdico:
Art. 69 Deixar de elaborar pronturio mdico para cada paciente
Portanto, verifica-se que a elaborao de pronturio no se revela
apenas como uma cautela do mdico, mas corresponde a um dever
tico para com seu paciente.
Outrossim, no basta a mera elaborao do pronturio mdico, devendo servir este documento tanto para os profissionais da rea da
sade como para o paciente, sendo que este tem direito ao acesso s
informaes contidas no pronturio a qualquer tempo. isso que estabelece o art. 70 do Cdigo de tica Mdica:
vedado ao mdico:
Art. 70 Negar ao paciente acesso a seu pronturio mdico, ficha clnica
ou similar...
Perceba-se que o que vedado eticamente o impedimento por parte do mdico do acesso ao pronturio pelo paciente e no a retirada
do pronturio. Isso porque, o pronturio pertence ao paciente, mas
deve ficar sob a guarda do mdico ou da Instituio de Sade. Isto ,
o direito do paciente limita-se a ter acesso ao seu pronturio a qualquer tempo, independentemente de justificativa.
Neste sentido, tem-se a Resoluo CFM n 1.821/2007, que em suas
consideraes estabelece:
CONSIDERANDO que o pronturio do paciente, em qualquer meio de
armazenamento, propriedade fsica da instituio onde o mesmo assistido independente de ser unidade de sade ou consultrio -, a quem cabe
o dever de guarda do documento;
CONSIDERANDO que os dados ali contidos pertencem ao paciente e s
podem ser divulgados com sua autorizao ou a de seu responsvel, ou por
dever legal ou justa causa...
Resta evidente, assim, que as informaes existentes no pronturio
so de propriedade do paciente, mas a sua guarda obrigao da
Instituio de Sade onde ele assistido, devendo ser assegurado ao
paciente acesso a estas informaes a todo tempo
Ainda na Resoluo CFM n 1.821/07 consta a diretriz para a guarda atemporal do pronturio mdico, sob pena de se impossibilitar o
acesso s informaes pelo paciente (ou por seus representantes legais).
(...)
CONSIDERANDO que o pronturio e seus respectivos dados pertencem
ao paciente e devem estar permanentemente disponveis, de modo que
quando solicitado por ele ou seu representante legal permita o fornecimento
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

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de cpias autnticas das informaes pertinentes...


Assim, o pronturio deve ser mantido permanentemente, a fim de,
como dito acima, possibilitar o acesso s informaes nele existentes
a qualquer tempo pelo paciente ou seu representante legal.
bem verdade que o art. 8 da Resoluo CFM n 1.821/07 estabelece que a preservao do pronturio em papel deva ser feita pelo
prazo mnimo de 20 (vinte) anos.
Art. 8 Estabelecer o prazo mnimo de 20 (vinte) anos, a partir do ltimo
registro, para a preservao dos pronturios dos pacientes em suporte de
papel, que no foram arquivados eletronicamente em meio ptico, microfilmado ou digitalizado.
Aparentemente, este lapso temporal mnimo est em flagrante contradio com o previsto no art. 7, da mesma Resoluo, bem como
em relao ao art. 70 do Cdigo de tica Mdica (acima transcrito).
Isso porque, o Cdigo de tica Mdica (art. 70) estabelece que deva
ser assegurado o livre acesso do paciente ou de seu representante s
informaes contidas no pronturio. Ainda, o art. 7 da mesma Resoluo (1.821/07) no estabelece prazo mnimo para a guarda dos
pronturios arquivados de outra forma que no a em suporte de papel:
Art. 7 Estabelecer a guarda permanente, considerando a evoluo tecnolgica, para os pronturios dos pacientes arquivados eletronicamente em
meio ptico, microfilmado ou digitalizado.
Contudo, melhor interpretao aquela dada pelo Parecer CREMEC n 14/2007, que estabelece que o prazo mnimo para a guarda
do pronturio de papel de 20 anos e que, aps este perodo, o pronturio pode ser arquivado eletronicamente ou microfilmado e, ento,
guardado de forma permanente.
Segundo este Parece do Conselho Regional de Medicina do Estado
do Cear:
O tempo de guarda dos pronturios mdicos arquivados eletronicamente, e
dos microfilmados, permanente.
A Res. CFM. N 1.639/02 autoriza a eliminao do suporte em papel de
pronturios mdicos, quando microfilmados ou digitalizados, decorrido o
prazo mnimo de 20 (vinte) anos do ltimo registro, salvo os definidos pela
Comisso Permanente de Avaliao de Documentos da instituio detentora do arquivo como de valor mdico-cientfico, histrico e social, cuja manuteno do suporte em papel permanente.
Assim sendo, o pronturio deve ser guardado em suporte de papel
pelo prazo mnimo de 20 (vinte) anos e, aps isso, pode ser microfilmado ou arquivado de alguma forma eletrnica (digitalizado, por
exemplo). Este novo arquivo dever ser guardado permanentemente.

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Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

Destarte, o prazo de 20 (vinte) anos no para a guarda do pronturio, mas sim se destina a estabelecer prazo mnimo pelo qual o
pronturio dever ser mantido em suporte de papel. Aps este prazo
mnimo, o suporte de papel pode ser substitudo por microfilmagem
ou qualquer outro meio eletrnico de arquivo, o qual deve ser guardado de forma permanente.
Esta interpretao j tornaria sem sentido outra discusso bastante
comum no que diz respeito ao prazo mnimo para guarda do pronturio, qual seja, o prazo estabelecido pelo art. 10 do Estatuto da
Criana e do Adolescente (ECA).
O citado art. 10 do ECA, em seu inciso I, estabelece que o pronturio referente a partos deve ser mantido pelo prazo mnimo de 18
(dezoito) anos:
Art. 10 Os hospitais e demais estabelecimentos de ateno sade de
gestantes pblicos e particulares, so obrigados a:
I Manter registro das atividades desenvolvidas, atravs de pronturios
individuais pelo prazo de dezoito anos..
O prazo estipulado pelo ECA destinava-se a assegurar o direito do
paciente menor de idade, uma vez que, obrigando a guarda pelo prazo mnimo de 18 (dezoito) anos, aps este perodo o paciente j adquiriria a maioridade civil e poderia decidir sobre a sua vida. Ainda,
o ECA no poderia estipular prazo maior, posto que a pessoa somente se encontra sob a gide deste regramento legal at que completasse a maioridade civil, aos 18 anos, deixando, a partir de ento,
de ser criana ou adolescente.
Porm, como a Resoluo CFM n 1.821/07 estipula o prazo mnimo de 20 (vinte) anos de conservao de qualquer pronturio em
suporte de papel, o lapso temporal indicado pelo ECA (18 anos) encontra-se suplantado, no havendo nenhum conflito entre a Resoluo e o Estatuto da Criana e do Adolescente.
Outro ponto que merece comentrio refere-se ao destino do pronturio que estava sob a guarda de profissional mdico que vem a falecer ou Instituio de Sade que encerra as suas atividades.
Neste sentido, podem ser observados a Resoluo CRM-PR n
41/1992 e o Processo Consulta CFM n 3.120/94, dentre outras,
que estabelecem, de forma unssona, que o arquivo de mdico falecido ou de Instituio que encerrou suas atividades pode ser incinerado.
Evidentemente, se o paciente der continuidade ao acompanhamento
mdico com outro profissional e/ou em outra Instituio, basta requerer que o pronturio seja entregue ao atual profissional assistente, devendo esta transferncia do arquivo tambm fazer parte do
pronturio.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

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Quando isso no ocorrer, no se pode obrigar os herdeiros do mdico falecido ou os responsveis pela Instituio a manterem os arquivos dos pacientes, sob pena, inclusive, de ser violado o direito/dever
de sigilo quanto s informaes ali existentes.
Parece mais apropriada a proposta contida na Resoluo do Conselho Regional de Medicina do Estado do Paran, segundo a qual deve
ser tentada a devoluo do pronturio ao paciente, esclarecendo que
se a documentao no for retirada, o material ser incinerado:
1 - O responsvel pelo arquivo ou fichrio mdico, quando desativado sob
qualquer motivo, poder destruir as fichas ou pronturios, preferencialmente por incinerao, obedecidos os seguintes critrios:
a) publicar em jornal de grande circulao local, no mnimo em duas
ocasies, intervaladas por prazo no inferior a 10 (dez) dias, nota
esclarecendo o motivo da desativao do arquivo, colocando disposio dos clientes interessados as fichas ou pronturios;
b) a publicao dever explicar local para a entrega do material, em
horrios no inferior a duas sesses de duas horas;
c) esses documentos mdicos somente sero entregues ao cliente ou responsvel legalmente habilitado, mediante identificao contra recibo;
d) a destruio dos documentos dever aguardar um prazo no inferior a 30 (trinta) dias aps a ltima publicao.
Embora no se trate de obrigao estabelecida por lei, isto , no se
trata de conduta que necessariamente deve ser observada, uma vez
que ningum est obrigado a fazer ou deixar de fazer algo seno em
virtude de lei (art. 5, inciso II, da Constituio Federal), a conduta
contida na Resoluo CRM-PR n 41/1992 parece satisfazer e cumprir todas as normas ticas mdicas.
Por fim, impende destacar que pronturio classificado como arquivo
de valor mdico-cientfico deve ser guardado em suporte de papel
permanentemente, ainda que arquivados de outra forma.
Portanto, baseado no acima exposto, o pronturio mdico em suporte de papel deve ser arquivado por pelo menos 20 anos, contados da
ltima movimentao, e aps este prazo pode ser microfilmado ou
arquivado digitalmente, de modo que suas informaes sejam mantidas eternamente.

Assim, no obstante a documentao j obtida nos autos


do Inqurito Civil, imprescindvel para o melhor prosseguimento da investigao, que sejam apresentados os pronturios
mdicos dos empregados da PLUMBUM.

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3.2 DO DOCUMENTO DE REGISTRO DO SESMT JUNTO


AO MTE. DOS DOCUMENTOS DESTINADOS A INFORMAR
AO RGO PREVIDENCIRIO A EXPOSIO AOS AGENTES DE RISCOS PARA APOSENTADORIA ESPECIAL. DO
PCMSO
Tambm julgamos necessrios os documentos de registro
do SESMT da empresa no MTE, para que, aferindo a sua composio no perodo de explorao dos empreendimentos mantidos na Bahia, possamos identificar os mdicos ou o mdico
responsvel pelo servio mdico da R, visto que a empresa
obrigada a manter o referido servio mdico especializado desde a NR-4 com a redao atribuda pela Portaria 27/10/1983.
No mesmo sentido, faz-se necessria a apresentao de cpia dos PCMSO relativos tambm ao perodo de explorao da
mina em Boquira e da metalrgica em Santo Amaro, com o
desiderato de conhecermos pelo menos o programa mdico
destinado aos trabalhadores envolvidos no processo de produo.
Quanto aos documentos destinados a informar ao rgo
Previdencirio a exposio aos agentes de risco para fins de
requerimento de aposentadoria especial pelo trabalhador, cremos ser a sua apresentao de inafastvel importncia com a
finalidade de rastrearmos os riscos, pelo menos os admitidos
pela empresa, no decorrer da explorao, seja na mina ou na
metalrgica. So exemplos desses documentos, os quais foram
se sucedendo com as alteraes legislativas: SB 40, DIRBEN
8030 e o PPP.
3.3 DOS CONTRATOS MANTIDOS COM AS EMPRESAS
TERCEIRIZADAS
Cremos na imperiosidade de que a R identifique as empresas que lhes prestaram servios e que tiveram os respectivos empregados prestando servios na mina em Boquira e na
metalrgica em Santo Amaro ao longo do processo produtivo.
Visto que, apesar de muito se falar nos prejuzos experimentados pelos empregados prprios da R, se olvida dos trabalhadores terceirizados, at porque, conhecendo o processo
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

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de terceirizao como a Justia do Trabalho conhece, muito


provavelmente os terceirizados no tinham a ateno a sua
sade sequer do nvel dispensado aos empregados da Plumbum.
Da a necessidade de mapearmos os trabalhadores atingidos e de que forma foram atingidos pela exposio aos minerais, de modo a termos uma noo mais prxima da realidade
dos danos causados, o que podemos vir a alcanar com a
apresentao de cpia dos contratos mantidos com empresas
prestadoras de servios.
3.4 DO CONTRATO EM QUE FOI CONFIGURADA A SUCESSO ENTRE A COBRAC E A PLUMBUM. DO CONTRATO
SOCIAL DA PLUMBUM E SUAS SUCESSIVAS ALTERAES
Tambm utilizamos a presente medida cautelar para conhecermos a composio societria ao longo do processo produtivo da PLUMBUM e do instrumento de aquisio dos empreendimentos da COBRAC consistentes na mina de explorao de minrio em Boquira e da metalrgica em Santo Amaro,
no Estado da Bahia.
Pensamos que a necessidade desses documentos desponta
para investigao, para melhor identificarmos o polo passivo
da futura ao civil pblica e das responsabilidades assumidas com a sucesso empresarial.
3.5. DA IMPRESCINDIBILIDADE DOS DOCUMENTOS A
SEREM EXIBIDOS
Do exposto, registre-se, que as informaes e documentos
requisitados (itens 3.1, 3.2, 3.3, 3.4 dessa inicial) so essenciais instruo do inqurito civil e posterior ajuizamento de
ao civil pblica, j que figuram como elementos probatrios
da conduta irregular da empresa, identificando casos de contaminao por exposio de trabalhadores aos minerais citados e seus desdobramentos.
So imprescindveis os pronturios mdicos, a fim de que
conheamos o histrico de sade desses trabalhadores expostos a contaminao de forma mais incisiva, justamente por
participarem diretamente do processo produtivo, tanto na f-

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Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

brica como na mina, os quais podem ser utilizados para direcionar a reparao a ser vindicada em ao principal, na identificao de medidas e mensurao de valores indenizatrios.
Com o documento de registro do SESMT junto ao MTE, cpia do PCMSO e dos documentos destinados a informar ao rgo Previdencirio a exposio aos agentes de risco para aposentadoria especial, alm de termos a oportunidade de avaliar
os afastamentos por aposentadoria especial suas causas e influncia do meio ambiente de trabalho, podemos identificar o
corpo mdico especializado e responsvel pelo exame da sade
dos trabalhadores, as medidas propostas e concretizadas
quanto aos trabalhadores contaminados, a poltica de segurana e sade do meio ambiente adotada pela empresa, o que,
ajudando-nos a conhecer aquela realidade, nos entregar subsdios tcnicos e a delimitao de responsabilidades para o
ajuizamento de ao civil pblica.
J os contratos mantidos com as empresas terceirizadas
nos permitir, com a identificao dessas empresas, perseguirmos a reparao de forma alcanar tambm os trabalhadores terceirizados, os quais, como observamos cotidianamente, geralmente possuem uma relao empregatcia precria,
notadamente quanto ao ambiente de trabalho junto aos tomadores de seus servios.
Tambm com o contrato em que se deu a aquisio da fbrica e mina de explorao de minrio da Cobrac pela Plumbum, o contrato social e respectivas alteraes, nos ser vivel
conhecer os scios, patrimnios, investigarmos eventuais
fraudes no processo sucessrio, o que pode nos auxiliar na
delimitao do polo passivo da futura ao principal.
4. DA PRESENA DOS REQUISITOS QUE AUTORIZAM A
CONCESSO DA LIMINAR
4.1. Fumus boni iuris
A plausibilidade do direito aqui invocado se verifica na cpia de alguns dos documentos do inqurito civil, especificamente na reiterada negativa da empresa em apresentar os
pronturios mdicos requisitados pelo MPT.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

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Tambm se funda o direito na instruo do inqurito para


melhor delimitao da ao principal, seu objeto e polo passivo.
Portanto, a presente medida o nico meio adequado e eficaz para que se possa constatar a real situao de sade dos
trabalhadores da r, e assim buscar sua adequao ao ordenamento jurdico.
4.2.Periculum in mora
A concesso da liminar no presente caso tambm se justifica no fato de que quanto maior a demora, maior a chance dessas informaes e documentos importantssimos perderem-se
no tempo.
Razo pela qual preciso que se tenha acesso aos mesmos
com a maior brevidade possvel. Assim, por exemplo, ao persistir requerendo administrativamente os pronturios correramos o risco de ter uma resposta morosa ou at uma negativa,
prejudicando a obteno das provas supracitadas, razo pela
qual no se pode questionar a necessidade imperiosa de garantir a exibio dos documentos e a prestao de informaes
atravs desta Ao Cautelar.
5. DO PEDIDO DEFINITIVO
Ante o exposto, requer o Ministrio Pblico do Trabalho, com fundamento nos artigos 844, II, e 846 do CPC, a
CONCESSO DE LIMINAR INAUDITA ALTERA PARS para
que, no prazo de 05 (cinco) dias, a PLUMBUM MINERAO
E METALURGIA S/A, sob pena de incidncia dos artigos
357 e 359 c/c 845, todos do CPC, aplicveis ao Processo
do Trabalho por fora do artigo 769 Consolidado:
1- Apresente, quanto ao perodo relativo ao processo
produtivo nos respectivos empreendimentos em Boquira e
Santo Amaro, OS PRONTURIOS MDICOS INDIVIDUAIS
DE SEUS ANTIGOS E ATUAIS EMPREGADOS;
2- Apresente, quanto ao perodo relativo ao processo
produtivo nos respectivos empreendimentos em Boquira e
Santo Amaro, cpia do PCMSO; dos documentos de registro do SESMT da empresa; dos documentos destinados a

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Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

informar ao rgo Previdencirio a respeito da exposio


aos agentes de risco para efeito de aposentadoria especial
do empregado;
3- Apresente, quanto ao perodo relativo ao processo
produtivo nos respectivos empreendimentos em Boquira e
Santo Amaro, cpia dos contratos mantidos com empresas
terceirizadas prestadoras de servios;
4- Apresente cpia do contrato em que se consubstanciou a sucesso da Cobrac pela Plumbum, com a aquisio
da mina de explorao de minrio em Boquira e da fbrica
em Santo Amaro;
5- Apresente, quanto ao perodo relativo ao processo
produtivo nos respectivos empreendimentos em Boquira e
Santo Amaro, cpia do contrato social da Plumbum e suas
sucessivas alteraes.
6- Na hiptese de no exibio pela empresa r no prazo fixado por V.Ex, requer seja aplicada a incidncia do
art. 359 do CPC e, sucessivamente, determinada a busca e
apreenso dos documentos acima relacionados.
6. DOS REQUERIMENTOS
a) a citao da empresa r, para, querendo, contestar a
presente, no prazo legal, ou se sujeitar aos efeitos da revelia e
confisso;
b) seja julgada a presente ao totalmente procedente,
condenando-se a requerida ao pagamento das custas judiciais;
c) a intimao pessoal e nos autos do Ministrio Pblico do
Trabalho, na forma do art. 84, inciso IV, da Lei Complementar
n. 75/93 de 20/05/93 (Lei Orgnica do Ministrio Pblico da
Unio), bem como do art. 236, pargrafo 2., do Cdigo de Processo Civil;
d) a produo de todos os meios de prova em direito admitidos, especialmente o depoimento pessoal dos scios da empresa R, sob pena de confisso.
Atribui-se causa o valor de R$ 1.000,00 para fins de alada.
Nestes termos,
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

281

Pede deferimento.
Salvador, 19 de novembro de 2013.
SFORA GRACIANA CERQUEIRA CHAR

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Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

NOTIFICAO RECOMENDATRIA
CONJUNTA DOS MINISTRIOS
PBLICOS DO TRABALHO E DO
ESTADO DA BAHIA
Virginia Maria Veiga de Senna
Marcia Rabelo Sandes
Renata Barros Dacach Assis
CONSIDERANDO o princpio vetor da dignidade da pessoa
(art. 1, inciso III, da Constituio da Repblica);
CONSIDERANDO que dever da famlia, da sociedade e
do Estado assegurar criana e ao adolescente, com absoluta
prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao
respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria,
alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso (art.
227, caput, da CF/88);
CONSIDERANDO o que preconiza o ECA Estatuto da
Criana e do Adolescente (Lei n 8.060/1990) quanto ao dever
da famlia, da comunidade, da sociedade em geral e do poder
pblico de assegurar, com absoluta prioridade, a efetivao
dos direitos referentes vida, sade, alimentao, educao, ao esporte, ao lazer, profissionalizao, cultura,
dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e
comunitria, estabelecendo, no seu pargrafo nico, que essa
garantia de prioridade compreende primazia de receber proteo e socorro em quaisquer circunstncias; precedncia de
atendimento nos servios pblicos ou de relevncia pblica;
preferncia na formulao e na execuo das polticas sociais
pblicas e destinao privilegiada de recursos pblicos nas
reas relacionadas com a proteo infncia e juventude.
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

283

CONSIDERANDO a proibio de qualquer trabalho a menores de dezesseis anos, salvo na condio de aprendiz, a partir de quatorze anos (art. 7, XXXIII, da CF/88);
CONSIDERANDO que dever do Poder Pblico e da coletividade a defesa e a proteo da criana e do adolescente, sobretudo contra a explorao, incluindo a do trabalho infantojuvenil, mediante um conjunto articulado de aes governamentais e no governamentais, da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios (art. 86, CF/88), tendo como
diretriz a municipalizao do atendimento (art. 88, I, CF/88);
CONSIDERANDO que, de acordo com a Conveno n 182
da OIT Organizao Internacional do Trabalho, ratificada pelo Brasil, so consideradas entre as piores formas de trabalho
infantil a explorao sexual e qualquer outro trabalho suscetvel de prejudicar a sade, a segurana e a moral da criana;
CONSIDERANDO que de acordo com o art. 24, inciso XIV,
da Constituio Federal, Compete Unio, aos Estados e ao
Distrito Federal legislar concorrentemente sobre proteo e
integrao social das pessoas portadoras de deficincia;
CONSIDERANDO os termos do Decreto Federal de n
5.296/2004, o qual regulamenta as Leis de nos 10.048/2000 e
10.098/2000, e que estas preconizam normas gerais e critrios bsicos para a promoo da acessibilidade das pessoas
portadoras de deficincia ou com mobilidade reduzida, e ainda
a Lei Federal de n 8.213/91 que assegura s pessoas com
deficincia e aos reabilitados da Previdncia Social reservas de
vagas para postos de trabalho nas empresas que possuam
100 (cem) ou mais empregados, estabelecendo cotas em percentuais que variam de 2% a 5% conforme o nmero total de
empregados;
CONSIDERANDO que o Decreto n 5.296/2004 estabelece
no seu art.23, verbis: Os teatros, cinemas, auditrios, estdios, ginsios de esporte, casas de espetculos, salas de conferncias e similares reservaro, pelo menos, dois por cento da
lotao do estabelecimento para pessoas em cadeira de rodas,
distribudos pelo recinto em locais diversos, de boa visibilida-

284

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

de, prximos aos corredores, devidamente sinalizados, evitando-se reas segregadas de pblico e a obstruo das sadas,
em conformidade com as normas tcnicas de acessibilidade da
ABNT. ... 4o Nos locais referidos no caput, haver, obrigatoriamente, rotas de fuga e sadas de emergncia acessveis, conforme padres das normas tcnicas de acessibilidade da ABNT,
a fim de permitir a sada segura de pessoas com deficincia ou
com mobilidade reduzida, em caso de emergncia, bem como
o disposto no seu art. 13: Orientam-se, no que couber, pelas
regras previstas nas normas tcnicas brasileiras de acessibilidade, na legislao especfica, observado o disposto na Lei de
n 10.257, de 10 de julho de 2001, e neste Decreto:... II - o
Cdigo de Obras, Cdigo de Postura, a Lei de Uso e Ocupao
do Solo e a Lei do Sistema Virio;...
CONSIDERANDO que a Conveno Internacional sobre os
Direitos das Pessoas com Deficincia e seu Protocolo Facultativo, ratificada no Brasil com equivalncia emenda constitucional (Decreto Legislativo n 186/2008 e Decreto n
6.949/2009, do Executivo), representa um novo marco regulatrio de cidadania para as pessoas com deficincia no pas e
no mundo, e reconhece, entre outros direitos, a importncia
da acessibilidade aos meios fsico, social, econmico e cultural,
sade, educao e informao e comunicao, para possibilitar s pessoas com deficincia o pleno desfrute de todos
os direitos humanos e liberdades fundamentais;
CONSIDERANDO a Conveno n 159, da Organizao Internacional do Trabalho - OIT, sobre Reabilitao Profissional e
Emprego de Pessoas Deficientes, ratificada pelo Brasil, que
visa promover oportunidades de emprego para as pessoas deficientes no mercado regular de trabalho;
CONSIDERANDO que o dever estatal de atribuir efetividade
aos direitos fundamentais de ndole social qualifica-se como
expressiva limitao discricionariedade administrativa;
CONSIDERANDO a Copa do Mundo de 2014 que ser realizada no Brasil, tendo Salvador como uma das suas cidades
sede, e o dever dos entes estatais em coibir o Trabalho Infantil,
Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

285

promover oportunidade de emprego e assegurar meios de


acessibilidade aos deficientes, inclusive nos grandes eventos;
CONSIDERANDO que a Lei n 12.663, de 5 de junho de
2012 (Lei Geral da Copa), estabelece no seu art. 29, inciso I,
letra b, a realizao de uma campanha pelo trabalho decente
nos eventos esportivos, bem como que o inciso III prev a importncia do combate ao racismo no futebol e da promoo da
igualdade racial nos empregos gerados pela Copa do Mundo;
CONSIDERANDO a condio do Ministrio Pblico como
agente apto a promover a defesa dos interesses coletivos e difusos em favor da coletividade, e, ainda, legitimado, nos exatos
termos do art. 129, inciso III, da Constituio da Repblica,
inclusive, a movimentar o Poder Judicirio com vistas obteno dos provimentos judiciais que se apresentem necessrios
tutela dos valores, interesses e direitos individuais homogneos e da coletividade, no que tange promoo dos direitos
humanos, especialmente no que tange vida, sade e integridade fsica e psquica, proteo da infncia e da juventude, regularizao das relaes de trabalho, defesa do
trabalho decente, ao combate da explorao sexual e da criminalidade, promoo da incluso dos portadores de deficincia e, em suma, garantia do acesso e gozo dos direitos afetados pela inexecuo governamental dos deveres jurdicos constitucionais,
Os MINISTRIOS PBLICOS DO ESTADO DA BAHIA E
DO TRABALHO RECOMENDAM ao MUNICPIO DE SALVADOR, o seguinte:
1. Incluir nos contratos firmados entre empresas privadas
e o Municpio de Salvador, por meio da Prefeitura, rgo ou
empresa municipal clusula relativa proibio de utilizao
de mo de obra de crianas e/ou adolescentes, estes, em especial, os menores de 18 (dezoito) anos, para os servios de montagem de estruturas, de vigilncia, limpeza e conservao dos
ambientes;
2. Incluir nos alvars, concedidos aos vendedores ambulantes cadastrados para atuar na comercializao de produtos

286

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

nas reas de Fan Fest e Public Views, informao sobre a proibio da utilizao da mo de obra de crianas e adolescentes;
3. Realizar de cursos sobre os malefcios do trabalho infantil para os vendedores ambulantes, catadores avulsos de resduos slidos e membros das cooperativas de resduos slidos;
4. Fixar unidades para funcionamento de planto integrado
destinado a servir de apoio atuao e ao monitoramento a
cargo dos representantes dos rgos incumbidos da Rede de
Proteo dos Direitos da Criana e do Adolescente (Conselho
Tutelar, DERCA, Defensoria Pblica, DAI e outros) nos locais
de exibio dos jogos - Public Views e Fan Fest, nos circuitos
de carnaval e das festas juninas;
5. Informar populao sobre a presena da unidade do
planto integrado nos locais de exibio dos jogos e no seu entorno;
6. Dotar os Conselhos Tutelares de veculos, celulares e
equipamentos de informtica necessrios ao seu bom funcionamento;
7. Manter em funcionamento algumas creches ou escolas
pblicas, das comunidades/bairros de origem dos trabalhadores ambulantes cadastrados para atuar nas Fan fest e Public
Views, a fim de serem utilizadas como espaos de convivncia
de forma a fomentar a permanncia das crianas e dos adolescentes vinculados s famlias dos vendedores ambulantes nos
bairros de origem;
7.1. Utilizar os espaos das creches e escolas pblicas
acima referidas - em especial nos locais prximos aos Public Views, Fan Fest e circuitos festivos - como locais de
exibio dos jogos e atividades ldicas voltadas para as
crianas e adolescentes;
8. Ampliar a estrutura de atendimento, bem como o nmero de vagas, dos Centros de Convivncia, buscando ouvir as
sugestes de melhorias junto aos usurios dos servios;
9. Realizar a divulgao prvia dos espaos de convivncia,
por meio de material impresso, no momento do cadastramento, e da mdia em geral (rdios comerciais e comunitrias, jorRevista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

287

nal, televiso, etc.);


10. Divulgar as determinaes contidas na Lei Municipal n
7.779/2009 que dispe sobre a vedao de funcionamento de
estabelecimentos que se utilizem da mo de obra infantil e/ou
adolescente no Municpio do Salvador e cria sanes administrativas bem como do Decreto Municipal n 20.565 de 05 de
fevereiro de 2010 que a regulamentou;
11. Veicular campanha de combate ao trabalho infantil na
mdia, a partir deste ms de abril, dando destaque para as
medidas punitivas previstas na Lei Municipal n 7.779/2009;
11.1. Conforme previsto no art. 2 da Lei Municipal n
7.779/2009, so as seguintes as medidas punitivas aplicadas aos infratores da referida Lei:
a) multa em valor no inferior a R$ 100,00 e no
superior a R$ 10.000,00, na forma a ser estabelecida
em regulamento;
b) suspenso do Alvar de Licena ou de Autorizao, por perodo no inferior a 15 e no superior a 90
dias, de acordo com a gravidade da infrao;
c) cassao do Alvar de Licena ou de Autorizao.
11.2. No caso da infrao a ser cometida por quem
exerce comrcio e/ou prestao de servios eventuais em
logradouros pblicos durante o Carnaval e demais festas
populares, a sano imposta ser o impedimento de concesso de novo Alvar de Licena ou de Autorizao, pelo
perodo de 24 meses.
11.3. Sem prejuzo das sanes previstas na presente
Lei e do processo administrativo regular, de imediato, podero ser adotadas as medidas de embargo, interdio ou
apreenso de mercadorias observadas s disposies da Lei
Municipal n 5.503/99, nos casos de flagrante no cometimento da infrao, em se tratando especialmente do comrcio e/ou servios eventuais, por ocasio do Carnaval e
demais festas populares.
12. Fiscalizar a aplicao da Lei Municipal n 7.779/2009,
durante o perodo da COPA, em especial nos espaos de exibi-

288

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

o dos jogos. Esta atividade deve ser realizada pelos funcionrios, devidamente treinados, do rgo municipal competente, que devero adotar as medidas punitivas previstas na Lei
Municipal n 7.779/2009, quando da identificao da explorao de mo de obra de crianas e adolescentes;
13. Veiculao das campanhas de combate ao trabalho infantil nas reas de Fan Fest, Public Views e circuitos festivos;
14. Vincular a concesso de exclusividade de venda de
produtos de Cervejaria(s) adoo de medidas que impeam a
utilizao de mo de obra infanto-juvenil na venda de bebidas,
a exemplo da aposio nos equipamentos utilizados pelas cervejarias (isopor, freezers), bem como no fardamento dos vendedores adesivo ou impresso fazendo referncia proibio
da utilizao da mo de obra de crianas e adolescentes na
atividade;
15. Fazer a impresso nos uniformes de identificao dos
vendedores ambulantes, bem como de adesivo nos isopores ou
bancas de venda padronizada dos produtos, de mensagem fazendo referncia proibio da utilizao da mo de obra de
crianas e adolescentes na atividade;
16. Informar aos vendedores ambulantes acerca das aes
promovidas pela Prefeitura Municipal para combater a utilizao da mo de obra de crianas e adolescentes, quando do cadastramento dos mesmos, i.e, da existncia dos Centros de
Convivncia e das creches em funcionamento, divulgao da
legislao e das penalidades a que esto sujeitos no caso de
inobservncia da lei, a exemplo do que estabelece o 1 da Lei
Municipal n 7.779/2009, a qual assevera que no caso da infrao ser cometida por quem exerce comrcio e/ou prestao
de servios eventuais em logradouros pblicos durante o Carnaval e demais festas populares, a sano imposta ser o impedimento de concesso de novo Alvar de Licena ou de Autorizao, pelo perodo de 24 meses;
17. Efetuar cadastramento prvio de catadores avulsos de
resduo slidos, capacitando-os quanto proibio de utilizao de mo de obra de crianas e adolescentes, bem como faRevista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

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zendo a aposio nos respectivos uniformes de mensagem relativa proibio do trabalho infantil na atividade;
18. Estruturar os pontos de coleta de resduos slidos, vinculando a concesso de tais pontos no aquisio de material reciclvel das mos de crianas e adolescentes, bem como
fazendo a aposio nos pontos de coleta de adesivo, banner ou
faixa informando a proibio do trabalho infantil na atividade;
19. Incentivar e apoiar as cooperativas de coleta de resduos slidos, priorizando-as quando da coleta do material,
tendo como contrapartida o compromisso de no utilizao da
mo de obra de crianas e adolescentes na atividade, bem como a divulgao das campanhas de combate ao trabalho infantil e explorao sexual de crianas e adolescentes;
20. Divulgar o Decreto Municipal n 24.202 de
03/09/2013 que determina que os rgos e entidades da administrao zelem pelo cumprimento das normas da Lei Federal n 8.213, de 24 de outubro de 1991, relativas reserva de
percentual de postos de trabalho destinados s pessoas com
deficincia;
20.1. Os rgos e entidades da Administrao Municipal devero zelar, nas respectivas licitaes e nos contratos
administrativos, pelo cumprimento das normas da Lei Federal n 8.213, de 24 de outubro de 1991, que determina a
reserva de percentual de postos de trabalho destinados a
pessoas com deficincia;
21. Assegurar acessibilidade arquitetnica e de comunicao nos principais pontos tursticos, espaos das atividades do
Megaevento, como hotis, aeroporto, rodoviria e porto e no
seu entorno, assegurando transportes pblicos acessveis nos
moldes do Decreto Federal n 5.296/04, que regulamentou as
Leis nos 10.048, de 8 de novembro de 2000, que d prioridade
de atendimento s pessoas que especifica, e 10.098, de 19 de
dezembro de 2000, observando os critrios tcnicos estabelecidos nas NBRs Normas Brasileiras da ABNT Associao
Brasileira de Normas Tcnicas e demais normas estaduais e
municipais que tratem de acessibilidade e mobilidade;

290

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

22. Disponibilizar a tecnologia assistiva e a tecnologia da


informao e comunicao para que prestem apoio ou complementem certas funcionalidades para pessoas com deficincia;
23. Disponibilizar materiais informativos em braile e com
letras em alto relevo para garantir o acesso das pessoas com
deficincia visual s informaes sobre a COPA do Mundo
2014;
24. Garantir a presena de intrpretes da lngua de sinais
brasileira [Libras] nas transmisses e o recurso de udio descrio dos jogos e nos eventos relacionados com a COPA do
Mundo de 2014.
Salvador, 05 de maio de 2014
VIRGINIA MARIA VEIGA DE SENNA
Procuradora Regional do Trabalho e Coordenadora da
Coordinfncia do Ministrio Pblico do Trabalho Procuradoria Regional do Trabalho da 5 Regio/BAHIA
MARCIA RABELO SANDES
Promotora de Justia da 5 Promotoria da Infncia e
Juventude
RENATA BARROS DACACH ASSIS
Promotora de Justia da 3 Promotoria da Infncia e
Juventude

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

291

292

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

PARECER A RECURSO ORDINRIO


ETERNIT S.A.
RECURSO ORDINRIO N 004580064.2009.5.05.0101
RECORRENTES: ETERNIT S.A. E ELOISIO RIBEIRO
SILVEIRA
RECORRIDOS: OS MESMOS

PARECER
Reclamante e reclamada recorrem ordinariamente da sentena (fls. 406/410) da lavra da MM. Juza Titular da Vara Federal do Trabalho de Simes Filho.
Observados os pressupostos de admissibilidade de ambos
os recursos. Contrarrazes recprocas e oportunas.
RECURSO DO RECLAMANTE
I - Da preliminar de nulidade processual por cerceamento do direito de defesa
1) Suscitada aps o indeferimento do pedido da realizao de nova prova pericial.
Rejeita-se. No h previso legal da realizao de nova percia pelo fato da percia ser contrria pretenso da parte,
pois somente quando o laudo no esclarece suficientemente o
Juzo sobre o fato objeto da prova tcnica que a nova percia
se torna obrigatria sem, no entanto, ser declarada a nulidade
da primeira.
No caso sob exame, a situao j se encontrava suficienteRevista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

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mente esclarecida, no se enquadrando, pois, na hiptese do


art. 437, do CPC, ou seja, o contexto probatrio j apresentava
todos os esclarecimentos necessrios para o julgamento do
feito quanto ao objeto da percia.
No h violao de preceito legal e o laudo no apresenta
vcio capaz de lhe tirar a credibilidade, inexistindo, assim, a
nulidade suscitada.
2) Suscitada por cerceamento de defesa pelo indeferimento de interrogatrio e ou dispensa de prova testemunhal.
Em ateno ao art. 130, do CPC, o magistrado tem a prerrogativa legal da dispensa da prova que se apresenta intil para a soluo do litgio.
A presente instruo se deu atravs de diversos documentos, os quais consistem em meios probatrios e informaes
suficientes para o convencimento do Juzo.
A matria de fato controvertida est suficientemente esclarecida.
II - Mrito
Partindo do pressuposto da correo do laudo pericial,
a sentena laborou em equvoco, data venia, ao no reconhecer a existncia da doena ocupacional do tipo placas
pleurais instalada no organismo do reclamante e o respectivo nexo causal - exposio ao amianto por conta do trabalho prestado no estabelecimento da reclamada cujo
fato no regride. De fato, a percia parte da inexistncia de
placas pleurais, em total desalinho com o contexto probatrio,
e tambm se equivoca ao no considerar placas pleurais como
uma patologia especfica, tal como a asbestose e o cncer.
Confira-se:
O reclamante laborou para a reclamada por 15 anos e quase um ms, de 25.03.1968 a 06.04.1983, numa poca em que
imperava o descuido com a sade e a segurana no meio ambiente de trabalho, inclusive no que toca ao empreendimento
da reclamada, como de conhecimento pblico. Vale ressaltar,
que anteriormente edio da Portaria n 3.214/78 no havia

294

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

sequer regulamentao especfica para preveno a acidentes


de trabalho, sendo que a NR 15, que trata das atividades e
operaes insalubres, e do amianto no seu anexo 12, o qual
discorre sobre poeiras minerais, ainda vem sendo objeto de
alterao ao longo do tempo. Esse anexo 12, na parte que trata
do amianto foi institudo pela Portaria SSST n 1 de 1991, onde se contata a proibio de alguns tipos de amianto no Brasil.
O reclamante exercia a funo de servente, cujas atividades o colocavam exposto diretamente ao amianto, produto que
expe a sade das pessoas a graves doenas e por isso mesmo
o seu uso controlado e em muitos pases j foi banido definitivamente.
Esqueceu-se o Sr. Perito do Juzo de que houve emisso de
CAT Comunicao de Acidente de Trabalho pelo CESAT
Centro de Estudos da Sade do Trabalhador, conforme documento que se encontra nos autos s fls. 41/42. Ali est consignado que a parte do corpo atingida foi a pleura, o agente
causador foi o amianto, a inalao de poeira amianto como a
descrio geradora da doena, PLACAS PELURAIS BILATERAIS INCLUSIVE EM DIAFRAGMA como a descrio da doena
e PLACAS PLEURAIS RELACIONADAS AO AMIANTO como o
diagnstico.
O PPP Perfil Profissiogrfico Previdencirio emitido pela
empresa reclamada em 04.02.2009 (doc. de fls. 178/180), est
reconhecido pela prpria a exposio ao amianto crisotila.
O Sr. Perito ainda desprezou o resultado do exame radiolgico (fls. 328) e da tomografia computadorizada de trax (fls.
329) que acompanham o seu laudo pericial de fls. 300/327.
O que diz a literatura mdica acerca da doena PLACAS
PELURAIS:
As placas pleurais so alteraes fibrticas decorrentes do
contato das pleuras com o asbesto, o qual provoca uma fibrose
na pleura parietal podendo tambm atingir a pleura visceral e
o diafragma. As placas pleurais so normalmente assintomticas, que conforme a espirometria realizada em 2009, demostra
que no provoca incapacidade. A seguir encontramos a definiRevista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

295

o e diagnstico da doena pleural pelo asbesto, conforme o


MINISTRIO DA SADE; Pneumoconioses: Sade do Trabalhador Protocolos de Complexidade Diferenciada Srie A. Normas e Manuais Tcnicos; Editora do Ministrio da Sade, Braslia/DF-2006, pag. 34 e 35.
Doena pleural pelo asbestos:
Definio: fibrose da pleura parietal e/ou visceral, consequente
exposio a poeiras com fibras de asbesto. As alteraes pleurais relacionadas ao asbesto podem se apresentar como espessamentos
pleurais circunscritos (placas pleurais) ou difusos, com ou sem calcificaes, derrame pleural, atelectasia redonda e por estrias fibrosas
pleuro-parenquimatosas.
Ocupaes de risco: trabalhadores em minerao e transformao de
asbesto (fabricao de produtos de cimento-amianto, materiais de
frico, tecidos incombustveis com asbesto, juntas e gaxetas, papis
e papeles especiais) e consumo de produtos contendo asbesto.
Mtodos diagnsticos:
Histria ocupacional de exposio a poeiras com fibras
de asbesto.
Histria clnica com sintomatologia respiratria pobre.
As placas pleurais costumam ser assintomticas. O espessamento pleural difuso, quando moderado ou extenso cursa com sintomas de restrio funcional dispneia
aos esforos. O derrame pleural pode ser assintomtico
ou apresentar sintomas de dor torcica, febre, dispneia
aos esforos.
Radiografia simples de trax interpretada de acordo
com os critrios da OIT 2000.
Tomografia computadorizada de alta resoluo.
Principais caractersticas: os espessamentos pleurais circunscritos
ou placas pleurais so reas focais de fibrose irregular, praticamente
desprovidas de vasos e clulas, assim como de sinais de reao inflamatria que surgem primariamente na pleura parietal, sendo mais
frequentemente visualizadas nas regies pstero laterais da parede
torcica e tambm nas regies diafragmtica e mediastinal. a doena mais frequente decorrente da inalao da fibra de asbesto. O
espessamento pleural difuso uma doena que acomete a pleura visceral, no apresenta um formato especfico, varia na largura entre
1mm e 1cm ou mais, geralmente bilateral e com frequncia se associa a estrias fibrticas que adentram ao parnquima. menos especfico da exposio ao asbesto e pode aparecer como sequela de
uma reao inflamatria causada por outras doenas. O espessamen-

296

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

to pleural pode se estender a reas dos septos interlobares e interlobulares, geralmente consequente a derrame pleural, provocando
uma toro de rea do parnquima pulmonar, que fica enrolado e
atelectasiado, dando origem a uma imagem arredondada, denominada de atelectasia redonda. O derrame pleural pelo asbesto pode
ocorrer a qualquer tempo da exposio e apresenta caractersticas
de exsudato. Frequentemente hemorrgico, com presena de leuccitos, clulas mesoteliais e eosinfilos. Geralmente assintomtico, mas pode cursar com dor pleurtica e febre. Pode durar vrios
meses, ser uni ou bilateral e recorrer.
Diagnstico diferencial: placas pleurais isoladas, notadamente as
placas diafragmticas so altamente sugestivas de exposio ao
asbesto. Placas de parede tm como principais diagnsticos diferenciais a gordura subpleural, as sombras musculares e fraturas de costela. O espessamento pleural difuso pode ter outras causas, tais como sequela de tuberculose pleural, cirurgia, trauma torcico ou reao a drogas. No diagnstico diferencial do derrame pleural importante lembrar a tuberculose pleural e derrames neoplsicos.

Placas pleurais, em suma, so alteraes pleurais benignas


derivadas da exposio ao asbesto, podendo estar presentes
com ou sem a presena de asbestose. J a asbestose a fibrose do parnquima intersticial pulmonar decorrente da exposio ao asbesto. So duas alteraes distintas, porm relacionadas, podendo ocorrer simultaneamente ou no, conforme o
descrito por MEIRELLES em seu ensaio: Alteraes pleurais e
parenquimatosas relacionadas com a exposio ao asbesto:
Ensaio pictrico; publicado na Revista Portuguesa de Pneumologia, Vol. XI, N 5, Setembro/Outubro 2005, pg. 480.

As Placas Pleurais tm crescimento lento e tendncia


a calcificar com o passar dos anos, em cerca de 5 a 15
% dos casos,3,14. A maior parte das placas ocorre na
ausncia de asbestose. O oposto no verdadeiro: raramente se detecta asbestose na ausncia de Placas
Pleurais.4,17.
A classificao de doenas relacionadas ao trabalho est
definida na literatura com entidades diferenciadas, conforme o
prprio CID-10 em Asbestose (CID-10 J60.-) e Placas Pleurais
(CID-10 J92.-). O quadro demonstra essa classificao, retirado do artigo de CAPELOZZI, Vera Lcia; Asbesto, asbestose e
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297

cncer: critrios diagnsticos; J Pneumol, 27(4) jul-ago de


2001.

QUADRO 1
Doenas relacionadas ao asbesto
Doena
Associao
Alteraes pleurais no neoplsicas
+
Derrame pleural
Espessamento pleural difuso
Placa pleural
Atelectasia redonda
+
Asbestose (fibrose intersticial)
+
Cncer de pulmo
+
Mesotelioma maligno (pleura, peritnio)
+
Portanto, as placas pleurais significam doena, um tipo
de patologia, e o reclamante portador da mesma.
Quanto causalidade, as placas pleurais representam o
contato do trabalhador com a fibra de amianto, segundo a publicao de CAPELOZZI, Vera Lcia; Asbesto, asbestose e cncer: critrios diagnsticos; J Pneumol 27(4) jul-ago de 2001.
Histologicamente, placas pleurais associadas ao asbesto so caracterizadas por leses pouco celulares, extensa colageinizao atravs de
fibras em caracterstico arranjo em basket woven, delimitadas por
fino revestimento de clulas mesoteliais. O envolvimento da pleura
parietal uniforme, com mnimo espessamento da pleura visceral,
no havendo, porm, adeses entre os dois folhetos. Calcificaes
pleurais frequentemente se desenvolvem sobre essas leses fibrohialinas ao longo do curso de exposio. A patognese das placas
pleurais baseada no efeito direto das fibras que alcanam o espao
pleural(16). Tendem a aumentar lentamente de tamanho durante
dcadas e raramente podem levar ao aparecimento do mesotelioma
maligno difuso.
A causalidade entre as placas pleurais e o asbesto est
bem descrita na literatura. Ademais, o Ministrio da Sade
classifica as placas pleurais como enquadradas no Grupo I da

298

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

classificao de Schilling, conforme DOENAS RELACIONADAS


AO TRABALHO; Manual de Procedimentos para os Servios de
Sade; Srie A. Normas e Manuais Tcnicos; n 114 Braslia/DF
Brasil 2001, pg. 558.
Em trabalhadores expostos a poeiras de asbesto o desenvolvimento
de derrame pleural e placas pleurais deve ser considerado como relacionado ao trabalho, enquadrando-se no Grupo I da Classificao
de Schilling, em que o trabalho ou a ocupao so causas necessrias.
Na anlise dos documentos colacionados aos autos encontramos, alm da CAT emitida pelo CESAT, o Perfil Profissiogrfico Previdencirio-PPP emitido pela empresa reclamada, evidenciando a exposio do trabalhador a cimento-amianto, ao
longo dos anos em que trabalhou para a Eternit/SA reclamada.
Complementando-se, ainda, esta assertiva da causalidade,
cumpre esclarecer que, afora a exposio ao amianto, tambm
podem ser causas das placas pleurais a tuberculose e traumatismo, porm estas seriam de fcil identificao, segundo a
literatura mdica.
Como, ento, possvel se afastar o nexo causal: doena trabalho?!
Sobre a sintomatologia, no h prova de que o reclamante
j tenha desenvolvido qualquer sintoma. Outrossim, no est
incapacitado para o trabalho. Tais circunstncias, no entanto,
no importam na ausncia da doena, que, como visto, existe
e dela pode decorrer outra doena (exemplo: desenvolvimento
de asbestose cncer de pleura mesotelioma, ou cncer de
pulmo). Poder, ainda, emergir a incapacidade, caso a doena
se estenda ou progrida (exemplo: incapacidade pulmonar).
H que se registrar, ainda, que PLACAS PLEURAIS CONSISTEM EM UM MARCADOR DE EXPOSIO, ou seja, o portador desta doena tem maior probabilidade de desenvolver
asbestose e ou cncer do que qualquer outro indivduo que
no padea desta doena.
Repete-se que o espessamento pleural est evidenciado
tanto no Raios-X de Trax como na Tomografia ComputaRevista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

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dorizada de Alta Resoluo realizada na poca da percia


mdica.
RX DE TORAX:
Impresso diagnostica:
Profuso categoria O/0, de acordo com os critrios
da OIT.
Espessamento pleural difuso bilateral com largura
mxima de 0,6 cm.
A TC do trax de alta resoluo:
Analise:
Caixa torcica simtrica.
O parnquima pulmonar normal. sem evidencias de
processo intersticial infiltrativo ou leso de vias areas.
No ha linfonodos aumentados de tamanho.
Verifica-se espessamento pleural multissegmentar
difuso e extenso em ambos os hemitraces com superfcie predominantemente lisas e por vezes onduladas, contendo depsitos grosseiros de clcio,
mensurando 0,9 cm na regio mais engrossada.
No h evidencia, todavia, de efuso pleural.
O espessamento pleural difuso bilateral com superfcies lisas e s vezes onduladas com depsitos grosseiros de clcio
so alteraes caractersticas da exposio ao asbesto. Conforme publicao de CAPELOZZI, Vera Lcia; Asbesto, asbestose e cncer: critrios diagnsticos; J Pneumol 27(4) jul-ago
de 2001.
As placas pleurais, ao mesmo tempo em que so marcadores mais
comuns de exposio ao asbesto(15), constituem-se em DRA (doenas relacionadas ao asbesto). Todas as fibras de asbesto tm igual
capacidade de induzir placas pleurais, porm a extenso das placas
no apresenta relao clara com exposio cumulativa. macroscopia so leses circunscritas, levemente sobrelevadas, esbranquiadas,
irregulares, encontradas na pleura parietal e, raramente, na pleura
visceral(11). Podem ser pequenas ou extensas, comumente localizadas nos segmentos laterais e posterior das zonas mdias dos pulmes, onde ento acompanham o contorno das costelas e do dia-

300

Revista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia n 5 2015

fragma. Comumente, elas acompanham as fissuras lobares e podem


invadir o mediastino e pericrdio, raramente, porm, comprometendo os pices ou sulco costofrnico.

Sobre as placas pleurais o Dr. Ren Mendes, entende que


seu diagnstico feito mediante exames radiolgicos e histria
ocupacional de exposio, conforme descreve em seu Tratado:
Patologia do Trabalho; Editora Atheneu, 2 edio, 2007,
pag.1372.
Calcificaes em placas so tambm frequentes e podem conferir
uma aparncia em chama de vela, quando suas bordas esto calcificadas. Alm da exposio ao asbesto, placas pleurais calcificadas
ocorrem como consequncia de tuberculose pleural antiga, empiema
pleural pregresso ou traumatismo de trax com hemotrax. Todas
estas entidades podem ser facilmente descartadas pela historia clinica e pela presena eventual de calos sseos costais.
A indenizao por dano moral deriva da aplicao dos arts.
186 e 927, do Cdigo Civil. Com efeito, para a configurao da
responsabilidade civil do empregador, gerando o dever de indenizar necessrio o reconhecimento do nexo causal entre o
acidente e o trabalho, bem como que o evento configure ato
ilcito com culpa ou dolo.
A indenizao por dano material, in casu, no encontra
amparo, uma vez que no configurada qualquer das hipteses
do art. 950, do Cdigo Civil.
III - Concluso
O parecer pela rejeio de nulidade processual por cerceamento de defesa e pelo provimento parcial do recurso para
que a indenizao por dano moral seja arbitrada em valor
nunca inferior a R$ 200.000,00, considerando-se para tanto a
capacidade econmica da empresa reclamada, a finalidade pedaggica da cominao e a extenso da ofensa, esta consubstanciada no sofrimento psquico pelo acidente de trabalho consistente na doena ocupacional do tipo placas pleurais, efetivamente j instalada, e respectiva gravidade, porquanto se tratar de marcador de exposio.
RECURSO DA RECLAMADA
I Prescrio
O tema acerca do prazo de prescrio para ajuizamento de
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ao de indenizao por acidente do trabalho foi dirimido com


exatido pelo Juzo de origem. Assim que o prazo prescricional se inicia quando a vtima toma cincia do dano e pode avaliar sua real extenso e as consequncias malficas dele decorrentes, pois somente a partir da que ela poder pedir, com
segurana, uma reparao.
Esse o teor da Smula 278 do STJ, segundo a qual o
termo inicial do prazo prescricional, na ao de indenizao,
a data em que o segurado teve cincia inequvoca da incapacidade laboral.
Os autos indicam que o reclamante tomou efetiva cincia
do acidente com a emisso da CAT em 23.10.2008 (doc. de fls.
41/42) e a ao foi proposta em 13.05.2009 (carimbo de protocolo de fls. 01).
Ademais, adoto a posio defendida por Raimundo Simo
de Melo, no sentido de que a reparao por dano decorrente de
acidente de trabalho de crdito trabalhista no se trata de
crdito trabalhista e nem de reparao civil stricto sensu, pois
no envolve dano patrimonial material comum porque a reparao buscada decorre da violao de um direito humano fundamental inerente aos direitos da personalidade (integridade
fsica e psquica, intimidade, dor, vergonha, etc.), a quem a
Constituio Federal, pela primeira vez, assegurou o direito
indenizao pelo dano material ou moral pertinente. A previso desse direito, portanto, constitucional, no se lhe podendo mais dar natureza de direito civil. No se trata de mero direito trabalhista ou civil, repita-se, mas de direito de ndole
constitucional fundamental, independentemente do ramo do
Direito em que praticada a ofensa. Os danos decorrentes so
pessoais, no se lhe aplicando, por isso, o prazo de trs anos
(CC, art. 206, 3, inciso V), o qual se refere s reparaes
civis inerentes aos danos causados ao patrimnio material
propriamente dito. O dano pessoal, ao contrrio, atinge a pessoa humana nas suas diversas facetas.
Logo, deve-se aplicar subsidiariamente a regra geral que
contempla o prazo de dez anos (art. 205, do Cdigo Civil) a

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partir da cincia inequvoca da leso motivadora da pretenso


reparatria, cujo fato somente se caracteriza com a consolidao das leses, com o aparecimento dos efeitos na capacidade
de trabalho, mediante diagnstico mdico pericial, emisso de
CAT e outros (Smulas 230/STF e 278/STJ).
II Mrito
Discute-se a ausncia de dano e de ato culposo ou doloso,
bem como o valor da indenizao por dano moral, cuja matria
se encontra inteiramente abordada no recurso do reclamante
e, por conseguinte, prejudicada.
O opinativo , pois, pelo improvimento do apelo empresarial.
Salvador, 25 de julho de 2012
VIRGINIA MARIA VEIGA DE SENNA
Procuradora Regional do Trabalho

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ACRDO RECURSO ORDINRIO


ETERNIT S.A.
1. TURMA
RECURSO ORDINRIO N 0045800-64.2009.5.05.0101
RecOrd
RECORRENTES: ELOISIO RIBEIRO SILVEIRA E ETERNIT
S.A.
RECORRIDOS: OS MESMOS
RELATOR: Desembargador MARCOS GURGEL
INDENIZAO. DANOS MORAIS. QUANTUM INDENIZATRIO - Para a fixao do montante indenizatrio deve-se levar
em considerao o seu carter punitivo e pedaggico, bem como a
dimenso do dano sofrido, a capacidade do agente agressor e a situao social e econmica do ofendido.

ELOISIO RIBEIRO SILVEIRA, Reclamante, e ETERNIT


S.A., Reclamada, nos autos do processo em epgrafe em que
litigam entre si, interpem Recurso Ordinrio em face da sentena proferida s fls.406/410. As razes de Recorrente encontram-se s fls.416/448 e 455/466. Contrarrazes s
fls.477/494 e 496/504. Preenchidos os pressupostos de admissibilidade recursal. Manifestao do Ministrio Pblico do
Trabalho s fls.512/427. o relatrio.
VOTO
Por questo de lgica processual, passo anlise dos Recursos Ordinrios de forma conjunta.
PRELIMINAR DE NULIDADE
O Reclamante, em suas razes recursais, suscita a preliminar de nulidade por cerceamento de defesa, sustentando-se em
trs causas de pedir distintas: a) indeferimento pelo juzo a quo
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da ouvida de testemunha invocada pelo Autor com o intuito de


relatar o ambiente de trabalho ao qual o obreiro estava submetido; b) indeferimento pelo juzo de piso do requerimento de intimao do perito para comparecimento audincia para prestar esclarecimentos acerca do laudo pericial; c) bice presena do patrono do Reclamante na sala onde se realizou a percia
mdica.
Pugna para que seja declarada a nulidade processual, sob
pena de violao dos seguintes dispositivos: arts. 332, 336,
400, 425, 435 e 437 do CPC; arts. 5, LIV e LV, 22, 24 e 133 da
CF e 7, VI, c, da Lei 8.906/94.
Sem razo.
Nos termos do art. 131, do CPC, de aplicao subsidiria,
caber ao juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, determinar as provas necessrias instruo do processo, indeferindo
as diligncias inteis ou protelatrias.
No caso em comento, ao indeferir a prova oral, bem como o
comparecimento do perito audincia para prestar esclarecimentos, a magistrada de piso agiu de forma fundamentada,
indicando os motivos que a levaram a tomar a referida deciso.
Assim, tendo em vista que, de fato, os motivos expostos
em relao prova oral, a julgadora entendeu que a matria
controvertida j se encontrava suficientemente esclarecida,
mxime pela confisso da Acionada, ante a sua ausncia audincia (fl.405); tendo afirmado, ainda, quando do indeferimento do requerimento do Autor de comparecimento do audincia, que os esclarecimentos a serem prestados pelo expert devero ser apresentados pela forma escrita, no acrescentando
ao deslinde do feito o seu depoimento pessoal (fl.395) justificam o indeferimento da produo dos referidos meios de prova,
restando evidenciada a natureza intil e meramente protelatria das perquiridas diligncias, no h que se falar em cerceamento de defesa capaz declarao de nulidade.
Ressalte-se, ainda, no tocante prova oral, que, analisando
a ata de audincia na qual foi indeferida a sua produo
(fl.405), constata-se que o Reclamante no arguiu a nulidade

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ora aventada em momento oportuno, conforme preceituado pelo art. 795 da CLT, uma vez que sequer protestou acerca desse
tema na referida audincia.
Outrossim, o suposto bice presena do patrono do Reclamante na sala onde se realizou a percia mdica tambm
no se afigura suficiente ao reconhecimento da perquirida nulidade, porquanto, alm de inexistente qualquer prova que corrobore tal alegao, sequer foi apontado qual seria o efetivo
prejuzo causado por tal fato, uma vez que no demonstrado
qualquer equvoco na metodologia utilizada pelo perito.
Por fim, mesmo sabendo que a jurisprudncia do c. TST j
firmou posicionamento no sentido de que, havendo tese explcita sobre a matria, torna-se desnecessria a referncia expressa do dispositivo legal para fins de prequestionamento (OJSDI1-118), registro que os fundamentos adotados nesta deciso no implicam em quaisquer violaes constitucionais e/ou
legais, notadamente quanto alegao de contrariedade aos
seguintes dispositivos invocados pelo Recorrente: arts. 332,
336, 400, 425, 435 e 437 do CPC; arts. 5, LIV e LV, 22, 24 e
133 da CF e 7, VI, c, da Lei 8.906/94.
Rejeito a preliminar.
PREJUDICIAL PRESCRIO TOTAL
Afirma a Reclamada, em seu recurso, que a pretenso do
Reclamante encontra-se prescrita desde 1985 (dois anos aps a
resciso do contrato de trabalho), nos termos do art. 7, XXIX,
da CF e que, nos termos da Smula 278 do STJ, no pode prevalecer o entendimento consubstanciado na sentena, que considerou a data de emisso da CAT (Comunicao de Acidente
de Trabalho) de fls.41/42 como termo inicial.
Razo no lhe assiste.
Consoante a Smula n 278 do STJ, o termo inicial do prazo prescricional das aes de indenizao por acidente de trabalho a data em que o segurado teve cincia inequvoca da
incapacidade laboral.
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Destarte, considerando que a nica prova residente nos autos que aponta a cincia inequvoca do Reclamante acerca da
doena ocupacional a CAT de fls.41/42, datada de
23.10.2008; ajuizada a presente ao em 13.05.2009, no h
que se falar em prescrio da pretenso autoral, mesmo prevalecendo a prescrio trabalhista.
Nada a reparar.
MRITO
DANOS MATERIAIS - PENSO MENSAL VITALCIA CONSTITUIO DE CAPITAL
O Reclamante insurge-se contra parte da sentena que, sob
o fundamento de que no havia prova cabal quanto incapacidade para o labor, indeferiu os pedidos de indenizao por danos materiais, na forma de penso vitalcia, e constituio de
capital.
Suscita a imprestabilidade do laudo pericial, afirmando que
a concluso do mesmo (no sentido de que a alteraes diagnosticadas no so tpicas da doena do asbesto/amianto) contrariou, inclusive, o quanto esclarecido no corpo do laudo.
Assevera que os documentos anexados aos autos demonstram a existncia de doena ocupacional caracterizada como
doena pleural ocasionada pelo asbesto e que, encontrando-se
o Demandante incapacitado para o labor em decorrncia de
vnculo to nefasto que o levou a adquirir molstia grave, placas pleurais bilaterais, a Reclamada deve ser
Condenada no pagamento de indenizao por danos materiais, a ser fixada em valores no inferiores a nove salrios mnimos vigentes, mensais e vitalcios, a contar da data da cincia da doena. Requer, por fim, que seja determinada constituio de capital a fim de garantir o pagamento de penso
mensal vitalcia.
Razo no lhe assiste.
No caso em comento, ainda que o laudo produzido por perito nomeado pelo juzo (fls.300/327) tenha concludo no sentido

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de que o Reclamante tem alteraes radiolgicas que no consubstanciam diagnstico de doena, haja vista a sua normalidade clnica, assim como no so tpicas da doena fibrtica do
asbesto. Clinicamente ele hgido e capaz, entendo que h nos
autos elementos de prova suficientes ao reconhecimento de doena ocupacional.
Com efeito, alm da CAT de fls.41/42, emitida pela CESAT,
relatando como diagnstico provvel placas pleurais relacionadas ao amianto, o raios-x e a tomografia computadorizada,
juntados como anexos do laudo pericial (fls.328/329) relatam a
existncia de espessamento pleural difuso e bilateral, mensurando entre 0,6 a 0,9cm.
Desta forma, considerando que, consoante o prprio laudo,
a placa pleural (...) um estgio adiante da doena [asbesteose], correspondendo ao espessamento pleural localizado em
resposta inflamatria, presena da fibra. Per si, no representa doena nova, seno um estgio mais avanado do processo e
tm como maior significado o seu reconhecimento como marcadores de exposio ao asbesto; firmo o meu posicionamento
no sentido de que, ainda que inexistente incapacidade laborativa, houve leso sade do empregado, leso essa que, indubitavelmente, possui nexo de causalidade com o labor desenvolvido na Reclamada (Eternit), uma vez que, alm de incontroversa a exposio do Reclamante ao amianto, o Decreto n
3.048/99, em seu Anexo II, lista as doenas do sistema respiratrio relacionadas com o trabalho (Lista B), dentre as quais
esto as placas pleurais (J92), decorrentes de exposio ocupacional a poeiras de Asbesto ou Amianto.
Outrossim, incontroverso nos autos que poca da relao
empregatcia (de 25.03.1968 a 06.04.1983) a Reclamada no
propiciava meios adequados para evitar ou pelo menos minimizar os efeitos nocivos do amianto contra a sade do empregado,
resta evidenciada tambm a culpa da Acionada.
Ocorre, entretanto, que, no caso concreto, a referida leso
no incapacitou o Reclamante, tampouco reduziu a sua capacidade de trabalho constatao extrada no apenas da conRevista do Ministrio Pblico do Trabalho na Bahia - n 5 - 2015

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cluso do laudo pericial, mas tambm pelas informaes prestadas pelo prprio Reclamante ao perito, no sentido de que,
aps a resciso contratual com a Reclamada, continuou laborando at 1996, at aposentar-se por tempo de contribuio
(fl.302) razo pela qual entendo indevido os pedidos de pensionamento mensal e vitalcio e, por conseguinte, de constituio
de capital.
Outro no pode ser o entendimento que se extrai do art.
950, caput, do CC, a seguir transcrito:
Art. 950. Se da ofensa resultar defeito pelo qual o ofendido no
possa exercer o seu ofcio ou profisso, ou se lhe diminua a capacidade de trabalho, a indenizao, alm das despesas do tratamento e lucros cessantes at ao fim da convalescena, incluir penso correspondente importncia do trabalho para que se inabilitou,
ou da depreciao que ele sofreu. (destaques crescidos)
Indevido tambm o pleito de indenizao por danos materiais decorrente de despesas com tratamento mdico e exames,
uma vez que no demonstrados.
Mantenho a sentena.
DANOS MORAIS
Reclamante e Reclamada insurgem-se contra parte da sentena que deferiu indenizao por danos morais no importe de
R$ 50.000,00 (cinquenta mil reais).
Ao passo que o Autor pretende a majorao do quantum indenizatrio para valor no inferior a R$ 500.000,00 (quinhentos mil reais); a Demandada, sob o argumento de que no foram comprovados o dano, o nexo causal e a culpa ou dolo, requer que seja extirpada da sentena a referida condenao ou,
eventualmente, que seja reduzido o valor arbitrado.
Razo assiste ao Reclamante.
Conforme fundamentao exarada quando da anlise de
item anterior, no caso concreto o conjunto probatrio dos autos
demonstrou o preenchimento dos pressupostos legais da obrigao reparatria, quais sejam, o dano, o nexo causal e a conduta culposa da Reclamada (art. 186 do CC c/c o inc. X do art.
5 da CF), razo pela qual afigura-se devida a condenao da

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Reclamada no pagamento de indenizao por danos morais


decorrente de doena ocupacional.
Cumpre destacar, inclusive, apenas a ttulo de esclarecimento, que fato de no haver Normas Reguladoras editadas
pelo Ministrio do Trabalho poca do vnculo de emprego entre as partes no se afigura capaz de elidir o reconhecimento da
culpa da Reclamada, ante o comportamento omisso da empregadora que, mesmo ciente dos riscos, no propiciou os meios
adequados para evitar os efeitos nocivos do amianto.
Por seu turno, para a fixao do montante indenizatrio deve-se levar em considerao o seu carter punitivo e pedaggico, bem como a dimenso do dano sofrido, a capacidade do
agente agressor e a situao social e econmica do ofendido. O
quantum indenizatrio tem natureza compensatria e deve ser
proporcional e razovel ao evento danoso, no se podendo olvidar, entretanto, que a indenizao no se destina promoo
de uma elevao ao status social da vtima.
Desta forma, tendo em vista a fundamentao supra, bem
como os demais elementos de avaliao extrados dos autos,
mormente ante a nocividade do agente (amianto) ao qual o Reclamante estava exposto (vide laudo pericial), entendo como
razovel e proporcional a majorao do valor da indenizao
por danos morais para o importe de R$ 100.000,00 (cem mil
reais).
Sentena reformada para majorar o valor da indenizao
por danos morais para o importe de R$ 100.000,00 (cem mil
reais).
Ante o exposto, REJEITO a preliminar de nulidade arguda
pelo Reclamante. No mrito, DOU PROVIMENTO PARCIAL ao
Recurso Ordinrio interposto pelo Reclamante. NEGO PROVIMENTO ao Recurso Ordinrio interposto pela Reclamada. Majorada a condenao, o valor atribudo causa passa a ser R$
100.000,00 (cem mil reais) e custas de R$ 2.000,00 (dois mil
reais). Tudo nos termos da fundamentao supra.
Acordam os Desembargadores da 1 TURMA do Tribunal
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Regional do Trabalho da 5 Regio, unanimidade, REJEITAR


a preliminar de nulidade arguda pelo Reclamante. No mrito,
por maioria, DAR PROVIMENTO PARCIAL ao Recurso Ordinrio interposto pelo Reclamante para majorar o valor da indenizao por danos morais para R$100.000,00(cem mil reais) e,
vencida a Excelentssima Desembargadora Marama Carneiro
que negava provimento ao recurso do reclamante. Por unanimidade, NEGAR PROVIMENTO ao Recurso Ordinrio interposto pela Reclamada. Majorada a condenao, o valor atribudo
causa passa a ser R$ 100.000,00 (cem mil reais) e custas de
R$ 2.000,00 (dois mil reais). Tudo nos termos da fundamentao do julgado.
Salvador, 29 de Outubro de 2012
Marcos Oliveira Gurgel
Desembargador Relator

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