Ttulo:

La Discriminacin como forma de Violencia y de Agravio a la Inherente Dignidad

Humana

Autor:
Pas:
Publicacin:
Fecha:

Ferreirs, Estela M.
Argentina
Revista Laboral Sociedad Argentina de Derecho Laboral
15122006
Cita:
IJXXXI169

La Discriminacin como forma de Violencia y de Agravio a la Inherente Dignidad Humana

por Estela M. Ferreirs
Qu acontece en el escenario de los hechos que nos circunda en la realidad actual[arriba]
Se nos escucha pedir reiteradamente, casi como una necesidad del alma, una mayor seguridad jurdica y
es tanto lo que nos cuesta comprender, que para ello, hemos de recorrer, necesariamente el camino de
su conquista.; es que como bien ensea la filosofa jurdica, partimos a la conquista de una seguridad
radical que necesitamos, porque, precisamente, lo que por lo pronto somos, aquello que nos es dado
cuando no es dada la vida, es radical inseguridad.
Es en ese andarivel que en el decir orteguiano se nos muestra la exactitud de lo que ha sido y sigue
siendo, una de las grandes aspiraciones insatisfechas del gnero humano.
As, el anhelo de seguridad constituye una constante histrica que nace con el hombre mismo y que va
de la amenaza de pasar hambre, a la incertidumbre devoradora del temor al poder estatal por defecto o
por exceso, o a la ausencia de proteccin jurdica, ante el avance o el desvo de las conductas de los
particulares.
A veces, esos desvos conducen a la violencia e incluso pueden hacen tambalear el estado de derecho.
Hoy por hoy, en el escenario de nuestras vidas, es obvio que la violencia se ha instalado de manera tal,
que genera inseguridad y hasta miedo.
El ms claro ejemplo de violencia laboral es el que surge de la discriminacin, como forma de lograr que
otro cambie lo que no puede o no tiene por qu cambiar; violencia que se viene enseoreando casi
solapadamente y que genera en las personas un estado de crisis, entendiendo sta como la latencia
entre el peligro y la oportunidad, que no limita sus efectos a un individuo, sino que se adentra en la
familia amenzndola en su totalidad, a la vez que se expande, en sus efectos, por la sociedad toda.
Numerosos fallos estn en los ltimos tiempos abordando el tema de la violencia laboral, ya sea que se
produzca la misma por moobing, acoso moral, acoso sexual, discriminacin, vaciamiento del puesto de
trabajo, gangsterizacin, vaciamiento del contenido del contrato de trabajo, castigo incorporado, etc.
En rigor de verdad, se trata de distintas formas de discriminacin hstil, que van desde el acorralamiento
paulatino constituido por pequeos actos descalificantes, como el moobing, hasta el no otorgar trabajo,
como el vaciamiento del puesto, o la descalificacin imponiendo tareas no acordes con las que se venan
realizando. En suma, violencia solapada que destruye de manera incalificable, entendiendo por tal, lo
que est fuera de su estado natural y de esa manera obstrusa, se tiende a vencer una resistencia.
Esta variante del ataque a la dignidad del trabajador no es exclusiva de las relaciones privadas de trabajo,
sino que suelen ser de frecuente utilizacin en el mbito de la administracin pblica.
As, se encuentran, en cualquier mbito que sea, atacados los derechos fundamentales de la persona y
tambin los derechos humanos, pero de forma tal, que resulta dificultosa su denuncia y se acreditacin
posterior.
Al respecto quisiera dejar en claro, que no es exclusiva del mbito de trabajo, esta situacin de
discriminacin, sino que la misma se encuentra siendo estudiada en este momento en una diversidad de
escenarios, entre los cuales hallamos, la escuela, las universidades, la familia y cualquier grupo humano,
donde puede gestarse la descalificacin hostil.
Empero, en el territorio laboral, es donde ms frecuentemente se presenta, habida cuenta que el vnculo
obligacional entre el empleador y el trabajador es oblicuo y el primero posee el poder de direccin, el
poder disciplinario, etc.

Y en las ltimas dcadas, la violencia solapada ha sido utilizada, como ya dije, con frecuencia en el
mbito de la administracin pblica, en razn de la estabilidad constitucional de los funcionarios.
El Acoso Sexual[arriba]
A veces la violencia se instala dentro las relaciones laborales, en el mbito de la expectativas sexuales y
a aparece como la actitud de una persona que produce un avance o requerimiento sexual, ya sea de
manera verbal o fsica, que puede convertirse casi en una exigencia formulada por un superior, que puede
o no ser empleador, pero que muchas otras veces aparece en una persona de la misma jerarqua y es
apaada o aparentemente ignorada por el superior o empleador.
Generalmente va acompaada por un chantaje, que se expresa por medio de insinuaciones inoportunas,
invitaciones rechazadas, con tendencia, como en casi todos los casos, de la bsqueda de un entorno
social ofensivo y hostil.
Este hostigamiento de contenido sexual, rechazado, de apreciacin subjetiva, puede revistar tantas
formas, como bien ha sealado el Informe Rubinstein que es imposible compilar una lista especificando
todas las conductas que pueden identificarse con el mismo y es imposible dar ejemplos de conductas, las
que deben analizarse en cada caso, empero, es importante tener en cuenta que como toda forma de
abuso, generalmente se va produciendo de a pequeos pasos, y no cede ante las negativas de la vctima,
sino que por el contrario, irritan al victimario que avanza con mayor energa.
Si bien es cierto que puede existir acoso de un varn, no es lo ms comn y de tal forma es as que los
organismos nacionales e internacionales se han ocupado del tema en general y de la proteccin de la
mujer en particular y existen documentos emanados de la ONU, de la OIT, que ya en 1958 aprob el
Convenio 111 sobre Discriminacin, Empleo y Desocupacin, y leyes especiales de vieja y nueva data en
los diversos estados de los Estado Unidos, Canad, Nueva Zelanda, Irlanda, Alemania, Blgica, Per,
Puerto Rico, Mxico, etc.
Tambin se ha celebrado el Convenio sobre la Eliminacin de todas las formas de Discriminacin contra la
Mujer, aprobado por resolucin 34/180 de la ASAMBLEA GENERAL DE LAS NACIONES UNIDAS, el 18 de
diciembre de 19798, suscripta por la Repblica Argentina el 17 de julio de 1980; ratificada mediante la Ley
N 23.179 (sancionada el 8/5/85, promulgada el 27/5/85).
All se seala que, a los efectos de la presente Convencin, la expresin discriminacin contra la
mujer denotar toda distincin, exclusin o restriccin basada en el sexo, que tenga por objeto o por
resultado menoscabar o anular el reconocimiento, goce o ejercicio por la mujer, independientemente de
su estado civil, sobre la base de la igualdad del hombre y la mujer, de los derechos humanos y libertades
fundamentales en las esferas polticas, econmica, social, cultural y civil o en cualquier otra esfera. (art.
1)
En rigor de verdad el legislador, quiso no slo dejar la posibilidad del acoso sexual, sino reconocer la
dignidad de la mujer y su derecho a no ser discriminada.
Hoy, nos encontramos en plena consideracin acerca del Protocolo correspondiente
El Acoso Moral[arriba]
A diferencia de lo que ocurre en el acoso sexual, donde la vctima opone una difcil y dolorosa
resistencia, en el acoso moral, se suelen observar seguidillas de conductas y comportamiento
antisociales, con admisin involuntaria de la vctima, que se siente acorralada, sometida, avergonzada y
dbil y ese entorno que el acosador va generando lentamente, la deja en un estado de labilidad y
vulnerabilidad, que puede llegar a conducirla al suicidio.
El victimario, suele ser un habilidoso descalificador y su hacer no se concreta en un solo hecho, sino que
va socabando la autoestima de su vctima con miras a su destruccin
Hoy habr olvidado decirle que habr una pequea reunin, y maana equivocar la hora de otra reunin
para que no vaya; asImismo no dudar en expresar en grupos pequeas descalificaciones, como pero, vos
siempre igual o tal vez diga qu lstima que otra vez de olvidaste.
Ir generando en derredor un crculo de dudas de los terceros y a la vez lograr que esos mismos terceros
aslen a la vctima, sin oponerse al acosador, por miedo a que les pase lo mismo. As el crculo daoso se
va cerrando con pequeas cosas, pero de manera agobiante.

Este tipo de acoso puede ser vertical, hacia arriba o hacia abajo y horizontal. Y denota agresiones
frontales en pocas ocasiones, pero se reiterarn agresiones, encubiertas, disimuladas y continuas, que
dejarn al acosado en verdadera situacin de vctima, subestimado en los hechos o en el derecho.
Se sentir en un laberinto sin salida y absolutamente solo.
El acoso moral es una verdadera sevicia, en el sentido de trato sumamente cruel y puede llegar a
significar un caso de mobbing, como forma de acoso llevado a cabo, a veces por una persona y otras por
varias, que si bien no llega a la agresin fsica, conlleva comportamientos de profunda hostilidad y
sincronizacin concatenada que horada la dignidad y la autoestima del acosado.
El Vaciamiento del Puesto de Trabajo[arriba]
Tal vez esta forma de discriminacin, sea la ms utilizada, cuando se trata de funcionarios que por gozar
de cierta estabilidad no es conveniente despedirlos o cuando no se puede romper el contrato de trabajo
por cualquier razn que sea.
As, se mantiene a la vctima en el puesto de trabajo, pero no se le da contenido al mismo. Se le produce
una forma de aislamiento por carencia de tareas, de manera tal que el tiempo se torna eterno, las
conversaciones con compaeros desaparezcan por falta de afinidad en lo laboral y la autoestima,
desaparezca porque se troncha el proyecto de vida.
A veces se la descalifica tambin privndola de su despacho, de los elementos necesarios para llevar a
cabo esa tarea que igual no se brinda, se la excluye de las reuniones, del conocimiento del devenir de los
hechos laborales, y se le hace sentir un intil que queda raleado, y al que, tampoco, en este caso nadie
admite, ni aun entre los compaeros, porque se genera el terror de ser vctima y compaero de
desgracias.
Se mantiene el puesto de trabajo, pero se lo vaca de contenido, dejando a quien lo detenta flotando en
el vaco y en la ausencia. Lo estn echando sin echarlo; lo estn empujando a la renuncia, o al suicidio y
pocos poseen la entereza y la salud mental y fsica que les permite resistir, hasta encontrar, slo algunas
veces la comprensin de la justicia.
La Subtitulacin[arriba]
Otra forma de discriminacin no llega a vaciar totalmente el puesto de trabajo, sino que somete al
trabajador, a una constante degradacin laboral, en razn de un ataque constante y de hechos
consecutivos, de conductas degradantes.
Cada orden, ser una disminucin de su jerarqua, una pequea humillacin, una bsqueda de reaccin,
que como no se produce, porque ello levara a la vctima a la prdida de un puesto de trabajo en tiempos
de desempleo importante, le significar ir descendiendo ms y ms no slo en sus perspectivas laborales,
sino en su valoracin de s mismo.
Este tipo de discriminacin, denominado subtitulacin, se confunde a veces con el acoso sicolgico y
coloca el trabajador en una pendiente, donde el retorno para ascender es casi imposible.
La Discriminacin en el Empleo Pblico[arriba]
Como bien seala Olavarra, en este campo del derecho, hay estabilidad, ya que de otra manera se
producira un alejamiento del principio consagrado en el art. 14 bis de la Constitucin Nacional.
Suele acudirse a la separacin del cargo, a la degradacin, al traslado, sin motivo suficiente y con la
simple excusa de razones funcionales, que no existe ni por lo tanto pueden llegar a acreditarse. Se
recurre, frecuentemente a rebajar la jerarqua, el tipo de trabajo, la no entrega de los elementos fsicos
necesarios para la tarea, que muchas veces tambin resulta retaceada.
En este sentido es bueno recordar que puede generarse no slo la responsabilidad de la administracin
sino de algunos de sus rganos, funcionarios de jerarqua, que llevan a cabo estas conductas.
Se produce as, no slo un dao al trabajador, sino que adems se destruye la carrera judicial, que tanto
cost imponer en el mundo y que es la garanta de democracia interna que se expande luego a lo

externo.
El Estrs Laboral[arriba]
Se ha sealado reiteradamente, que las consecuencias de estos y otros modos de discriminacin,
aparejan como consecuencia el estrs.
Son pocas las personas que pueden vivenciar la necesidad de crear desde el sufrimiento, de manera tal,
que tales situaciones, generalmente terminan en dolencias sicofsicas. Solemos, en estos casos, hablar
de estrs, de ansiedad, de miedo, como conceptos polismicos que describen situaciones y estado
sicolgicos y sicobiolgicos diferentes pero relacionados entre s.
Muchas veces, las preocupaciones, generan ansiedad y la disconformidad y menoscabo que se sufre en el
trabajo, genera insomnio y ste a su vez, enlentamiento en el tiempo de reaccin o de respuesta en
seales esperadas o inesperadas, merma del nivel de atencin, aumento de distorciones perceptivas y
cognitivas, cambios del estado emocional, mal humor, irritabilidad y, en general, mala realizacin de las
tareas motoras, con lo cual, se aade un problema de peligrosidad laboral.
De tal forma, se produce un aumento de las enfermedades y accidentes laborales, pero no slo; tambin
estas situaciones pueden producir otro tipo de dolencias no slo squicas, sino tambin fsicas y aun,
como ya dije, conducir al suicidio, dado que la vctima siente que ya casi no existe por la degradacin a
que ha sido sometida.
Los Derechos Personalsimos[arriba]
Los derechos personalsimos que quedan atacados con estas conductas de capacidad y talentos, se
encuentran protegidos en la Constitucin Nacional en el art. 19, que prohibe daar a otro, en el art. 16
que establece la igualdad, en el art. 14 bis y, entre otros, tambin en el art. 17 que protege la propiedad.
A ello debe aadirse la suma de los Tratados Internacionales de Derechos Humanos, que junto con la
Constitucin Nacional, constituyen el Bloque Federal Constitucional y que son una fuente de proteccin
permanente.
Tampoco en el Cdigo Civil, aunque Vlez no haya ni podido imaginar situaciones puntuales de esta
especie, se carece de proteccin de los derechos fundamentales y as est plasmado en el art. 1068 de
ese cuerpo.
Sin embargo, debe advertirse que en los ltimos tiempos el recrudecimiento de situaciones de violencia
en general, ha llevado a los legisladores a implementar normas especiales al respecto.
En un momento estuvo vigente el despido discriminatorio, que de manera harto imperfecta e
insatisfactoria, sancionaba este tipo de despido con un recargo indemnizatorio del 30% y que dejaba la
prueba de la violencia laboral en cabeza del empleador.
Derogada esa norma, algunos doctrinarios que entienden que el trabajador queda al margen de la
normativa civil, consideraron que el Derecho del Trabajo careca de norma que protegiera al dependiente
en estos casos.
Sin embargo, como ya he sealado, dicha posicin no ha sido receptada en general por la jurisprudencia
y, ms an, ha sido rechazada por la doctrina en general, por lo que se ha aplicado la Ley N 23.592
tambin en el campo de la disciplina laboral.
Entre otros, se puede sealar el caso Greppi, Laura Karina c/Telfnica de Argentina SA s/Despido, con
sentencia de la Sala lX de la CNAT de fecha 31/5/2005 y el caso Balaguer, Catalina Teresa c/Pepsico de
Argentina SRL s/Juicio sumario, con sentencia de la Sala Vl, de fecha 10/3/2004.
En ambos casos se orden la reinstalacin en el puesto de trabajo.
La Legislacin Vigente y los Proyectos en Ciernes[arriba]
En la actualidad rige, a mi modo de ver, tambin en el Derecho del Trabajo, la Ley N 23.592, que resulta
insuficiente, incluso para el mbito de otras disciplinas.

Si bien es cierto que en materia penal aumenta las penas y que fuera del mismo, ordena volver las cosas
al estado anterior y reparar los daos, digo que resulta insuficiente, porque no se adentra en temas
procesales que resultan de vital importancia, en razn de que, como adelant, son situaciones en las
cuales, tanto la denuncia del hecho como su acreditacin resultan de difcil implementacin.
En cuanto a la denuncia, tratndose de situaciones que resultan vergonzantes y que colocan a la vctima
en estado de aparente minusvala, se plantea, con razn, una situacin de acorralamiento y disminucin
sicolgica, que lleva a los discriminados a sentirse sin fuerzas para dar a conocimiento pblico el hecho.
Muchas veces la sucesin de hechos descalificantes por parte del discriminador horada la autoestima de
quien sufre el acoso y le hace insoportable dar a conocimiento de terceros la subestimacin a que ha sido
sometido.
Encarar el hecho y salir a jugarse, a veces la continuidad del trabajo y otras y anexadamente, la defensa
de la propia dignidad atacada, es una decisin muy difcil de tomar.
En cuanto a la prueba del hecho o de los hechos agraviantes, tambin resulta harto compleja, habida
cuenta que tales acciones ilcitas no suelen llevarse a cabo de manera pblica y los acosadores o
victimarios, suelen ser personas hbiles en el manejo de la descalificacin que cuidan los detalles que los
puedan comprometer.
Otras veces se trata de personas de mayor jerarqua que la vctima y/o que sus compaeros y se produce
una lejana de quienes conocen los hechos, porque no quieren ser tambin vctimas de los agravios que
presencian para con otro.
De tal forma, procesalmente, debe tenerse en cuenta la existencia de indicios que puedan conducir a los
hechos o al hecho que hay que acreditar.
En tal sentido, los indicios son indicadores o conductores que en el marco de pequeas acciones,
conducen a los hechos sometidos a prueba.
Es como el ndice de un libro, que tal vez con una sola palabra, nos indica donde podemos encontrar el
tema in extenso.
As, es un ejemplo de indicio que un trabajador que se ha opuesto a aceptar una orden injusta, sea
cambiado de tareas o despedido en un lapso de tiempo inmediato.
Esto no quiere decir, que se vaya a tener si ms por acreditado el hecho discriminatorio desencadenante
de la situacin, sino que debe dar pie a la inversin de la carga de la prueba. Es decir, el empleador
deber probar que su accionar encontr una causa distinta, quedando descartada la violencia a la
dignidad o discriminacin, acoso, o lo que fuere.
Se ha sealado tambin la posibilidad de llevar a cabo medidas preparatorias que despejen el camino
hacia una prueba contundente, ya que estas afrentas pueden llevarse a cabo en la etapa preparatoria o
de ingreso en el contrato de trabajo, a lo largo de la vida del mismo o en el momento de la extincin,
como cuando se despide porque se ha descubierto una enfermedad, o por razones de credo, o de
inclinacin sexual, etc.
Al respecto, debe sealarse que no existe un nmero taxativo de causas de discriminacin o acoso, sino
que toda afrenta a la dignidad del trabajador llevada a cabo por condiciones que hacen a su dignidad, a su
condicin de persona y que no pueda ni deba cambiar, es causa suficiente de violencia censurable.
El otro aspecto, relevante de la cuestin, es el tipo de sancin que conlleva este tipo de actos, ya que al
tratarse de actos prohibidos que acarrean dao a otro, obligan a la mxima sancin.
Se trata de aplicar sanciones ms que perfectas, es decir que acumulen la nulidad a la reparacin.
As es, porque no se puede tolerar que un ilcito de tal magnitud produzca efecto alguno; es decir con la
nulificacin del acto discriminatorio se lo priva de efecto alguno en el mundo jurdico; empero, por otra
parte, el restablecimiento de la situacin al estado anterior, no sera del todo justo si no se repararan los
daos causados, como anexo de la nulidad.
De la mano de lo expuesto, surge otra consecuencia evidente en el aspecto obligacional de la cuestin.
Ello es as habida cuenta que existen situaciones que no presentan un solo victimario y existen otras en

las cuales el mismo ha contado con el silencio cmplice de su superior jerrquico y/o empleador.
En esas ocasiones, es obvio, que en el devenir de los hechos, el entramado fctico, da lugar al
nacimiento de una obligacin de sujeto plural con vnculos coaligados; es decir que se genera una
solidaridad pasiva, frente a la vctima.
Por cierto que las cosas no son siempre de esa manera y puede producirse una violencia laboral
discriminatoria por un igual o por un inferior, que el empleador advierta y enderece, dejando a salvo su
responsabilidad personal.
Proyectos Legislativos y Legislacin Comparada[arriba]
Existen pases en el mundo que han legislado sobre el tema de diversas forma y otros, como Espaa,
donde se ha ubicado el fenmeno fctico en el Derecho Penal del Trabajo.
En nuestro pas, donde esta ltima disciplina es casi inexistente desde el punto de vista legislativo, y
donde se encuentra enmarcando estas situaciones la Ley N 23.592 por el momento, se vienen dado a
conocer una serie de proyectos de ley que tal vez merezcan un detenido estudio.
Algunas de esas propuestas nacen de la inquietud de los legisladores y otras de las instituciones que
agrupan abogados y/ defensores de derechos fundamentales.
En trminos generales y luego de un detenido anlisis de tales proyectos, se puede advertir que tienen
por objeto, es decir como bien jurdico protegido la dignidad del hombre, sus derechos personalsimo y la
erradicacin de la violencia en las formas de discriminacin, acoso o vaciamiento del puesto de trabajo.
Por cierto que se refieren tanto a las acciones como a las omisiones y la defensa de la dignidad del
trabajador se considera afectada en cuanto se atente contra la integridad fsica, sicolgica y/o social,
mediante acoso sexual, abusos, ataques, amenazas, intimidacin, amedrentamiento, inequidad salarial,
trato discriminatorio, maltrato fsico, psicolgico y/o social.
Hay referencia, adems al hecho de que la vctima se encuentre en una situacin de especial
vulnerabilidad, como tambin a la proteccin especial que se debe brindar a quienes hayan comparecido
como testigos en este tipo de proceso, o participado de cualquier forma en la investigacin o
procedimiento de tales hechos.
En todos los proyectos se establece por parte de la justicia, la consecuente reinstalacin en el puesto
pertinente y la reparacin patrimonial.
Algunos de estos proyectos, al igual que las legislaciones comparadas, incluyen la distincin entre
responsables directos e indirectos, como tambin la necesidad de medios de rehabilitacin en los casos
en que fuere necesario.
Por el momento la Ley N 23.592 cubre el espectro de proteccin de la dignidad de los trabajadores, al
igual que la de cualquier persona y habilita, por su texto expreso, no slo el cese de la situacin, sino el
retorno al estado anterior de las cosas.
De tal manera, cualquier situacin de violencia laboral, por discriminacin, acoso, etc, queda
aprehendida por dicha norma, con las consecuencias expuestas; empero, no puede soslayarse la
necesidad de la sancin de una normativa especfica que contemple los diversos supuestos que afectan la
dignidad de un trabajador y las consecuencias y responsabilidades derivadas de los mismos, teniendo en
cuenta los principios propios del Derecho del Trabajo.
El Bien Jurdicamente Protegido[arriba]
Como he sealado anticipadamente el bien jurdico protegido es la dignidad de la persona humana. La
misma es inherente a esa persona, es decir que pertenece a su propia esencia y no existe persona alguna
que carezca de dignidad.
Es el nico valor absoluto y es el centro de creacin de los derechos humanos y al respecto, resulta
sabido que la concepcin que se adopte en materia de derechos humanos depende, en cierto modo, de
la posicin filosfica de quien la toma.

No obstante, parece ser hora de que nos demos cuenta de que la doctrina de los Derechos Humanos y su
elaboracin legislativa y aplicacin jurisdiccional no alcanzarn su verdadera vigencia mientras no se logre
el cambio interno y externo que haga posible un orden social justo. De lo contrario los derechos
humanos sern slo moldes vacos.
Es necesario tomar conciencia de las carencias fcticas y jurdicas, para alinearnos en la bsqueda de un
modelo social, capaz de armonizar la libertad con la justicia. Debemos, creo yo, dirigirnos a una filosofa
de los Derechos Humanos, como universalidad definitiva del respeto por la dignidad del valor supremo del
hombre que es su dignidad.

Notas:
Artculo publicado en la Revista Laboral de la Sociedad Argentina de Derecho Laboral. AoVIII N32
Noviembre Diciembre 2006.
Copyright: Revista Laboral de la Sociedad Argentina de Derecho Laboral