CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA DE CASACIN CIVIL

Magistrado Ponente
EDGARDO VILLAMIL PORTILLA

Bogot D. C., veinticuatro de agosto de dos mil diez

(Discutida y aprobada en sesin de diecisiete de agosto de dos mil

diez)

Ref. : Exp. No. T-52001-22-13-000-2010-00086-01

Se resuelve la impugnacin formulada frente al fallo

proferido el 29 de julio de 2010, por la Sala de Civil-Familia del
Tribunal Superior del Distrito Judicial de Pasto, que deneg la
accin de tutela promovida por William Daniel Narvez
Espaa, contra el Instituto Nacional Penitenciario y Carcelario
INPEC-, la Comisin Nacional del Servicio Civil, la Universidad
Autnoma de Nario y Cafesalud Medicina Prepagada S.A.

ANTECEDENTES
1.

El accionante narr que la Comisin Nacional del

Servicio Civil, por medio de la convocatoria No. 127 de 2009

abri el proceso de seleccin para proveer por concurso de
mritos, el cargo de dragoneante cdigo No. 4113, grado 11,
en el Instituto Penitenciario y Carcelario INPEC-, que luego de

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cumplir con los exmenes mdicos, le informaron inicialmente

que gozaba de las condiciones de salud que el cargo exige,
pero posteriormente se le diagnostic que presentaba un
cuadro de proteinuria, as como el hallazgo de un queloide
en su antebrazo derecho por tatuaje mayor de 5cm, lo que
provoc su exclusin del concurso de mritos.

Agreg que por lo anterior, con gran dificultad present

ante la CNSC la reclamacin siguiendo los lineamientos que la
misma convocatoria trae, pero a travs de la Universidad
Autnoma de Nario, le manifestaron que no era posible
atender sus peticiones, a pesar de que conoci que a otros
aspirantes se les admiti su inconformidad

continuaron el

curso de la convocatoria.

Por lo anterior, consider vulnerados sus derechos

fundamentales al debido proceso, al trabajo y a la igualdad,
por lo que solicit que en sede constitucional se ordene a la
Comisin Nacional del Servicio Civil, que le permita continuar
en el proceso de seleccin de la convocatoria No. 127 de 2009,
para proveer el cargo de dragoneante del INPEC teniendo en
cuenta que no existe justificacin razonable para mi exclusin
y trato discriminatorio que he recibido hasta el momento.

2.
el

caso

La Comisin Nacional del Servicio Civil refiri que en

del

accionante,

obr

conforme

los

criterios

dispuestos en la convocatoria No. 127 de 2009 y debe manera

concreta el aspirante debe someterse al reglamento del
concurso Tener aptitud mdica, psicolgica y fsica para el
debido desempeo del cargo , sobre lo cual resalta que la
aptitud mdica no es una prueba dentro del proceso de
seleccin, sino un requisito para el ingreso al concurso, as la
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presencia de queloides extensos, mayores a cinco centmetros

en lugares visibles como cara, cuello, brazos y antebrazos y la
proteinuria, conforme a la Resolucin No. 09260 de 2009, del
INPEC, se tienen como causales generales de no aptitud para
los quienes pretenden ingresar al servicio de vigilancia de
dicha institucin.

A lo anterior, agreg que la accin constitucional es

improcedente

cuando

se

trata

de

atacar

actos

administrativos de carcter general, impersonal y abstracto,

por lo que el petente debe acudir a los mecanismos ordinarios
para controvertirlos.

3.

Cafesalud Medicina Prepagada S.A., expres que se

limit a cumplir las con actividades contratadas por la

Comisin Nacional del Servicio Civil, que en el caso del
accionante la presencia de queloides superiores a cinco
centmetros en lugares visibles y la proteinuria de 10
miligramos por decilitro en orina, llevaron a declarar que no es
apto para continuar en el concurso, razn por la cual la
institucin de salud se limit a cumplir las directrices
emanadas de la Resolucin No. 09260 del 2009 del INPEC;
argumento suficiente para considerar que no se ha violado
derecho fundamental alguno.

Por otra parte, esta entidad afirm que respondi a la

reclamacin del accionante

a travs

de un aplicativo

informndole que no era posible acceder a sus peticiones.

4.
INPEC,

El Instituto Nacional Penitenciario y Carcelario

se

opuso

la

prosperidad

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de

la

proteccin

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constitucional pedida, ya que la accin de tutela por su

carcter residual no opera cuando el petente cuenta con otros
mecanismos idneos para atacar los actos administrativos que
considera desfavorables, adems, la entidad estim que la
convocatoria para proveer los cargos de dragoneantes goza
del principio de presuncin de legalidad, sin olvidar que quin
convoc al concurso es la Comisin Nacional del Servicio Civil,
por lo que, en lo que toca con esa institucin es improcedente
la accin constitucional por falta de legitimidad en la causa por
pasiva.

EL FALLO IMPUGNADO
La Sala Civil-Familia del Tribunal del Tribunal Superior de
Pasto, deneg el amparo impetrado, luego de considerar que
el accionante al

manifestar su deseo de

participar en la

oferta pblica concebida en la convocatoria No. 127 de 2009,

diseada para proveer los cargos de dragoneantes del INPEC,
acept implcitamente la normatividad que regula el concurso
y as, al presentar en su humanidad los fenmenos descritos
como queloides extensos y proteinuria, patologas que deben
ser tomadas como causa vlida para justificar el proceder de
las entidades accionadas.

Agreg que no deja de mostrarse evidente que era

tarea del tutelante demostrar que han sido indebidamente
apreciadas sus capacidades fsicas en lo atinente a su nivel de
protena en sus fluidos corporales al momento de cumplirse
los trminos de la reclamacin contemplados en el mismo
concurso del que ha sido desvinculado, toda vez que la
proteinuria

si

puede

llegar

considerarse

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como

una

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justificacin vlida de exclusin de acuerdo a las reglas

generales del proceso de escogimiento en estudio. En tal
sentido debi evidenciar el actor que los resultados de sus
pruebas no concordaban con una causal de ineptitud mdica y
no recurrir a un trmite constitucional preferente y sumario en
procura de obtener un pronunciamiento judicial sobre las
resultas de las averiguaciones cientficas cuyo mbito se
circunscribe a la disciplina mdica y no a la afectacin de
derechos fundamentales.

LA IMPUGNACIN

El accionante insisti en que se conceda la proteccin

deprecada, con argumentos idnticos a los de su accin
constitucional.

CONSIDERACIONES
1.

A juicio de la Corte, en principio es reprobable

constitucionalmente que un candidato sea discriminado por el

aspecto de de una cicatriz o por las huellas de alguna
patologa, si es que ello funcionalmente no impide el
desempeo de las tareas propias del cargo. Por consiguiente
es odiosa toda discriminacin meramente esttica y debiera
recibir la censura constitucional para asegurar la igualdad de
derechos de quien pueda resultar excluido slo por la
apariencia fsica.
Ciertamente la Corporacin en pretrita ocasin expres
que ese tipo de medida, no cumple ningn fin constitucional
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concreto y, en todo caso, existen otros medios que permiten

determinar, con mayor certidumbre, la idoneidad de los
aspirantes dentro del proceso de seleccin, esto es, que en las
condiciones de ahora, la exigencia en mencin tampoco
representa

un

instrumento

estrictamente

necesario

efectivamente conducente para la seleccin del personal que

pretende ingresar a la carrera penitenciaria y carcelaria
(Sentencia de 16 de junio de 2009, Exp. N. 68001-22-13-0002009-00155-01).
Se advierte que la restriccin por la cicatriz o queloide
por tatuaje en un sitio visible del cuerpo, carece de proporcin
frente a la exclusin del petente de la convocatoria, pues
encierra una forma de diferenciacin odiosa que no slo puede
quebrantar el derecho a la igualdad, sino adems cercena la
posibilidad de acceder a un cargo pblico, esto es, que podran
verse transgredidas garantas de rango superior sin que medie
una justificacin aceptable, en contrava de lo que la propia
Constitucin establece en el artculo 209, a cuyo tenor, la
funcin administrativa est al servicio de los intereses
generales y se desarrolla con fundamento en los principios de
igualdad,

moralidad,

eficacia,

economa,

celeridad,

imparcialidad y publicidad, mediante la descentralizacin, la

delegacin y la desconcentracin de funciones.
De otro lado, observa la sala que el aspirante registr
una patologa en sus exmenes clnicos y cuyos alcances no se
han dilucidado, ello se desprende de los mltiples correos
electrnicos que envi el petente, interrogando sobre el fin de
su reclamacin, a la cual la Universidad Autnoma de Pasto
refiri que dio respuesta a la reclamacin () a travs del
aplicativo informndole que no era posible acceder a sus
peticiones sin fundamentar de alguna manera porqu, as,

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an no se ha superado la duda sobre el estado clnico del

petente.
En efecto, con ocasin al requerimiento que formul el
accionante contra el resultado de los exmenes mdicos, no
se present respuesta satisfactoria o al menos se autoriz una
nueva valoracin de esta clase, practicndose un nuevo
parcial de orina; de modo que sin las consecuencias de tal
anlisis resulta inoportuna la exclusin del participante, en
consecuencia es viable que se reconsidere su permanencia
para conocer por medio de exmenes clnicos definitivos, s la
llamada proteinuria lo excluye o no definitivamente de la
convocatoria, sin que pueda pretextarse en ningn caso, la
sola apariencia de la cicatriz queloide por tatuaje, como factor
de discriminacin.
En ese orden de ideas, se revocar el fallo de primer
grado y, en su lugar, se conceder el amparo solicitado. Por
ende, se ordenar a la Comisin Nacional del Servicio Civil que
deje sin efectos la decisin de excluir al accionante del
proceso de seleccin iniciado con la Convocatoria 127 de
2009, hasta tanto se obtenga el resultado del examen de
orina, pero en todo caso la accionada no podr utilizar el
criterio de la cicatriz en su apariencia fsica, para excluir al
promotor del amparo constitucional del proceso de seleccin.

DECISIN
En mrito de lo expuesto la Corte Suprema de Justicia, en
Sala de Casacin Civil, administrando justicia en nombre de la
Repblica y por autoridad de la ley, REVOCA la sentencia de
fecha y procedencia preanotadas.

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En consecuencia, SE CONCEDE y se ordena a la

Comisin Nacional del Servicio Civil que deje sin efectos la
decisin de excluir a William Daniel Narvez Espaa del
proceso de seleccin iniciado con la Convocatoria No. 127 de
2009, hasta tanto se obtenga el resultado definitivo de una
segunda prueba de sobre proteinuria, sin que pueda acudir al
criterio de su apariencia fsica por cicatriz queloide para
excluirlo del proceso.
Comunquese

telegrficamente

esta

decisin

los

interesados y envese el expediente a la Corte Constitucional

para su eventual revisin.
Notifquese y Cmplase

CSAR JULIO VALENCIA COPETE

JAIME ALBERTO ARRUBLA PAUCAR

RUTH MARINA DAZ RUEDA

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PEDRO OCTAVIO MUNAR CADENA

WILLIAM NAMN VARGAS

ARTURO SOLARTE RODRGUEZ

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