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Nmero 1, 2014
ISSN 2183-184x
E-PBLICA
REVISTA ELECTRNICA DE DIREITO PBLICO
www.e-publica.pt
Este texto corresponde comunicao oral proferida no mbito do Painel Questes relativas ao mbito de
aplicao, relao jurdica procedimental e s fases do procedimento, durante o colquio Reviso do Cdigo de
Procedimento Administrativo, em 15 de Julho de 2013, organizado pelo Instituto de Cincias Jurdico-Polticas.
Foram apenas aditadas algumas notas de rodap com referncias bibliogrficas bsicas e explicitados alguns pontos
essenciais.
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Disponvel em http://www.dgpj.mj.pt.
Veja-se a evoluo e as alteraes sofridas por este cdigo em FERDINAND KOPP / ULRICH RAMSAUER,
O que no significa que esta opo de actualizao seja correcta, porque a expresso exerccio de poderes de
autoridade diz menos do que o que deveria dizer, pois trata-se aqui de uma actuao ao abrigo do Direito
Administrativo e este caracteriza-se pela exorbitncia ambivalente do regime, isto , no inclui apenas especiais
prerrogativas mas tambm especiais vinculaes jurdico-pblicas, cfr. FRANCISCO PAES MARQUES, O Conceito
de Direito Administrativo: barroquismo conceptual intil ou tbua de salvao no Tsunami?, in Estudos em
Homenagem ao Professor Srvulo Correia, vol. II, Coimbra Editora, Coimbra, 2010, p. 345.
Cfr. MATHIAS SCHMIDT-PREUSS, Gegenwart und Zukunft des Verfahrensrechts, NVwZ, 2005, p. 489 e segs.
Cfr. WALTER SCHMITT GLAESER, Die Position der Brger als Beteiligte im Entscheidungsverfahren
gestaltender Verwaltung, in LERCHE/SCHMITT GLAESER/SCHMIDT-ASSMANN (org.), Verfahren als staatsund verwaltungsrechtliche Kategorie, Decker & Mller, Heidelberg, 1984, p. 77.
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Cfr. as crticas a essa posio em FRANCISCO PAES MARQUES, As Relaes Jurdicas Administrativas
Multipolares- Contributo para a sua compreenso substantiva, Almedina, Coimbra, 2011, p. 371 e segs.
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Segundo a VwVfG, os sujeitos participantes so: a) o requerente; b) o sujeito afectado pela procedncia da
pretenso do requerente; c) aqueles cuja esfera jurdica a Administrao atingiu ou pretende atingir; d) aqueles com
os quais a Administrao celebrou ou pretende celebrar um contrato de Direito pblico; e) aqueles chamados a
participar no procedimento, mediante requerimento ou oficiosamente, cujos interesses jurdicos possam ser
afectados com a deciso a adoptada (13 VwVfG). Quanto a estes ltimos, denota-se uma especial preocupao do
legislador relativa multipolaridade administrativa, prevendo-se expressamente, mediante a adopo de uma
deciso administrativa nesse sentido, a possibilidade de interveno de terceiros no procedimento administrativo
(Hinzuziehung). Este chamamento permite a incluso no procedimento de outros sujeitos no referidos nos
nmeros 1, 2 e 3 do 13 VwVfG, e cujos interesses podem encontrar-se em conexo com o objecto do procedimento
(Drittbetroffen), possibilitando-lhes influir no resultado do procedimento, tendo ainda por fim, tal como no processo
administrativo, a extenso subjectiva dos efeitos constitutivos da deciso adoptada, e o interesse da Administrao
no esclarecimento, transparncia e aceitao dos sucessivos actos procedimentais; sobre esta disposio, cfr.
FERDINAND KOPP / ULRICH RAMSAUER, Verwaltungsverfahrengesetzcit., p. 239 e segs; HERMANN
PNDER, Verwaltungsverfahren, in ERICHSEN/EHLERS, Allgemeines Verwaltungsrecht, 13. ed, Walter de
Gruyter, Berlim, 2006, p. 402 e segs; OLIVER VON ROSENBERG, Probleme drittbelastender Verfahrensfehler im
Rahmen des Baugenehmigungs- und abfallrechtlichen Planfeststellungsverfahrens, Peter Lang, Frankfurt, Berlim,
Berna, Nova Iorque, Paris, Viena, 1994, p. 20 e segs; ALBRECHT WEBER, Beteiligung und Rechtsschutz
auslndischer Nachbarn im atomrechtlichen Genehmigungsverfahren, DVBl., 1980, p. 330 e segs.
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A lei alem do contencioso administrativo (VwGO) distingue, no seu 65 entre os terceiros que intervm no
processo facultativamente, por deciso discricionria do juiz ( 65, I) e aqueles que obrigatoriamente tm de ser
chamados ( 65, II), por todos, cfr. CLAUDIA NOTTBUSCH, Die Beiladung im Verwatungsprozess, Duncker &
Humblot, Berlim, 1995, p. 50 e segs.
administrativo, de forma to evidente, essa necessidade, no obstante a sua igual vocao para a
formao de uma deciso com fora de caso decidido15.
O mximo que poderia aceitar-se, em nome de uma certa clareza conceptual, seria a diviso entre
interessados e contra-interessados em face da deciso a adoptar no procedimento administrativo,
dando-se assim expresso ao conceito de relao jurdica procedimental multipolar16. Esta opo
implicaria, contudo, certos riscos, designadamente o de se destruir a ambivalncia de contedo
positivo inerente ao conceito de interessados, o qual, por via da sua amplitude, no acarreta o
espartilhamento e a rigidez das vrias categorias dos sujeitos da relao jurdica procedimental.
De facto, o PRCPA tambm no optou por realizar uma diviso estrita entre interessados e
contra-interessados, subsistindo assim a obscuridade decorrente do CPA continuar a fazer
referncia a tais sujeitos em certas disposies, designadamente em matria de recursos
administrativos (artigos 190. e 193. do PRCPA) e no que respeita ao regime do efeito anulatrio
dos actos administrativos (artigo 161., n.5, alnea d) PRCPA), mas para efeitos de legitimidade
tout court, tal como no CPA em vigor, apenas se refere genericamente aos interessados (artigo
64. PRCPA). Mais ainda, o PRCPA continua a ter referncia aos terceiros, designadamente no
artigo 154., no que respeita atribuio de eficcia retroactiva de actos, que no podem
prejudicar direitos de terceiros, e no artigo 82., que se refere a documentos nominativos relativos
a terceiros.
Curiosamente, a comisso que elaborou o PRCPA sentiu necessidade de introduzir alteraes
nesta temtica, consagrando um novo artigo 61. sob a epgrafe sujeitos da relao jurdica
procedimental, onde se incluem particulares, cidados e pessoas colectivas privadas no seu direito
de aco popular procedimental e ainda sujeitos de relaes procedimentais administrativas. No
entanto, com excepo desta ltima parte, no vejo o que que isto acrescenta ao artigo 53. do
CPA em vigor, referente legitimidade. Das duas uma: ou se aproveitava o novo preceito, referente
aos sujeitos da relao procedimental, para resolver a ambiguidade terminolgica do CPA,
definindo-se quem deve ser considerado interessado, contra-interessado e terceiro, ou o artigo
53., referindo-se ao conceito unitrio de interessados para designar todos os sujeitos da relao
jurdica procedimental, chegava para as encomendas, sendo desnecessria a introduo de um
artigo que nada traz de novo.
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Cfr. EBERHARD SCHMIDT-ASSMANN, Der Verfahrensgedanke in der Dogmatik des ffentlichen Rechts, in
Por ltimo, referindo-se a relaes jurdicas multipolares procedimentais, cfr. PAULO OTERO, Manual de Direito
O PRCPA no deixou, porm, intocado o actual artigo 53. (artigo 64. PRCPA), passando a
incluir, juntamente com os direitos subjectivos ou interesses legalmente protegidos, deveres, nus,
encargos ou sujeies como posies jurdicas subjectivas atributivas de legitimidade
procedimental17. Causa-nos porm uma certa perplexidade saber em que medida um sujeito
intervm no procedimento para fazer valer um dever? certo que os sujeitos da relao jurdica
procedimental podem estar onerados com certos deveres ou nus, mas essas posies
encontram-se sempre em conexo com determinados direitos, ou porque para se exercer
determinado direito h um nus preexistente (requerer a licena de construo para o exerccio do
direito de propriedade) ou porque o dever que a Administrao entende que onera o particular
encontra determinados limites em virtude de um direito do respectivo titular (particular intervm
no procedimento para fazer valer um direito que implica no ter de realizar uma prestao que a
Administrao entende ser devida).
De resto, uma formulao deste gnero no tem paralelo no Direito comparado. A lei alem
refere-se, no 13 VwfG, parte cujos interesses jurdicos possam ser afectados pelo procedimento,
enquanto o artigo 7. da lei italiana (Lei 241/90, de 7 de Agosto, relativa ao procedimento
administrativo e ao direito de acesso aos documentos administrativos) dispe ser detentor de
legitimidade quem do acto administrativo a adoptar possa sofrer um certo prejuzo18, ao passo que
a lei espanhola (Lei 30/92, de 26 de Novembro, regime jurdico das Administraes Pblicas e do
procedimento administrativo comum) no seu artigo 31., 1, b), alude a sujeitos afectado pela
deciso19. Por conseguinte, pressupe-se naturalmente que a leso na posio jurdica individualdireito- que faz com que o sujeito da relao jurdica procedimental adquira legitimidade, isto , o
direito subjectivo sempre a medida da legitimidade. Se, porventura, a inteno foi incluir
titulares de interesses contrapostos, como j supra referimos, ento tem de se fazer referncia ao
sentido da deciso, favorvel ou desfavorvel, criando duas categorias: interessados e
contra-interessados, muito embora sempre em face das posies- direitos (ou interesses
legalmente protegidos para quem admita a existncia autnoma de esta figura)- que detm em
face do ordenamento jurdico.
17
Sobre estas posies de desvantagem, cfr. J. C. VIEIRA DE ANDRADE, Lies de Direito Administrativo, 2.
edio, Imprensa da Universidade de Coimbra, 2011, p. 61 e segs; e, por ltimo, PAULO OTERO, Manualcit., p. 248
e segs.
18
Sobre esta disposio, cfr. ROSARIO FERRARA, Il Procedimento Amministrativo visto dal Terzo, DPA, 2003, p.
Sobre a condio de interessado no procedimento administrativo espanhol, cfr. CSAR CIERCO SEIRA, La
Participacin de los Interessados en el Procedimiento Administrativo, Publicaciones del Real Colegio de Espaa,
Bolonia, 2002, p. 145 e segs.
Uma ltima nota para referir ainda que o projecto corrigiu, e bem, o n.2 do artigo 53. do CPA,
pois a, ao aludir-se a prejuzos relevantes causados aos cidados em certos bens, fazia com que as
posies desses sujeitos no pudessem ser qualificadas como interesses difusos, e, dessa forma,
impossibilitava a consagrao inequvoca de uma legitimidade popular contraposta
legitimidade singular20. Neste sentido, a alterao cirrgica, operada pelo PRCPA, referindo-se
agora a prejuzos relevantes no individualizados em bens fundamentais comporta doravante,
de forma indubitvel, a legitimidade popular em sede de procedimento administrativo (artigo
64., n.2 PRCPA). No obstante, deveria ter-se fechado o crculo, esclarecendo-se quais as
prerrogativas concretas reconhecidas a estes titulares de interesses difusos. De facto, como j
escrevemos anteriormente, esta legitimidade popular no deixa de ser uma legitimidade coxa,
porque em muitas disposies do CPA continua a exigir-se, para o exerccio de determinadas
prerrogativas procedimentais, a titularidade de direitos ou interesses legalmente protegidos21.
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artigo 120., n.1 do PRCPA que tm direito a ser ouvidos os interessados na relao jurdica
procedimental, enquanto a verso em vigor do CPA refere-se apenas aos interessados.
Porm, no n.2 deste artigo 120. do PRCPA ainda se vai mais longe e complica-se a questo, pois
o responsvel pela direco do procedimento determina se a audincia escrita ou oral em face
dos destinatrios da deciso e dos outros sujeitos da relao jurdica procedimental. Ora bem,
sero estes os interessados na relao jurdica procedimental a que se refere o n.1 e que
adquiriram legitimidade procedimental ex vi artigo 64. PRCPA? Se sim, porque no se disse s
interessados, mantendo-se a redaco que se encontra em vigor. Se no, como parece ter sido a
inteno (mudando-se at o nome do instituto por, aparentemente, se considerar que no apenas
os interessados teriam direito a ser ouvidos) por que razo esses sujeitos no foram chamados, no
incio ou no curso do procedimento, j que sero titulares de direitos respeitantes ao seu objecto?
Dificuldades acrescidas colocam-se em face da dispensa da audincia dos interessados (no
deveria dizer-se audincia prvia, em coerncia com a alterao do nomen iuris do instituto? ou
visou-se apenas aqui uma particular categoria de sujeitos?) quando os elementos constantes do
procedimento conduzirem a uma deciso inteiramente favorvel aos interessados (artigo 123.,
alnea f) do PRCPA). A inteno de se ter acrescentado a palavra inteiramente parece ter em
vista a distino relativa que h entre actos ampliativos e ablativos, pelo que a dispensa s
ocorrer perante um acto que satisfaa integralmente as pretenses do particular. Deixou-se,
assim, por resolver os casos em que a deciso a adoptar beneficia certos particulares mas lesa,
correlativamente, outros sujeitos. Por conseguinte, devia ter ficado claramente consagrado s
haver lugar a dispensa de audincia prvia em face de uma deciso favorvel a todos os sujeitos da
relao jurdica procedimental22.
3.3.3. Revogao do acto administrativo
Uma ltima nota para registar no se ter aproveitado esta reviso para solucionar
inequivocamente a questo da revogao dos designados actos com eficcia dupla ou com eficcia
em relao a terceiros. A revogao com fundamento em invalidade, agora designada de anulao
administrativa, foi aperfeioada no n. 2 do artigo 167. PRCPA, prevendo este preceito que um
acto constitutivo de direitos, cujo beneficirio esteja de boa-f, s pode ser revogado no prazo de
um ano ou, para alm desse prazo, no mbito de um processo de impugnao administrativa ou
at ao encerramento da discusso em processo jurisdicional. Por conseguinte, passando a
referir-se ao procedimento de impugnao administrativa, o qual ser necessariamente
desencadeado por um sujeito titular de interesses contrapostos ao beneficirio do acto (um
contra-interessado), admite-se estar aqui em causa um acto com eficcia dupla ou com eficcia em
relao a terceiros. Todavia, o alcance desta disposio vai certamente para alm deste tipo de
actos, pelo que seria conveniente uma norma autnoma que esclarecesse definitivamente a
questo23. Uma disposio expressa, tal como existe na Alemanha ( 50 VwfG), seria bem-vinda,
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23
Como propusemos em FRANCISCO PAES MARQUES, A revogao de acto administrativo multipolar, Direito &
para acabar com as dvidas de que uma revogao de um acto administrativo desta natureza s
deve ter por fundamento a invalidade e que o procedimento de revogao tem de ser
desencadeado pelo particular lesado nos seus direitos e que, assim, se ope subsistncia do acto
no ordenamento jurdico.
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