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Grado en Criminologa

Tema 8

Entrada y Registro Domiciliarios

Prof. Nuria Fuentes Garca-Lax

Universidad Catlica San Antonio de Murcia - Telf. (+34) 968 27 86 60 - nfuentes@ucam.edu

Seguridad Pblica y Privada


Tema 8. Entrada y Registro Domiciliarios

TEMA 8
ENTRADA Y REGISTRO DOMICILIARIOS: ENTRADA Y REGISTRO EN
DOMICILIO PARTICULAR/PERSONA JURDICA. ENTRADAS Y REGISTROS
ESPECIALES. MEDIOS DE INVESTIGACIN EN EL PROCESO PENAL.

I.- ENTRADA Y REGISTRO DOMICILIARIOS:

1/ El derecho a la inviolabilidad del domicilio.


2/ La Diligencia de entrada y registro: concepto y casos en que proceda.
3/ Prctica del Registro.
4/ Intervencin de Abogado.
5/ Valor procesal de la diligencia de entrada y registro.
6/ Entradas y registros especiales.

II.- MEDIOS DE INVESTIGACIN EN EL PROCESO PENAL:

1) Concepto y Regulacin legal.


2) Medios de Prueba y actos de investigacin.
3) La Prueba anticipada o preconstituda.
4) La Presuncin de inocencia.
5) La Prueba prohibida o ilcita.

1/ EL DERECHO A LA INVIOLABILIDAD DEL DOMICILIO

La Constitucin espaola consagra el derecho a la inviolabilidad del domicilio


en el art. 18.2, en los siguientes trminos:
El domicilio es inviolable. Ninguna entrada o registro podr hacerse en l sin
consentimiento del titular o resolucin judicial, salvo en caso de flagrante delito.
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* Este derecho fundamental est reconocido tambin en las normas


internacionales, como la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos y el Convenio Europeo de Derechos
Humanos.
* La Ley de Enjuiciamiento Criminal prohbe la entrada en domicilio fuera de los casos
establecidos en las leyes, sealando el art. 545:
Nadie podr entrar en el domicilio de un espaol o extranjero residente en Espaa
sin su consentimiento, excepto en los casos y en la forma expresamente previstos en
las leyes.
El precepto habla de domicilio de espaol o extranjero residente en Espaa,
hemos de entender que se refiere a domicilio en general, incluyendo tambin el de
los extranjeros no residentes.
Segn el art. 554 LECr, adems de los Palacios Reales y los buques
nacionales mercantes, se reputa domicilio el edificio o lugar cerrado, o la parte de
l destinada principalmente a la habitacin de cualquier espaol o extranjero
residente en Espaa y de su familia.
La STC de 17 de febrero de 1984 entiende que el concepto de domicilio del
art. 18 CE est ms prximo a la morada del art. 554 LECr que al de residencia civil,,
considerando el domicilio como aquel espacio en el cual un individuo vive sin estar
sujeto necesariamente a los usos y convenciones sociales y ejerce su libertad ms
intima.
Para el Tribunal Supremo el art. 18.2 CE se refiere al domicilio como
equivalente a morada y no al domicilio administrativo o domicilio fiscal. Morada es el
lugar destinado a la habitacin de una persona, lugar cerrado donde se reside y
se satisfacen las condiciones de vida ntima del hogar familiar, al cual no se puede
acceder, ni contra la voluntad del morador, ni por fuerza, ni por intimidacin.
Es indiferente el ttulo en virtud del cual se ocupa la vivienda: propietario,
usufructuario, arrendatario o precarista.
De acuerdo con constante y reiterada doctrina del Tribunal Supremo y del
Tribunal Constitucional no se requiere habitualidad. Se considera morada:
habitacin de hotel y pensin, cueva, coche remolque, choza, barraca, caseta,
tienda de campaa, etc., siendo indiferente que se permanezca unas horas o
varios das.
La doctrina de la Sala del Tribunal Supremo: la entrada y registro en el
caso de los domicilios mviles remolcados (roulottes) o autotransportados
(autocaravanas) requiere el consentimiento del titular o autorizacin judicial, salvo
en caso de flagrante delito.
Las habitaciones de los hoteles: jurisprudencia del Tribunal Supremo ya
vena considerando la habitacin de un hotel como morada, siguiendo as la lnea
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marcada por la STC. "en otro caso, la persona que careciera de un piso o lugar de
vivienda, no vera jams protegida su intimidad".
En cuanto a las personas jurdicas, sentencia del Tribunal Constitucional hace
extensiva la inviolabilidad del domicilio a las personas jurdicas.
Siguiendo la doctrina del Tribunal Supremo, no constituyen domicilio: almacn; casa
abandonada; garaje; cabina de un camin; cuarto trastero, despacho del empleado de
una empresa, etc.

2/ LA DILIGENCIA DE ENTRADA Y REGISTRO: CONCEPTO Y CASOS EN QUE


PROCEDE

2.1. Concepto:
Podemos definir la diligencia de entrada y registro como aquella que,
limitando las garantas de libertad individual respecto de los lugares cerrados, tiene
por objeto la bsqueda en los mismos, de los efectos, instrumentos y objetos del
delito, o el hallazgo del propio delincuente.
La Ley de Enjuiciamiento Criminal distingue entre entrada y registro en
domicilios y en edificios y lugares pblicos a stos ltimos delimitar el domicilio de
las personas jurdicas, distinguiendo las zonas abiertas al pblicos de aquellas que
no son accesibles con carcter general.
Las zonas abiertas al pblico en general, dado que son accesibles a todas las
personas, tambin lo sern para los funcionarios policiales, sin necesidad de
mandamiento alguno.
Para la entrada y registro en las dependencias no accesibles al pblico en
general stas han de ser tenidas como el propio domicilio, debiendo entenderse
como titular el representante legal o encargado de la custodia o conservacin del
edificio.

2.2. Casos en que procede la entrada y registro:


La Constitucin Espaola recoge tres supuestos en que se permite la entrada y
registro: resolucin judicial, consentimiento del titular y delito flagrante.
a) Resolucin Judicial:
Esta debe ser la forma general de entrada y registro, debiendo considerarse las
dems posibilidades como excepcionales ante situaciones que, por diversas razones
hacen imposible o gravemente perjudicial para las investigaciones acudir al Juez
para solicitar la autorizacin correspondiente.
Podr el Juez decretar la entrada, de da o de noche, en lugar cerrado (domicilios o
edificios y lugares pblicos), cuando hubiere indicios de encontrarse all el procesado
o efectos o instrumentos del delito, o libros, papeles u otros objetos que puedan
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servir para su descubrimiento. En todo caso, se exige que la resolucin sea mediante
auto motivado, donde se expresar el lugar y funcionario que lo haya de realizar.
En la prctica recibe el nombre de mandamiento de entrada y registro la
disposicin judicial mediante la cual se ordena a la autoridad o funcionario de la
Polica Judicial el cumplimiento de esta diligencia.
Este mandamiento ha de ser motivado, conforme se establece en el art.
558 LECr respecto de los domicilios:
El auto de entrada y registro en el domicilio de un particular ser siempre fundado,
y el Juez expresar en l concretamente el edificio o lugar cerrado en que haya de
verificarse, si tendr lugar tan slo de da y la autoridad o funcionario que los haya de
practicar.
En casos de urgencia, podr acordar el Juez que la diligencia se practique
durante la noche.
Tratndose de edificios pblicos, el Juez podr decretar la entrada o registro,
de da o de noche, cuando hubiere indicios de encontrarse all el procesado o
efectos o instrumentos del delito, o libros, papeles u otros objetos que puedan
servir para su descubrimiento y comprobacin.
Dado que en la mayora de los casos el mandamiento lo expedir el Juez a
solicitud de la Polica Judicial, deber especificarse en el escrito de peticin la
necesidad de la prctica de la diligencia y cuantos indicios racionales hagan
aconsejable su realizacin, ya que la Ley de Enjuiciamiento Criminal exige al Juez
motivar el auto.
b) Consentimiento del titular:
El consentimiento debe ser expreso, aunque se admite el consentimiento
tcito, por actos concluyentes, que recoge el art. 551 LECr:
Se entender que presta su consentimiento aquel que, requerido por quien
hubiere de efectuar la entrada y registro para que los permita, ejecuta por su
parte los actos necesarios que de l dependan para que puedan tener efecto, sin
invocar la inviolabilidad que reconoce al domicilio el art. 18.2 de fa Constitucin del
Estado.
Este consentimiento tcito ha de constar de modo inequvoco mediante actos
propios tanto de no oposicin como de colaboracin, pues la duda sobre el'
consentimiento presunto hay que resolverla en favor de la no autorizacin, interpretar
siempre las normas en el sentido ms favorable a los derechos fundamentales de
la persona, en este caso, del titular de la morada.
Es decir, ante cualquier duda, los funcionarios de Polica Judicial debern
solicitar el correspondiente mandamiento.

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Si hay oposicin entre los moradores, prevalece el criterio del que niega,
por lo que no podr practicarse la entrada y registro, deber solicitarse el
mandamiento.
El consentimiento debe ser prestado por el morador y no por el dueo de la
vivienda.
En los supuestos en que la diligencia se realice con el consentimiento del
titular, los funcionarios debern recoger por escrito la autorizacin concedida y se
har constar as en el acta que se redacte. Las manifestaciones posteriores del
titular negando haber consentido la entrada y registro, puede traer como
consecuencia la declaracin de nulidad de las pruebas obtenidas.
El Tribunal Supremo se ha cuestionado en alguna ocasin la validez del
consentimiento en los casos de detencin de la persona que lo presta mal puede
dar su libre consentimiento quien cuando est detenido en las dependencias
policiales es trasladado a s u domicilio por los propios Inspectores actuantes en el
interrogatorio".
Sentencia del Tribunal Supremo declar nula y sin valor probatorio la
diligencia de entrada y registro domiciliario por haberse prestado el consentimiento
expreso del acusado sin asistencia de Letrado, doctrina reiterada posteriormente.

c) Supuestos del art. 553 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal Dice el precepto


mencionado:
Los Agentes de Polica podrn, asimismo, proceder de propia autoridad a la
inmediata detencin de las personas cuando haya mandamiento de prisin contra
ellas, cuando sean sorprendidas en flagrante delito, cuando un delincuente
inmediatamente perseguido por los Agentes de la Autoridad, se oculte o refugie en
alguna casa o, en casos de excepcional o urgente necesidad, cuando se trate de
presuntos responsables de las acciones a que se refiere el art. 384 bis, cualquiera
que fuese el lugar o domicilio donde se ocultasen o refugiasen, as como al registro
que, con ocasin de aqulla se efecte en dichos lugares, y a la ocupacin de los
efectos e instrumentos que en ellos se hallasen y que pudieran guardar relacin con
el delito perseguido,
Del registro efectuado, conforme a lo establecido en el prrafo anterior, se dar
cuenta inmediata al Juez competente, con indicacin de las causas que lo motivaron
y de los resultados obtenidos en el mismo, con especial referencia a las detenciones
que, en su caso, se hubieran practicado, Asimismo, se indicarn las personas que
hayan intervenido y los incidentes ocurridos. Se refiere a personas integradas o
relacionadas con bandas armadas o individuos terroristas o rebeldes.

Art. 384 bis: el precepto recoge los siguientes supuestos:

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1- Mandamiento de prisin
Ambas sentencias del Tribunal Supremo sealan que para poder entrar en
el domicilio de un espaol o extranjero hace falta mandamiento de entrada y
registro, incluso si se trata de cumplimentar una resolucin judicial (por ejemplo,
un embargo), en cuyo caso es necesario que los Agentes vayan provistos de otra
resolucin que especficamente les autorice la entrada en el domicilio.
Hemos de entender que este supuesto es contrario a la Constitucin, salvo que
se entienda en el sentido de que al mandamiento de prisin habr siempre de
acompaarse el correspondiente mandamiento de entrada yio registro en el
domicilio.

2- Delito flagrante. Especial referencia a la entrada y registro por trfico ilegal de


drogas
Examinaremos en primer lugar el supuesto de entrada y registro en caso de
delito flagrante en sentido estricto (flagrancia interna) y, en segundo lugar, la
entrada en el supuesto del delincuente inmediatamente perseguido que se oculta
o refugia en alguna casa (flagrancia externa o cuasi flagrancia).
En todo caso, conviene precisar que la STS de 13 de septiembre de 1988 ha
sealado que en los supuestos de entrada en caso de delito flagrante entendemos que tambin es extensible a la flagrancia externa- es necesaria la
presencia de dos testigos.
Se entiende por delito flagrante el que se est cometiendo o se acaba de
cometer cuando el delincuente o delincuentes son sorprendidos. Es el que se
presencia.
La STC de 18 de noviembre de 1993 entiende que la flagrancia seria aquella
situacin fctica en la que el delincuente es sorprendido -visto directamente o
percibido de otro modo- en el momento de delinquir o en circunstancias inmediatas a
la perpetracin del ilcito.

La STS de 29 de marzo de 1990 seala que el concepto de delito flagrante, a


los efectos del art. 18.2 de la Constitucin Espaola y del correlativo 553 LECr, queda
delimitado por los tres requisitos siguientes:
a) Inmediatez temporal, es decir, que se est cometiendo un delito o que haya sido
cometido instantes antes.
b) Inmediatez personal, consistente en que el delincuente se encuentre all en
situacin tal, con relacin a los objetos o a los instrumentos del delito que ello
ofrezca una prueba de su participacin en el hecho.

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c) Necesidad urgente, de tal modo que la Polica, por las circunstancias concurrentes
en el caso concreto, se vea impelida a intervenir inmediatamente con el doble fin de
impedir la propagacin del mal que la infraccin penal acarrea y de conseguir la
detencin del autor de los hechos, necesidad que no existir cuando la naturaleza de
los hechos permita acudir a la Autoridad Judicial para obtener el mandamiento
correspondiente.
Como dice el Tribunal Supremo se entiende por delito flagrante aquella
situacin lctica en que queda excusada la autorizacin judicial precisamente
porque el delito se percibe con evidencia y exige de manera inmediata la:
intervencin policial.
Dado que el art. 18.2 de la Constitucin utiliza la expresin flagrante
delito, en ningn caso proceder la entrada por faltas.

Especial referencia a la entrada y registro por trfico ilegal de


drogas.Como consecuencia de la STC de 18 de noviembre de 1993 que declar
contrario a la Constitucin el art. 21.2 LOPSC, que autorizaba a los Agentes Policiales
para la entrada y registro en domicilio en base al conocimiento fundado por parte de
las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad que les lleve a la constancia de que se est
cometiendo o se acaba de cometer alguno de los delitos que, en materia de drogas
txicas, estupefacientes o sustancias psicotrpicas, castiga el Cdigo Penal.
Entiende el Tribunal Constitucional que estas expresiones legales -conocimiento
fundado y constancia- en cuanto no integran necesariamente un conocimiento o
una percepcin evidente van notoriamente ms all de aquello que es esencial a la
situacin de flagrancia. Al utilizar tales trminos el precepto permitira entradas y
registros domiciliarios basados en conjeturas o en sospechas que nunca, por si
mismas, bastaran para configurar una situacin de flagrancia.
Los requisitos que viene exigiendo la jurisprudencia para que nos
encontremos en presencia de un delito flagrante:
+ La STS de 9 de diciembre de 1993 entiende que se dan los presupuestos del delito
flagrante, en el caso de la entrada de un funcionario policial en un domicilio
simulando que iba a comprar droga, sindole franqueada la entrada, identificndose
coma polica cuando una vez dentro le pidieron el dinero, es decir, antes de
practicarse la entrada y registro en el domicilio se tena la evidencia por el polica de la
tenencia de la droga por los acusados para ser vendida por ellos mismos; el delito
no se iba a cometer sino que ya se estaba cometiendo.
+ La STS de 18 de mayo de 1994 que recoge el supuesto de una mujer que, al
observar la presencia de la Polica, arroja desde el balcn de su piso un bote de
plstico blanco a otro inmueble a la vez que avisa al titular del mismo, cayendo el
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bote en el patio de ste, entrando los funcionarios sin mandamiento judicial en el


mencionado patio ocupando el bote con diversa cantidad de herona en su interior.
El Tribunal Supremo entiende que se dieron los requisitos de inmediatez temporal,
inmediatez personal y necesidad urgente, pues el acto deliberatorio de pasar el bote
de plstico con la droga a un vecino reclamado por su nombre permite inferir el
propsito de escamotearlo, cosa bien fcil si hay que esperar a la obtencin del
mandamiento.

3- Delincuente inmediatamente perseguido que se oculta o refugia en alguna casa


Respecto a la flagrancia externa, la legitimidad de la Polica para entrar a
detener a un in fi aganti que ha penetrado en el domicilio de una tercera persona si
su titular se niega a ello.
Lo cierto es que el art. 553 LECr, al utilizar la expresin se oculte o refugie
en alguna casa, parece indicar que se legitima la entrada a los funcionarios
policiales cualquiera que sea la casa en que se refugie el delincuente, siempre que la
persecucin no se interrumpa.
La sospecha de flagrancia, es decir, cuando el delincuente es sorprendido
despus de cometido el delito con efectos o instrumentos que infundan sospecha
vehemente de su participacin en el hecho, no habilita, en nuestra opinin, a los
funcionarios policiales para la prctica de la entrada y registro en lugar cerrado sin
mandamiento judicial.

4- Delitos de terrorismo
La entrada y registro en la investigacin de delitos de terrorismo sin necesidad
de mandamiento judicial slo podr efectuarse, a tenor de lo establecido en el art. 553
LECr, en casos de urgente necesidad.
El Tribunal Constitucional ha precisado que slo podr tener lugar la entrada
y registro en lugar cerrado cuando uno de los bienes en conflicto sea superior al del
titular, es decir, a su derecho a la inviolabilidad del domicilio.
Seria lcita la entrada al amparo del art. 553 LECr para liberar a una
persona que se encuentra en l ilegalmente detenida (el derecho a la libertad es un
bien jurdico de superior valor a la inviolabilidad del domicilio).

3/ PRCTICA DEL REGISTRO

La diligencia de entrada y registro en lugar cerrado deber realizarse conforme a


las previsiones contenidas en la Ley de Enjuiciamiento Criminal, que seala la
observancia de los siguientes requisitos:
3.1. Notificacin del auto
La resolucin judicial acordando la entrada y registro deber notificarse, en primer
lugar, al interesado, distinguiendo nuestra Ley Procesal Penal segn se trate de domicilio
de un particular o de edificio o lugar pblico.

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- Si la entrada y registro se hubieren de hacer en el domicilio de un particular, se


notificar el auto a ste; y, si no fuere habido en la primera diligencia en busca, a
su encargado. Si no fuere tampoco habido el encargado se har la notificacin a
cualquier otra persona mayor de edad que se hallare en el domicilio, prefiriendo a
los individuos de la familia del interesado. Si no se halla a nadie, se har constar
por diligencia, que se extender con asistencia de dos vecinos, los cuales debern
firmarla.
- Se tratare de un edificio o lugar pblico (los destinados a cualquier servicio oficial y
cualquier otro que no constituya domicilio), el Juez oficiar a la Autoridad o Jefe de
que aquellos dependan en la misma poblacin. Si ste no contestare en el trmino
que se le fije en el oficio, se notificar el auto en que se disponga la entrada y
registro al encargado de la conservacin o custodia del edificio o lugar en que se
hubiere de entrar y registrar.
- Si se tratare de buques del Estado, las comunicaciones se dirigirn a los Comandantes
respectivos.
- El edificio o lugar fuere (los destinados a reunin o recreo), la notificacin se har a
la persona que se halle al frente del mismo o a quien haga sus veces si aqul
estuviere ausente.
No obstante, el Tribunal Supremo viene sealando que la falta de notificacin
del auto no invalida la diligencia que se practique, puesto que su ausencia no
supone vulneracin de derecho fundamental, sino que constituye tan slo la
infraccin de una norma que no tiende directamente a la proteccin de derechos
de tal naturaleza de los afectados.

3.2. Asistencia del Juez


La Ley de Enjuiciamiento Criminal permite que el Juez pueda delegar para la
prctica de la diligencia de entrada y registro en el Juez de Paz o un funcionario
de la Polica Judicial si se efecta en el territorio de su jurisdiccin, y'. en. el Juez
de su propia categora si la diligencia ha de realizarse fuera de su jurisdiccin, el
cual, a su vez, podr encomendarla alas Autoridades o Agentes de Polica Judicial.

3.3. Asistencia del interesado, su representante, familiar o dos testigos


El registro debe practicarse en presencia del interesado, de la persona que
legtimamente le represente o que designe l mismo, o bien de un individuo de su
familia mayor de dieciocho aos, y slo a falta de todas estas personas, deber
realizarse en presencia de dos testigos de la localidad.
Respecto a la presencia de testigos, conviene aclarar que no es necesaria su
intervencin si asiste el Secretario Judicial, al sealar que la plenitud de la fe
pblica en los actos en que la ejerza el Secretario no precisa la intervencin adicional
de testigos.
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El prrafo quinto del art. 569 establece que la resistencia de las personas
indicadas a presenciar el registro constituir el delito de desobediencia grave a la
autoridad, sin perjuicio de practicar la diligencia, en todo caso.
El ltimo prrafo del precepto mencionado dispone la obligacin de expedir una
certificacin del acto si el interesado lo pide cuando el registro resultara negativo.

3.4. Asistencia del Secretario


El prrafo cuarto del art. 569 LECr, establece que el registro debe practicarse
siempre en presencia del Secretario del Juzgado o Tribunal que lo haya autorizado,
o del Secretario del servicio de guardia que le sustituya, permitiendo, no obstante,
la sustitucin del Secretario Judicial en la forma prevista en la Ley Orgnica del
Poder Judicial.
El mecanismo de sustitucin est previsto para la prctica de la entrada y
registro de la siguiente forma:
a) El Secretario judicial slo puede ser sustituido por otro.
b) En registros simultneos ordenados por la Audiencia Nacional, el Secretario
podr ser sustituido por un funcionario del Cuerpo de Gestin Procesal y
Administrativa (antiguos oficiales).

3.5. Otras formalidades y requisitos


a) Evitar inspecciones intiles y respetar los secretos del titular.
Al practicar los registros debern evitarse las inspecciones intiles,
procurando no perjudicar ni importunar al interesado ms de lo necesario, y se
adoptarn todo gnero de precauciones para no comprometer su reputacin,
respetando sus secretos si no interesaren a la instruccin.
Se sanciona a la autoridad o funcionario pblico que, con ocasin de lcito
registro de papeles, documentos y efectos de una persona cometa cualquier vejacin
injusta o dao innecesario en sus bienes.
b) Adoptar las medidas necesarias para evitar la fuga del culpable y la
sustraccin del cuerpo del delito.
Desde el momento en que el Juez acuerde la entrada y registro en cualquier
edificio o lugar cerrado, se adoptarn las medidas de vigilancia convenientes para evitar la
fuga del procesado o la sustraccin de los instrumentos, efectos del delito, libros,
papeles o cualesquiera otras cosas que hayan de ser objeto del registro.
c) Empleo de la fuerza, si es necesario.
Practicadas las diligencias que se establecen en los artculos anteriores, se
proceder a la entrada y registro, empleando para ello, si fuere necesario, el
auxilio de la fuerza.
Es decir, cuando la Polica Judicial va provista del correspondiente
mandamiento, la persona que se encuentre. en el domicilio o lugar cenado donde
ha de efectuarse el registro est obligada a permitir la entrada a los funcionarios
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policiales, pudiendo stos hacer uso de la fuerza si existe oposicin. Asimismo, si no


se encontrara ninguna persona, se podr utilizar la fuerza para acceder al lugar
donde deba practicarse el registro.
d) Suspensin del registro.
Cuando el registro se practique en el domicilio de un particular y expire el
da sin haberse terminado, el que lo haga requerir al interesado o a su
representante, si estuviere presente, para que permita la continuacin durante la
noche, Si se opusiere, se suspender la diligencia, salvo que en el mandamiento de
entrada y registro se autorice expresamente, la del mismo durante la noche,
cerrando y sellando el local o los muebles en que hubiere de continuarse, en
cuanto esta precaucin se considere necesaria para evitar la fuga de la persona o la
sustraccin de las cosas que se buscaren.
Prevendr asimismo el que practique el registro a los que se hallen en el
edificio o lugar de la diligencia, que no. levanten los sellos, ni violenten las
cerraduras, ni permitan que lo hagan otras personas.
Es conveniente evitar estos problemas, bien practicando la diligencia con
tiempo suficiente o bien solicitando al Juez que expida el mandamiento para que
pueda realizarse tambin durante la noche.

e) Formalizacin de la diligencia
En la diligencia de entrada y registro en lugar cerrado, se expresarn los
nombres del Juez, o de su Delegado, que la practique y de las dems personas que
intervengan, los incidentes ocurridos, la hora en que se hubiese iniciado y
terminado la diligencia, y la relacin del registro por el orden con que se haga, as
como los resultados obtenidos.

4. INTERVENCIN DE ABOGADO

Ni en la Constitucin Espaola ni en la Ley de Enjuiciamiento Criminal se


contempla la obligatoriedad de la asistencia del Abogado en la prctica de la
diligencia de entrada y registro, aunque ello no impide su presencia, siendo
especialmente recomendable la intervencin del Letrado cuando se haya procedido a
la detencin del titular o titulares del lugar en que se realice la diligencia, pues ello
supone una garanta adicional que, en su da, puede ser valorada por el Tribunal
sentenciador.
Por otra parte, cabe la posibilidad de que el interesado en su condicin de
imputado designe como representante a su Abogado para que asista a la prctica de la
diligencia.
En consecuencia, entendemos que es muy aconsejable la presencia de Letrado
en la prctica de esta diligencia, al objeto de evitar ulteriores problemas que puedan
derivarse de la ausencia de Letrado.

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5. VALOR PROCESAL DE LA DILIGENCIA DE ENTRADA Y REGISTRO

La no intervencin del Secretario Judicial hace perder al acta levantada su


consideracin de documento pblico, reduciendo la diligencia a una ms de las que
pueden integrar el atestado policial, sin ms valor probatorio que el de una simple
denuncia.

ENTRADAS Y REGISTROS ESPECIALES:


A/ DOMICILIOS, EDIFICIOS Y LUGARES QUE REQUIEREN LA OBTENCIN DE
PREVIA LICENCIA

En algunos lugares y edificios determinados, la Ley de Enjuiciamiento Criminal


condiciona la resolucin judicial de entrada y registro a la previa obtencin de la
correspondiente licencia.
As, requieren licencia los siguientes lugares cerrados:
1) Las Cmaras Legislativas, que exigen la autorizacin previa del Presidente
respectivo CE, donde se establece que las Cortes Generales son inviolables.
2) El palacio en que se halle residiendo el monarca, que requiere real licencia
del mayordomo mayor de su majestad.
En los Sitios Reales en que no se hallare el Monarca al tiempo del registro, ser
necesaria la licencia del Jefe o empleado del servicio de Su Majestad que tuviere a
su cargo la custodia del edificio, o la del que haga sus veces, cuando se solicitare, si
estuviere ausente.
3) Domicilios y oficinas de representantes extranjeros acreditados en Espaa,
que exige del Juez solicitar su venia.
Con respecto a las misiones diplomticas, los locales de la misin son inviolables,
no pudiendo penetrar en ellos los Agentes del Estado receptor sin consentimiento
del Jefe de la misin. Los archivos y documentos de la misin son siempre
inviolables, dondequiera que se hallen.
Por ltimo, el art. 30 dispone que la residencia particular del Agente diplomtico
goza de la misma inviolabilidad y proteccin que los locales de la misin, gozando
igualmente de inviolabilidad sus documentos, su correspondencia y, en general, sus
bienes.
4) Domicilios y oficinas de los cnsules extranjeros, en cuyo caso la Ley de
Enjuiciamiento Criminal nicamente exige que previamente se pase recado de
atencin,
No obstante, el Convenio de Viena sobre Relaciones Consulares considera
inviolables los locales y archivos consulares, no pudindose efectuar la entrada y
registro, salvo con el consentimiento del jefe de la oficina o de una persona que l
designe, o del jefe de la misin diplomtica del Estado a que pertenezca.
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5) Los buques mercantes extranjeros, en que se exige autorizacin de su


capitn, o, si ste la denegare, del cnsul de su nacin.
6) Tratndose de buques de guerra extranjeros, es necesaria la autorizacin de
su comandante y, en su defecto, la del embajador o Ministerio de la nacin a que
pertenezcan.
7) En templos y dems lugares religiosos, bastar pasar recado de atencin a
las personas a cuyo cargo estuvieren.
Sin embargo, en virtud del Acuerdo entre el Estado espaol y la Santa Sede, los
lugares de culto y archivos de la Iglesia Catlica son inviolables.

B/ REGISTRO DE LIBROS Y PAPELES DE CONTABILIDAD

Dispone el art. 573 LECr que no se ordenar el registro de los libros y papeles de
contabilidad del procesado o de otra persona sino cuando hubiere indicios graves de
que de esta diligencia resultar el descubrimiento o la comprobacin de algn hecho
o circunstancia importante para la causa.
El carcter excepcional de estas actuaciones, por afectar a derechos
fundamentales, exige que sean lo menos gravosas posibles para los acusados y
terceras personas, y en lo relativo al registro de libros y papeles de contabilidad la
Ley Procesal Penal condiciona el registro de los mencionados libros y papeles a la
concurrencia de dos requisitos:
1. El carcter grave de los indicios
2. Que el descubrimiento o comprobacin afecte a algn hecho o circunstancia
importante para la causa.
El Juez recoger los instrumentos y efectos del delito, y podr recoger tambin
los libros, papeles y cualesquiera otras cosas que se hubiesen encontrado, si esto fuere
necesario para el resultado del sumario.
Los libros y papeles que se recojan sern foliados, sellados y rubricados en
todas sus hojas por el Juez, el Secretario, el interesado o los que hagan sus veces,
y por las dems personas que hayan asistido al registro.
Todos estn obligados a exhibir los objetos y papeles que se sospeche puedan
tener relacin con la causa, si el que los retenga se negare a su exhibicin, ser
corregido con multa; y cuando insistiere en su negativa, si el objeto o papel fueren
de importancia y la ndole del delito lo aconsejare, ser procesado como autor del
delito de desobediencia a la Autoridad, salvo si mereciera la calificacin legal de
encubridor o receptador.

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C/ REGISTRO DE PROTOCOLOS DE NOTARIOS, LIBROS DEL REGISTRO DE LA
PROPIEDAD Y DEL REGISTRO CIVIL Y MERCANTIL

Estos supuestos vienen contemplados en el art. 578 LECr, que dice:


Si el libro que haya de ser objeto del registro fuere el protocolo de un
Notario, se proceder con arreglo a lo dispuesto en la Ley del Notariado.
Si se tratase de un libro del Registro de la Propiedad, se estar a lo ordenado
en la Ley Hipotecaria.
Si se tratase de un libro del Registro civil o mercantil, se estar a lo que se
disponga en la Ley y Reglamentos relativos a estos servicios.
En los preceptos mencionados se establece que, con carcter general, los
libros expresados no pueden extraerse de los edificios donde se custodian, debiendo
realizarse el examen de los mismos en las propias oficinas y siempre previa orden de
la autoridad judicial competente. No obstante, el Juez puede autorizar el desglose de
la escritura matriz, que se entregar contra recibo o el desglose temporal de los
dems documentos.

D/ LAS ENTRADAS ADMINISTRATIVAS

En determinadas ocasiones la Administracin necesita entrar en algn inmueble


de titularidad particular (por ejemplo, para trabar unos bienes muebles, demoler un
edificio ilegal o precintar una industria nociva o peligrosa). Si en tal lugar cerrado se
ve afectada la intimidad del ciudadano o alguno de los bienes e intereses
constitucionales, habr de recabarse el consentimiento previo de su destinatario para
la entrada u obtener la oportuna autorizacin judicial.
Corresponde a los Juzgados de lo Contencioso-administrativo autorizar, mediante
auto, la entrada en los domicilios y en los restantes edificios o lugares cuyo acceso
requiera el consentimiento del titular, cuando ello proceda para la ejecucin
forzosa de actos de la Administracin.

MEDIOS DE INVESTIGACIN EN EL PROCESO PENAL


1. CONCEPTO Y REGULACIN LEGAL

Constituyen los denominados actos o medios de investigacin las actuaciones


que realiza el Juez de Instruccin, el Ministerio Fiscal y la Polica Judicial,
encaminados al esclarecimiento de los hechos presuntamente delictivos, determinando la participacin en los mismos de los presuntos responsables.
sta actividad se desarrolla tanto en la fase de instruccin del procedimiento
penal, generalmente por el Juez de Instruccin, como en la llamada fase preprocesal o de investigacin del delito, es decir, antes de la intervencin del rgano
jurisdiccional, por el Ministerio Fiscal o la Polica Judicial.
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Tambin pueden los Jueces de Paz instruir las primeras diligencias por delitos que
se hayan cometido en su demarcacin, dando cuenta inmediata al Juzgado de
Instruccin del correspondiente partido judicial, al que remitirn las actuaciones en un
plazo no superior a tres das.
Segn el art. 13 LECr, se consideran como primeras diligencias: consignar las
pruebas del delito que puedan desaparecer; recoger y poner en custodia cuanto
conduzca a su comprobacin y a la identificacin del delincuente; detener, en su
caso, a los presuntos responsables del delito, y proteger a los ofendidos o
perjudicados por el mismo, a sus familiares o a otras personas, pudiendo acordarse
a tal efecto las medidas cautelares.
Con respecto a la Polica Judicial, la LECr establece como obligacin de todos
los funcionarios que la componen averiguar los delitos que se cometan en su
territorio o demarcacin, practicar, segn sus atribuciones, las diligencias necesarias
para comprobarlos y descubrir a los delincuentes, y recoger todos los efectos,
instrumentos o pruebas del delito de cuya desaparicin hubiere peligro, ponindolos a
disposicin de la Autoridad Judicial.

2. MEDIOS DE PRUEBA Y ACTOS DE INVESTIGACIN

Para que un Tribunal declare la existencia de responsabilidad criminal e


imponga a una determinada persona la correspondiente sancin penal y, en su caso,
civil, es preciso que adquiera la certeza de que se cometi una infraccin penal y que
fue autor de la misma el imputado a quien se condena. Es decir, el rgano
jurisdiccional tiene que llegar al convencimiento de que los hechos que se imputan a
esta persona sucedieron en realidad.
Para adquirir esta certeza y llegar a la verdad de los hechos se realizan una
serie de actos que reciben el nombre de actos de prueba.
Por actos de prueba cabe entender la actividad de los sujetos procesales,
encaminada a obtener la conviccin del Juez o Tribunal sobre la preexistencia de los
hechos afirmados por las partes, intervenida por el rgano jurisdiccional bajo la
vigencia del principio de contradiccin y de las garantas constitucionales tendentes a
asegurar su espontaneidad, e introducida en el juicio oral a travs de medios lcitos
de prueba.
As pues, hemos de distinguir los denominados actos de prueba, que son
aquellos que tienen lugar durante el desarrollo del plenario o juicio oral, de los
llamados actos de averiguacin o de investigacin, que son los que realiza el Juez
instructor en el sumario (y, en su caso, el Ministerio Fiscal y la Polica Judicial).
La jurisprudencia del Tribunal Constitucional es constante en el sentido de que
el momento de la prueba ha de situarse en el juicio oral, siendo los nicos medios
de prueba vlidos para desvirtuar la presuncin de inocencia los utilizados en el juicio
oral y los preconstituidos que sean de imposible o muy difcil reproduccin, con tal
de que en todo caso se hayan observado las garantas necesarias para la defensa.

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Pero ello no debe llevarnos a desdear los denominados actos de investigacin


que tienen lugar en la fase pre-procesal o de instruccin, tres son las finalidades del
sumario:
a) Averiguar si hubo o no comisin de un delito y cul pueda ser su autor y
consiguiente culpabilidad.
b) Preparar, en su caso, el juicio oral.
c) Asegurar y prevenir, cuando a ello haya lugar, las consecuencias penales y
civiles del hecho.
Conforme tiene declarado el Tribunal Constitucional, la finalidad especfica de
las diligencias sumariales es permitir la apertura del juicio oral, proporcionando al
efecto los elementos necesarios para la acusacin y defensa y para la direccin del
debate contradictorio atribuido al juzgador,

3. LA PRUEBA ANTICIPADA O PRECONSTITUIDA

Hemos visto que los nicos medios de prueba vlidos para desvirtuar la
presuncin de inocencia son los utilizados en el juicio oral y los preconstituidos que
sean de imposible o muy difcil reproduccin, siempre que se observen las garantas
necesarias para ejercitar el derecho de defensa.
Con respecto a la llamada prueba anticipada o preconstituida, el Tribunal
Constitucional ha sealado que para que pueda darse una prueba de esta
naturaleza es necesario el criterio de la irreproductibilidad absoluta en el juicio oral,
o su extrema dificultad.
Por tanto, cabe distinguir:
a) Los actos por naturaleza irreproducibles: la inspeccin ocular, el cuerpo del
delito, la autopsia del cadver, anlisis qumicos, entrada y registro en lugar
cerrado.
b) Los actos por naturaleza reproducibles en el juicio oral, pero irrepetibles
por concurrir circunstancias previamente determinadas en la Ley, que autorizan su
prctica anticipada. Testigo que deba ausentarse de la pennsula o cuando hubiera
motivo racional bastante para temer su muerte o incapacidad fisica o intelectual
antes de la apertura del juicio oral.
La prueba anticipada requiere unas garantas, consustanciales a toda prueba,
como son la inmediacin y la contradiccin, es decir, la presencia de una Autoridad
Judicial independiente que asegure su rectitud formal y material y la posicin activa,
similar a la del juicio oral, que ocupan las partes acusadoras y acusadas. La prueba
anticipada as practicada, adquiere un valor probatorio similar al de las pruebas
realizadas en el juicio, una vez que sean ledas en el acto de la vista y sin necesidad
de ratificacin posterior sometimiento a contradiccin.

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4. LA PRESUNCIN DE INOCENCIA

El derecho fundamental a la presuncin de inocencia se encuentra consagrado


en el art. 24.2 de la Constitucin espaola, as como en el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos y la Convencin Europea para la Proteccin de los
Derechos Humanos y de las Libertades Fundamentales (Tratado de Roma).
El Tribunal Constitucional ha desarrollado ampliamente el derecho a la presuncin de inocencia en los siguientes trminos:
a) Es ante todo un derecho fundamental, una persona acusada de una
infraccin no puede ser considerada culpable hasta que as se declare en sentencia
condenatoria.
b) Se desconoce la presuncin de inocencia cuando sin pruebas o prescindiendo
de ellas se declara la culpabilidad, pues las pruebas constituyen la conviccin ntima
del juzgador.
Sentencia del Tribunal Constitucional ha fijado las exigencias de la presuncin
de inocencia, sealando al respecto:
1. La carga de la prueba corresponde exclusivamente a la acusacin, sin que sea
exigible a la defensa una probatio diablica de los hechos negativos.
2. Slo puede entenderse como prueba la practicada en el juicio oral bajo la
inmediacin del rgano judicial decisor y con observancia de los principios de
contradiccin y publicidad.
3. De dicha regla general slo pueden exceptuarse los supuestos de prueba
preconstituida y anticipada cuya reproduccin en el juicio oral sea imposible y
siempre que se garantice el ejercicio del derecho de defensa o la posibilidad de
contradiccin.
4. La valoracin conjunta de la prueba practicada es una potestad exclusiva del
juzgador que se ejerce libremente, con la sola obligacin de razonar el resultado de
dicha valoracin.

5. LA PRUEBA PROHIBIDA O ILCITA

El art. 11 LOPJ establece que no surtirn efecto las pruebas obtenidas, directa o
indirectamente, violentando los derechos o libertades fundamentales.
La actividad probatoria ha de realizarse a travs de medios lcitos de prueba,
con absoluto respeto a las normas tuteladoras de los derechos fundamentales.
El Tribunal Supremo determina que la prueba obtenida con violacin de un
derecho fundamental es radicalmente nula no slo en s misma sino tambin en sus
efectos sobre otras pruebas distintas, pues as lo exige la llamada doctrina de los frutos
del rbol envenenado y as debe entenderse la expresin directa o indirectamente .
En el mismo sentido se pronuncia el Tribunal Constitucional.
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Respecto al momento procesal en que los rganos judiciales deben pronunciarse sobre la eventual ilicitud de los medios probatorios, como regla general,
corresponde al Juez o Tribunal sentenciador.
No obstante, el Juez de Instruccin puede en algunos, supuestos pronunciarse sobre la licitud o ilicitud de determinados medios de investigacin y
rechazar la prctica de los mismos, o decretar de oficio o a instancia de parte su
nulidad en el caso de que ya hayan sido practicados, si constata que las
diligencias sumariales se pretenden obtener o han sido obtenidas de forma
manifiestamente ilegal.
Claros supuestos de prueba prohibida o ilcita, los siguientes:
a) Acta de entrada y registro practicada fuera de los casos permitidos por la Ley
o la grabacin magnetofnica de una intervencin de las comunicaciones por los
poderes pblicos o por los particulares con vulneracin del derecho a la intimidad o
al honor.
b) La declaracin del imputado arrancada mediante torturas o a travs de
medios que la Ley no autoriza.

6. INTERVENCIN DEL ABOGADO ANTE LA POLICA JUDICIAL EN LA PRCTICA DE


ACTOS DE INVESTIGACION

La intervencin del Abogado ante la Polica Judicial con carcter obligatorio se


concreta esencialmente en dos diligencias: la declaracin del imputado y el
reconocimiento en rueda o grupo de personas, as como la entrada y registro en
lugar cerrado, en razn a que viene siendo frecuente la asistencia de Letrado durante
la realizacin de la misma cuando el imputado se encuentra detenido, siguiendo as la
doctrina ms reciente del Tribunal Supremo en este sentido.
Cabe preguntarse si la intervencin del Abogado ante la Polica Judicial se
limita slo a las diligencias anteriormente mencionadas o, por el contrario, su
intervencin debe hacerse extensiva a los otros medios de investigacin?
El art. 520 LECr establece el derecho de todo detenido a designar Abogado y a
solicitar su presencia, para que asista a las diligencias policiales y judiciales de
declaracin e intervenga en todo reconocimiento de identidad de que sea objeto, el
art. 17.3 CE se refiere a un juicio pblico y con todas las garantas entre las que se
encuentran el derecho a hallarse presente en el proceso y a defenderse por s mismo o
por medio de Letrado si as se quiere.
Puede sostenerse que el art. 520 LECr no establece sino los supuestos de
intervencin mnima de Abogado, pero que el derecho de asistencia viene
completado por otras normas de la Ley de Enjuiciamiento Criminal que prevn el
derecho del procesado (preso o no) y del preso o detenido a estar presentes en la
diligencia de inspeccin ocular y de recogida del cuerpo del delito asistido de
defensor de su eleccin o nombrado de oficio.
El art. 520.2.c) LECr ha establecido el derecho a la asistencia letrada para dos
diligencias, sin que el art. 17.3 CE limite el nmero de diligencias en las que quepa
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exigir la intervencin del Abogado, concluyendo que el derecho a la asistencia de


Letrado lo es en todas las diligencias policiales, por lo que, adems de la declaracin
del detenido y la de sis identificacin, todas la dems diligencias que tengan que ver
con el detenido, por ejemplo reconstruccin de los hechos, interrogatorios
testificales, propuesta de pruebas de cargo o descargo, etc.
Desde luego, la redaccin de los arts. 17.3 CE y 520.2.c) LECr no impide la
presencia del Abogado para que asista al detenido durante la prctica de otros
medios de investigacin y, de hecho, la propia Ley de Enjuiciamiento Criminal ha
previsto su asistencia cuando estas diligencias se practican ante el Juez de
Instruccin.
Establece que el nacimiento de la condicin de imputado lleva consigo el
ejercicio del derecho de defensa, debiendo las personas interesadas ser
representadas por Procurador y defendidas por Letrado, designndoseles de oficio si
no lo hubieren hecho los propios imputados cuando la causa llegue a un estado en
que se necesite el consejo de aquellos o haya de intentar algn recurso que hiciese
indispensable su actuacin.
Respecto a los delitos que deben enjuiciarse por el procedimiento abreviado,
desde la detencin o desde que de las actuaciones resultare la imputacin de un
delito contra persona determinada ser necesaria la asistencia letrada.
Vemos, pues, que se impone la asistencia letrada al imputado con carcter
obligatorio.
Es cierto que el procedimiento penal no comienza hasta que el Juez ordena la
incoacin del sumario o la apertura de diligencias previas (segn se trate de proceso
ordinario o abreviado) y que las actuaciones de la Polica Judicial se sitan, por lo
general, en una fase anterior que podramos denominar fase preliminar o de
investigacin de hechos presumiblemente delictivos, pero ello no es obstculo, en
nuestra opinin, para que se vede la intervencin del Abogado defensor en esta fase
pre-procesal. La asistencia de Letrado en esta fase proporcionara mayores garantas
y contribuira eficazmente a las necesidades de la justicia.

BIBLIOGRAFA RECOMENDADA:

ESCALANTE CASTARROYO, JOSE, y Otros. "Manual del Polica", 6. Edicin. 2011.


La Ley. Grupo Wolters Kluwer.

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