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A. Introduccin
El texto de la Constitucin peruana de 1993 se nos presenta como una tpica
carta magna dotada de todos los contenidos formales: separacin de poderes, normas
relativas al Estado de Derecho, derechos fundamentales y procedimiento de reforma.
Es una carta poltico-organizativa, norma fundamental del ordenamiento jurdico, con
lo necesario para tener una pequea dosis liberal y los rasgos tpicos del
constitucionalismo contemporneo: reconocimiento de derechos sociales, tribunal
constitucional, rgimen econmico, defensor del pueblo, instituciones pblicas con
rango constitucional, etc. De esta manera, luego de presentar brevemente su
contenido, nos ocuparemos de abordar el reconocimiento, desarrollo jurisprudencial y
discusin terica jurdica de los derechos sociales en la Constitucin de 19931.
HAKANSSON NIETO, Carlos: Curso de Derecho Constitucional, Palestra Editores, Universidad de Piura
(coleccin jurdica), Lima, 2009, pgs. 160-161.
requiera. El cuarto prrafo del artculo 17 cuando dice que el Estado fomenta la
educacin bilinge, segn las caractersticas de cada zona (). Promueve la integracin
del pas. La ltima parte del artculo 21 cuando dispone que el Estado [f]omenta
conforme a ley, la participacin privada en la conservacin, restauracin, exhibicin y
difusin del mismo, as como su restitucin al pas cuando hubiera sido ilegalmente
trasladado fuera del territorio nacional. El primer prrafo del artculo 23 al establecer
que [e]l trabajo en todas sus modalidades, es objeto de atencin prioritaria del
Estado; el segundo prrafo del mismo artculo cuando dispone que [e]l Estado
promueve condiciones para el progreso social y econmico, en especial mediante
polticas de fomento del empleo productivo y de educacin para el trabajo.
4) Las normas que contienen mecanismos de garanta
El final del artculo 6 de la Constitucin peruana, luego de tratar de la poltica
nacional de poblacin y de la paternidad y maternidad responsables, nos dice que el
Estado asegura los programas de educacin y la informacin adecuados y el acceso a
los medios, que no afecten la vida o a la salud. El artculo 11 al disponer que [e]l
Estado garantiza el libre acceso a prestaciones de salud y pensiones, a travs de
entidades pblicas, privadas o mixtas. El artculo 13 en que [e]l Estado reconoce y
garantiza la libertad de enseanza. El tercer prrafo del artculo 16, cuando menciona
como deber del Estado asegurar que nadie se vea impedido de recibir educacin
adecuada por razn de su situacin econmica o de limitaciones mentales o fsicas. El
artculo 17 al establecer que [e]n las universidades pblicas el Estado garantiza el
derecho a educarse gratuitamente a los alumnos que mantengan un rendimiento
satisfactorio y no cuenten con los recursos econmicos necesarios para cubrir los
costos de la educacin.
5) Las normas que establecen deberes del Estado
El artculo 8 de la Constitucin de 1993 que atribuye al Estado el deber de
combatir y sancionar el trfico ilcito de drogas. El artculo 14, segundo prrafo, al
darle al Estado peruano el deber de promover el desarrollo cientfico y tecnolgico
del pas. El cuarto prrafo del artculo 16, que recoge como deber del Estado dar
prioridad a la educacin en la asignacin de recursos ordinarios del Presupuesto de la
Repblica2.
2. Incluye su Constitucin un catlogo especfico de derechos
sociales? Se refiere slo a los derechos econmicos o incluye tambin
derechos de tercera generacin?
El Captulo segundo del Ttulo primero de la Constitucin peruana se titula
[d]e los derechos sociales y econmicos; si bien se tratan los derechos sociales, la
razn de aparecer acompaados junto con el concepto de econmicos se justifica
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Vase, CASTILLO CRDOVA, Luis: Los derechos constitucionales, Palestra Editores, Lima, 2007, pgs.
134-137.
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El Tribunal Constitucional peruano dice al respecto que "(...) el propsito garantista del hbeas corpus
transciende a la proteccin de la libertad para convertirse en una verdadera va de proteccin de lo
que podra denominarse la esfera subjetiva de libertad de la persona humana, correspondiente no
slo al equilibrio de su ncleo psicosomtico, sino tambin a todos aquellos mbitos del libre
desarrollo de su personalidad que se encuentren en relacin directa con la salvaguarda del referido
equilibrio. Por tanto, las restricciones al establecimiento armnico, continuo y solidario de las
relaciones familiares, impide el vnculo afectivo que todo nexo consanguneo reclama, no slo inciden
sobre el contenido constitucionalmente protegido de la integridad personal (fsica, psquica y moral),
protegida por el artculo 2.1 de la Constitucin y el artculo 25.1 del Cdigo Procesal
Constitucional, sino que se oponen tambin a la proteccin de la familia como garanta institucional,
a tenor del artculo 4 de la Constitucin"; Cfr. Exp. Nro. 01317-2008-HC (Fundamento jurdico 45).
La disposicin final y transitoria undcima de la Constitucin peruana de 1993 establece que [l]as
disposiciones de la Constitucin que exijan nuevos o mayores gastos pblicos se aplican
progresivamente.
que [s]i bien es cierto que en el caso de pases en desarrollo, como el nuestro, resulta
difcil exigir una atencin y ejecucin inmediata de las polticas sociales para la totalidad
de la poblacin, este Tribunal reitera que tal justificacin es vlida slo cuando se
observen concretas acciones del Estado para el logro de resultados; de lo contrario,
esta falta de atencin acarreara situaciones de inconstitucionalidad por omisin16.
8. Tienden los tribunales ordinarios a dotar de eficacia directa a los
derechos sociales, con independencia de su desarrollo legal? En qu
mbitos puede apreciarse esta tendencia?
Los fundamentos jurdicos de las sentencias del Tribunal Constitucional en
materia de derechos sociales nos brindan una idea de su progresiva eficacia directa y
lmites para poder por realizarlos plenamente. En ese sentido, el mximo garante de
los derechos a nivel nacional nos dice que [s]i bien es cierto que la efectividad de los
derechos sociales requiere un mnimo de actuacin positiva del Estado a travs de la
adopcin de medidas adecuadas para el logro de los fines sociales y del establecimiento
de servicios pblicos, as como de la sociedad mediante la contribucin de impuestos,
ya que toda poltica social necesita de una ejecucin presupuestal, tambin lo es que
estos derivan en obligaciones concretas por cumplir, por lo que los Estados deben
adoptar medidas constantes y eficaces para lograr progresivamente su plena efectividad
en igualdad de condiciones para la totalidad de la poblacin. Esta nueva visin de los
derechos sociales permite reconocer, en su contenido esencial, principios como la
solidaridad y el respeto a la dignidad de la persona, los que, a su vez, constituyen
pilares fundamentales del Estado social y democrtico de Derecho"17.
9. Plantea en su pas la justiciabilidad de los derechos sociales
problemas en cuanto al cumplimiento efectivo de las sentencias?
Sin desear tomar una postura de carcter estrictamente liberal, o insolidaria,
con las evidentes desigualdades sociales, culturales y econmicas que existen entre los
ciudadanos, debemos recordar los orgenes de nuestra disciplina y objeto de estudio:
el constitucionalismo. En primer lugar, debemos tener presente que su origen fue
anglosajn y su principal fuente es la jurisprudencia (judicialismo). Si partimos de esa
base, nos damos cuenta que sus creadores no la inventaron para resolver la pobreza,
sino para limitar el ejercicio arbitrario del poder. Por eso, con relacin a su
justiciabilidad, la constitucionalizacin de los derechos sociales carece de efectos
prcticos. No supone ms que la incorporacin de un programa de poltica social en la
Carta Magna que, de no ser dotado de contenido normativo, no dara origen a ningn
derecho en sentido jurdico. Si bien esto no est mal, no debe perderse de vista que la
decisin de constitucionalizar estos derechos puede volverse contra la propia
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En el mismo sentido, vase MARTNEZ ESTAY, Jos Ignacio: Jurisprudencia constitucional espaola sobre
derechos sociales, Cedecs Editorial, Barcelona, 1997, pg.. 333.
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Vase MARTNEZ ESTAY: Jurisprudencia constitucional espaola sobre derechos sociales, pg. 336.
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axiolgica que regir su centro, dentro del respeto a los principios y valores
establecidos en la Constitucin; la duracin, contenido, metodologa y sistema
pedaggico del plan curricular de cada ao o perodo de estudios; los sistemas de
evaluacin y control de los estudiantes; la direccin, organizacin, administracin y
funciones del centro; los regmenes econmico, disciplinario, de pensiones y de becas;
las relaciones con los padres de familia; sin ms limitaciones que las que pudieran
establecer las leyes, todo lo cual constar en el Reglamento Interno del centro
educativo. De dicha norma se infiere que los Centros Educativos Privados tienen la
potestad de establecer los mecanismos de evaluacin, control y disciplinario que
consideren pertinentes para garantizar un adecuado sistema educativo que permita
lograr el desarrollo integral de los educandos, brindando una formacin intelectual,
moral, fsica y psicolgica siempre que no contravengan a lo establecido en la
Constitucin"26.
4) La proteccin estatal del trabajo y contra el despido arbitrario
a) (...) los despidos originados en la discriminacin por razn de sexo raza,
religin, opinin, idioma o de cualquier otra ndole, tendrn proteccin a travs del
amparo, as como los despidos producidos con motivo del embarazo, toda vez que,
conforme al artculo 23 de la Constitucin, el Estado protege especialmente a la
madre. Deber que se traduce en las obligaciones estatales de adoptar todas las
medidas apropiadas para eliminar la discriminacin contra la mujer en la esfera del
empleo, prohibiendo, en especial, bajo pena de sanciones, el despido por motivo de
embarazo o licencia de maternidad, as como la discriminacin sobre la base del estado
civil y prestar proteccin especial a la mujer durante el embarazo (artculo 11
numerales 1 y 2 literales a y d de la Convencin sobre la eliminacin de todas las
formas de discriminacin contra la mujer de Naciones Unidas) (...) aquellos casos que
se deriven de la competencia por razn de materia de los jueces de trabajo, los actos
de hostilidad y aquellos derivados del cuestionamiento y calificacin del despido
fundado en causa justa que se refieran a hechos controvertidos, mencionados en los
puntos precedentes, no sern tramitados en el proceso de amparo, sino en el proceso
laboral de la jurisdiccin laboral ordinaria, a cuyos jueces corresponde, en primer
lugar, la defensa de los derechos y libertades constitucionales y de orden legal que se
vulneren con ocasin de los conflictos jurdicos de carcter individual en el mbito
laboral privado. Slo en defecto de tal posibilidad o atendiendo a la urgencia o a la
demostracin objetiva y fehaciente por parte del demandante de que la va laboral
ordinaria no es la idnea, corresponder admitir el amparo27.
b) "El artculo 27 de la Constitucin garantiza que la ley otorga al trabajador
adecuada proteccin contra el despido arbitrario. As, conforme a lo expuesto por
este Tribunal en el Fundamento N. 109 de la sentencia recada en el Expediente N
00025-2007-PI/TC, la doctrina laboralista ha sealado que el derecho a la estabilidad
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laboral comprende dos aspectos: por un lado, la estabilidad laboral de entrada, referido
a la preferencia por la contratacin de duracin indefinida sobre la temporal, reflejada
en la autorizacin de celebrar contratos temporales nicamente cuando la labor a
cumplir sea de tal naturaleza; y, por otro, la estabilidad laboral de salida, referida a la
prohibicin de despido arbitrario o injustificado. Sin embargo, y como lo ha establecido
este Colegiado a travs de su reiterada jurisprudencia, mediante dicho precepto
constitucional no se consagra el derecho a la estabilidad laboral absoluta, es decir, el
derecho a no ser despedido arbitrariamente, sino que solo se reconoce el derecho del
trabajador a la proteccin adecuada contra el despido arbitrario. Por ende, el derecho
a la proteccin adecuada contra el despido arbitrario no tiene carcter ilimitado, por
lo que mediante ley se pueden establecer ciertas modulaciones a su ejercicio. En el
presente caso el ejercicio del derecho al trabajo de los trabajadores pblicos se
encuentra sujeto a que aprueben la evaluacin de desempeo, lo cual resulta acorde
con lo dispuesto en el artculo 39 de la Constitucin, en tanto dispone que Todos
los funcionarios y trabajadores pblicos estn al servicio de la Nacin. Si ello es as,
no parece irrazonable que tales funcionarios deban ser evaluados peridicamente a
efectos de alcanzar un servicio de ptima calidad"28.
c) "(...) el derecho a la estabilidad laboral, como todos los derechos
fundamentales, no puede ser considerado como un derecho absoluto, sino que puede
ser limitado mediante una ley, siempre que no se vulnere su contenido esencial. As,
respecto a la proteccin constitucional del derecho a la estabilidad laboral, el Tribunal
Constitucional ha determinado que mediante dicho precepto constitucional no se
consagra el derecho a la estabilidad laboral absoluta, es decir, el derecho a no ser
despedido arbitrariamente. Slo reconoce el derecho del trabajador a la proteccin
adecuada contra el despido arbitrario. Por ende, el derecho a la estabilidad laboral no
tiene carcter ilimitado, por lo que mediante ley se pueden establecer ciertas
modulaciones a su ejercicio. En el presente caso la estabilidad laboral de los profesores
se encuentra sujeta a que aprueben la evaluacin de desempeo, lo cual resulta acorde
con lo dispuesto en el artculo 15 de la Carta Magna que dispone que '() El Estado y
la sociedad procuran su [del profesor] evaluacin, capacitacin, profesionalizacin y
promocin permanentes, '29.
5) La jornada laboral de ocho horas diarias
a) "En materia de jornada de trabajo y descanso semanal, el artculo 25 de la
Constitucin Poltica ha establecido que La jornada ordinaria de trabajo es de ocho
horas diarias o cuarenta y ocho horas semanales, como mximo. En caso de jornadas
acumulativas o atpicas, el promedio de horas trabajadas en el perodo
correspondiente no puede superar dicho mximo. Constitucionalmente, es vlida la
existencia de jornadas acumulativas o atpicas, siempre que no excedan los lmites
establecidos. Este Colegiado ya se ha pronunciado con referencia a las jornadas de
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trabajo atpicas y acumulativas indicando que (...) De las disposiciones citadas, que
constituyen el parmetro constitucional que debe emplearse para la configuracin del
derecho a la jornada laboral de ocho horas diarias, conforme a la Cuarta Disposicin
Final y Transitoria de la Constitucin, se desprende que:
i) Las jornadas de trabajo de ocho horas diarias y de cuarenta y ocho semanales
son prescritas como mximas en cuanto a su duracin (...)
ii) En el caso de nuestro pas, la Constitucin impone la jornada mxima de
trabajo de cuarentiocho horas semanales, de modo que, siendo sta la norma ms
protectora, prevalecer sobre cualquier disposicin convencional que imponga una
jornada semanal mayor (...).
La jornada de trabajo, por definicin, es una unidad de tiempo. Se mide por
lapsos en los que el trabajador est a disposicin del empleador para el desarrollo de
una actividad productiva, bien sea prestando un servicio, realizando actos o ejecutando
obras. Dicho lapso de tiempo no puede ser empleado en beneficio personal.
Histricamente, la razn de ser de la jornada de trabajo ha variado con el transcurso
del tiempo. Inicialmente Limitar la jornada de trabajo fue (...) una forma de evitar los
abusos del empleador, luego (...) adecuar el tiempo al salario y viceversa; ms adelante
se convirti en un modo de mejorar la calidad de vida dentro y fuera del trabajo, y
ahora se piensa en la reduccin de la jornada como una forma de luchar contra el
desempleo. A nivel del ordenamiento nacional y en materia de jornada de trabajo, la
Constitucin Poltica ha establecido una disposicin que, por sus caractersticas de
imperatividad y el espacio que deja a la autonoma privada, constituye un precepto
reconocido doctrinariamente como una norma denominada mxima de derecho
necesario, es decir, que se trata de un tope mximo hasta donde la autonoma privada
puede pactar; por encima de ello opera la prohibicin. As, se permite la existencia de
jornadas alternativas, acumulativas y atpicas, siempre que por la naturaleza especial de
las actividades que se realizan as lo requieran y en la medida, claro est, que no se
superen dichos topes"30.
b) "En cuanto al descanso vacacional anual remunerado, debemos indicar que se
trata de un derecho de reconocimiento internacional a nivel de la normativa sobre
derechos humanos, y, a nivel constitucional, el artculo 25 ha establecido que (...) Los
trabajadores tienen derecho a descanso semanal y anual remunerados. Su disfrute y
compensacin se regulan por ley o por convenio (subrayado agregado). De esta forma
se ha optado por una reserva de ley y posibilidades de pacto mediante Convenio
(autonoma colectiva) en esta materia, en cuanto a su disfrute y compensacin. Con
relacin al descanso vacacional, este Colegiado ha sealado que (...) el ejercicio del
derecho al descanso y al disfrute del tiempo libre guarda estrecha relacin con la
implantacin de una jornada de trabajo razonable. (...), la jornada de trabajo no puede
ser un impedimento para el adecuado ejercicio del mencionado derecho o convertirlo
en impracticable. (...), las jornadas atpicas debern ser razonables y proporcionadas
segn el tipo de actividad laboral, a fin de que el derecho al descanso diario sea
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