OS PRINCPIOS DO DIREITO DO TRABALHO

DIANTE DA FLEXIBILIDADE LABORAL

Srgio Torres Teixeira*

Fbio Tlio Barroso**
Es evidente que, una vez que el principio de la dignidad
humana se interpreta, con respeto a la persona, tanto
como valor tico-moral, o espiritual como en cuanto
correspondiente al ser inmerso en la concreta existencia
social y sntesis ideal de un ordenamiento democrticopluralista, es en l que se descubre la raz primera tanto
de los derechos de libertad civil y poltica como, y es lo
que aqu nos interesa, de todos los derechos sociales.1

I PRINCPIOS DO DIREITO DO TRABALHO: EVOLUO E

FINALIDADES

contedo do Direito do Trabalho composto em sua maior parte por

normas oriundas da atividade legislativa do Estado, em virtude da
natureza tutelar das diretrizes legais. A prevalncia decorrente do
monoplio estatal, contudo, no significa exclusividade. Ao lado da legislao
laboral, alm das normas oriundas das demais fontes de produo, integra o
complexo de institutos do Direito do Trabalho um elenco de princpios2,
peculiares seara jurdica das relaes trabalhistas.
*

Juiz do Trabalho do TRT da 6 Regio; Mestre e Doutor em Direito (UFPE); Professor da Unicap,
FDR-UFPE, FBV e ESMATRA VI; Membro da Academia Nacional de Direito do Trabalho.

**

Advogado; Especialista em Direto do Trabalho (Unicap); Doutor em Direito (Universidade de Deusto,

Espanha); Professor da Unicap, FDR-UFPE, FBV e ESMATRA VI.

BALDASSARE, Antonio. Los Derechos sociales. Universidad Externado de Colombia. 1. ed. segunda
reimpresin. Bogot, 2004. p. 78.

Os princpios orientadores em anlise no se confundem com os princpios gerais do Direito. Enquanto

estes so aplicados a todos os ramos da Jurisprudncia, aqueles so postulados prprios de determinada
ramificao da rvore jurdica. Junto com a afirmao acerca da autonomia cientfica do Direito do
Trabalho, normalmente segue-se a afirmao sobre a existncia de princpios peculiares ao ramo, distintos
daqueles encontrados nos demais que compem a constelao jurdica. Exatamente por possuir um
domnio vasto, com doutrinas homogneas precedidas por conceitos gerais comuns e marcada por um

Rev. TST, Braslia, vol. 75, no 3, jul/set 2009

57

DOUTRINA

Os princpios constituem o fundamento do ordenamento jurdico,

encontrando-se acima do direito positivo, servindo de inspirao aos preceitos
legais. Atuam como os pressupostos lgicos, necessrios aos frutos da atividade
legislativa, ocupando a posio de alicerce da lei.
Em que pese a reconhecida autonomia cientfica do Direito do Trabalho,
assim, fatores como a origem relativamente recente e a falta de uma legislao
adequada s incessantes mutaes das relaes trabalhistas, levam a maior
parte da doutrina a consider-lo ainda em vias de amadurecimento. De igual
forma, registra-se a constante introduo ao sistema positivo ptrio de novos
institutos, oriundos da criatividade do legislador nacional ou da adoo de
instrumentos aliengenas e, ainda, da ratificao de tratados internacionais.
Em virtude de tais circunstncias, por conseguinte, o uso de princpios
norteadores assume indiscutvel importncia prtica.
Como ramo especial, por sua vez, o Direito do Trabalho apresenta o seu
prprio elenco de princpios clssicos, considerados como universais3.
Por certo que os princpios do Direito do Trabalho foram pensados para
uma realidade produtiva que proporcionou uma certa uniformidade das relaes
de trabalho. A realidade industrial moderna, em que se tinha como relao
ordinria a prestao de servios dos obreiros em determinado lugar, geralmente
fixo e a um especfico tomador de servios, com salrios e jornadas estabelecidas
em decorrncia desta certa conjuno de fatores relativamente uniformes na
execuo das tarefas pelos trabalhadores e pela administrao das atividades
produtivas pelos donos do negcio.
Apesar da diversidade encontrada nas relaes apresentadas pelos autores
na literatura ptria e estrangeira, uma lista de princpios assume a posio de
mtodo prprio, o ramo laboral da Jurisprudncia revela o seu prprio elenco de princpios. O seu
contedo, portanto, composto de normas e de princpios peculiares, diferentes dos que caracterizam
outros ramos. Como leciona RUPRECHT, Alfredo J. Os princpios do Direito do Trabalho. So Paulo:
LTr, 1995. p. 7: Cada Direito, para ser autnomo repetimos deve ter seus princpios prprios que,
no Trabalhista, so os que esto sendo analisados. Isso no quer dizer que os princpios gerais do
Direito devem ser descartados in totum; valero supletivamente e desde que no contrariem os princpios
especficos da disciplina.
3

58

Tais princpios peculiares, por definio, incidem sobre um ramo especfico da Cincia Jurdica. No
precisam ser exclusivos, mas de forma alguma podem ser aplicados a todos os ramos do Direito, pois
ento perderiam o seu carter de peculiaridade. O reconhecimento da existncia de princpios peculiares
do Direito do Trabalho pressuposto essencial admisso da sua autonomia. A relevncia da temtica
dentro do contexto do Direito do Trabalho salientada pelos tratadistas laborais. RODRIGUEZ, Amrico
Pl. Princpios de Direito do Trabalho. So Paulo: LTr/Edusp, 1993. p. 11, afirma que: consideramos
importante o tema, no apenas pela funo fundamental que os princpios sempre exercem em toda
disciplina, mas tambm porque, dada sua permanente evoluo e aparecimento recente, o Direito do
Trabalho necessita apoiar-se em princpios que supram a estrutura conceitual, assentada em sculos de
vigncia e experincia possudas por outros ramos jurdicos.

Rev. TST, Braslia, vol. 75, no 3, jul/set 2009

DOUTRINA

destaque em face da sua ampla aceitao por parte dos estudiosos da matria
trabalhista. a relao elaborada classicamente por Amrico Pl Rodriguez4.
No seu elenco de princpios peculiares do Direito do Trabalho, o
mencionado doutrinador apresenta os seguintes postulados clssicos: princpio
de proteo, princpio da irrenunciabilidade dos direitos, princpio da primazia
da realidade, princpio da razoabilidade, princpio da boa-f e princpio da
continuidade da relao de emprego5.
O princpio de proteo revela a raiz histrica do Direito do Trabalho,
se relacionando com o seu principal fundamento, cuja finalidade assegurar
uma maior proteo jurdica ao empregado economicamente hipossuficiente,
para afinal alcanar uma igualdade proporcional entre os sujeitos da relao
de emprego.
Por certo que esta proteo se fez premente e necessria, como
instrumento de manuteno da ordem e da paz social na sociedade moderna,
uma vez que a partir do princpio da proteo observa-se o desdobramento de
um feixe principiolgico e prprio da disciplina trabalhista, que tem tambm
por finalidade integrar o trabalhador na dinmica do sistema produtivo,
eliminando uma possvel insatisfao generalizada e estrutural j previamente

RODRIGUEZ, Amrico Pl, p. 24, entretanto, admite que o tema no est suficientemente sedimentado
e tampouco consolidado na literatura especializada. RUPRECHT, Alfredo J., apresenta a seguinte relao:
princpio protetor, princpio da irrenunciabilidade de direitos, princpio da continuidade do contrato,
princpio da realidade, princpio da boa-f, princpio do rendimento, princpio da racionalidade, princpio
da colaborao, princpio da no discriminao, princpio da dignidade humana, princpio da justia
social e princpio da equidade. Dentre os doutrinadores brasileiros, se destaca a relao de: MARQUES
DE LIMA, Francisco Meton. Os princpios do Direito do Trabalho na lei e na jurisprudncia. 2. ed.,
So Paulo: LTr, 1997, que inclui os seguintes princpios especficos: princpio da norma mais favorvel
ao empregado, princpio do in dubio pro operario, princpio da condio mais benfica, princpio da
irrenunciabilidade dos direitos trabalhistas, princpio da continuidade da relao de emprego, princpio
da primazia da realidade, princpio da razoabilidade, princpio da imodificabilidade in pejus do contrato
de trabalho, princpio da irredutibilidade salarial, princpio da igualdade de salrios, princpio da
substituio automtica das clusulas contratuais pelas disposies coletivas e princpio da boa-f.

O princpio de proteo, reflexo direto da ndole tutelar do Direito do Trabalho, se concretiza no postulado
do in dubio pro operario, bem como nas regras da aplicao da norma mais favorvel ao trabalhador e
da incidncia da condio mais benfica. O princpio da irrenunciabilidade dos direitos segue idntica
diretriz, estabelecendo a indisponibilidade dos direitos trabalhistas e a consequente limitao autonomia
da vontade das partes, vedando o despojamento de direitos pelo hipossuficiente. O princpio da primazia
da realidade, por sua vez, determina a prevalncia dos fatos oriundos da realidade emprica sobre
documentos ou acordos, na hiptese de colidncia entre tais elementos. O princpio da razoabilidade
consagra a tese de que o ser humano, em suas relaes laborais, procede e deve proceder conforme a
razo. E o princpio da boa-f consiste na afirmao de que ambas as partes devem cumprir fiel e
lealmente as obrigaes e os deveres oriundos do contrato de trabalho.

Rev. TST, Braslia, vol. 75, no 3, jul/set 2009

59

DOUTRINA

estabelecida por uma srie de acontecimentos e instrumentos de organizao

operria, com o intuito de contestar o ento modelo liberal de produo6.
Nesta ordem, o princpio da proteo poder ser entendido como um
princpio de equiparao formal entre os sujeitos da relao de emprego, irradiando sua teleologia para os demais princpios, inclusive, com desdobramentos
na seara processual do trabalho7.
Tal postulado, considerado pelos juristas o mais importante do elenco,
se expressa atravs de trs regras bsicas: a regra in dubio pro operario,
correspondente ao critrio segundo o qual o intrprete deve preferir a
interpretao mais vantajosa para o empregado na hiptese de ser a norma
suscetvel de diversos entendimentos; a regra da norma mais favorvel,
determinando que, na hiptese de existir mais de uma norma aplicvel a um
caso concreto, deve ser escolhida pelo aplicador aquela mais benfica ao
hipossuficiente, mesmo quando contrrio ao critrio tradicional da hierarquia
das normas jurdicas; e a regra da condio mais benfica, correspondente ao
critrio segundo o qual a incidncia de uma nova norma jamais deve prejudicar
as condies mais favorveis nas quais se encontra o empregado8.
O princpio da irrenunciabilidade, por seu turno, corresponde ao
postulado segundo o qual o empregado no pode se despojar dos direitos
trabalhistas previstos no sistema normativo, por serem indisponveis e
assegurados em normas de ordem pblica, imperativas e inderrogveis, torna
inadmissvel a renncia do empregado aos direitos que lhe so assegurados,
devendo ser considerada nula de pleno direito9.
6

Um dos mais conhecidos documentos histricos que influenciou a classe trabalhadora contra o modelo
de utilizao da mo de obra na sociedade moderna, foi o Manifesto do Partido Comunista de Carl
Marx e Frederich Engels, de 1848.

No mbito do Processo do Trabalho, pode-se observar a incidncia do princpio da proteo, por exemplo,
quando da no incidncia de custas processuais, ao se tratar de empregado beneficirio da Justia
Gratuita, nos moldes do art. 790 da CLT.

Tal postulado protecionista, ao deixar em clarividncia o carter tutelar do Direito do Trabalho, no

deve levar o intrprete a crer que o aplicador do Direito, ao efetivar as normas trabalhistas, age sempre
de forma favorvel ao empregado. A proteo jurdica decorre dos institutos laborais, no do operador
do Direito. Este, especialmente quando legalmente investido na funo jurisdicional do Estado, no
est legitimado a extrapolar os limites do ordenamento jurdico, e proteger por caridade, levando o
carter tutelar ao extremo, de acordo com o seu ponto de vista pessoal. O empregado protegido pela
lei e no pelo magistrado. caracterstica do direito subdesenvolvido o uso de postulados como este
para solucionar conflitos com uma simplicidade excessiva, em consonncia com a lei do menor esforo,
sendo esta prtica judicante intolervel dentro de um sistema jurdico moderno. Vide: RODRIGUEZ,
Amrico Pl. p. 28.

Uma parte da doutrina entende ser possvel a admissibilidade da renncia, desde que ocorra aps o
encerramento do vnculo. No perodo pr-contratual e durante o decorrer do contrato, a renncia se
revela em regra intolervel. Vide: SSSEKIND, Arnaldo e outros. Instituies de Direito do Trabalho.
v. 1, 18. ed., So Paulo: LTr, 1999. p. 208 e ss.

60

Rev. TST, Braslia, vol. 75, no 3, jul/set 2009

DOUTRINA

O princpio da primazia da realidade, por outro lado, significa que, na

hiptese de colidncia entre a realidade emprica e o que surge de documentos
ou acordos, prevalece aquela, ou seja, predomina a realidade ftica. De acordo
com as suas diretrizes, assim, o intrprete deve dar preferncia ao que ocorre
no campo dos fatos, em detrimento das formalidades. a primazia dos fatos
sobre a aparncia formal, conforme j defendia o doutrinador mexicano Mario
de la Cueva, ao pregar os argumentos da chamada teoria do contratorealidade10.
O princpio da razoabilidade, por sua vez, corresponde ao postulado
que estabelece a prevalncia da razo dentro do mbito das relaes trabalhistas,
definindo a consagrao da racionalidade dentro da esfera laboral. A premissa,
portanto, que o homem age conforme a razo, e no de forma arbitrria.
Revela-se importante na interpretao da conduta dos sujeitos da relao de
emprego, servindo de relevante subsdio naquelas reas do comportamento
onde a norma no pode prescrever limites muitos rgidos, nem em um sentido,
nem em outro, e sobretudo onde a norma no pode prever a infinidade de
circunstncias possveis11.
O princpio da boa-f, enquanto postulado do Direito do Trabalho,
representa a suposio segundo a qual os sujeitos da relao de emprego, o
empregado e o empregador, atuam de forma leal dentro da seara das suas
obrigaes contratuais. Ambas as partes do contrato de trabalho, portanto,
devem cumprir o respectivo pacto de boa-f12.
Dentre os que compem o elenco clssico, no entanto, o chamado
princpio da continuidade da relao de emprego13.
Seguindo esta lgica e sendo o contrato de trabalho um pacto de trato
sucessivo e de carter intuitu personae em relao pessoa do empregado,

10

DE LA CUEVA, Mario. Derecho Mexicano del Trabajo. tomo 1, 8. ed., Mxico: Porra, 1983. p. 453.
Vide ainda: RUPRECHT, Alfredo J. p. 80.

11

RODRIGUEZ, Amrico Pl. p. 252.

12

RODRIGUEZ, Amrico Pl. p. 270 e MARQUES DE LIMA, Francisco Meton. p. 166.

13

Para DE LA CUEVA, Mario, coube Constituio mexicana de 1917 a consagrao de tal princpio
(sob a denominao de estabilidad en el trabajo). Na sua obra: El Nuevo Derecho Mexicano del Trabajo,
p. 219, sustenta o mais conhecido dos juslaboralistas mexicanos que la idea de la estabilidad en el
trabajo es una creacin de la Asamblea Magna de 1917, sin ningn precedente en otras legislaciones, ni
siquiera en la doctrina de algn escritor o jurista. Naci en Quertaro, sin que pueda decirse quin fue
su autor, como una idea-fuerza destinada a dar seguridad a la vida obrera y a escalar la meta tan
bellamente expresada por Mximo Dursi en su cuento Bertoldo en la Corte: vivir sin temor es el
destino del hombre.

Rev. TST, Braslia, vol. 75, no 3, jul/set 2009

61

DOUTRINA

existe uma tendncia lgica formulao de instrumentos tendentes a assegurar

a permanncia do negcio jurdico, em que pese a nocividade natural decorrente
dos efeitos do tempo. Assim, surge o princpio da continuidade da relao de
emprego14.
Tal postulado corresponde a um dos alicerces fundamentais do moderno
Direito do Trabalho, por visar durabilidade do seu objeto nuclear. Segundo
Mauricio Godinho Delgado:
(...) informa tal princpio que de interesse do Direito do Trabalho a permanncia do vnculo empregatcio, com a integrao do
trabalhador na estrutura e dinmica empresariais. Apenas mediante tal
permanncia e integrao que a ordem justrabalhista poderia cumprir
satisfatoriamente o objetivo teleolgico do Direito do Trabalho de assegurar melhores condies sob a tica obreira de pactuao e
gerenciamento da fora de trabalho em determinada sociedade.15
O princpio em tela significa, assim, a tendncia em se assegurar o prosseguimento da relao de emprego, almejando manter o contrato de trabalho
em pleno vigor durante o perodo de tempo mais longo possvel, protegendoo de atos destinados a provocar o seu trmino. A diretriz estabelecida pelo
princpio da continuidade da relao de emprego, pois, no sentido de assegurar a sua durabilidade, evitar a sua terminao e por fim, integrar o trabalhador
na dinmica do processo produtivo, possibilitando que, com o mnimo de estabilidade laboral, em decorrncia do prosseguimento no trabalho, possa estabelecer
uma situao de conforto material e psicolgico nas suas relaes sociais.
A sua posio de destaque dentre os princpios universais do Direito do
Trabalho, portanto, se revela inquestionvel. Os seus fundamentos, por outro

14

A denominao escolhida retrata a nomenclatura mais constantemente utilizada pela doutrina, seguindo
as lies de Pl Rodriguez. Alguns tratadistas, no entanto, preferem as expresses permanncia,
vide: RUPRECHT, Alfredo J., p. 55, perdurabilidade e RODRIGUEZ, Amrico Pl, Curso de Direito
do Trabalho. trad. por Joo da Silva Passos, 1982, p. 38, ou estabilidade, DE LA CUEVA, Mrio.
Derecho Mexicano del Trabajo. Pl Rodriguez, ao defender a denominao princpio da continuidade
da relao de emprego, Princpios..., p. 140, critica as demais expresses. Ao sustentar que continuidade,
alm de ser a nomenclatura mais utilizada, a de conotao sumamente apropriada, por fazer aluso ao
que se prolonga e se mantm no tempo (ideia central que se quer invocar com o princpio em tela),
aponta as falhas das outras denominaes, afirmando que enquanto a estabilidade designa
especificamente um instituto concreto relacionado com o postulado (por proteger o empregado contra
a dispensa), permanncia e perdurabilidade revelam uma noo de perenidade que no caracteriza o
contrato individual de trabalho, cuja durao no infinita. MARQUES DE LIMA, Francisco Meton,
p. 101, adotou a nomenclatura consagrada pelo autor uruguaio, enquanto RUPRECHT, Alfredo J., p.
54, preferiu a denominao princpio da continuidade do contrato.

15

DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 7. ed. So Paulo: LTr, 2008. p. 209.

62

Rev. TST, Braslia, vol. 75, no 3, jul/set 2009

DOUTRINA

lado, demonstram ainda mais a relevncia do postulado dentro da seara das

relaes laborais, inseridas em um momento histrico de grande importncia
nas relaes jurdicas, polticas e sociais16.
Outro princpio de relevncia na implementao do Direito do Trabalho
como disciplina jurdica, o princpio da intangibilidade salarial. Neste sentido,
dever ser entendido como elemento genrico que impede a subtrao dos
valores de natureza de subsistncia do trabalhador17, ou seja, o salrio, sem
que haja previso legal para isto.
Este princpio comporta desdobramentos, sendo o natural, o princpio
da irredutibilidade salarial, admitindo-se uma disponibilidade relativa do
elemento formal ordinrio, consubstanciado na possibilidade de reduo salarial
temporria e justificada, em decorrncia de situaes empresariais excepcionais,
sempre respeitado o piso salarial legal ou convencional18.
Na mesma esteira, consoante lio de Godinho, o princpio da intangibilidade tambm encontra desenvolvimentos, inclusive com denominaes
prprias, como o princpio da inalterabilidade contratual lesiva e o princpio
da integralidade salarial, cujos objetivos esto pautados nas garantias contra
prticas que prejudiquem seu efetivo montante e garantias contra interesses
contrapostos de credores diversos, sejam do empregador, sejam do prprio
empregado, respectivamente19.
II PRINCPIOS DO DIREITO DO TRABALHO X FLEXIBILIDADE
LABORAL
A fase histrica em que os princpios do Direito do Trabalho foram
estabelecidos foi fundamental na concretizao da disciplina, que pode ser
considerada como o Direito Ordinrio do Trabalho. Isto, por todas as suas
caractersticas e peculiaridades, principalmente pelo intervencionismo estatal
na utilizao da matria e como se implementou a relao jurdica.
De se observar que as relaes de trabalho de caracterstica industrial e
moderna deram ensejo a um sistema normativo de limitao das atividades
16

DELGADO, Mauricio Godinho. p. 87.

17

Dada a finalidade prevista para o salrio mnimo no art. 7, IV, que dever ser capaz de atender a: suas
necessidades vitais bsicas e s de sua famlia com moradia, alimentao, educao, sade, lazer,
vesturio, higiene, transporte e previdncia social. Entende-se como limitativo o termo natureza
alimentar.

18

Realidade esta permitida no art. 7, VI, da Constituio da Repblica.

19

DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 7. ed. So Paulo: LTr, 2008. p. 207.

Rev. TST, Braslia, vol. 75, no 3, jul/set 2009

63

DOUTRINA

privadas de trabalho, onde as figuras do empregado e do empregador

permaneciam razoavelmente estveis, graas importncia dos princpios do
Direito do Trabalho em estabelecer linhas gerais de comportamento atravs da
legislao especfica.
O perodo de utilizao do Direito Ordinrio do Trabalho ou Direito
Moderno do Trabalho ou, ainda, Direito Industrial do Trabalho, foi basicamente
o de sua ratificao como disciplina jurdica, a partir de 1919, com a Organizao
Internacional do Trabalho20 e o estabelecimento do padro de relaes laborais,
tanto individual quanto coletivo, at 198921. Com a reestruturao poltica,
ideolgica e econmica, que basicamente se iniciou naquele ano22, muda-se o
padro de acumulao do capital sem, contudo, alterar o modo de produo23,
e a figura do trabalhador assalariado sofre as consequncias desta mutao
conjuntural do sistema produtivo.
A partir de ento, os fatores polticos, econmicos, ideolgicos24 e
produtivos que conjugados proporcionaram a criao do Direito do Trabalho,
tendo como alicerce os princpios acima indicados, passaram por significativas
modificaes.
Politicamente, houve o que se chama de fim do paradigma socialista,
com a derrocada dos sistemas de orientao desta natureza nos pases do Leste
Europeu, que historicamente serviu como bandeira de luta do movimento
obreiro unificado e o entendimento da terminao do conflito entre direita e
esquerda, que proporciona uma nova forma de utilizao das diferenas
historicamente existentes, a unidade dialtica25 que, por sua vez, estabelece
uma nova forma de manuteno do sistema produtivo e da paz social.
20

21

22

23
24
25

64

SUPIOT, Alain. Derecho del Trabajo. Buenos Aires: Heliasta, 2008, p. 20 e ss. O festejado autor
francs indica que desde o ponto de vista formal, se poderia reconhecer que o Direito do Trabalho,
como ramo autnomo, se inicia em 1910, pues fue en dicho ao que se adopt la primera ley que
instauraba un Cgido del Trabajo na Frana.
Vide: ZAINAGHI, Domingos Svio. Tendncias do Direito do Trabalho na Amrica Latina na era da
globalizao. In: Revista de Direito do Trabalho. ano 35, n. 133, janeiro a maro de 2009, So Paulo:
RT, p. 11 e ss.
Ainda que a reestruturao do modelo poltico-ideolgico neoliberal tenha se iniciado anos antes, na
dcada de 1970. ANTUNES, Ricardo. Os sentidos do trabalho. Ensaio sobre a afirmao e a negao
do trabalho. Boitempo, So Paulo, 2003, p. 35.
ANTUNES, Ricardo. p. 36.
Vide: CARMO, Paulo Srgio do. A ideologia do trabalho I. 2. ed. So Paulo: Moderna, 2004. p. 23.
Brilhante obra de: BOBBIO, Norberto. Direita e esquerda: razes e significados de uma distino
poltica. 2. ed., So Paulo: Unesp, 2001, em especial, p. 56. A unidade dialtica caracteriza-se por ser a
sntese dos interesses teoricamente antagnicos, o que neste momento histrico pode ser entendido
pela utilizao dos interesses dialticos entre trabalhadores e empregadores na veiculao da poltica
de flexibilidade laboral, principalmente pela negociao coletiva, como instrumento de legitimao
dos modelos atpicos de contratos de trabalho.

Rev. TST, Braslia, vol. 75, no 3, jul/set 2009

DOUTRINA

Esta derrocada do socialismo proporcionou o implemento de uma poltica

econmica praticamente nica no mundo inteiro e a reimplementao do modelo
liberal, sob novo enfoque e novas prticas, consubstanciado no neoliberalismo,
onde fica clara a postura abstencionista do Estado para com as relaes sociais
garantistas previstas em lei e, especialmente, para com as relaes de trabalho.
Nesta mesma poca e com uma velocidade jamais vista na histria da humanidade, estabelece-se tambm um modelo de produo diferenciado, em
decorrncia da utilizao da informtica produtiva, com o fenmeno da reindustrializao, que por sua vez, elimina um extraordinrio nmero de postos de trabalho26.
Por fim, e conjugando tudo isto, outro fenmeno no menos espetacular na
histria se serve para difundir estes novos padres de sociedade: a globalizao27.
Este novo paradigma de sociedade determina tambm novos paradigmas
nas relaes de trabalho, com a reciclagem do modelo industrial para uma
realidade ps-industrial28. De uma situao produtiva ordinria com a utilizao
da mo de obra em larga escala, para uma situao de utilizao da mo de
obra intensiva. De um moderno Direito do Trabalho, para um Direito do
Trabalho ps-moderno ou Direito Flexvel do Trabalho.
Eis que os princpios do Direito do Trabalho, que serviram como
instrumento integrador e de proteo ao trabalhador, passam a sofrer fortes
ataques em funo de um Direito do Trabalho que proporciona a disponibilidade
de suas normas29, uma privatizao do aspecto normativo, com a eliminao
do ento carter cogente e imperativo de ordem pblica30, com uma mudana
26

Vide: RIFKIN, Jeremy, O fim dos empregos. So Paulo: M. Books do Brasil, 2004.

27

Vide: SOARES FILHO, Jos. Sociedade ps-industrial: Os impactos da globalizao na sociedade, no

trabalho, na economia e no Estado. Curitiba: Juru, 2007, p. 61 e ss. Tambm: SUSSEKIND, Arnaldo
Lopes. Conferncia de abertura, flexibilizao do Direito do Trabalho. Thomson/IOB, So Paulo,
2004. p. 15-16 e NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de Direito do Trabalho. 24. ed. So Paulo:
Saraiva, 2009, p. 38 e ss., BARROSO, Fbio Tlio. Novo contrato de trabalho por prazo determinado,
flexibilizao laboral e internacionalizao das relaes de trabalho. Curitiba: Juru, 2004, p. 21 e ss.

28

URIARTE, Oscar Ermida. Revista Anamatra, ano XVIII, n. 53, 2 semestre de 2007, p. 17: A sociedade
ps-industrial descentraliza o trabalho, lhe tira a centralidade que lhe era reconhecida pela sociedade
industrial, mas no cria, em seu lugar, um novo ponto de conexo, um novo ligamento do trabalhador
com seus direitos de cidadania. Lhe solta a mo e o deixa cair.

29

ARIGN, Mario Garmendia. Orden pblico y Derecho del Trabajo. Fundacin de Cultura Universitaria,
Montevideo, 2001, p. 51. En tal sentido, la utilizacin del instrumento de la introduccin de limitaciones
a la autonoma de la voluntad ha estado caracterizada por asumir diversas graduaciones, las que han
variado tanto en atencin a los diversos estadios evolutivos de la ciencia del Derecho, como en funcin
de la diferente naturaleza de los bienes jurdicos a los que se ha pretendido llevar proteccin o amparo.

30

SSSEKIND, Arnaldo e outros, p. 211: A finalidade das regras de ordem pblica no Direito do
Trabalho consiste em evitar o abuso da autonomia da vontade, fazendo com que os indivduos dela
desfrutem na medida em que o seu uso seja compatvel com o interesse social.

Rev. TST, Braslia, vol. 75, no 3, jul/set 2009

65

DOUTRINA

do centro protetor institucional31, proporcionando a utilizao disponvel das

normas laborais.
A necessidade empresarial de concorrncia mundializada passa a
estabelecer por lei, novos padres de comportamento nas relaes de trabalho,
que paralelamente a isto, possuem como finalidade a eliminao da capacidade
de reivindicao da classe trabalhadora32. O que at ento poderia ser tomado
como exceo, passa a ser regra em determinados pases, como por exemplo,
o caso espanhol33, que j vem retomando a tendncia de continuidade na relao
de emprego.
O papel designado a entidades sindicais, de proteo aos interesses
individuais e coletivos dos seus representados, tido como uma busca incessante
ao dilogo social com o intuito de conseguir padres laborais superiores aos
mnimos legais, passa a ser o de implementao de uma poltica de manuteno
dos mnimos de subsistncia digna aos trabalhadores e de veiculao da prpria
poltica flexibilista.
O modelo tpico, padro de contrato de trabalho, passa a conviver com
outras formas, atpicas e flexveis, como o contrato por prazo determinado, a
terceirizao, o contrato a tempo parcial, o consrcio de empregadores, as
cooperativas, dentre outros e outras situaes tambm atpicas, como o banco
de horas e algumas consequncias equivalentes ao processo do trabalho, como
as comisses de conciliao prvia, que ao fim e ao cabo, determinam um
processo de precarizao laboral e a mitigao da dignidade da pessoa humana,
presentes no modelo padro ordinrio e industrial do trabalho.

31

BARROSO, Fbio Tlio. Direito flexvel do trabalho: abordagens crticas. Recife: EDUFPE, 2009. p.
37.

32

RANGEL, Maurcio Crespo. Relaes de trabalho: novos paradigmas. Revista do TST, Braslia, v. 73,
n. 3, jul./set. 2007. p.133: A partir das mudanas ocorridas nos anos 70, com o advento do Estado
neoliberal, intimamente vinculado s necessidades do capital em crise, vislumbra-se a necessidade de
se resolver o dficit fiscal, cujas incurses incidem sobre as relaes sociais de produo e sobre a
correlao de foras entre as classes sociais. O Estado neoliberal surge como instrumento da
mundializao do capital. A transferncia do patrimnio pblico/estatal para a gesto direta do capital
privado, fazendo largo uso de subsdios, uma das mudanas bsicas, juntamente com a flexibilizao
dos direitos sociais do trabalho. A crise induzida aos sindicatos e partidos operrios e a fragmentao
dos sujeitos coletivos reforam a tendncia ao esvaziamento das instncias de representao poltica
democrtica. Assim, verifica-se que a globalizao como forma de unificao mundial da circulao de
mercadorias e de fluxos financeiros impede a unificao da fora de trabalho.

33

Com a inverso do princpio da continuidade das relaes de trabalho, que por certo trouxe um semfim de problemas no seio da sociedade daquele pas, conforme relata: ALEDO, Carlos Alvarez. El
impacto de la contratacin temporal sobre el sistema produtivo espaol: relaciones entre segmentacin
laboral y produtiva, Consejo Econmico y Social, Madri, 1996.

66

Rev. TST, Braslia, vol. 75, no 3, jul/set 2009

DOUTRINA

Eis que, com todas estas alteraes dos padres da sociedade, a utilizao
dos princpios do Direito do Trabalho fica cada vez mais dificultada, vista a
utilizao de novas formas contratuais e mtodos de utilizao diferenciados
das regras contratuais34, que por certo, tambm trazem como consequncia
uma segmentao e dualizao social, que rompem com o postulado solidarista35
presente no Direito Ordinrio do Trabalho.
O sentido de identidade obreira, presente nas relaes de subordinao
do Direito Ordinrio do Trabalho, tambm praticamente se esgota com a
implementao da concorrncia profissional, da ps-modernidade, que passa
a descentralizar o sujeito trabalhador36.
Como forma de resistncia a esta nova realidade, surge um novo princpio
do Direito do Trabalho, o princpio do no retrocesso social, que pode ser
entendido da seguinte forma:
O princpio do no retrocesso social, pouco explorado por nossa
doutrina, ou quase que inexistente, caracteriza-se pela ideia de que os
ganhos sociais e econmicos, aps serem realizados, jamais podero ser
ceifados ou anulados, passando a ser uma garantia constitucional. Com
isso, qualquer direito social consagrado jamais poder simplesmente
sair de cena. Se olharmos o histrico dos direitos sociais, perceberemos
a imensa conquista obtida no sculo passado. Diante dessas conquistas,
muito se fala em relativizar esses preceitos, mas especificamente os que
dizem respeito aos trabalhadores.37
Consolida-se em um princpio de resistncia a esta investida do Direito
Flexvel do Trabalho, com o intento de fazer valer as normas mnimas de
proteo e dignidade do trabalhador. A diferena do que ocorreu com os
princpios originrios, o princpio do no retrocesso social nasce no perodo
histrico em que a legislao do trabalho sofre um dos seus mais graves ataques,
que tem por escopo a eliminao do papel intervencionista e equiparador, para

34

Pode-se ver a exemplo: MERON, Paulo Gustavo de Amarante. Alm dos portes da fbrica: o direito
do trabalho em reconstruo, Revista TST, Braslia, v. 73, n. 3, jul./set. 2007, p. 98 e ss.

35

PREZ, Jos Luis Monereo. Introduo: O modelo de regulao da sociedade salarial e sua crise. In:
BARROSO, Fbio Tlio. Direito flexvel do trabalho, abordagens crticas. Recife: EDUFPE, 2009, p.
21.

36

HALL, Stuart. A identidade cultural na ps-modernidade. 11. ed. Rio de Janeiro: DPeA, 2006, p. 34 e
ss.

37

AFONSO, Tlio Augusto Tayano. Direitos sociais e o princpio do no retrocesso social. Revista de
Direito do Trabalho, ano 33, n. 124, jan./mar. de 2007, So Paulo: RT. p. 243.

Rev. TST, Braslia, vol. 75, no 3, jul/set 2009

67

DOUTRINA

a implementao de um modelo que revigora a autonomia da vontade e o

abstencionismo estatal, caracterstica do neoliberalismo38.
Por isso, os direitos sociais e econmicos (ex. direito dos trabalhadores,
direito assistncia, direito educao), uma vez obtido um determinado grau
de realizao, passam a constituir, simultaneamente, uma garantia institucional
e um direito subjetivo39, que devem ser mantidos e buscados como corolrio
de dignidade do trabalhador.
Considera-se, pois, o princpio do no retrocesso social, como um
verdadeiro princpio de resistncia dinmica flexvel do trabalho, com a
necessidade de reconhecimento no ordenamento jurdico e se necessrio for,
por norma expressa constitucional, observado o elemento finalista de melhoria
da condio social do trabalhador, presente no caput do art. 7 da Constituio,
como instrumento de realizao do princpio maior e adrede em todos os ramos
jurdicos: o princpio da dignidade do ser humano.
CONCLUSES
Em face da introduo na nossa sociedade de novos modelos produtivos,
polticos e econmicos, pode-se observar a introduo paulatina de novos
modelos de relaes de trabalho que modificam o marco legal e,
consequentemente, fragmentam a efetividade dos tradicionais princpios do
Direito do Trabalho.
Estes novos modelos de utilizao da mo de obra assalariada perfazem
um Direito Flexvel do Trabalho, com a utilizao disponvel das normas
laborais at ento cogentes, de ordem pblica, que ao fim e ao cabo tem como
teleologia a total privatizao do Direito do Trabalho.
Tambm como consequncia da utilizao flexvel ou disponvel da
legislao laboral, observa-se a precarizao das relaes de trabalho, e a quebra

38

Que por sua vez poder, seguindo esta perspectiva, eliminar a razo de ser desta disciplina jurdica,
pois a utilizao exacerbada da autonomia da vontade nas relaes de trabalho acaba por descaracterizar
intervencionismo estatal, estabelecendo um modelo de relaes de trabalho com forte influncia do
modelo anglo-saxo: sobre a aplicao do modelo anglo-saxo de relaes de trabalho nas democracias
atuais, vide: GRAU, Antonio Baylos, Mercado y Sistema jurdico laboral en el nuevo siglo (notas para
debatir con Moiss Meik), in: GIANIBELLI, Guillermo e ZAS, Oscar, Estudios de teora crtica del
Derecho. Buenos Aires: Bomarzo Latinoamericana, 2006, p. 67.

39

CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional e teoria da Constituio. 3. ed. Coimbra:
Almedina, 1999. p. 326. In: AFONSO, Tlio Augusto Tayano. Direitos sociais e o princpio do no
retrocesso social I. p. 234.

68

Rev. TST, Braslia, vol. 75, no 3, jul/set 2009

DOUTRINA

da equiparao formal existente entre empregado e empregador, estabelecida

pelo princpio da proteo e pelos demais princpios do Direito Ordinrio do
Trabalho, o que, por conseguinte, rompe com uma das finalidades deste ramo
especial do Direito: o princpio da dignidade do trabalhador.
Como resposta a esta onda privatista e modificadora da essncia tutelar
conjuntural ao trabalhador no sistema produtivo, nasce o princpio do no
retrocesso social, que se estabelece como um verdadeiro princpio de resistncia
flexibilizao e suas consequncias.
No s o Direito, mas todos os seus operadores e a sociedade em geral,
devem envidar esforos no sentido de ratificar este novo princpio como
corolrio de uma sociedade mais justa, que tem por finalidade a manuteno
na ordem jurdica do princpio basilar e comum a todos os ramos do Direito: o
princpio da dignidade do ser humano.

Rev. TST, Braslia, vol. 75, no 3, jul/set 2009

69