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08/11/2016

ConJurNormasfundamentaisenegciosprocessuaisnonovoCPC

OPINIO

Normas fundamentais e negcios processuais


no novo CPC
20 de janeiro de 2016, 7h35
PorRogria DottieGilberto Andreassa Junior
A poucos dias de entrar em vigor o novo Cdigo de Processo Civil, ganha
importncia o debate de temas at ento pouco explorados pela doutrina e que
podero influenciar a aplicao de vrias regras processuais.
Em um primeiro momento, vale recordar as principais tendncias do novo cdigo:
priorizao do mrito, cooperao real entre as partes e o juiz da causa,
fortalecimento do dever de fundamentao, amplo contraditrio, busca efetiva pela
conciliao entre as partes litigantes, respeito aos precedentes judiciais, e, por fim, a
valorizao da vontade das partes em relao aos atos do processo.
Dito isso, cumpre delimitar e analisar as normas fundamentais do processo civil que
esto elencadas nos doze primeiros artigos do Cdigo, os quais certamente possuem
enorme influncia sobre as demais alteraes trazidas pelo legislador.
Em uma leitura perfunctria do artigo 1 do novoCPC, percebe-se que o legislador,
de certa forma, deixou de lado o formalismo presente no CPC/73, trazendo o que
alguns doutrinadores chamam de neoprocessualismo, que seria a atuao do direito
processual com vistas ao direito constitucional (neoconstitucionalismo).
No artigo 2 fica estabelecido que o processo comea por iniciativa da parte e se
desenvolve por impulso oficial, salvo as excees previstas em lei. Aqui resta
consagrado o princpio da demanda, tambm conhecido como princpio dispositivo
em sentido material.
O artigo 3 reproduz o que j encontramos no artigo 5, XXXV, da Constituio
Federal. Trata-se do direito fundamental de acesso justia. E os pargrafos do
mesmo dispositivo preveem a permisso da arbitragem e a busca incessante na
soluo consensual dos conflitos.
Conforme citado no incio do texto, a nova lei tem uma preocupao bastante
relevante em relao conciliao entre as partes. Diversamente do que ocorre no
CPC/73, a partir da entrada em vigor do CPC/2015, as partes sero intimadas/citadas
a comparecer na audincia conciliatria antes mesmo de apresentar qualquer tipo
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de manifestao no processo. Ademais, quando uma das partes tiver interesse na


conciliao/mediao, a mesma se torna obrigatria para ambas, sob pena de
aplicao de multa (artigo334, 8, novoCPC).
J no artigo 4, extrai-se que as partes tm o direito de obter em prazo razovel a
soluo integral do mrito, includa a atividade satisfativa [1]. Ou seja, trata de
confirmao do que prev o artigo 5, LXXVIII, da Constituio Federal.
Tal premissa certamente est relacionada a um desejo geral da populao, a qual
anseia por um Poder Judicirio mais gil. Por outro vrtice, evidente que no se
pode confundir a busca pela razovel durao do processo com um processo clere,
mas que no assegure garantias constitucionais essenciais.
Adiante, o novoCPC, em seu artigo 5, determina que aquele que de qualquer
forma participa do processo deve comportar-se de acordo com a boa-f. Trata-se,
claramente, do dever geral de probidade. O mais relevante que tal norma introduz
um dever de respeito boa-f objetiva, seguindo uma tendncia do direito privado
j constante no Cdigo Civil de 2002. Ou seja, para alm da verdadeira inteno das
partes, fundamental que estas atuem de acordo com um padro mdio e esperado
de conduta. Tal mandamento complementa o artigo 77 do novoCPC que explicita os
deveres dos litigantes e de seus procuradores.
Em sntese, possvel descrever o artigo 5 do novoCPC como um verdadeiro
princpio, enquanto que os artigos 77 a 81 assumem a funo de regras,
disciplinando deveres e impondo sanes.
Mais frente, estabelece o novoCPC um dos princpios mais importantes e que
certamente nortear as decises tomadas pelas partes e pelos juzes: o princpio da
cooperao.
O artigo6 do novoCPC determina que todos os sujeitos do processo devem
cooperar entre si para que se obtenha, em tempo razovel, deciso de mrito justa e
efetiva. Ou seja, as partes deixam de agir de forma individualizada e passam a
atuar em conjunto com o juiz na busca de uma soluo. Institui-se assim um espao
no apenas de julgamento, mas de resoluo de conflitos [2].
Percebe-se, assim, que tanto o magistrado como as partes devem se engajar na
causa, a fim de que a deciso final seja a mais justa possvel.
O artigo 7, por sua vez, refere-se ao princpio da isonomia, o qual j est
colacionado no caput do artigo 5, da Constituio Federal. Ao estabelecer que
assegurada s partes paridade de tratamento em relao ao exerccio de direitos e
faculdades processuais, o legislador procurou reforar o direito fundamental
isonomia que j estava positivado, mas muitas vezes era deixado de lado pelos

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julgadores. A importncia do mandamento constitucional tamanha que o


novoCPC reiterou o princpio no artigo 139, inciso I.
Ainda se utilizando de mandamentos da Carta Magna, a nova lei colacionou no
artigo 8 os princpios da proporcionalidade, razoabilidade, legalidade, publicidade
e eficincia.
Outro ponto a ser destacado a questo do amplo contraditrio (artigos 9 e 10). O
artigo 9 assegura que no se proferir deciso contra uma das partes sem que ela
seja previamente ouvida, salvo as excees previstas posteriormente (incisos I, II e
III). J no artigo10 fica estabelecido que o juiz no pode decidir, em grau algum de
jurisdio, com base em fundamento a respeito do qual no se tenha dado s partes
oportunidade de se manifestar, ainda que se trate de matria sobre a qual deva
decidir de ofcio.
Como se v, no bastasse a necessria cooperao entre os participantes do processo
e o dever de fundamentao por parte dos juzes, o novoCPC se preocupou em
conceder s partes o direito ao contraditrio, ainda que a matria possa ser decidida
de ofcio pelo juiz. Isto certamente poder reduzir recursos, uma vez que as partes,
atravs do contraditrio, podem auxiliar na construo de melhores decises
judiciais.
Por fim o legislador delimitou nos artigos 11 e 12 o dever de fundamentao por
parte dos juzes, assim como a necessidade de julgamento das demandas em ordem
cronolgica. Fato que o 12 artigo merece um texto prprio, sobretudo porque a
tendncia de que o mesmo seja substancialmente alterado pelo Congresso
Nacional antes mesmo da entrada em vigor do novoCPC.
Mas, a pergunta que poderia surgir : qual a relao entre essas normas
fundamentais e os negcios processuais? Em outras palavras, os valores inerentes
ao novo Cdigo de Processo Civil podem influenciar a interpretao dessas
convenes sobre processo?
A resposta clara: o legislador de 2015 prope um processo dialgico (artigos9 e
10), marcado pela cooperao (artigo6) e pela resoluo conjunta dos conflitos. Tal
iderio tem grande vinculao com o princpio do autorregramento da vontade [3],
o qual constitui o fundamento para os negcios processuais. Nesse sentido, o
processo cooperativo surge como uma alternativa entre o modelo publicista (onde
domina a posio central do juiz) e a concepo garantista ou adversarial (com
ampla autonomia das partes). Ele harmoniza a tenso entre liberdade individual e
poder estatal. O processo cooperativo nem processo que ignora a vontade das
partes, nem processo em que o juiz um mero espectador de pedra [4].
No chamado negcio processual (artigo190, novoCPC), versando o processo sobre
direitos que admitam autocomposio, lcito s partes plenamente capazes
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estipular mudanas no procedimento para ajust-lo s especificidades da causa e


convencionar sobre os seus nus, poderes, faculdades e deveres processuais, antes
ou durante o processo. E, nos termos do que prev o artigo200, o negcio
processual produz efeitos desde logo, independendo de homologao judicial na
grande maioria dos casos [5].
A presente tcnica processual inovadora e concede fora s partes, isto porque
podem elas criar procedimentos prprios. A base a arbitragem. O raciocnio
simples: se as partes podem inclusive retirar do Poder Judicirio a soluo de um
conflito de interesses, atribuindo-o a um rbitro, no deve haver bice sua
manuteno perante o Poder Judicirio mas em um processo por elas redesenhado
[6].
A propsito, o Frum Permanente de Processualistas Civis (FPPC), grupo formado
por professores de processo civil de todo o Brasil, j vem se manifestando a respeito
da admissibilidade dos seguintes negcios processuais: pacto de impenhorabilidade,
acordo para ampliao ou reduo de prazos das partes de qualquer natureza,
dispensa consensual de assistente tcnico, conveno para afastar a possibilidade de
execuo provisria, dentre outros. Merece destaque o Enunciado 06: o negcio
jurdico processual no pode afastar os deveres inerentes boa-f e cooperao.
Obviamente, a implementao do negcio processual deve obedecer certos limites,
no podendo as partes fazer acordo para modificao da competncia absoluta e/ou
acordo para supresso da primeira instncia (Enunciado20 do FPPC). Tambm no
se pode acordar a no interveno do Ministrio Pblico ou a dispensa dos
requisitos da petio inicial. Ainda, no ser considerada vlida conveno prprocessual oral.
Em suma, o princpio do autorregramento da vontade no pode atingir normas
processuais voltadas proteo de direitos indisponveis. Nesse sentido no
possvel negcio processual que afaste o reexame necessrio ou que trate de
qualquer outro tema reservado lei [7].
O que se percebe, na realidade, que com os mandamentos do novoCPC os
advogados ganham uma importncia ainda maior, pois devero esclarecer seus
clientes acerca das possibilidades supracitadas em eventual contrato perante
terceiro.
Outras iniciativas que tambm podem ser adotadas pelas partes em contratos
bilaterais so: renncia ao duplo grau de jurisdio e nmero mximo de
testemunhas em caso de eventual demanda judicial, conveno sobre prova, limite
de percia e indicao de quem supostamente ir custear, julgamento antecipado do
mrito convencional. Ainda poder ser criado procedimento para ouvir
testemunhas em cartrio e, inclusive, j podero as partes tratar de eventual
execuo (por exemplo, afastando a impenhorabilidade de bens de famlia).
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Por outro lado, a Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de Magistrados


(Enfam), em encontro realizado em agosto de 2015, editou 62 enunciados de
interpretao s novas regras. Tal entendimento tende a ser seguidos pelos juzes. O
Enunciado 37, por exemplo, estabelece que so nulas, por ilicitude do objeto, as
convenes processuais que violem as garantias constitucionais do processo, tais
como as que: a) autorizem o uso de prova ilcita; b) limitem a publicidade do
processo para alm das hipteses expressamente previstas em lei; c) modifiquem o
regime de competncia absoluta; e d) dispensem o dever de motivao.
Importante lembrar que o prprio novoCPC, em seu artigo190, pargrafo nico
assegura que de ofcio ou a requerimento, o juiz controlar a validade das
convenes previstas neste artigo, recusando-lhes aplicao somente nos casos de
nulidade ou de insero abusiva em contrato de adeso ou em que alguma parte se
encontre em manifesta situao de vulnerabilidade. Ainda, em seu artigo63, 3,
determina que antes da citao, a clusula de eleio de foro, se abusiva, pode ser
reputada ineficaz de ofcio pelo juiz, que determinar a remessa dos autos ao juzo
do foro de domiclio do ru. Em outras palavras, a prpria lei estabelece uma
forma de controle por parte do magistrado.
Nesse sentido, prevendo questes futuras, a Enfam procurou formular enunciados
limitando a atuao dos litigantes. Por exemplo, na viso dos magistrados presentes
ao encontro, a regra do artigo190 do CPC/2015 no autoriza s partes a celebrao
de negcios jurdicos processuais atpicos que afetem poderes e deveres do juiz,
como por exemplo a limitao dos poderes de instruo ou do controle de
legitimidade das partes.
Conforme j mencionado, tanto a Enfam quanto o FPPC procuraram estabelecer
orientaes, atravs de enunciados, a fim de que a interpretao dos novos
dispositivos ocorra da melhor maneira possvel. Afinal, ainda que as garantias
constitucionais no sejam negociveis, possvel estabelecer alteraes quanto ao
procedimento e quanto aos deveres, nus e faculdades.
Vale aqui citar, em especial, os Enunciados 16 a 21 do FPPC. Dentre eles, o
Enunciado18 estabelece que h indcio de vulnerabilidade quando a parte celebra
acordo de procedimento sem assistncia tcnico-jurdica. Isto , ao elaborar
contratos contendo negcios processuais/ procedimentos, importante a presena de
advogados de ambas as partes, a fim de que futuramente no se alegue abusividade
ou desconhecimento das regras. Ademais, em atendimento ao Enunciado38 da
Enfam, somente partes absolutamente capazes podem celebrar conveno prprocessual atpica.
Mas h pontos polmicos. De um lado, o Frum Permanente de Processualistas Civis
emitiu o Enunciado21, afirmando ser possvel a conveno entre as partes para
realizao de sustentao oral ou acordo para ampliao do tempo da mesma. Por
outro, a Enfam concluiu que por compor a estrutura do julgamento, a ampliao do
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prazo de sustentao oral no pode ser objeto de negcio jurdico entre as partes
(Enunciado 41).
Qual ser ento a orientao a ser seguida? A resposta vir depois de algum tempo
de debate, mais precisamente aps a aplicao prtica das novas normas do Cdigo
de Processo Civil.
De qualquer forma, como alerta Flvio Luiz Yarshell, o sucesso ou o fracasso das
novas disposies depende do esforo e da boa vontade de todos os envolvidos. S
ento saberemos se caminhamos, de fato, para uma nova era [8].
1 O art. 139, inciso II, reafirma o compromisso do NCPC: O juiz dirigir o processo
conforme as disposies deste Cdigo, incumbindo-lhe: velar pela durao razovel
do processo.
2 CUNHA, Leonardo Carneiro. Negcios jurdicos processuais no processo civil
brasileiro, in Negcios Processuais, Coleo Grandes Temas do Novo CPC. Coord.
Antonio do Passo Cabral e Pedro Henrique Nogueira. Salvador: Editora JusPodivm,
2015, p. 49.
3 DIDIER JR, Fredie. Princpio do respeito ao autorregramento da vontade no processo
civil, in Negcios Processuais, Coleo Grandes Temas do Novo CPC. Coord. Antonio
do Passo Cabral e Pedro Henrique Nogueira. Salvador: Editora JusPodivm, 2015, p.
19.
4 Ibidem, p. 22.
5 A prpria lei, contudo, excepciona a hiptese de desistncia da ao, ocasio em
que os efeitos s ocorrem aps a homologao judicial (art. 200, nico).
6 TALAMINI, Eduardo. Um processo pra chamar de seu: nota sobre os negcios
processuais, in Migalhas, 21 de outubro de 2015. Disponvel em:
<www.migalhas.com.br/dePeso/16,MI228734,61044-Um+processo+pra+chamar+
de+seu+nota+sobre+os+negocios+juridicos>. Acesso em 13.01.2016.
7 CUNHA, Leonardo Carneiro. Op. cit., p. 59.
8 YARSHELL, Flvio Luiz. Conveno das partes em matria processual: rumo a uma
nova era?, in Negcios Processuais, Coleo Grandes Temas do Novo CPC. Coord.
Antonio do Passo Cabral e Pedro Henrique Nogueira. Salvador: Editora JusPodivm,
2015, p. 80.
Rogria Dotti advogada, mestre em Direito das Relaes Sociais pela UFPR.
Conselheira nata e ex-presidente do Instituto dos Advogados do Paran. Foi
Coordenadora Geral da Escola Superior da Advocacia da OAB Paran.

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Gilberto Andreassa Junior scio-fundador do Andreassa & Andreassa Advogados


Associados. Professor Universitrio, mestre em Direito Constitucional e especialista
em Direito Processual Civil Contemporneo. Membro Efetivo do Instituto dos
Advogados do Paran. Membro Honorrio da Academia Brasileira de Direito
Processual Civil. Membro de Comisses da OAB/PR.
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