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()2, pues en todo caso, lo importante es la reconocida idoneidad en el campo de que se trate por
parte de quien intervenga en dicha calidad (presupuesto subjetivo) 3.
II. HECHOS
El da 12 de julio de 2015, Cindy Arlette Contreras Bautista fue brutalmente agredida por su pareja,
Adriano Pozo Arias, en el Hotel Las Terrazas (Huamanga - Ayacucho). Los hechos transcurrieron
desde la noche del 11 de julio de 2015, fecha en la cual la pareja se encontraba en una reunin con
motivo del cumpleaos del primo de Adriano Pozo. Desde ese momento, se inici una discusin
entre Cindy Contreras y Adriano Pozo a raz de que este ltimo empez a celar a Arlette Contreras
con su ex pareja.
Luego de abandonar la reunin, llegaron al Hotel Las Terrazas. Una vez que ingresaron a la
habitacin del hotel, Arlette decidi terminar la relacin sentimental con Pozo Arias y se neg a tener
relaciones sexuales con l. Acto seguido, el agresor intent forzarla a tener relaciones. Mientras la
agraviada peda ayuda, Pozo Arias no solo trat de quitarle todas sus prendas para lograr su
objetivo, tambin la amenaz de muerte, la agredi fsicamente y la ahorc hasta el punto de dejarla
inconsciente por unos minutos.
Pasados unos minutos, Arlette recobr el conocimiento y aprovech para huir fuera de la habitacin
cuando Pozo se encontraba en el bao. No obstante, Adriano Pozo, desnudo, la sigui hasta el
lobby del hotel y, tal como qued registrado en las grabaciones de las cmaras del Hotel Las
Terrazas, logr alcanzarla. En el video, se aprecia cmo Pozo golpea y toma de los cabellos a
Arlette, arrastrndola para ingresar nuevamente a la habitacin. Posteriormente, Arlette Contreras
logr escapar nuevamente de su agresor y el personal del hotel intervino para evitar que continuaran
las agresiones en su contra.
Ante estos hechos, el Ministerio Pblico formul acusacin en contra de Adriano Pozo por los delitos
de violacin sexual y feminicidio, en grado de tentativa; sin embargo, el Juzgado Penal Colegiado de
la Corte Superior de Justicia de Ayacucho, en su sentencia emitida el 22 de julio del presente ao,
calific los hechos como delito de lesiones leves y conden a Adriano Pozo a un ao de pena
privativa de la libertad suspendida, ms el pago de S/. 5,000.00 soles por Reparacin Civil.
Esta sentencia, duramente criticada, ha dejado un sentimiento de impunidad colectivo a nivel
nacional que no solo ha puesto en la mira a todo el sistema de justicia, sino que ha planteado la
pregunta de si realmente las mujeres que han sido vctimas de violencia pueden obtener justicia en
nuestro pas.
2 Sala Penal Especial de la Corte Suprema. Resolucin del 1 de agosto del 2008, recada en el
proceso penal contra Alberto Fujimori Fujimori por los crmenes de Barrios Altos y La Cantuta, F.J.
4.A.
3 DEFENSORA DEL PUEBLO, Op. Cit, p. 53
2
4 Sentencia que versa sobre actos de violencia que se cometieron de manera diferenciada contra
las mujeres recluidas en un centro penitenciario de Lima, en un contexto de traslado de reclusos y
reclusas en el mismo por hechos de terrorismo
3
justicia deben sancionar los hechos objeto de denuncia, de acuerdo con lo normativamente
establecido, teniendo en cuenta la gravedad que revisten.
2.1. Sobre los errores de la valoracin realizada por el Juzgado Penal Colegiado en los delitos
de violacin sexual y feminicidio, ambos en grado de tentativa.
El Juzgado Penal Colegiado, en su argumentacin para desvirtuar la tentativa de violacin sexual y
feminicidio, utiliza una serie de argumentos basados en estereotipos de gnero. Ello, en palabras
de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, se convierte en una forma de violencia de gnero
contra las mujeres por parte de los operadores jurdicos 5. A continuacin, demostraremos y
analizaremos los diversos errores jurdicos que han vulnerado el derecho a la tutela jurisdiccional
efectiva de Arlette Contreras.
2.1.1. El Juzgado Penal Colegiado analiz de forma errnea y estereotipada los hechos de
violencia de gnero que padeci Arlette Contreras
El Juzgado Penal Colegiado desestima la ausencia de consentimiento en la violacin sexual
mediante los siguientes argumentos:
18. () no olvidemos que el acusado estuvo casi un minuto tocando la puerta del hotel
() tiempo en el cual la agraviada pudo haber efectuado hasta incluso llamadas a sus
familiares en busca de auxilio y por lo menos proporcionar la direccin y ubicacin del
hotel, teniendo en cuenta que contaba con celular () pudo haber llamado a su seor
padre si se encontraba amenazada.
21. () muy bien pudo aprovechar la agraviada para salir o aparecer en dicha escena
forcejeando con algunos movimientos o indicios de tratar de escapar, sabiendo que
est en peligro su integridad sexual, e incluso estuvo abierta la puerta casi treinta y
ocho segundos, lo que conlleva a juicio del colegiado a que hubo una discusin de
pareja, como se dijo, por celos del acusado ().
Como se puede apreciar del extracto de la sentencia citada, el Juzgado Penal Colegiado utiliz
como argumento para desvirtuar la tentativa de violacin sexual el hecho de que Arlette Contreras no
haya buscado ayuda antes de entrar a la habitacin. En este sentido, considera que, ante una
supuesta tentativa de violacin, ella debi pedir ayuda antes de entrar a la habitacin del hotel.
De este modo, relacionados a estos estereotipos de gnero se encuentra el argumento de que, a
juicio del a quo, no resulta lgico que una vctima de violacin sexual entre a una habitacin de hotel
con su agresor. Pareciera que la jueza y los jueces del Juzgado Colegiado consideran que las
5 Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Gonzlez y otras (Campo Algodonero) Vs. Mxico. Excepcin
Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 16 de noviembre de 2009, prr. 401.
mujeres que entran a un hotel con una persona consienten sine qua non tener relaciones sexuales o,
peor an, asumen el riesgo de ser violadas. En este sentido, el hecho de que una mujer no huya o
no intente pedir auxilio antes de entrar a la habitacin de un hotel no significa, bajo ningn criterio
de interpretacin jurdica, el consentimiento de la relacin sexual o la ausencia de violacin sexual.
Ms an, esta argumentacin no se corresponde con la naturaleza del delito de violacin sexual,
toda vez que al ser un delito contra la libertad sexual es perfectamente posible que las vctimas, en
ejercicio de dicha libertad, decidan en cualquier momento no tener relaciones sexuales.
Cabe destacar que en un caso de violencia sexual en el que los tribunales de justicia, de manera
similar que en el caso de Arlette Contreras, exigieron reacciones de la vctima frente a la violacin
sexual, el caso Karen Tayag vs. Filipinas 6, se declar la violacin de los artculos 2 (c), 2(f) y el
artculo 5(a)7, en conjuncin con el artculo 1, de la Convencin para la Eliminacin de todas las
formas de Discriminacin contra la Mujer, por parte del Estado filipino porque se haba absuelto al
agresor sexual bajo argumentos que responsabilizan a la agraviada por la consumacin del delito de
violacin sexual, sealando que ella no escap cuando tuvo la oportunidad de hacerlo y que si
hubiera tratado de rechazar el acto sexual, el acusado no habra eyaculado.
Por otro lado, respecto del anlisis de la imputacin de feminicidio en grado de tentativa,
vinculada directamente al sexo de la vctima, el Colegiado concluye que:
52. () no se ha advertido en el acusado un odio, rencor, al gnero de la mujer, en
este caso representado por la agraviada en el caso que nos ocupa. Muy por el
contrario, el acusado ha participado en la comunin de los roles conjuntamente con la
pareja, es decir, ha compartido actividades comunes a las mujeres. Ejemplo: cuando
antes de ir a la reunin, la fiesta de la reunin de cumpleaos, el acusado se puso a
lavar los platos (), que siempre lo haca.
Asimismo, se puede advertir de las declaraciones y evidencias actuadas en juicio que
el acusado no toma al gnero mujer como un objeto, desprendindose tal de su
intencin permanente y expresarle a la agraviada que quera formalizar su relacin en
matrimonio no obstante su corto periodo de enamoramiento. () no actos de desprecio
al gnero por cuestiones econmicas, por el contrario, quien tena el poder de este
aspecto era la agraviada, de manera que no se puede predicar que el acusado tenga
6 COMIT CEDAW. Comunicacin No. 18/2008, UN Doc. CEDAW/C/46/D/18/2008 (22 Septiembre
2010), p. 2.2.
7 Los Estados Partes tomarn todas las medidas apropiadas para:a) Modificar los patrones socioculturales de conducta
de hombres y mujeres, con miras a alcanzar la eliminacin de los prejuicios y las prcticas consuetudinarias y de
cualquier otra ndole que estn basados en la idea de la inferioridad o superioridad de cualquiera de los sexos o en
funciones estereotipadas de hombres y mujeres; en conjuncin con el concepto de la discriminacin contra la mujer.
es corroborado por la declaracin de Adriano Pozo quien pretende justificar este acto
sealando que lo hizo para mantener a Arlette Contreras a distancia de l con el fin de evitar
sus ataques.
4) Sobre la presencia de acciones de violencia previa, el Colegiado lo descarta porque no se ha
advertido que Adriano Pozo haya ejercido violencia sea fsica o psicolgica en contra de la
agraviada durante el tiempo que estuvieron como enamorados. Es importante mencionar que
la violencia previa no tiene que ser fsica, sino que puede ser sexual, psicolgica, econmica,
incluso patrimonial y simblica 16. Asimismo, que este no es un requisito de reiterancia o
habitualidad para calificar la conducta como de delito de feminicidio consumado o en grado de
tentativa, sino que en los casos en los que se presente, constituye un indicio ms.
Sobre el tipo de motivacin para el ataque y razonamiento del agresor, el Colegiado seala:
"si bien se han advertido ciertas motivaciones para el enojo de ambos, uno por celos y otro
por el mal momento que le hizo pasar en el cumpleaos", y considera estos hechos como "un
altercado que los llev a agredirse mutuamente, claro est con cierto exceso por parte de
Adriano Pozo, dada su contextura fsica" 17.
Esta afirmacin evidencia desconocimiento de la problemtica de la violencia contra las
mujeres por razones de gnero, toda vez que equipara el ataque con la reaccin de las
vctimas y resta importancia a los hechos de violencia que desde su origen y durante su
ejecucin afectan la integridad personal, la libertad e igualdad, en perjuicio de las mujeres.
2.1.3. El razonamiento del Juzgado Penal Colegiado habra exigido ilegalmente la resistencia
de Arlette Contreras frente al ataque sexual perpetrado por Adriano Pozo
Otro argumento esgrimido por el Juzgado penal, en el prrafo 24 de la sentencia, consiste en
interpretar que la ausencia de tentativa de violacin sexual se desprende de la inexistencia de
rastros o huellas fsicas en el cuerpo de la vctima. Este tipo de huellas solo se pueden hallar en
los casos en los que las vctimas se resistan a la violacin sexual. Por este motivo es legtimo
afirmar que el a quo utiliza de manera indirecta el criterio de resistencia. Ese razonamiento
contradice explcitamente lo sealado por la Corte Suprema de Justicia en el Acuerdo Plenario N 116 Para mayor informacin acerca de definiciones de las diferentes formas de violencia previas al
ataque bajo investigacin o juzgamiento, revisar: OFICINA REGIONAL PARA AMRICA CENTRAL
DEL ALTO COMISIONADO DE LAS NACIONES UNIDAS PARA LOS DERECHOS HUMANOS
(OACNUDH), con el apoyo de la Oficina Regional para las Amricas y el Caribe de la Entidad de las
Naciones Unidas para la Igualdad de Gnero y el Empoderamiento de las Mujeres (ONU Mujeres).
Modelo de protocolo latinoamericano de investigacin de las muertes violentas de mujeres por
razones de gnero (femicidio/feminicidio). Panam: OACNUDH, 2012, p. 73
17 Fundamento 54 de la sentencia materia de anlisis.
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2011/CJ-116: () si para el acceso carnal medi nicamente grave amenaza -en cuyo caso ni
siquiera requiere algn grado de resistencia- no es exigible que el examen mdico arroje lesiones
paragenitales que evidencien resistencia fsica por parte de la vctima 18.
Ahora bien, solo se puede explicar la exigencia que plantea el Juzgado Penal Colegiado de que
mujeres como Arlette Contreras se resistan fsicamente de los ataques sexuales bajo el perverso
estereotipo de que las mujeres deben siempre proteger su integridad sexual, an ante la probable
agresin fsica o muerte a manos de su victimario.
Adems, que la negacin no sea suficiente para la configuracin del tipo penal parece vislumbrar
una preconcepcin discriminatoria de que las mujeres no saben lo que quieren y que, por lo tanto, su
no puede significar un s. Como veremos luego, el bien jurdico protegido en la violacin sexual es
la libertad sexual. Por ello, basta que el agresor realice un comportamiento orientado a tener
relaciones sexuales con la vctima a pesar de su negativa para que el bien jurdico se encuentre en
peligro.
En palabras del profesor espaol Gonzales Rus, un no es bastante para llenar el requisito legal de
voluntad contraria al sujeto pasivo a la pretensin sexual del activo 19. En esta lnea, la Corte
Suprema de Justicia ha sealado en Acuerdo Plenario N 1-2011/CJ-116 que no resulta en absoluto
relevante en el proceso la dilucidacin de si el agente dobleg o no la resistencia de la vctima de
abuso sexual. La exigencia de huellas en el cuerpo de la vctima, y con ello de un comportamiento
de resistencia u oposicin adicional al no, se basa en una lgica machista y perversa 20.
La norma penal referida al delito de violacin sexual prohbe realizar ataques contra la libertad
sexual de terceros. El bien jurdico que est detrs de este delito no es el honor sexual, una difusa
moral sexual, las buenas costumbres ni la honestidad sexual, sino que es la libertad sexual 21. De
manera especfica, la libertad de tener relaciones sexuales con las personas que se desee, siempre
y cuando exista un consentimiento vlido de la otra persona.
El Cdigo penal ha definido a estas relaciones sexuales a partir de la introduccin de alguna parte
del cuerpo o de objetos en la vagina, ano o boca de la vctima sin su consentimiento vlido (artculo
170). Ms all de las crticas que se le pueden hacer a este precepto legal por ser insuficiente,
18 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA DEL PER. Acuerdo Plenario N 12011/CJ-116. 6 de diciembre de 2011, prr. 31.
19 GONZALES, Juan Jos. No y basta! (A propsito de la resistencia como elemento de los delitos
de violacin y de agresiones sexuales). En: GARCIA, Carlos (Coordinador). Estudios penales en
Homenaje a Enrique Gimbernat Ordeig. Volumen II. Madrid. EDISOFER, 2008, p. 2035.
20 Ibdem.
21 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA DEL PER. Acuerdo Plenario N 12011/CJ-116. 6 de diciembre de 2011, prr. 15.
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resulta importante para el presente caso identificar si la resistencia es un elemento que forma parte
del injusto penal. Como se desprende de lo antes dicho, la violacin sexual en trminos penales
implica la creacin de un riesgo prohibido contra la libertad sexual de la vctima, riesgo prohibido que
se consuma en la relacin sexual sin consentimiento. As, el consentimiento juega un papel central
en dicho tipo penal. Es por este motivo que el tipo penal identifica dos medios a travs de los cuales
el agresor vence la voluntad de la vctima: la violencia y la amenaza.
Existe una relacin entre la resistencia y la violencia? Es necesario que la vctima se resista al
ataque sexual para considerar que estamos ante un delito de violacin sexual? Si bien es cierto que
las huellas en el cuerpo de la vctima revelan una agresin fsica que puede ser un indicio de la
comisin de este delito, no existe fundamento jurdico para sostener que la vctima debe resistirse u
oponerse fsicamente a tal ataque; tal y como ya sealamos ha establecido tambin la Corte
Suprema en el Acuerdo Plenario N 1-2011/CJ-116.
En relacin a la exigibilidad de resistencia, jurisprudencia reiterada de organismos internacionales de
proteccin de derechos humanos se han pronunciado condenando a Estados cuyos rganos de
justicia la deniegan a vctimas de violencia sexual por considerar que esta no resisti o no resisti lo
suficiente. Es el caso de la Corte Europea de Derechos Humanos, en la sentencia del caso M. C. vs.
Bulgaria-por la violacin del derecho de la prohibicin de la tortura y el derecho al respecto de la vida
privada y familiar. En este caso la Corte determina que cualquier enfoque limitado que sea utilizado
para condenar delitos sexuales, como requerir pruebas de la resistencia fsica en todos los casos,
puede llevar a que ciertos tipos de violacin no sean penados y, por lo tanto, ponga en peligro la
proteccin eficaz de la autonoma sexual de los individuos 22.
Por su parte, el Comit CEDAW, respecto de la relacin entre la exigencia de la resistencia y la
defensa del honor de la agraviada, ha emitido un dictamen en el caso R. P. B. vs. Filipinas 23. En este
caso, se absuelve al agresor sexual por considerar que no se haba demostrado que el acto sexual
no haba sido consentido alegando, entre otros argumentos, que el comportamiento de la autora no
era coherente con el de una filipina corriente, cuyo instinto hace que recurra a toda su fuerza y su
valor para frustrar todo intento de profanar su honor y su pureza. Segn estima expresamente quien
resuelve la absolucin: []. No es natural que una vctima de violacin [] no haga siquiera un dbil
intento de librarse pese a mltiples oportunidades de hacerlo y que poda haber tratado de escapar
o de gritar pidiendo ayuda, ya que el hecho de ser sordomuda no la hace incapaz de hacer ruido.
22 CORTE EUROPEA DE DERECHOS HUMANOS. Sentencia del 4 de diciembre de 2003.
Demanda N39272/98. Caso M. C. vs. Bulgaria, prr. 166.
23 Comit CEDAW. Comunicacin No. 34/2011, UN Doc. CEDAW/C/57/D/34/2011 (2014). En ella el
Comit CEDAW declar la violacin de los artculos 2(c), 2(d) y 2(f) de la CEDAW en conjuncin con
su artculo 1 y las Recomendaciones Generales N 18 y 19.
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En este caso, el Comit CEDAW consider que el Estado era responsable de la violacin de los
artculos 2(c)24, 2(d)25 y 2(f)26 de la CEDAW, ledo en conjuncin con su artculo 1 y las
Recomendaciones Generales N 18 y 19.
2.1.4.El Juzgado Penal Colegiado emple criterios prohibidos de valoracin para cuestionar la
presencia de elementos del tipo penal de violacin sexual
32. En ese entender, de autor se evidencia que ninguno de los elementos
configuradores del tipo penal se encuentra acreditado, ni la violencia ni la grave
amenaza han sido corroborados, en el que no se est ante una eventual agresin
sexual por un desconocido, pues segn ha quedado evidenciado en autos, tanto el
acusado y agraviada, sostuvieron un breve perodo de enamoramiento, anterior a los
hechos, (de dos meses segn la agraviada y de tres meses, aproximadamente, segn
el acusado) y que incluso haban acudido al hotel tres veces aproximadamente, siendo
que fueron para mantener relaciones sexuales y otras no, asimismo la noche anterior
estuvo con el acusado en el mismo hotel, segn lo vertido por la propia agraviada ().
Se constituye como un error grave de valoracin jurdica que en el prrafo 32 de la sentencia el
Juzgado Penal Colegiado afirme que no estn presentes los elementos del tipo penal de violacin
sexual de violencia o grave amenaza por los siguientes motivos: i) porque no se est ante una
eventual agresin sexual de parte de un desconocido; ii) porque Arlette Contreras y el acusado
sostuvieron un perodo de enamoramiento y iii) porque ambos haban acudido anteriormente al Hotel
Las Terrazas.
Ello desconoce lo sealado anteriormente de que el tipo penal de violacin sexual protege el bien
jurdico de libertad sexual y que, en palabras de Gonzales Rus, un no respecto de la consumacin
de un acto sexual es suficiente para que la otra persona tenga la obligacin de respetar aquella
voluntad. Sin embargo, el Juzgado Penal Colegiado emplea criterios de valoracin prohibidos por la
Corte Interamericana de Derechos Humanos y por la Corte Suprema nacional para cuestionar la
credibilidad de Arlette Contreras: el hecho de que ella haya tenido relaciones sexuales antes con el
acusado y el hecho de que haya sostenido una relacin amorosa con l. En palabras de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos y del Acuerdo Plenario 1-2011-CJ, la credibilidad, la
24 c) Establecer la proteccin jurdica de los derechos de la mujer sobre una base de igualdad con los del hombre y
garantizar, por conducto de los tribunales nacionales o competentes y de otras instituciones pblicas, la proteccin
efectiva de la mujer contra todo acto de discriminacin;
25 d) Abstenerse de incurrir en todo acto a prctica de discriminacin contra la mujer y velar porque
las autoridades e instituciones pblicas acten de conformidad con esta obligacin;
26 f) Adaptar todos las medidas adecuadas, incluso de carcter legislativo, para modificar o derogar
leyes, reglamentos, usos y prcticas que constituyan discriminacin contra la mujer;
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elementos para condenar al imputado. Respecto de este punto, se presencia una motivacin
insuficiente de lo afirmado, puesto que el Juzgado penal no ha realizado una valoracin de las
dems pruebas al realizar aquella afirmacin. En sentido contrario a lo afirmado, pueden
considerarse las pruebas del video con las imgenes de la agresin a la agraviada, el testimonio del
cuartelero, el video en el que se aprecia que el imputado no dej a Arlette Contreras salir de la
habitacin, entre otras pruebas cuyo ahondamiento no es materia del presente informe en derecho.
De esta manera, lo que debe realizar el Juzgado Penal Colegiado es valorar las pruebas al momento
de establecer aquellas conclusiones, pues, de lo contrario, incurre en la vulneracin del derecho a la
tutela jurisdiccional efectiva, en especfico a la debida motivacin, de la agraviada.
Adems, si bien el Juzgado Penal Colegiado parece cuestionar el elemento de la persistencia en la
incriminacin en el prrafo 33 de la sentencia, no realiza una evaluacin del mismo. nicamente
seala en el mismo prrafo citado que respecto de las declaraciones de la agraviada, se ha
advertido ciertas contradicciones que no guardan coherencia lgica. En ese sentido, resulta
intolerable jurdicamente que el Juzgado Penal Colegiado no mencione y evale a que
contradicciones se refiere. Adems, resulta lamentable que el Juzgado penal no haya hecho
mencin ni valorado, en este punto, a lo establecido por el Acuerdo Plenario N 1-2011/CJ-116, en
relacin a que la uniformidad y firmeza del testimonio inculpatorio en los delitos sexuales ha de
flexibilizarse razonablemente31. Sin perjuicio de lo anterior, cabe sealar que no se advierten
contradicciones de las declaraciones de Arlette Contreras en relacin a la tentativa de violacin
sexual de la que habra sido vctima y que la persistencia en la incriminacin s tuvo lugar, pues
Arlette Contreras ha persistido en todas sus afirmaciones a lo largo del proceso.
A partir de ello, el Colegiado decide desvincularse de la acusacin de tentativa de feminicidio para
condenar por lesiones leves:
63. De lo actuado se advierte la carencia de elementos suficientes que conlleven a
determinar que efectivamente el acusado tena la intencin de quitar la vida a la
agraviada, tan solo hay sindicacin de sta, sin que est corroborado con prueba
perifrica que determinen tal accionar, en tal sentido el colegiado ante tales
circunstancias luego del debate probatorio ha determinado desvincularse de la
calificacin jurdica en este extremo del delito contra la vida, el cuerpo y la salud.
Sobre el particular la Defensora del Pueblo ha evidenciado que algunos operadores de justicia no
han aplicado correctamente esta institucin procesal, generando que la misma se haya convertido
en ciertos casos en mecanismos de impunidad para los autores de agresiones feminicidas 32.
31 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA DEL PER. Acuerdo Plenario N 1-2011/CJ-116. 6 de
diciembre de 2011, prr. 24.
En este caso, como se aprecia en el prrafo 63, la aplicacin de esta institucin se lleva a cabo
como consecuencia de la consideracin de insuficiencia de la sindicacin de la agraviada sin
corroboraciones perifricas. No obstante como hemos sostenido anteriormente existen elementos de
corroboracin de la sindicacin de la agraviada de hechos de feminicidio en grado de tentativa, la
cual se ha brindado de manera persistente. En tal sentido, de conformidad con el Acuerdo Plenario
2-2005/CJ-116, dicha sindicacin resulta suficiente para enervar la presuncin de inocencia del
imputado. Por ello, no corresponde la aplicacin de la figura de la desvinculacin procesal del delito
de feminicidio, en grado de tentativa.
Finalmente es importante mencionar que en un Estado Constitucional de Derecho, no toda
interpretacin o aplicacin de la norma penal in bonam partem es legtima; as como no toda
interpretacin que no favorece al imputado es retribucionista.
En ese marco el principio de legalidad no solo implica una garanta para que quienes sean
reprimidos penalmente, lo sean por la comisin de conductas previamente establecidas como
delitos, sino que adems constituye un fundamento de refuerzo a la comprensin de los derechos de
las vctimas en el derecho penal, superando la relacin que se hace entre intereses de las vctimas y
retribucionismo, en el sentido que si una persona es afectada por una conducta tpica, antijurdica y
culpable, la sancin de esa conducta es parte de la garanta de legalidad respecto de la vctima y la
sociedad. As, el derecho penal queda redimensionado, dejando atrs la idea de que el Cdigo Penal
es la Carta Magna del delincuente, para pasar a ser la Constitucin de las partes involucradas en un
conflicto de ndole penal. Sobre el particular, Ziga afirma que cada vez es ms evidente que el
Derecho Penal no es la Carta Magna del delincuente, sino que tiene que tener en cuenta un conjunto
de intereses: las potenciales vctimas, la Sociedad y la propia vctima que sufri la lesin de sus
bienes jurdicos, los familiares de la vctima, los familiares del autor 33.
Considerando ello y siguiendo lo planteado por el profesor LANDA, podemos decir que es posible
() efectuar un control constitucional sobre una resolucin judicial por afectacin del principio de
legalidad penal y, en concreto, en aquellos casos en los que, al aplicar un tipo penal o imponer una
sancin, el juez penal se aparte del tenor literal del precepto o cuando la aplicacin de un
determinado precepto obedezca a pautas interpretativas manifiestamente extravagantes o
irrazonables, incompatibles con el ordenamiento constitucional y su sistema material de valores 34;
en este caso, en perjuicio de la vctima de delitos sexuales, por lo que se concluye que desestimar la
imputacin de tentativa de violacin sexual y desvincularse de la imputacin de tentativa de
33 ZIGA RODRGUEZ, Laura. Poltica Criminal. Madrid: Colex, 2001, p.193.
34 LANDA ARROYO, Csar. Interpretacin constitucional y Derecho penal. En: HURTADO POZO,
Jos. Anuario de Derecho penal 2005: Interpretacin y aplicacin de la ley penal. Pp. 98 y 99.
16
feminicidio afectara tambin la garanta de legalidad que corresponde a las vctimas de delitos en un
Estado Constitucional de Derecho.
2.1.6. Anlisis de la inimputabilidad y grave alteracin de la conciencia: El estado de ebriedad
como eximente de responsabilidad penal en relacin a la comisin del delito de feminicidio y
violacin sexual, ambos en grado de tentativa.
En relacin al criterio por el que se resta responsabilidad penal a Adriano Pozo por su estado etlico,
en el punto 51) de la sentencia se seala lo siguiente:
51. No olvidemos que el acusado se encontraba en estado de ebriedad conforme al
certificado de dosaje etlico N 2103 que obra a fojas 128, practicado por la perito Isabel
Alfaro Lagos, ratificado en juicio oral, pues incluso ante esta discusin de pareja y al ver que
la agraviada haba salido de la habitacin dirigindose hasta la recepcin, el acusado al
seguirle, baj completamente desnudo, es decir, no pudo darse cuenta de dicha situacin, no
tuvo el menor pudor para evitar mostrar su cuerpo.
Entramos al anlisis del prrafo 51 porque constituye uno de los argumentos por los cuales se
descarta la comisin del delito de tentativa de feminicidio. Aparentemente, el juzgador ha querido
sealar que el imputado no podra responder por el delito en tanto no tena la capacidad de
comprender lo que estaba realizando. En buena cuenta, el juzgador considera que no se
configurara el tercer elemento de la Teora del delito, la culpabilidad, por falta de imputabilidad en el
autor.
Efectivamente, es necesario que el sujeto posea unas condiciones de sanidad mental suficientes
que le permitan motivarse conforme a lo dictado por la norma; en otras palabras, su imputabilidad, la
cual implica un conjunto de presupuestos de ndole psicolgica emanados de la personalidad del
autor al momento de realizar el hecho, traducidos en la aptitud para comprender el carcter injusto
del mismo y para dirigir su accionar conforme a dicha comprensin 35.
En el presente caso, debido a que el procesado se encontraba en estado de ebriedad, el juzgador
parece sealar que actu bajo un trastorno mental transitorio grave que no le permiti comprender
su conducta delictiva, motivo por el cual, le sera aplicable la eximente de responsabilidad
comprendida en el artculo 20 inciso 1) del Cdigo penal:
Artculo 20.- Est exento de responsabilidad penal:
El que por anomala psquica, grave alteracin de la conciencia o por sufrir alteraciones en
la percepcin, que afectan gravemente su concepto de la realidad, no posea la facultad de
comprender el carcter delictuoso de su acto o para determinarse segn esta comprensin.
35 Velsquez Velsquez, Fernando, Derecho Penal. Parte General, Temis, Bogot, 1997, pg. 567.
17
Sin embargo, como explica Villavicencio Terreros, lo que excluye la imputabilidad no es que el
sujeto est ebrio en el momento del hecho, sino que el alcohol condujo al agente a un estado de
grave alteracin de la conciencia que lo puso en una situacin de incapacidad psquica para
comprender36.
En esa medida, la aplicacin de la eximente en el presente caso no puede fundamentarse en el
mero estado de ebriedad del sujeto, sino que debe acreditarse que producto de la ingesta de alcohol
se encontraba en incapacidad psquica profunda que le impeda comprender su propio accionar.
Esta incapacidad psquica profunda, por lo dems, no comprender los trastornos de conciencia
que se mantienen an dentro de los mrgenes de lo normal (producidos) por la falta de sueo,
agotamiento, excitacin, pnico o cualesquiera otras causas corporales o psquicas 37.
En el presente caso, la argumentacin para la posible aplicacin de la atenuante, no acredita la
grave alteracin de la conciencia del sujeto, sino todo lo contrario. Queda claro que el agente
comprende que la vctima huye del dormitorio y justamente por eso la persigue.
En ese contexto, es tal la decisin de someterla a su control que incluso la persigue desnudo por el
hotel y la golpea sin mayor miramiento, aun cuando los empleados del recinto intentan protegerla. El
sujeto claramente comprende la ilicitud de su conducta, justamente por ello, amenaza a la vctima
cuando interviene el personal de serenazgo.
2.1.7. Criterios utilizados para reducir y suspender la pena
La pena a establecerse para estos hechos parti de pena abstracta prevista para el delito de
lesiones leves, en el artculo 122 del Cdigo Penal, no mayor de dos aos de pena privativa de
libertad y con sesenta a ciento cincuenta das multa. No obstante, el fiscal solicit que se imponga
la pena de diecinueve aos de pena privativa de libertad.
En principio, debe mencionarse que la calificacin jurdica de los hechos como lesiones leves en vez
de tentativa de feminicidio, as como el rechazo de la acusacin en el extremo de la tentativa de
violacin sexual y su resultado respecto de la pena mnima impuesta; afectan la congruencia
necesaria entre la acusacin fiscal y el fallo del rgano jurisdiccional. La pena de un ao de privacin
de libertad se ha determinado partiendo de la incorrecta calificacin de los hechos y aplicando el
criterio de la carencia de antecedentes penales como atenuante; as como el de la agravante de
hacer ms nociva las consecuencias de la conducta punible que la necesaria para consumar el
delito. Cabe destacar en este extremo que el Colegiado con mayor razn por su apreciacin de que
36 Villavicencio Terreros, F., Derecho penal. Parte general, Grijley, Lima, 2006, pg. 604.
37 Roxin, C., Derecho penal. Parte general, T. I, Civitas, Madrid, 1997, pg. 829.
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no se trata de feminicidio en grado de tentativa sino de lesiones leves genricas, tomando en cuenta
las circunstancias en la que ocurrieron los hechos, de las que ha dado cuenta a lo largo de la
sentencia, pudo considerar -y no lo hizo-, la agravante de mvil discriminatorio previsto en el art. 46,
inciso 2, d.
Luego, sostiene que se cumplen los requisitos para la suspensin de la pena del artculo 57 del
Cdigo Penal, partiendo de la consideracin de la conducta procesal del acusado y su personalidad.
En la sentencia se considera explcitamente que el acusado se dio cuenta de que su actuar estaba
mal y su conducta no era la correcta y que haba dejado su tratamiento psicolgico y psiquitrico y
que no vea ms all del momento y no valoraba a las personas con el cual se relacionaba y que no
justifica su actuar por el cual se siente arrepentido y pide perdn a la agraviada. El Colegiado
asume que lo antes detallado constituye evidencia de que el proceso le permiti reflexionar las
cosas. Asimismo se considera que el acusado se encontraba en tratamiento psiquitrico, para cuyos
resultados no es recomendable que se encuentre privado de libertad, por lo cual se impone como
una de las reglas de conducta la continuacin del tratamiento. En relacin a este argumento es
importante precisar que si en relacin a la culpabilidad en este caso el estado mental del acusado ha
permitido la determinacin de responsabilidad penal plena y no disminuida por no corresponder al
diagnstico vinculado a su salud mental, no tiene porque, por esos motivos, evitarse la consecuencia
correspondiente a su actuar ilcito determinado en juicio, al momento de imponer la sancin.
2.1.8. El criterio errneo de considerar los ingresos del acusado en la determinacin de la
reparacin civil por los daos y perjuicios ocasionados a la agraviada a consecuencia de los
hechos de violencia de gnero cometidos por Adriano Pozo
Se aprecia que los criterios para la determinacin de la reparacin civil versan en principio sobre los
daos y perjuicios ocasionados en la vctima por los actos de violencia cometidos por Adriano Pozo.
Ello se corresponde con las normas penales 38 y civiles que en el Per rigen, junto con el Acuerdo
Plenario N6-2006/CJ-116, su establecimiento. Sin embargo, se advierten criterios ajenos a las
normas de la materia, que tambin se han considerado. En principio, la consideracin preferente de
los daos y perjuicios referentes a los gastos acreditados en el marco del proceso y el clculo del
monto de la reparacin civil relacionado a la recuperacin del estado emocional de la agraviada,
tomando en cuenta los ingresos del acusado. Sobre el particular, corresponde aludir a una de las
reiteradas veces en las que la Sala Penal Transitoria de la Corte Suprema sostiene que en la
concrecin del monto de reparacin civil, no deben considerarse las posibilidades econmicas del
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Ingrid Daz Castillo
DNI: 41824362
CAL: 49347
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Nadia Lazo Rivera
DNI: 72183610
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Julio Rodrguez Vsquez
DNI: 70243404
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Cynthia Silva Ticllacuri
DNI: 42986884
CAL: 55526
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Cristina Valega Chipoco
DNI: 70656618
39 R.N. 3595-2013, de fecha 01 de agosto de 2014. Cifrado en: LLAJA VILLENA, Jeannette Y SILVA
TICLLACURI, Luz Cynthia. La justicia penal frente a los delitos sexuales. Aplicacin del Nuevo
Cdigo Procesal Penal en el distrito judicial de San Martn, Lima: Demus, 2016, p. 89.
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