UNIVERSIDAD NACIONAL MAYOR DE SAN MARCOS

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLTICA

E.A.P CIENCIA POLTICA

LA CODIFICACIN EN EL DERECHO ADMINISTRATIVO

CATEDR: DERECHO ADMINISTRATIVO
DOCTOR: MARCO ANTONIO CABRERA VASQUEZ

Integrantes
Alvarado Quintanilla, Angela
Montaez Gomez, Yhandyra
Panduro Palazuelos, Heber
Vega Castro, Rosaisela

Lima - Per
2016

La Codificacin en el Derecho Administrativo

La Codificacin en el Derecho Administrativo

Este trabajo est dedicado a nuestra

Alma Mater y Decana De Amrica, la
Universidad Nacional Mayor de San
Marcos y a nuestra gran Escuela de
Ciencia Poltica, y un agradecimiento en
especial al Doctor Marco Antonio Cabrera
Vsquez, profesor principal del curso de
Derecho Administrativo.

NDICE
3

La Codificacin en el Derecho Administrativo

I.

INTRODUCCIN....................................................................................................6

II.

PROCESO HISTORICO.........................................................................................8
2.1

III.

Code Civil......................................................................................................14
LA CODIFICACIN EN EL DERECHO ADMINISTRATIVO..............................16

3.1

Teoras sobre la codificacin..........................................................................16

3.1.2 La teora negativa........................................................................................16

3.2

Trascenda jurdica........................................................................................19

3.3

Caractersticas de un Cdigo.........................................................................20

3.4

Ventajas de la Codificacin............................................................................20

3.5

Desventajas de la Codificacin......................................................................21

IV.

LA CODIFICACIN DEL DERECHO ADMINISTRATIVO EN EL PER Y

LATINOAMERICA........................................................................................................22
V.

LA PROBLEMTICA ENTRE FEDERICO JUSTO VON THIBAUT Y FEDERICO

CARLOS VON SAVIGNY.............................................................................................26

VI.

CONCLUSIONES..............................................................................................29

VII.

BIBLIOGRAFA.................................................................................................31

La Codificacin en el Derecho Administrativo

La Codificacin en el Derecho Administrativo

I.

INTRODUCCIN

La codificacin, se trata de una ley amplia, sistemticamente construida, expresada

en principios claros, que ordena al menos toda la esfera de vida, si no toda la vida de
una sociedad determinada (Cruz Barney, 2004).
Supone un proceso histrico de amplio alcance para la configuracin del Derecho
Contemporneo. El proceso codificador responde a dos motivaciones bsicas: una, la
unificacin legislativa, como instrumento de cohesin al servicio del Estado nacional
centralizado; y otra, la necesidad de una sistematizacin y profunda renovacin,
sentida en Europa desde el Renacimiento como consecuencia de una concepcin
lgica y formal de derecho que tiene sus races en el iusnaturalismo racionalista.
La codificacin va unida a una renovacin ideolgica. Pero tal renovacin, para los
juristas de la Escuela del Derecho Natural, no afecta solo a los principios sino que va
ms all de los esquemas puramente tericos y afectos a la misma esencia jurdica y a
su ordenacin sistemtica.
La codificacin supone a la vez una renovacin del orden jurdico y una renovacin en
la forma de manifestacin de tal orden; y este de manera indirecta afecta al
ordenamiento y manejo del sistema poltico.
Es el proceso decimonnico que heredaron los sistemas ideolgicos del siglo XVIII,
llevo a los gobiernos nacionales a buscar la unidad a travs de la elaboracin de
cdigos. Realmente la Codificacin comienza con el Code Civil, primero solo fueron
compilaciones del derecho antiguo Codex. Es por ello que es necesario establecer la
diferencia entre el Codex, la Recopilacin y la Codificacin.
La codificacin moderna comienza con el Code Civil, pues es hoy en da el punto de
partida en todas las codificaciones conocidas despus de l.
La Codificacin del Derecho Administrativo en Latinoamrica ha tenido una importante
evolucin histrica desde que empez especficamente en Argentina, en los aos
setenta cuando se sancion la primera de las leyes nacionales sobre procedimientos
administrativos que se dictaron en el continente.
En la actualidad, la mayora de pases cuentan con leyes de esta naturaleza, y en
todos ellos puede decirse que la historia del derecho administrativo se divide en dos

La Codificacin en el Derecho Administrativo

grandes etapas en su evolucin, referidas una, para la situacin anterior a la sancin
de dichas leyes, y otra, para la situacin posterior.

La Codificacin en el Derecho Administrativo

II.

PROCESO HISTRICO

Obra de romanos, frase de cuo antiguo y ahora de escasa circulacin con la

que se quera magnificar la casi imposibilidad que exista para realizar ciertas
tareas o trabajos. De esta laya es la obra de la codificacin administrativa
(Nava Negrete, 1999, pg. 146).
De manera sinttica: Qu entendemos por codificacin? Es el proceso
decimonnico que heredaron los sistemas ideolgicos del siglo XVIII, llevo a los
gobiernos nacionales a buscar la unidad a travs de la elaboracin de cdigos
encargaba a juristas de prestigio y, los juristas en su mayora se suscribieron a
esta cultura, la cual evidentemente, resulta muy cmoda, racional, til, prctica,
econmica y un sinfn de adjetivos que hicieron del Cdigo la mejor opcin de
organizacin de las leyes y costumbres de las naciones.
Realmente la Codificacin comienza con el Code Civil, porque como bien lo
seala Paolo Grossi, primero solo fueron compilaciones del derecho antiguo
Codex, la cuestin que hace del Cdigo Napolen una cosa diversa, es la
bsqueda de ese sistema lgico descarnado, impersonal y desligado de todo
derecho medieval, antiguo y de privilegios; por ello su relevancia en la
jurisprudencia.
La codificacin devino como un smbolo de la modernidad en el mundo
occidental y como la expresin de un derecho nacional y racional, que intenta
ser ms vigoroso y eficiente que el ius commune.
Codificar es hacer o formar un cuerpo de leyes metdico y sistemtico. La idea
de fijar el derecho en cuerpo jurdico, que podemos llamar en trminos
generales cdigos, es muy antigua.
La codificacin lleva a la supresin de las estructuras jurdicas del antiguo
rgimen basado en ius commune sustituyndolo por un nuevo rgimen jurdico.
Se inicia con el humanismo y prosigue con el ius naturalismo racionalista. La
codificacin es la consecuencia lgica de la ideologa de la ilustracin a travs
de los cdigos, en el iusnaturalismo halla la forma ms grfica de expresin. El

La Codificacin en el Derecho Administrativo

ascenso del racionalismo y el desarrollo de los estados-nacin provocaron la
decadencia de las estructuras jurdicas.
La codificacin no significo una innovacin de los contenidos del derecho, pero
si en sus modos de creacin, conservacin, manifestacin y fijacin del
derecho.
En la poca moderna, codificacin y cdigo adquirieron una connotacin
especfica.
La idea de codificar se atribuye a Leibniz, que significa reducir a unidad
orgnica, en un solo cuerpo legal el cdigo, de una determinada rama del
derecho. A travs de la codificacin se buscaba la sistematizacin y la unidad
de las instituciones y principios jurdicos.
Este modo de fijar el derecho pertenece a la tradicin jurdica continental
Europea.

Se deriva de la influencia del iusnaturalismo racionalista, desde el

siglo XVII.
Se dieron a la tarea de planear sus sociedades a futuro elaborando

cdigos.
Dentro de esta nocin se pueden incluir los cdigos fundamentales o
polticos (constituciones), y los correspondientes a una rama
determinada del derecho (civil, mercantil, penal, etc.)

En el proceso de la codificacin pueden distinguirse dos etapas:

1. La primera va desde Leibniz hasta 1811, en que se promulgo el
allgemeines burgerliches gejetzbuch austriaco.
La codificacin nace y se desarrolla ligada a presupuestos filosficos e
ideolgicos surgidos del iluminismo, y est vinculada a la formacin y
consolidacin de los estados nacionales y el ascenso social de la
burguesa.
2. La segunda abarca desde 1811 hasta la fecha.
Consideran a la codificacin como una solucin tcnica para fijar el
derecho que de otra manera se hallara disperso en motivo de
ordenamientos.
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La Codificacin en el Derecho Administrativo

Con la codificacin, el latn dejo de ser la lengua universal del jurista europeo e
iberoamericano al mantener la redaccin de la legislacin y ahora de la doctrina
en las lenguas nacionales.
El fundamento filosfico-jurdico de la codificacin es la doctrina del derecho
Natural Racionalista, que les deba permitir conocer de forma ms entendible
sus derechos y obligaciones dentro del estado, la codificacin significa un
intento de racionalizar, sistematizar y tecnificar el derecho.
En nuestro pas, a pesar de que la codificacin se presenta despus de 1811,
nuestro pas sigui el la codificacin francs napolenica.
En todos los cdigos desde el siglo XIX, se busc consagrar los principios que
los inspiraron:
La igualdad ante la ley, el respeto ante todo de la ley.
El respeto irrestricto a la propiedad privada.
La consagracin de los derechos del hombre frente al estado.
En este punto, es necesario establecer la diferencia entre el Codex, la
Recopilacin y la Codificacin:
El formato denominado Codex, paso de la madera al papiro y luego al
pergamino, lo que permiti que cortados en piezas del mismo tamao y
unidades entre s, dieran lugar a cdigos con aspecto similar al de un libro, en
este punto de la historia de la palabra Codex, lo nico que ella denotaba era un
libro de formato determinado, ms para nada aludir a un libro de contenido
jurdico hasta la recopilacin de leyes de Justiniano de tal forma que se le
denomino cdigo de Justiniano de tal manera que este trmino quedo
reservado para esta coleccin durante toda la edad media. Y no fue hasta la
poca de la ilustracin que se empez a utilizar el trmino cdigo nuevamente.
En un sentido originario, Codex alude en cierto formato editorial consistente en
un conjunto de tablillas editorial consistente en un conjunto de tablillas de
madera encerrada unidas de modo que cada tablilla acte como la hoja de un
libro moderno. Enseguida comenz a usarse en pergamino formndose con los
cuadernillos. A fines del siglo II, este tipo de cdex, fue evolucionando en sus
formas de editar hasta llegar a equiparse bien Codex y libro.
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La Codificacin en el Derecho Administrativo

El Codex fue ligndose a la materia jurdica y vino a significar libro con
contenido jurdico, para uso forense.
Desde el siglo VI d.c. el Codex por antonomasia fue mandado a elaborar por el
emperador Justiniano en 534 d.c. que recoga las constituciones imperiales de
varios emperadores romanos vigentes en su poca, tambin denominado
corpus lex. Desde entonces la palabra cdigo ha sido utilizada para designar
a una muy variada tipologa de obras jurdicas, y vinculada a la idea de fijacin
escrita, nica y totalizadora.
Desde la perspectiva del jurista historiador Cruz Barney, el cdigo se trata de
una ley amplia sistemticamente construida expresada en principios claros, que
ordena al menos toda una esfera de la vida, sino toda la vida de una sociedad
determinada.
El cdigo segn Mara del Refugio Gonzales, bsica y generalmente es el
cuerpo de leyes segn un mtodo y sistema, proviene del latn codicos de
codex-icics.

En un sentido histrico, se entiende por cdigo toda compilacin de

preceptos jurdicos.
En sentido moderno, actualmente se denomina cdigo a la fijacin
escrita, que comprende el derecho positivo en alguna de sus ramas
(civil, penal, mercantil, etc.) con unidad de materia, plan, sistema y
mtodo.

El trmino cdigo, como seala Guzmn Brito, tiene su origen en la

antigedad y significa tronco de rbol o unin de varias tablas. Su sentido se
especifica para referirse a un ensamblado de manera de dimensiones
reducidas compuestas por cuatro lados y un fondo, el cual estaba cubierto de
cera sobre la cual se escriba con un punzn.
El cdigo se distingue de otros cuerpos fijadores de derecho porque se
consagra su propia vigencia en cuanto a forma. Si el cuerpo jurdico no
consigue vigencia como tal, estamos en presencia de otro tipo de fijaciones
escritas de derecho pero no de un cdigo.

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La Codificacin en el Derecho Administrativo

A partir del momento en el que el cuerpo fijador consigue vigencia como tal, la
comunidad que hace uso de l, admite que las disposiciones que contiene
estn vigentes por estar contenidas en el cuerpo fijador que podemos llamar
cdigo, y que por lo tanto tiene uso en los tribunales.
En cambio la recopilacin es una compilacin las disposiciones recogidas
pueden estar vigentes, pero no derivan su vigencia del hecho de estar
contenidas en la compilacin, sino de haber sido promulgados (a travs del
procedimiento establecido en cada poca) por un rgano creador del derecho.
Entre 534 d.c. fecha en que se public el Codex de Justiniano, y el principio del
siglo XVI no fue utilizado la palabra Codex o cdigo, para aludir a ninguna
fijacin del derecho, se les llamo corpus lex.
El uso del vocablo Codex o cdigo para aludir a una fijacin escrita del derecho
vigente reaparece en el siglo XVI, y el primer registro de este hecho lo tenemos
en el Codex Statororum de 1547.
A partir de este momento es cada vez ms frecuente el uso de la palabra
cdigo para hacer referencia al tipo de fijacin escrita del derecho que se ha
venido describiendo.
El cdigo, como producto del proceso de la codificacin del derecho que se
desarroll en Europa Continental a partir del siglo XVII, se distingue de todas
las fijaciones escritas del derecho anteriores porque no pretendi considerar
todo el derecho ya existente al reformarlo, ni continuarlo sino;

Buscaba planear la sociedad mediante una nueva organizacin jurdica,

sistemtica y creadora.
Apoyados en la razn.
Los ilustrados europeos elaboraban a travs de los cdigos, proyectos

de una sociedad mejor y ms justa.

En este proceso participaron, sobre todo, sujetos cultivados en filosofa y
en poltica, y sobre todo de confianza del gobernante.

Sintetizando podramos concluir que la Recopilacin se entiende como un

ordenamiento cronolgico o por materia de leyes dictadas en distintas
ocasiones, conservando cada una de ellas su individualidad.
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La Codificacin en el Derecho Administrativo

En la codificacin, una ley reformadora dictada posteriormente pierde su
individualidad, en recopilacin, esto no sucede as.
La Codificacin es la agrupacin orgnica, completa y sistemtica, de todas las
normas que se refieren a una misma materia no permitiendo contradiccin ni
ambigedad y teniendo ellas una vida unitaria.
Es orgnica, porque las leyes que la integran forman un todo, en lo cual
las partes se hallan dispuestas guardando consonancia y armona.
Es sistemtica porque todas las disposiciones que la componen se
hallan ordenadamente relacionadas entre s.
Es completa por que debera contener todas las normas de una misma
especie, vigentes en un determinado momento histrico.
Por lo antes expuesto sobre la diferencia entre compilaciones y codificaciones
queden como antecedentes:
1. Allegemeines Landrecht fur die Preussischen Staaten o Derecho
Territorial General para los Estados Prusianos de 1794 (ALR) y el
2. Allegemeines Brgerliches Gesetzbuch Fr die Gesammten Deutschen
Erblnder der sterreichischen Monarchie o Cdigo General Civil para
todos los territorios hereditarios alemanes de la Monarqua Austriaca de
1811 (ABGB).
Si bien la figura de Federico II de Prusia, El Grande, es una irresistible imagen
de genio militar, este el rey filosofo aporto mucho al campo del derecho, se
trata de una enorme reforma legal, mostrando as que efectivamente era un
monarca absolutista pero que tambin era un ilustrado.
Este cdigo legal (el ALR) redefina la relacin entre la monarqua y el Estado,
visualiza un mundo de ciudadanos libres, donde el Estado es soberano y, los
reyes, as como los gobiernos estn tambin contemplados dentro de la ley,
adems de abolir en cierta medida la censura, la tortura y adems se abog
por la tolerancia religiosa. En total son casi 20 000 prrafos los que se legislan
para cada transaccin concebible entre un prusiano y otro.
Antes de esto existan un Cdigo Legal General y la ley estaba contenida en un
sinfn de edictos y decretos. Aunque se public 8 aos despus de su muerte,
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La Codificacin en el Derecho Administrativo

esta obra se suma a las victorias de Federico II y no solamente recordemos
Rossbach o Leuthen.
El ABGB, en cambio, ha aportado el concepto de persona jurdica y de
capacidad como un derecho innato ms que un atributo jurdico-poltico, a
diferencia del prusiano, afronta su lagunocidad y propone fuentes alternas
para la interpretacin en vez de tratar de abarcar todo, en este sentido es el
primero en poner una divisin entre derecho pblico y privado concentrndose
al segundo.

2.1

Code Civil

Como ya mencionamos la codificacin moderna comienza con el Code Civil,

pues es hoy en da el punto de partida en todas las codificaciones conocidas
despus de l. La codificacin ilustrada busco como principal objetivo la
ordenacin racional de los cdigos de forma sistemtica y articulada, y ante su
elaboracin se encontr dos opciones: crear un cdigo totalmente nuevo
derivado de los principios fundamentales de la razn, o aprovechar el antiguo
derecho, siempre y cuando respondiera o estuviera acorde con los principios
racionalistas de la ilustracin, por lo que este cdigo no es un producto
totalmente de derecho romano, en este sentido son histricas las batallas
ideolgicas entre quien considera que el derecho romano sigue vigente en los
cdigos y quien asegura que fue totalmente superado, porque si bien el
principal documento en el que se basa es el Codex Teodosiano, gran parte del
code es totalmente innovador, como: generalizacin del sujeto jurdico,
primaca de la voluntad individual a travs de la autonoma privada,
fundamento consensual del derecho contractual, estructura igualitaria del
derecho de sucesiones y una concepcin individualista y absoluta de la
propiedad.
Esto se explica quiz porque el mismo derecho francs naci de una lucha
interna entre el ius commune y las coutumes, derecho tradicional. La ambicin
seorial francesa no poda estar de acuerdo con un derecho romano
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La Codificacin en el Derecho Administrativo

considerado imperial y extranjero, no obstante, una vez lograda la unificacin
de Francia a travs de la monarqua, era necesario erradicar el pluralismo
jurdico. Las misiones del Code ahora no son claras, eliminar la mayora de los
privilegios feudales, proclamar la propiedad privada, liberar a la tierra de
gravmenes y convenciones que impidieran su circulacin; todo esto
enmascarado bajo el fin noble de la seguridad jurdica. Las leyes eran un
completo desorden y contrariedades, ahora el derecho ser consultable en una
exposicin breve y sistemtica.
Otra caracterstica del siglo XVIII es que el absolutismo monrquico alcanza en
toda Europa su mayor fuerza y esplendor. Es en este siglo, donde la burguesa
se opone ya a la monarqua absoluta, pues aquella, que ya tena el poder
econmico aspira a alcanzar el poder poltico monopolizado por la nobleza.
El Code de 1804 es el primer cdigo elaborado exclusivamente por la
burguesa y as, sus instituciones responden a la lgica del individualismo y del
liberalismo. Esto sucede porque la burguesa requera la seguridad jurdica y
considera que una legislacin acumulativa, estamentalmente diferenciada y con
mbitos de vigencia territorial particular dentro de una misma nacin es
perturbadora para sus negocios e intereses.
Ser la burguesa la que asuma el protagonismo en este siglo, que se enfrenta
al sistema poltica-social establecido, aspiran a destruir el denominado ancien
rgime sintetizado en el absolutismo y los privilegios de la nobleza y clero,
elabora una cultura nueva: la ilustracin, esto produjo que solo el 6% de la
legislatura francesa aprobara el code.

III.

LA CODIFICACIN EN EL DERECHO ADMINISTRATIVO

Codificar es ciertamente tarea difcil, pero no de imposible realizacin.

Ejemplos de otras codificaciones lo comprueban, los cdigos penales, los
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La Codificacin en el Derecho Administrativo

cdigos civiles, los cdigos de procedimientos civiles y penales, los cdigos de
comercio, que inclusive se llega a atribuir su paternidad a un solo jurista. En el
campo administrativo tambin existe la codificacin, no es ajena a esta parte de
la jurisprudencia.
El derecho administrativo no est codificado en la mayora de los pases, a
diferencia de otras ramas, como el derecho civil, penal, constitucional, etc.
La codificacin administrativa entendida como la elaboracin de un cdigo
administrativo ha sido objetivo de encontradas opiniones por parte de la
doctrina desde el siglo XIX, la que ha afirmado o negado, segn la postura
adoptada, la posibilidad o imposibilidad, conveniencia o inconveniencia de tal
tarea; al lado de esta existe una tercer tesis, la cual admite solo la codificacin
parcial por materias. Esto implica el admitir o no lo cientfico y la juridicidad del
derecho administrativo, as como prever el futuro de este.
Con la codificacin, el derecho Administrativo es un complejo de principios y
normas

de

derecho

pblico

interno

que

regula

la

organizacin

comportamiento de la administracin pblica, directa e indirectamente, las

relaciones de la administracin pblica con los administrados, las relaciones de
los distintos rganos entre s de la administracin pblica a fin de satisfacer y
lograr las finalidades del inters pblico hacia la que debe tener la
administracin.

3.1

Teoras sobre la codificacin

3.1.2 La teora negativa

Esta teora propone que el derecho administrativo debe ir a la par del desarrollo
administrativo, la codificacin estanca al derecho administrativo.
Para la teora negativa la codificacin estanca el Derecho. Quizs si la
controversia ms clebre que ha existido al respecto sea la que sostuvieron a
principios del siglo XIX dos alemanes.

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La Codificacin en el Derecho Administrativo

El ao 1814 publicaba Thibaut un famoso escrito titulado De la necesidad de
un Derecho Civil Para toda Alemania. Apoyaba su argumentacin en la idea de
que el Derecho ejerce una accin correctiva sobre la sociedad y se impone a
los hbitos e inclinaciones de los hombres.
La voz que peda un Cdigo Civil para toda Alemania, hall gran eco en el
espritu pblico de ese pas; pero tuvo un formidable adversario en el pontfice
de la Escuela Histrica, Savigny, que la refut en un libro famoso, De la
vocacin de nuestro siglo para la legislacin y la ciencia del derecho. Afirmaba
que el Derecho es un producto de la vida social y no una idea abstracta que
pueda circunscribirse y fijarse en las frmulas rgidas de los artculos de un
Cdigo; que la codificacin detiene el desenvolvimiento de este producto
histrico e impide su ulterior evolucin sofocando la fuente originaria que lo
crea, y si a pesar de esto la evolucin contina, resulta intil la codificacin,
porque bien pronto el Cdigo queda superado por las nuevas producciones
espontneas del pueblo, y anticundose en breve tiempo es intil. Y aada
que los tiempos no haban alcanzado madurez jurdica suficiente para proceder
a una buena codificacin (Ruggiero, 1929, pg. 111)
A sus objeciones respondieron Thibaut y otros; y ms tarde el mismo Savigny
modific en parte su manera de pensar sobre la utilidad de la codificacin y
templ algo la aspereza de los juicios que haba emitido sobre el Cdigo de
Napolen. Pero sus ataques y sobre todo la difusin y arraigo que alcanzaron
en Alemania los principios de Escuela Histrica, retardaron por mucho tiempo
la codificacin de la legislacin alemana
3.1.2 La teora positiva
La teora positiva dice que la codificacin:
Facilita el conocimiento y aplicacin didctica oportuna. En verdad, las
argumentaciones de Savigny alguna base tienen; pero no puede desconocerse
que las ventajas son en todo caso muy superiores a los inconvenientes.
Desde luego, la codificacin simplifica el conocimiento del Derecho, pues es
mucho ms fcil conocer las normas jurdicas cuando estn todas
concentradas, por decirlo as, en un cuerpo jurdico que cuando se hallan
17

La Codificacin en el Derecho Administrativo

dispersas en innumerables leyes. El abogado, el juez y el estudiante
encuentran su labor mucho ms fcil.
Procura la generalizacin de los principios y normas. Adems, la ley, por la
misma razn anterior, queda al alcance de un mayor nmero de ciudadanos
que cuando est dispersa en diversos textos.
Savigny tambin sostena que una vez terminado un Cdigo se le rodeaba de
una atmsfera sagrada que provocaba una inercia en los hombres para
modificarlo, aun cuando sus preceptos no respondieran al momento presente.
Pero si bien la objecin pudo ser atendible en tiempos de los romanos, hoy no
lo puede ser, por cuanto el legislador siempre se halla dispuesto a sincronizar
las necesidades sociales y dictar las leyes modificatorias o complementarias
que aqullas reclaman.
Permite al pueblo extraer las normas y principios que rigen determinada
materia.
Por otro lado, la jurisprudencia actual tiene una tendencia a renovar la ley sin
alterar su texto. Cuando encuentra normas inadecuadas al momento presente,
busca el sentido de la ley que ms acomoda al espritu de la poca, y es ese
sentido el que aplica al caso concreto sometido a su conocimiento.
En conclusin, expresa que la codificacin; procura la generalizacin de los
principios y normas, facilita el conocimiento y aplicacin didctica oportuna y
permite al pueblo extraer las normas y principios que rigen determinada
materia.
3.1.3 La teora mixta
Menciona que es posible una codificacin parcial del derecho administrativo ya
que debido a su permanente cambio es imposible una codificacin total.

Hay varias posiciones respecto a este problema en cuanto a su realizacin y se

agrupan en las siguientes tres corrientes:

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La Codificacin en el Derecho Administrativo

Las que sostienen los autores que niegan la posibilidad de tal
codificacin.
La sustentada por autores que admiten la posibilidad y conveniencia de
la codificacin administrativa.
La que admite la codificacin parcial por materias.
Los argumentos en los que se basan estas teoras son las siguientes:

Hay multiplicidad de disposiciones jurdico-administrativas.

El derecho es mutable.
Hay desorden en la legislacin administrativa.
La codificacin es contraria a los principios del Derecho Pblico, al que

pertenece el Derecho Constitucional.

El derecho Administrativo carece de madurez para la codificacin,
adems de que posee perfiles diferentes a las dems ramas del
Derecho que han sido codificadas.

3.2

Trascenda jurdica

Napolen Bonaparte exiliado en Santa Helena dijo: mi verdadera gloria no es

haber ganado cuarenta batallas, Waterloo borrara el recuerdo de tantas
victorias; lo que nada borrara, lo que vivir eternamente, es mi Cdigo Civil.
Bartolom Clavero afirma que aun en estos das Napolen sigue conquistando
mediante su Code.
Conquisto ms territorios de los que pudo haber soado ya que el cdigo de los
franceses de 1840, es hoy en da el punto de partida en todas las
codificaciones conocidas despus de l, si bien es cierto que debemos
mencionar nobles esfuerzos como el alemn en 1900 y el chileno del
diecinueve que a su vez se volvieron punto de partida de otros cdigos, al final
debemos reconocer que se codifico y se codifica (Guatemala, China y Suiza) a
la francesa.

19

La Codificacin en el Derecho Administrativo

3.3

Caractersticas de un Cdigo

Entre las principales caractersticas de un Cdigo podemos citar las siguientes:

1.
2.
3.
4.

Casi siempre regulan slo una rama del derecho.

Generalmente tienen ttulo preliminar.
Son cuerpos legales muy conocidos entre los juristas.
Su redaccin casi siempre es encargada a una Comisin de
Jurisconsultos y Especialistas en la rama del derecho que regula el

Cdigo, para su posterior discusin, revisin y aprobacin.

5. Constituyen una de las normas de mayor importancia dentro del sistema
jurdico.
6. Son redactados utilizando la tcnica legislativa ms depurada.
7. Deben ser redactados tomando en cuenta la realidad social del territorio
en el cual tendr vigencia, la legislacin nacional, la legislacin de otros
Estados, la doctrina, la jurisprudencia y la Costumbre.
8. En la mayor parte de ellos, se introduce y suprime instituciones al
ordenamiento jurdico.
9. En el Estado Peruano se acostumbra aprobar los Cdigos por Ley o
Decreto Legislativo en caso de delegacin de facultades y cuando se
redacta un texto nico se aprueba por Decreto Supremo.

3.4

Ventajas de la Codificacin

Todas las instituciones jurdicas tienen ventajas por lo cual es necesario

estudiar las ventajas de la Codificacin:
Todas o gran parte de las normas sobre determinada rama del derecho
se encuentran agrupadas en un solo cuerpo normativo, lo que facilita el
estudio y aplicacin del derecho.

3.5

Desventajas de la Codificacin

20

La Codificacin en el Derecho Administrativo

Las Instituciones jurdicas no solo tienen ventajas sino tambin, que tienen
deficiencias presentadas como desventajas:
La codificacin tiene la desventaja de no poder aprobarse de un da para
otro, sino que requiere todo un proceso, que incluye en muchos
supuestos el nombramiento de una Comisin Revisora o Comisin
Reformadora.
Otra desventaja de los Cdigos es que para modificarlos o sustituirlos es
necesario vencer la resistencia a los grupos de intelectuales y grupos de
poder que se resisten a los cambios.
Si bien es cierto en el derecho peruano para modificar una ley se sigue
los mismos pasos que para modificar un Cdigo, en este ltimo caso es
necesario precisar que si bien es cierto que se debe seguir el mismo
procedimiento que cuando se modifica una ley, cuando se modifica o
sustituye un Cdigo es necesario cierto consenso por parte de los
juristas (jurisconsultos, abogados, magistrados, fiscales, registradores,
profesores entre otros).

IV.

LA CODIFICACIN DEL DERECHO ADMINISTRATIVO EN

EL PER Y LATINOAMERICA

El 10 de abril de 2001 se public en el Per la ley 27444 del Procedimiento

Administrativo General, promulgada precisamente por uno de los destacados
21

La Codificacin en el Derecho Administrativo

profesores de Derecho administrativo de Amrica Latina, el entonces
presidente Valentn Paniagua. Con dicha ley, redactada por un importante
equipo de profesores peruanos, con el profesor Jorge Dans a la cabeza, el
Per se incorpor definitivamente en la corriente contempornea de la
codificacin formal del procedimiento administrativo, siendo el texto peruano
uno realmente nico en el continente, pues se recogieron en l, enriquecidos,
todos los principios del procedimiento administrativo que se haban venido
conformando en las dcadas anteriores en nuestros pases por la doctrina, la
jurisprudencia y la legislacin

Este ao 2011, por tanto, no solo los administrativistas peruanos sino todos los
latinoamericanos estamos celebrando el dcimo aniversario de la promulgacin
de esta importantsima ley 27444, pero, sin olvidar, por supuesto, que tambin
este ao estamos celebrando los 44 aos de lo que fue su antecedente remoto,
el Reglamento de Normas Generales de Procedimiento Administrativo dictado
mediante decreto supremo 006-67-56 de 1967, y que, elevado en 1992 a rango
de ley, fue precisamente sustituido por la ley 27444. Ese reglamento, no hay
que olvidarlo, fue el primer cuerpo normativo en la materia en toda Amrica
Latina, y marc la pauta para el desarrollo de las regulaciones posteriores.

En efecto, despus del reglamento peruano de 1967, la primera de las leyes de

procedimiento administrativo que se dict en Amrica Latina fue la Ley de
Procedimientos Administrativos (ley 19.549) de Argentina, en 1972, reformada
por la ley 21.682. A ella la sigui el decreto ley 640 sobre procedimientos
administrativos dictado en el Uruguay en 1973 y sustituido posteriormente por
el decreto 500 de 1991 sobre normas generales de actuacin administrativa y
regulacin del procedimiento en la Administracin Central. Un lustro ms tarde,
en 1978, se sancion la Ley General de la Administracin Pblica de Costa
Rica, la cual no solo regul el procedimiento administrativo, sino materialmente
todos los aspectos esenciales del Derecho administrativo, por lo que siempre
se ha considerado como una especie de manual redactado en forma de
artculos de esta rama del Derecho. En ellos se encuentra explicado el Derecho

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La Codificacin en el Derecho Administrativo

administrativo como si se tratase del desarrollo de un programa de un curso
sobre esta disciplina.

Posteriormente, sigui la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos de

Venezuela de 19813, la cual, en la materia, fue luego complementada, con la
Ley sobre Simplificacin de Trmites Administrativos (decreto ley 368 del 5 de
octubre de 1999, reformada en 2008) y con la Ley Orgnica de la
Administracin Pblica de 2001, tambin reformada en 2008.

Unos aos ms tarde, en 1984, se produjo la primera reforma general del

Cdigo Contencioso Administrativo de Colombia mediante la incorporacin de
un nuevo libro sobre procedimientos administrativos, cuyo contenido tambin
se complement con las disposiciones del decreto 266 de 2000 sobre las
normas para la simplificacin administrativa. El Cdigo, luego de la reforma
constitucional de 1991, fue reformado este 2011 mediante la ley 1437
contentiva del nuevo Cdigo de Procedimiento Administrativo y de lo
Contencioso Administrativo, y que se sigue configurando como pieza legislativa
nica en el Derecho administrativo comparado, ya que integra en un solo
cuerpo normativo el rgimen del procedimiento administrativo y del contencioso
administrativo.

En 1987, por otra parte, se dict la Ley de Procedimiento Administrativo de

Honduras, y luego de un perodo de casi diez aos, en 1994 se dict en Mxico
la Ley Federal de Procedimiento Administrativo. En ese mismo ao, se dict en
Ecuador el Estatuto del Rgimen Jurdico Administrativo de la Funcin
Ejecutiva (decreto ejecutivo 1634 de 1994), que solo regula aspectos del
procedimiento administrativo.

Aos despus, en 1999, se sancion la ley 9.784 de Brasil, la cual regula el

proceso administrativo en el mbito de la administracin pblica federal. Y en
2000, en Panam, se dict la ley 38 contentiva del Estatuto Orgnico de la
Procuradura de la Administracin, que regula el procedimiento administrativo
general.
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La Codificacin en el Derecho Administrativo

Al ao siguiente, en 2001, como indicamos al inicio, se sancion la muy
importante ley 27444 del procedimiento administrativo general de Per, y luego,
en 2002, se dict la ley 2341 de procedimiento administrativo de Bolivia.
Finalmente, en 2003, se sancion en Chile, la ley 19.880 de procedimientos
administrativos.

Todos estos textos, por otra parte, y en una forma u otra, tienen un rasgo
comn. Este es la influencia de la legislacin espaola a travs de las ya
derogadas Ley de Rgimen Jurdico de la Administracin del Estado de 1957 y
Ley de Procedimientos Administrativos de 1958, las cuales fueron sustituidas
por la Ley de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del
Procedimiento Administrativo Comn (30/1992), modificada por la ley 4/1999
del 13 de enero de 1999, la cual, por su parte, influy en la redaccin de la ley
peruana de 2001, por poner un ejemplo.

Por ello, el Derecho administrativo latinoamericano, de haber estado influido en

sus inicios solo por los principios del Derecho administrativo francs a partir
de la sancin de todas estas leyes ha pasado a estar tambin influido
significativamente por el Derecho administrativo espaol y su doctrina
contempornea.

En todo caso, el resultado de todo este proceso de positivizacin del Derecho

administrativo ha sido que hoy podemos considerar como el signo ms
importante de la evolucin del Derecho administrativo en Amrica Latina,
precisamente, el del proceso de su codificacin que se ha materializado
particularmente en la sancin de estas leyes reguladoras del procedimiento
administrativo en general. En todos los pases, adems, en una forma u otra,
las leyes de procedimiento administrativo dictadas han dividido la historia del
Derecho administrativo en dos grandes etapas en su evolucin, referidas, por
supuesto, una a la etapa antes de la sancin de dichas leyes, y otra a la etapa
posterior lo que sin duda tambin puede decirse que ocurri en el Per.

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La Codificacin en el Derecho Administrativo

Desde el DS 006-SC de 11.11.1967, el Per se adscribi a la tendencia de la
regulacin unificadora del procedimiento administrativo. El DL 26111 le otorg
fuerza ley. Texto nico Ordenado DS 02-94-JUS y sus modificatorias.

Actualmente procedimiento administrativo se rige por la Ley General de

Procedimientos Administrativos 27444, modificada por Ley 29060 (Ley Silencio
administrativo, con vigencia a partir del 08.01.08) y Decreto Legislativo 1029
(24.06.08)

Derecho Administrativo nacional tradicionalmente ha seguido la tendencia

legislativa y doctrinaria que diferencia un rgimen jurdico comn para el
procedimiento administrativo y los regmenes legales de procedimientos
especializados, que precedieron a las reglas uniformes

Con la Ley 27444, derecho administrativo ha sentado las bases para

una

integracin del tratamiento uniforme del administrado frente a las potestades

pblicas, conllevando una mejora en la predictibilidad de la Administracin, en
su transparencia y en la cautela de sus facultades legales y constitucionales.
(Brewer, 2011, pgs. 2-4)

V.

LA PROBLEMTICA ENTRE FEDERICO JUSTO VON

THIBAUT Y FEDERICO CARLOS VON SAVIGNY.

La dominacin francesa en Alemania a travs de las conquistas de Napolen,

a principios del siglo XIX, logr aplicar en ciertas regiones el Cdigo
Napolenico en reemplazo del derecho local. Esta introduccin del derecho
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La Codificacin en el Derecho Administrativo

extranjero, a la vez que ofenda el amor patrio de los alemanes, les demostraba
la insuficiencia de su propio derecho, compuesto por leyes y estatutos locales
de cada uno de los Estados y por el antiguo derecho romano. De ello naci la
idea de crear un cdigo civil general para todos los Estados alemanes, que,
adems, implicara un primer paso hacia la unificacin y centralizacin
federativa, que todos consideraban como una necesidad urgente.

Hacindose de tal idea, el jurisconsulto Antonio Federico Justo von Thibaut

public en Heildelberg, en junio de 1814, un opsculo titulado "De la necesidad
de un Derecho Civil comn para Alemania". Sostena que el derecho alemn
era insuficiente y que el desenvolvimiento ulterior del derecho local facilitaba la
desmembracin del espritu nacional. Por lo dems, el derecho romano que se
aplicaba en Alemania era extranjero, ajeno a la modalidad alemana, no
responda a las necesidades nacionales y sus disposiciones, por obscuras y
contradictorias, dificultaban su conocimiento. Para salvar todo ello era
indispensable crear un cdigo civil comn, a cuyo efecto propona la reunin de
un congreso de juristas tericos y prcticos para que lo elaborasen. Tales
fueron sus argumentos jurdicos y polticos en pro de la idea de sancionar
cuanto antes el cdigo civil comn para Alemania.

Federico Carlos von Savigny refut de inmediato a Thibaut con otro opsculo,
que apareci tambin en 1814, que titul "De la vocacin de nuestro siglo para
la legislacin y la ciencia del derecho". Considera que no puede admitirse que
el derecho sea un producto del azar o de la voluntad de los hombres. Resulta
de las necesidades y de la vida de los pueblos. Estima que el derecho es un
producto espontneo del pueblo y de la historia, aunque puede ser modificado
por las leyes. Pero en esos momentos, con la creacin del cdigo general para
Alemania, se pretenda mejorar el derecho nacional y unificar el pas. Ambas
cosas, segn Savigny, eran difciles, inoportunas y casi imposibles; consider
que Alemania no estaba en modo alguna preparada para la codificacin. El
derecho, deca, no se cultivaba suficientemente y no haba la menor
uniformidad entre las tendencias jurdicas de los diversos Estados. Los distintos
derechos de stos no coincidan entre s. Aconsej "buscar en la tradicin
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La Codificacin en el Derecho Administrativo

romano germana el verdadero derecho y no improvisarlo en un instante. Los
principios del derecho moderno eran, en gran parte, de origen romano; pero en
los siglos transcurridos desde los tiempos de Roma se haban modificado y
enriquecido. Era preciso, pues, distinguir y apreciar las modificaciones y los
agregados hechos por el pueblo en tantos siglos. Por ltimo haba que
comprobar en el Derecho Romano qu principios haban cado en completo
desuso para olvidarlos y no seguir obedecindolos".

Mientras llegaba la oportunidad de emprender la codificacin, Savigny

consideraba que el remedio consista en una organizacin progresiva de la
ciencia del derecho, que poda ser comn a toda la Nacin.

Si bien los argumentos de Thibaut tienen una enorme dosis de sensatez,

prctica y tericamente Savigny

representante de la escuela histrica que

fund el jurista alemn Gustavo Hugo triunf sobre Thibaut. Tanto es as que el
Cdigo Civil alemn recin fue sancionado en 1896 y puesto en vigencia en
1900. Pero si en ese entonces el historicismo venci al racionalismo, como
sistema de legislacin, como forma de expresin del derecho la "codificacin"
se abri paso en los tiempos sucesivos, de lo cual da cuenta el movimiento
universal en favor de la codificacin revelada por la sancin de cdigos en la
generalidad de los pases. Hoy nadie pone en duda las ventajas de codificar el
derecho.

La polmica entre Thibaut y Savigny es ilustrativa en lo atinente a la

"oportunidad" de una codificacin determinada. Ambos deseaban el mismo
objeto: el cdigo civil comn para Alemania, pero disentan acerca de los
medios adecuados para lograrlo. Mientras Thibaut vea la causa del mal en las
fuentes del derecho y estimaba como buen remedio la creacin de un cdigo,
Savigny encontraba el mal en la falta de adecuados conocimientos por parte de
los juristas de la poca, considerando por ello que el pas no estaba en
condiciones de proceder a una codificacin.

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La Codificacin en el Derecho Administrativo

VI.

CONCLUSIONES

Segn las palabras de Savigny en su famoso libro De la vocacin de nuestro

siglo para la legislacin y la ciencia del derecho, donde afirmaba que el
derecho es un producto de la vida social y no una idea abstracta que pueda
circunscribirse y fijarse en las formulas rgidas de los artculos de un cdigo;
que la codificacin detiene el desenvolvimiento de este producto histrico e
impide su ulterior evolucin sofocando la fuente originaria que lo crea, y si a
pesar de esto la evolucin continua, resulta intil la codificacin porque bien
pronto el Cdigo queda superado por las nuevas producciones espontaneas
del pueblo, y anticundose en breve tiempo es intil. Y aada que los tiempos
no haban alcanzado madurez jurdica suficiente para proceder a una buena
codificacin.
Pero es tambin de considerar desde luego, que la codificacin simplifica el
conocimiento del Derecho, pues es mucho ms fcil conocer las normas
jurdicas cuando estn todas concentradas, por decirlo as, en un cuerpo
jurdico que cuando se hallan dispersas en innumerables leyes. El abogado, el
juez y el estudiante encuentran su labor mucho ms fcil. Procura la
generalizacin de los principios y normas. Adems, la ley, por la misma razn
anterior, queda al alcance de un nmero mayor de ciudadanos que cuando est
dispersa en diversos textos.
Savigny tambin sostena que una vez terminado un Cdigo se le rodeaba de
una atmosfera sagrada que provocaba una inercia en los hombres para
modificarlo, aun cuando sus preceptos no respondieran al momento presente.
Pero si bien la objecin puede ser entendible en tiempos de los romanos, hoy
no la puede ser, por cuanto el legislador siempre se halla dispuesto a
sincronizar las necesidades sociales y dictar las leyes modificatorias o
complementarias que aquellas reclaman.
Permite al pueblo extraer las normas y principios que rigen determinada
materia.
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Por otro lado, la jurisprudencia actual tiene una tendencia a renovar la ley sin
alterar su texto. Cuando encuentra normas inadecuadas al momento presente,
busca el sentido de la ley que ms acomoda el espritu de la poca, y es ese
sentido el que aplica al caso concreto sometido a su conocimiento.
La codificacin es muy importante para el Per, debido a que en nuestro pas
se aplica el civil law o derecho romano-germnico; los cdigos, en especial el
civil y penal, ayudan a tener un mejor acceso a la gran cantidad de normas que
rigen en esas ramas del derecho y que cada da aumentan.
En el derecho administrativo, la codificacin permitira un mejor manejo y
entendimiento de las leyes que conciernen al Estado y toda la esfera pblica.
Sin embargo, la gran cantidad de normas, sumada a las que se aaden cada
da hace casi imposible que se haga un cdigo administrativo

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La Codificacin en el Derecho Administrativo

VII.

BIBLIOGRAFA

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Buenos Aires: Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires.
Brewer, A. (2011). La regulacin del procedimiento administrativo en Amrica Latina
con ocasin de la primera dcada (2001-2011) de la Ley de Procedimiento
Administrativo General del Per (ley 27444).
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ciencia del Derecho. Madrid: Comares.
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Centro de Estudios Polticos y Constitucionales.
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Ramos Nez, C. (1999). El Cdigo Napolenico. Lima: Fondo Editorial de la PUCP.
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