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El art. 1545 del Cdigo Civil dispone: Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por
causas legales.
Las formas genricas de terminacin del negocio jurdico a que alude el precepto son, pues:
a) El consentimiento mutuo de las partes;
b) Las causales legales.
Se acostumbra en Derecho Civil clasificar las causales
de disolucin o extincin de los contratos en las siguientes:
a) Mutuo consentimiento;
b) Resolucin;
c) Terminacin (en sentido estricto), aplicable en los
contratos de tracto sucesivo, como el arrendamiento;
d) Nulidad, absoluta o relativa;
e) Declaracin unilateral de voluntad en ciertos contratos, como el mandato.
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b) Efectos del cumplimiento del plazo y transformacin del contrato a plazo en de duracin indefinida.
El hecho de continuar el trabajador prestando servicios con conocimiento del empleador despus de expirado el plazo, lo transforma en contrato de duracin
indefinida. Igual efecto producir la segunda renovacin
de un contrato de plazo fijo (art. 159, N 4, inciso final).
La citada norma plantea la interrogante acerca de si el
cumplimiento del plazo acarrea ipso jure la disolucin del
contrato.
El Cdigo no exige que el contrato a plazo fijo deba ser
previamente denunciado, para que efectivamente termine
por la expiracin de l. Pero, no obstante dicha omisin,
el precepto legal antes citado en definitiva faculta al trabajador para presentarse a las labores y continuar con su desempeo habitual, lo que, si es realizado con conocimiento
del empleador, hace que el contrato se transforme en contrato de duracin indefinida.
Cabe concluir, por tanto, que si bien no se ha consultado la exigencia de una denuncia previa del contrato a plazo fijo, revestida de una formalidad especfica
(aviso al interesado y comunicacin a la Inspeccin del
Trabajo), de todas maneras el contrato no termina ipso
jure, sino se requerir una manifestacin de la voluntad
del empleador en orden a hacer efectivo el plazo del contrato, la cual no estar revestida de formalidades ni sujeta a otorgarse con una determinada antelacin, pero s
requerir una exteriorizacin en orden a hacer efectivo
el plazo, exteriorizacin que se deber realizar a travs
del procedimiento que se estime ms idneo, a fin de evitar posibles situaciones conflictivas o malos entendidos
que, en definitiva, enturbian la normatividad de las relaciones laborales.
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El Cdigo agrega en la parte final del N 4 del artculo 159: Igual efecto producir la segunda renovacin de
un contrato de plazo fijo.
La Direccin del Trabajo, aplicando un criterio a nuestro entender en principio correcto, ha precisado que no se
aplica tal regla cuando entre los diversos contratos ha existido finiquito entre las partes.12
Decimos en principio, pues tal criterio debe ser complementado por otro de la propia Direccin en el sentido
de que la celebracin de sucesivos finiquitos es aceptable
si se trata de trabajadores ocasionales para un mismo empleador, o si tal hecho se justifica en atencin a la naturaleza de los servicios prestados, pero no si se est ante una
relacin laboral nica, cuya fecha de inicio es la de celebracin del primer contrato.13
1.5.2. Conclusin del trabajo o servicio que dio origen al contrato
Esta causal muchas veces puede confundirse con la fuerza
mayor o el caso fortuito.
La aceptacin de esta causal es rigurosamente funcional a lo estipulado en el contrato sobre la naturaleza de
los servicios. Si efectivamente se contrat para la realizacin de un trabajo especfico y determinado, debidamente
individualizado en el contrato, una vez terminado dicho trabajo fluye como lgica consecuencia el aparecimiento de
la causal, pero si no ha habido estipulaciones claras y concretas en el instrumento contractual, habr de interpretarse que el contrato es de duracin indefinida.
12 Dictamen N 2.746, de 6 de diciembre de 1982, en Thayer y Rodrguez, ob. cit., t. I, N 4, pg. 302.
13 Dictamen 2.197, de 23 de abril de 1985.
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Por la inversa: cuando la duracin del contrato est determinada por la funcin o labor que debe desempear el
trabajador, se configura esta causal, aun cuando se trate de
contratos por trmino indefinido.19
Debe sealarse, en todo caso, que el desarrollo econmico contemporneo, con sus secuelas en el mbito laboral, muestra como realidad una mayor proliferacin de
contratos para servicios determinados, inscritos en lo que
se ha dado en llamar relacin laboral atpica.
Tal proliferacin, como fenmeno sociolgico, debe ser
mirada por el Derecho del Trabajo como tal, como hechos
empricos, los que deben sujetarse, desenvolverse y extinguirse conforme a la normativa.
El problema tico que puede plantearse, desde el ngulo jurdico y del poltico, es si dicha proliferacin se encuentra ms acentuada de lo que debiera, por un mezquino
inters de quienes contratan tales servicios de obtener mayores utilidades, quienes para el efecto pretextan que son
las exigencias de la competencia, que en algunas oportunidades podrn serlo y en otras no.
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Corte Suprema, queja N 5910, sent. de 16 de septiembre de 1992,
publicada en Revista Laboral Chilena, mayo 1993, pgs. 41 y ss.
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que trat en lo posible de reducir el problema social surgido a raz del incendio.22
El fundamento jurdico de la fuerza mayor como causal de extincin del contrato radica en que ella ataca a la
posibilidad de ejecucin de l mismo, por lo que el despido es justo, pues no queda otra alternativa.23
Sin embargo, posteriores fallos han matizado al incendio como fuerza mayor o caso fortuito, y se ha sealado:
La demandada no ha acreditado impedimento para pagar
las indemnizaciones solicitadas; y se ha establecido que, con
posterioridad al incendio, la empresa sigui funcionando y
comercializando sus productos, aunque con mermas respecto de su produccin normal, y que sus instalaciones estaban protegidas por un contrato de seguro, por lo que este
incendio no constituye fuerza mayor o caso fortuito.24
1.6. CAUSAL SUBJETIVA INVOLUNTARIA:
MUERTE DEL TRABAJADOR
La muerte del trabajador ha sido considerada expresamente como causal de terminacin del contrato. Habida cuenta de que el contrato de trabajo obliga al dependiente a
prestar servicios personales, tal como se vio en su oportunidad, la muerte del trabajador trae como necesaria consecuencia la extincin del contrato.
22 Corte Suprema, rec. de queja, Rev. de Der. y Jur., 2 parte, seccin 3, julio de 1970, pg. 77, sent. de 28 de julio, 1970. En igual sentido, C. Suprema, sent. de 14 de mayo de 1985, Fallos del Mes N 318,
pg. 268.
23 Vid. Bayn Chacn y Prez Botija, Manual de Derecho del Trabajo,
ob. cit., vol. II, pg. 245.
24 Corte Suprema, sentencia de 26 de julio de 1999, rol 1658-98,
publicada en Revista Laboral Chilena, septiembre-octubre de 1999.
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Falta de probidad del trabajador en el desempeo de sus funciones. Probidad, segn el Diccionario de la Lengua Espaola, indica rectitud de nimo, hombra de bien,
integridad en el obrar, honradez. No procede en esta forma un profesor, miembro de una comisin examinadora,
que, sin consultar a los dems miembros, altera o cambia
las notas acordadas, en beneficio de algunos de los alumnos.27
Incurren en falta de probidad las dependientes que defraudan a su empleador mediante la utilizacin de boletas
dejadas por los clientes, a travs de un procedimiento que,
en definitiva, consista en que su valor ya cancelado se distribua entre ellas.28
La deslealtad es una tpica muestra de esta causal, segn seala la siguiente jurisprudencia: Incurre en falta de
probidad y a las obligaciones que impone el contrato quien
habiendo sido contratado con la obligacin de atender
cualquier tipo de industria en la regin, ofreciendo los productos de la empleadora, oculta la mercadera de sta, se
niega a responder consultas de clientes y trata de vender
En este mismo sentido, F. de Ferrari, Derecho del Trabajo, ob. cit., vol.
II, pgs. 528 y ss., se inclina categricamente por esta postura, al expresar, entre otros raciocinios: Las faltas cometidas por el trabajador fuera
del lugar de prestacin de servicios no deben tomarse en cuenta a los
efectos de la configuracin de la notoria mala conducta. En realidad, la
eximente legal tiene que ver, principalmente, con la vida profesional y
no con la vida privada del despedido.
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que el actor amenaz e insult a otro compaero de trabajo, incidente que no revisti mayor gravedad, por cuanto
el reclamante se calm y no hubo necesidad de intervencin de terceros, debe considerarse que no aparece justificada esta causal.39
Se observa estrictez, lgica por lo dems, para aplicar
la causal de falta de probidad cuando median asuntos relacionados con cuentas o dineros. As la Corte Suprema ha
confirmado: incurre en falta de probidad quien, contraviniendo la reglamentacin y sin la correspondiente autorizacin escrita del administrador, como era de rigor, obtiene
del cajero, valindose de su amistad con ste, diversas partidas de dinero, mxime si anteriormente desempe el cargo de cajero y conoca y aplicaba las normas por las cuales
se rigen los prstamos en la empresa.40
Incurre en falta de probidad, esto es, ausencia de honradez, rectitud y correccin en el desempeo de sus funciones, quien, desempendose como jefe de la oficina de
recaudacin de despacho de los Ferrocarriles del Estado,
no se preocup en lo ms mnimo de las especies encomendadas o bajo su custodia, permitiendo que ellas fueran robadas y su comportamiento quebranta las normas de
rectitud que debi observar en resguardo de los intereses
de la empleadora.41
39 Corte Suprema, rec. de queja, 1968, Rev. de Der. y Jur., 2 parte,
sec. 3, enero-marzo de 1969, pg. 7, sent. de 28 de enero de 1969.
40 Corte Suprema, rec. de queja, sent. de 23 de octubre de 1970,
cit. en J. Daz S., Cdigo del Trabajo, t. XV, pg. 81. Asimismo: el uso para
fines personales del dinero que la empresa mantiene en la llamada Caja
Chica, para gastos menores relacionados con la misma empresa, importa falta de probidad. Corte Suprema, rec. de queja, sent. de 16 de
agosto de 1977, cit. en J. Daz S., Cdigo del Trabajo, t. XIX, pg. 266.
41 Corte de Apelaciones de Santiago, sent. de 10 de marzo de 1982,
cit. en J. Daz S., Cdigo del Trabajo, t. XXII, 1 parte, pg. 27.
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cargo una actividad, faena o mquina cuyo abandono o paralizacin signifique una perturbacin grave en la marcha
de la obra.
Dos das seguidos, dos lunes en el mes o tres das cualesquiera en igual perodo, es el lmite de ausencias que deben ser justificadas por la generalidad de los trabajadores.
En cambio, basta un da de ausencia injustificada respecto
de aquellos que tienen a su cargo una actividad, faena o
mquina cuyo abandono o paralizacin signifique una perturbacin grave en la marcha de la obra.
Por dos das seguidos ha entendido nuestra jurisprudencia sin intermisin de tiempo, por lo que no se configura la
causal si entre uno y otro ha mediado un domingo o festivo.46
Qu se entiende por ausencia justificada? Obviamente
la enfermedad, siempre que se acredite su existencia, tras
lo cual hay un cmulo inmenso de fallos, toda vez que sentirse mal es algo relativo y subjetivo y hay personas que, con
o sin razones, tienen mayor propensin a ello.
Fuera de la enfermedad: cundo existe causa justificada para no asistir al trabajo?
El decidirlo, en definitiva, ser una cuestin de prudencia y buen sentido, vale decir, habr justificacin cuando el
trabajador ha tenido un motivo atendible, racionalmente hablando, para no concurrir a sus labores, teniendo siempre
presente que, de suyo, no existe la intencin de romper el
contrato y por la inversa el principio de la continuidad est
sealando que se han de interpretar las interrupciones del
contrato como simples suspensiones.47
46 As, v. gr., sent. de la Corte de Punta Arenas, de 6 de noviembre
de 1984, cit. en W. Thayer y A. Rodrguez, ob. cit., t. 1, pg. 330, que
sigue un sostenido criterio jurisprudencial.
47 Vid. el desarrollo de esta manifestacin del principio en A. Pla,
Los Principios del Derecho del Trabajo, ob. cit., pgs. 174 y ss.
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dio y liberar al empleador de la obligacin de pagar la remuneracin; es uno de los medios idneos para acreditar
la ausencia justificada al trabajo, pero no es el nico, pues
la normativa sobre terminacin del contrato de trabajo no
excluye la posibilidad de probar tal justificacin por otros
medios legales de prueba, tales como la testimonial; la documental, consistente en certificados otorgados por mdicos de reconocido prestigio.51
Por la inversa: El arresto de un trabajador por no pago
de una pensin alimenticia constituye la causal de ausencia injustificada por dos das seguidos.52
El fundamento doctrinario de esta causal se ha cifrado
en que es la contrapartida del carcter tutelar del Derecho
del Trabajo, el cual impone normas sobre jornada mxima,
descansos, remuneraciones mnimas, etc., lo que implica la
obligacin de cumplir con sus deberes para obtener lo otro.53
d) 4 causal: Abandono del trabajo. Se entiende por abandono del trabajo:
a) La salida intempestiva e injustificada del trabajador
del sitio de la faena y durante las horas de trabajo, sin permiso del empleador o de quien lo represente, y
b) La negativa a trabajar sin causa justificada en las faenas convenidas en el contrato.
El abandono del trabajo es una forma peculiar de la causal genrica, a que se aludir seguidamente, de incumplimiento grave de las obligaciones que impone el contrato.
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su jornada ordinaria y no estaba obligado por pacto o convencin alguna a trabajar horas extraordinarias.58
Debe sealarse que la negativa a trabajar debe serlo en
las labores que segn el contrato se encuentre obligado a
ejecutar, salvo el racional uso del ius variandi por el empleador. Con esta doctrina puede citarse el siguiente fallo: la
negativa del trabajador a realizar una determinada tarea,
dentro de su labor total, puede eventualmente constituir
una forma de incumplimiento, pero no basta para configurar el abandono del trabajo, que segn el lxico supone dejar o desamparar a aqul para el cual ha sido contratado.59
e) 5 causal: Actos, omisiones o imprudencias temerarias que
afecten a la seguridad o al funcionamiento de la empresa, a la seguridad o a la actividad de los trabajadores o a la salud de stos.
Conforme al texto legal, los actos deben ser intencionales. Basta la imprudencia, pero sta debe ser temeraria, lo
que la acerca a la culpa grave que se homologa con el dolo.
La conclusin anterior es recepcionada por los siguientes pronunciamientos jurisprudenciales: Los daos originados en bienes de la empresa no configuran esta causal,
si no se establece nimo doloso en el actuar del trabajador.60 Para que opere esta causal el trabajador debi actuar en forma dolosa o con una negligencia considerable.61
Pensamos, en todo caso, que si un dependiente incurre
en actos de esta naturaleza, sin dolo, pero con reiteraciones,
aflorar la causal del incumplimiento grave de las obligacio58 Corte del Trabajo de Santiago, sent. de 26 de marzo de 1979, cit.
en J. Daz S., Cdigo del Trabajo, t. XX, pg. 26.
59 Corte de Apelaciones de Santiago, sent. de 20 de mayo de 1991,
rol 419-91.
60 Corte de Apelaciones de San Miguel, 23 de junio de 1987, rol 7087.
61 Corte de Apelaciones de Santiago, 28 de julio de 1988, rol
D. 1007-88.
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Si es un hecho de la causa que el demandado haba recibido instrucciones de sus superiores de guardar las estampillas del seguro en la caja de fondos, por ser ste el lugar
ms seguro y a resguardo de robos, extravos o destruccin,
al no hacerlo demostr una conducta negligente incompatible con sus obligaciones, que signific en definitiva que
dichas especies fueren robadas.63
El hecho de no respetar el delegado del personal el horario de trabajo, incurriendo en continuos y reiterados atrasos, constituye un factor de indisciplina que atenta en contra
de la buena marcha del negocio y que configura la causal
de incumplimiento grave de las obligaciones del contrato.
Al optar previamente el empleador por la reconvencin escrita al demandante, no sujeta su derecho de poner fin a
los servicios, a la condicin de advertirle que, si persiste en
su conducta, ser despedido, porque sta es una exigencia
que la ley no contempla, bastando para la terminacin del
contrato que se pruebe la causal.64 Los atrasos reiterados,
que constituyen indudablemente justa causa de despido,
han sido encuadrados en esta causal genrica.
Incurre en falta grave a sus obligaciones el celador a
quien se encuentra en estado de intemperancia mientras
desempea su labor en un carro de ferrocarril que estaba
en la estacin y contena mercaderas de exportacin de su
empleadora, entregados a su cuidado y vigilancia.65
Incurre en esta causal el trabajador que en forma habitual, reiterada y sin causa justificada, incumple la obligacin
63 Corte Suprema, rec. de queja, 1968, Rev. de Der. y Jur., 2 parte,
sec. 3, agosto 1968, pg. 93, sent. 2 de agosto de 1968.
64 Corte Suprema, rec. de queja, 1968, Rev. de Der. y Jur., 2 parte,
sec. 3, noviembre 1968, pg. 187, sent. 26 de noviembre de 1968.
65 Corte Suprema, rec. de queja, sent. de 31 de octubre de 1977,
cit. en J. Daz S., Cdigo del Trabajo, t. XIX, pg. 273.
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La jurisprudencia frente a tales casos ha optado por estimar que no media esta causal y el despido es injusto.73
1.7.1. El perdn de la causal
Ha sido criterio de nuestra jurisprudencia, y de la doctrina, que la causal de caducidad en que puede incurrir el trabajador debe hacerse efectiva de inmediato por el
empleador y que, en todo otro caso, se entiende perdonada la causal o dicho en otros trminos, como el empleador
opt por la mantencin y vigencia del contrato, no le es
posible, algn tiempo despus, hacer efectivo el despido por
hechos acaecidos con antelacin.74 No existen precisiones
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Corte de Apelaciones de Punta Arenas, sentencia de 30 de diciembre de 1998, rol 924; declarado desierto el recurso de casacin por
la Corte Suprema, sentencia de 7 de abril de 1999, rol 592-99, publicadas en Revista Laboral Chilena, noviembre de 1999.
En similar sentido: Corte Suprema, sentencia de 24 de septiembre
de 1998, rol 3078-98, publicada en Revista Laboral Chilena, agosto de
2001; Corte Suprema, sentencia de 16 de noviembre de 2000, rol 417300, publicada en Revista Laboral Chilena, agosto de 2001.
En esta ltima jurisprudencia se advirti que las partes no pueden
preestablecer, en el contrato de trabajo, causales de incumplimiento
grave de las obligaciones, determinacin que corresponde a los Tribunales de Justicia.
74 E. Krotoschin, Tratado de Derecho del Trabajo, ob. cit., t. I, pgs. 544
y ss., sealan: Con respecto a la relacin temporal entre el despido y el
hecho que lo motiva se habla tambin de relacin de causalidad inmediata. Quiere ello decir que el despido debe fundarse en hechos presentes y no pretritos, en principio.
Agrega, s, que la causal de despido puede irse preparando progresivamente, de lo que concluye: De este modo se resuelve tambin la
cuestin de saber si un motivo justo de despido no utilizado inmediatamente, o perdonado, puede invocarse para justificar un despido posterior. Esto ser siempre posible tratndose de una situacin que
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normativas al respecto; queda entregado al prudente arbitrio judicial el decidir si, por la forma y circunstancias como
han acaecido los hechos, la causal fue o no perdonada y es
slo la magistratura quien tiene al respecto un poder seminormativo y jurisdiccional, pues la dictacin de una reglamentacin sera materialmente imposible.
Es ilustrativo el contenido del siguiente fallo: si bien las
ausencias injustificadas de un trabajador a sus labores pueden
configurar incumplimiento grave a sus obligaciones, para que
ello ocurra es menester que tales ausencias sean reiteradas y
en perodos prximos al despido, condiciones que no se cumplen si se invocan ausencias ocurridas en meses distantes y separados por perodos mensuales en que no se produjeron.75
Claro que este criterio no puede tener una rigurosidad
fina o exacta, porque deben ponderarse circunstancias precedentes o concomitantes, como lo seala Krotoschin. Si
una persona a la que se le ha perdonado varias veces una
causal verifica una que en situaciones normales sera discutible, pero existen tales antecedentes previos, llamados de
atencin, etc., y se le invoca causal, en tal caso es viable admitir el despido como justificado.
progresivamente ha ido adquiriendo gravedad. En este caso slo puede
ser justificativa de ste relacionndola con faltas anteriores y las advertencias correspondientes del patrono.
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donde el artculo 5 del Cdigo del Trabajo dispone imperativamente que los derechos establecidos en las leyes laborales son irrenunciables mientras subsista el vnculo.
La clusula suscrita por las partes aparece contraviniendo el principio antes indicado, pues a priori determina que
tiene gravedad una hipottica conducta del empleado.
El acuerdo de las partes no puede modificar la identidad de las distintas causales sealadas por el artculo 160, y
al hacerlo se infringe claramente el artculo 5 del Cdigo
del Trabajo.76
En posteriores pronunciamientos la Corte Suprema ha
reiterado que la clusula contractual que califica de grave
una determinada infraccin al contrato carece de eficacia;
pues la determinacin de la gravedad corresponde sea efectuada por los Tribunales de Justicia.77
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pecciones del Trabajo tendrn un registro de las comunicaciones de terminacin de contrato que se les enven, el
que se mantendr actualizado con los avisos recibidos en
los ltimos treinta das hbiles.
El despido, pues, es un acto solemne, pues requiere:
a. Comunicacin escrita al trabajador dentro de los tres
o seis das siguientes a la separacin.
b. La comunicacin debe contener:
La o las causales invocadas.
Los hechos en que se funda.
c. Envo de copia del aviso mencionado a la Inspeccin
del Trabajo, dentro del mismo plazo.
La omisin de estas formalidades por el empleador no vicia de nulidad el despido, sino ello tiene otras consecuencias.
Pero no es slo la sancin administrativa de multa lo
que afectar al empleador, sino que, justamente por no haber sealado los hechos en que funda el despido, ya que
no ha habido comunicacin o ha sido errnea, su situacin
procesal, en caso de reclamo del trabajador, es difcil, ya que
durante el proceso no podr vlidamente invocar ni causales ni hechos en que se funden.
El despido, en consecuencia, por la omisin formal no
ser nulo; pero en definitiva normalmente ser injusto.
Para efectos del posterior reclamo del trabajador, por
despido injustificado, el contenido de este aviso equivale,
por as decirlo, al de una suerte de demanda. Los hechos
en que se funda la causal no pueden ser alterados por el
empleador durante la litis.
Esta norma tiende a evitar posibles situaciones de indefensin del trabajador, frente a su eventual reclamo;79 e im79 Vid. jurisprudencias citadas en Thayer y Rodrguez, Cdigo del
Trabajo..., t. 1, pgs. 344 y 345, ambas de la C. de Santiago, Revista de Der.
y Jur., t. LXXXII, sec. 3, pgs. 43 y 53.
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pide que el empleador durante la litis aduzca razones distintas a las comunicadas al trabajador y a las autoridades.
Nuestra jurisprudencia ha dicho que carece de valor el
aviso en que no se expresan la causal invocada y los hechos
que la constituyen.80
1.7.4. Obligacin de cumplimiento de las obligaciones de
cotizacin por parte del empleador
A este artculo 162 le fueron intercalados por la Ley N 19.631,
de 1999, comnmente llamada Ley Bustos-Seguel, autores
de la iniciativa, diversos incisos tendentes a que para el perfeccionamiento del despido, el empleador debe cumplir con
su obligacin de pago de las cotizaciones previsionales.
Los preceptos expresan: Para proceder al despido de
un trabajador por alguna de las causales a que se refieren
los incisos precedentes o el artculo anterior, el empleador
le deber informar por escrito el estado de pago de las cotizaciones previsionales devengadas hasta el ltimo da del
mes anterior al del despido, adjuntando los comprobantes
que lo justifiquen. Si el empleador no hubiere efectuado
el integro de dichas cotizaciones previsionales al momento
del despido, este no producir el efecto de poner trmino
al contrato de trabajo.
Con todo, el empleador podr convalidar el despido
mediante el pago de las imposiciones morosas del trabajador, lo que comunicar a ste mediante carta certificada
acompaada de la documentacin emitida por las instituciones previsionales correspondientes, en que conste la recepcin de dicho pago.
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Sin perjuicio de lo anterior, el empleador deber pagar al trabajador las remuneraciones y dems prestaciones
consignadas en el contrato de trabajo durante el perodo
comprendido entre la fecha del despido y la fecha de envo o entrega de la referida comunicacin al trabajador.
Los errores u omisiones en que se incurra con ocasin
de estas comunicaciones que no tengan relacin con la obligacin de pago ntegro de las imposiciones previsionales,
no invalidarn la terminacin del contrato, sin perjuicio de
las sanciones administrativas que establece el artculo 477
de este Cdigo.
La Inspeccin del Trabajo, de oficio o a peticin de
parte, estar especialmente facultada para exigir al empleador la acreditacin del pago de cotizaciones previsionales
al momento del despido, en los casos a que se refieren los
incisos precedentes. Asimismo, estar facultada para exigir
el pago de las cotizaciones devengadas durante el lapso a
que se refiere el inciso sptimo. Las infracciones a este inciso se sancionarn con multa de 2 a 20 UTM.
Estas normas deben ser complementadas por el plazo
que tiene el trabajador para intentar la accin de nulidad
especial, contenido en el inciso 3 del artculo 480, que expresa:
Asimismo la accin para reclamar la nulidad del despido, por aplicacin de lo dispuesto en el artculo 162, prescribir tambin en el plazo de seis meses contados desde la
suspensin de los servicios.
Esta normativa plantea complejidades: en varios de los
preceptos citados, en especial el ltimo contenido en el artculo 480, se habla de nulidad del despido cuando no se
han integrado las cotizaciones. Se tratara de una nulidad
especial, pues el efecto natural de un despido nulo es el
reintegro del trabajador y, en el presente caso, se ha colocado de cargo del empleador una severa sancin, pues para
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l queda subsistente la relacin laboral y, como tal, la obligacin de remunerar, atendido lo dispuesto en el inciso 5
del artculo 162, que expresa: Si el empleador no hubiere
efectuado el integro de dichas cotizaciones previsionales al
momento del despido, ste no producir el efecto de poner trmino al contrato de trabajo.
Nulidad especial o suspensin relativa de la relacin laboral que deja subsistente la obligacin de remunerar, pero
no la de prestar servicios.
El propsito de esta normativa, que ha logrado efectos,
segn informaciones, es impeler a los empleadores al pago
de las cotizaciones de los trabajadores.
Interesa destacar como elementos jurisprudenciales
complementarios los siguientes:
El empleador convalida el despido inicialmente nulo
por el pago de las cotizaciones morosas; pero la ausencia
de comunicacin al trabajador de dicha circunstancia, constituye solo una infraccin laboral, sancionable en va administrativa en los trminos del artculo 477 del Cdigo del
Trabajo.81
En relacin con el perodo durante el cual subsistir la
obligacin de remunerar de cargo del empleador, la jurisprudencia ha sealado un racional lmite y ha expresado:
Esta Corte estima del caso precisar que la obligacin impuesta a la empresa demandada, consistente en el pago de
remuneraciones a los actores, devengadas con posterioridad
al despido, es slo por el plazo mximo de 6 meses, en razn de una adecuada equidad, mayor certeza jurdica, lo
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que guarda armona con el plazo de prescripcin de 6 meses previsto en el inciso 3 del artculo 480 del Cdigo.82
1.7.5. Efectos del despido por causal de caducidad
imputable al trabajador
La consecuencia es la expiracin inmediata del contrato de
trabajo y sin derecho a indemnizacin alguna, sin perjuicio del derecho del trabajador a reclamar por despido injustificado, como se ver ms adelante.
1.7.6. Despido por la voluntad unilateral
del empleador (desahucio). Antecedentes histricos
y de legislacin comparada
El problema de la voluntad unilateral del empleador como
causal de terminacin del contrato, segn lo insinubamos
en pginas anteriores, fue algo que se entronc con los despidos abusivos y arbitrarios, en el plano social, y con la teora del abuso del derecho como remedio jurdico para
evitarlos.
a) Francia. La jurisprudencia francesa entr a abordar
este problema a partir de las ltimas dcadas del siglo XIX,
cuando los trabajadores demandaban indemnizacin de
perjuicios si en forma brusca se haba interrumpido un contrato de trabajo por la voluntad unilateral del empleador.
Todo derecho expresan al efecto Rouast y Durand
es susceptible de ser utilizado abusivamente, y el abuso de
82 Corte Suprema, sentencia de 14 de septiembre de 2000, rol
1161-00. Esta ha sido una postura jurisprudencial sostenida e invariable; hay muchos otros pronunciamientos con la misma doctrina.
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Adems la ley oblig que el empleador, junto con el despido, sealara las causas que lo motivaron.
La Corte de Casacin mantuvo su jurisprudencia en torno al onus probandi, lo cual entr a tener sensible menor trascendencia con posterioridad a la citada ley de 1928.
P. Durand destac que la aplicacin de la teora del abuso del derecho a las relaciones laborales constituy un carcter original del sistema francs.84
El criterio de la ley francesa en cuanto al monto de las
indemnizaciones que deban pagarse seguido posteriormente por otros ordenamientos fue el admitir un sistema
no tarifado previamente, sino que el Tribunal tuviera en consideracin diversos factores para as poder justipreciar los
perjuicios efectivos que se causaban por el despido injustificado, y ellos fueron:
i) Las costumbres, especialmente las que conciernen a
la estabilidad de ciertos empleos;
ii) La naturaleza de los servicios prestados, y, en consecuencia, la situacin del trabajador en la jerarqua del trabajo y el monto de su remuneracin;
iii) La antigedad de los servicios y la edad del trabajador;
iv) Las retenciones efectuadas y los pagos hechos para
84 Se refiere M. Deveali, Lineamientos..., ob. cit., pg. 184, a la posicin global de Josserand, quien afirma que la teora del abuso de los
derechos, antigua por sus orgenes, joven por su mpetu y sistematizacin, figura en primera fila entre las ideas-fuerza que acuden en socorro del dbil y que tienden a poner el derecho al servicio de la justicia.
Estima Josserand que existe abuso de derecho no solamente cuando el
titular de un derecho subjetivo ha obrado maliciosamente, sino tambin cuando haya desviado, aunque inconscientemente, ese derecho de
su finalidad, desde el momento que haya falseado su espritu: la desviacin de los derechos privados es ilcita al mismo ttulo y por las mismas razones
que la desviacin de poder.
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la obtencin de una pensin de retiro cuando el trabajador estaba afiliado en una caja patronal.
El texto legislativo dispuso adems que a las partes les
quedaba prohibido renunciar por adelantado al derecho de
demandar perjuicios.
b) Alemania. En Alemania se busc desde el siglo pasado la proteccin de la estabilidad en el trabajo, mediante
prcticas laborales cuyo origen es medieval, segn las cuales el trmino del contrato deba ser precedido de un preaviso de consideracin. La Ley de Consejos de Empresas de
1920 entr a tratar selectivamente sobre lo que llam despido no motivado o basado en causa socialmente injustificada que facultaba al trabajador a solicitar ante el tribunal
del trabajo que ordenara su reincorporacin o bien a que
se le pagara una indemnizacin.
En 1926 se dicta una ley general con tal orientacin,
aplicable en los sectores de empleados. La Ley del Trabajo
de 1934 generaliz dicho criterio, disponiendo que quien
estimare que ha sido objeto de un despido injusto poda
primero recurrir ante Consejos de Confianza, luego a la
magistratura, la cual deba ordenar, en caso de despido injusto, la reincorporacin del trabajador y, si ello no era viable, el pago de una indemnizacin. Posteriormente,
siguiendo tales lineamientos, se dict la ley de 10 de octubre de 1951, sobre Proteccin contra el Despido, la cual,
sealan Kaskel-Dersch, da mayor importancia a la lucha
contra el despido socialmente injustificado,85 considerando como tal al despido que no se funda ni en la persona o conducta del trabajador, ni en exigencias perentorias de la empresa.
Tambin esta ley, siguiendo a sus precedentes, prev que
85 Derecho del Trabajo, ob. cit., pg. 377; vid. asimismo Hueck-Nipperdey, Compendio de Derecho del Trabajo, ob. cit.
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podr ser inferior a dos meses de salario por ao de servicio, ni exceder de cinco anualidades.88
Dicho tope mnimo puede rebajarlo el magistrado del
trabajo, a su prudente arbitrio, en los casos de empresas que
ocupen menos de 25 trabajadores.
Conforme al artculo 56.1 del Estatuto de los Trabajadores (Real Decreto Legislativo de 24 de marzo de 1995),
en caso de despido injusto, si el empleador no opta por la
readmisin, debe pagar una indemnizacin de cuarenta y
cinco das de salario por ao servido hasta un mximo de
42 mensualidades.
La Ley N 63-97, de 1997, con vistas a estimular los contratos de trabajo por trmino indefinido y, en relacin con determinadas categoras de trabajadores (menores de 30 aos,
parados durante un largo perodo y mayores de 45 aos), rebaj a su respecto los anteriores lmites de 33 das de remuneracin por ao de servicios, con tope de 24 mensualidades.
Se generaliz, pues, en los ordenamientos europeos seguir el criterio de que todo despido deba ser justificado y,
en caso contrario, la empresa deba readmitir al trabajador
o, eventualmente, indemnizarle los daos y perjuicios.89
Median variaciones sobre lo que debe entenderse por causa justa de despido, sobre el monto de las indemnizaciones,
sobre la forma de determinarlas, sobre los procedimientos
a seguir, etc., pero el principio generalizado es que el despido debe responder a una causa no abusiva, tal como ya
88
Vid. OIT, Serie Legislativa, 1977, pgs. 139 y ss., Ginebra, 1977.
Vid. sobre la evolucin legislativa mundial, anterior a 1962, el
completo estudio de OIT: Terminacin de la Relacin de Trabajo, Informe
VII(1), a la 46 Conferencia de la Organizacin, Ginebra, 1962; sobre la
postura del derecho comparado, en la vspera de la aprobacin del Convenio N 158, OIT: Terminacin de la Relacin de Trabajo por iniciativa del
Empleador, Ginebra, 1980, Informe VIII (1) a la 67 Reunin.
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sa y, en caso de despido injustificado, la readmisin era obligatoria, salvo que excepcionalmente el Tribunal juzgara
imposible la subsistencia del vnculo, en cuyo caso poda
reemplazarla por una indemnizacin duplicada. Estas normas de la Consolidacin fueron modificadas por la Ley
N 5.107, de 13 de septiembre de 1966, que restableci el
libre despido acompaado de una compensacin indemnizatoria, que deba formarse en un fondo de garanta al cual
deben cotizar las empresas.
Per en 1971 y Venezuela en 1974 dictan leyes sobre terminacin del contrato de trabajo, que exigen justa causa de
despido y, si ste es injustificado, el empleador debe pagar
indemnizaciones.
La tradicional postura de las legislaciones de Argentina y del Uruguay ha sido la de permitir la libre denuncia
del contrato por parte del empleador, pero con resguardos
indemnizatorios, que a su vez consultan lmites: la Ley
N 20.744 de Argentina, de 1974, obliga al empleador que
despide sin justa causa a abonar una indemnizacin de un
mes de sueldo por cada ao de servicios; pero dicha base
no podr exceder de tres veces el importe mensual de la
suma que resulte del promedio de todas las remuneraciones previstas en el instrumento colectivo aplicable. Uruguay,
despus de un largo proceso legislativo que se remonta a
1919, dicta la Ley N 14.188, de 5 de abril de 1974, que establece que en caso de despido injusto debe pagarse una
indemnizacin proporcional a los aos de servicios, cuyo
mximo ser de seis mensualidades, sin perjuicio de los derechos previsionales.91-92
91 Esta ley organiz la Justicia del Trabajo y modific los topes de
indemnizacin que haba sealado la Ley N 10.489, de 1944.
Sobre los sistemas indemnizatorios existentes en los pases del Mercosur, vid. la investigacin del Instituto de Derecho del Trabajo y de la
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83
Esta frmula representa un sistema de proteccin al empleo, pero con una orientacin doctrinaria diferente a la autntica estabilidad. La indemnizacin es sustitutiva del
objetivo primario, cual es la readmisin del trabajador y, junto
con tener carcter indemnizatorio, tiene un fuerte matiz de
sancin o pena que se impone al empleador por haber despedido injustificadamente y no readmitir al dependiente.
Mientras que la misma indemnizacin que se pague, sin que
medie estabilidad, significa reconocer como un derecho el
poder despedir sin causa e incluso abusivamente, debindose pagar una determinada suma para ejercer tal derecho.
2. Estabilidad. La situacin de estabilidad significa que
el trabajador tiene el derecho a continuar en su labor, sin
poder ser despedido, salvo que medie una causa justa de
terminacin de contrato derivada de las necesidades del funcionamiento de la empresa, establecimiento o servicio, o
que el trabajador incurra en alguna falta o hecho, como tal
atribuible a su conducta o persona, que representen una
causal justa de despido, todo ello calificado por autoridad
competente.
Es el criterio de las legislaciones europeas en general.
Fue el sustentado por la Recomendacin N 119 de la Organizacin Internacional del Trabajo de 1963, y por la Carta Internacional Americana de Garantas Sociales de la
Organizacin de Estados Americanos (OEA), aprobada en
Bogot en 1948, y por el Convenio N 158 de la OIT.
Veamos que el criterio programtico de la Recomendacin N 119 fue que No debera procederse a la terminacin de la relacin de trabajo a menos que exista una
causa justificada, relacionada con la capacidad o la conducta
del trabajador, o basada en las necesidades del funcionamiento de la empresa, del establecimiento o del servicio
(art. 2, prr. 1).
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85
95 El cdigo (art. 174) admite que dos causales objetivas muy particulares que facultan al juez para autorizar el despido: el vencimiento
del plazo convenido y la conclusin del trabajo o servicio que dio origen al contrato.
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Esta inamovilidad, que excepcionalmente tienen algunas personas del sector privado, obedece a diversas razones:
asegurar la independencia del dirigente gremial, otorgar un
trato especial a la mujer embarazada, etc.
La diferencia entre la inamovilidad y la estabilidad estriba en que, cuando media inamovilidad, el dependiente
no puede ser despedido por causas objetivas (fuerza mayor,
caso fortuito, etc.), sino slo por razones subjetivas voluntarias atribuibles a su conducta. Mientras que, cuando existe estabilidad, el despido es justo, tambin, cuando median
atendibles causas objetivas de terminacin de contrato,
como las necesidades del funcionamiento de la empresa,
fuerza mayor, etc. Adems, en la inamovilidad una autoridad previene el despido. En la estabilidad, el despedido reclama su reincorporacin.
1.7.8. Evolucin del derecho chileno
1. Legislacin anterior a la de 1924. Ya nos hemos referido a
la ligereza, explicable, pero no justificable, segn Pedro
Lira, con que Andrs Bello abord los problemas del trabajo. Nada aport la legislacin civil.
Pero el Cdigo de Comercio, que entr en vigencia el
1 de enero de 1867, en sus arts. 870 y siguientes, consult
interesantes normas sobre proteccin al empleo de los hombres de mar. Distingui entre el despido con causa y sin ella:
el naviero poda despedir a su arbitrio antes o despus de
emprendido el viaje, pero si lo haca sin causa, deba abonar al hombre de mar los sueldos correspondientes a todo
el tiempo que debiera durar su contrata y costearle el transporte hasta el puerto donde hubiere celebrado su ajuste.
2. La legislacin de 1924. La Ley N 4.053, sobre contrato de trabajo para obreros, estableci el desahucio libre, con
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diante un aviso que se dar por escrito, con un mes de anticipacin, a lo menos. El empleador poda hacer cesar en cualquier momento los servicios, abonando las sumas que correspondieran por el mes de aviso y la indemnizacin por aos
de servicios (art. 166). A partir de la vigencia de la Ley N 6.020,
de 1937, la referencia a la indemnizacin por aos de servicios que contena el Cdigo del Trabajo debi entenderse tcitamente derogada por el tratamiento que entr a tener dicha indemnizacin, a que se aludi en el nmero anterior.
As, por tanto, antes de la vigencia de la Ley N 16.455
los empleadores podan poner unilateralmente trmino al
contrato mediante un simple preaviso, que era de 6 das
para los obreros y de un mes para los empleados, o abonndoles en dinero las sumas correspondientes a ese tiempo de trabajo.
Adems, a la fecha de dictacin de esta ley, no subsista
el rgimen de indemnizacin por aos de servicios para los
empleados particulares, pues en el ao 1952 se haba dictado la Ley N 10.475, sobre seguro de pensiones (jubilacin) para estos dependientes, la que consult, como una
de sus fuentes de financiamiento, la cotizacin para la indemnizacin, con lo que este beneficio dej de existir como
tal para ellos, en aras de la pensin por antigedad, invalidez, vejez y supervivencia.
4. La Ley N 16.455, de 1966.
a) Enunciacin del contenido (art. 1 de la Ley N 16.455):
El empleador deca el citado precepto no podr poner
trmino al contrato de trabajo sino en virtud de causa justificada.
b) Causas justificadas de terminacin (art. 2). Sern causas justificadas de terminacin del contrato de trabajo, las
siguientes:
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puede ser invocada en juicio por el empleador ni considerada por el Tribunal, ha sentenciado la Corte Suprema.96
b) El plazo de preaviso est establecido en favor del
empleador, por lo que es vlida una renuncia voluntaria presentada con las formalidades legales, para que sea aceptada de inmediato y el empleador le d curso.97
1.9. D ESPIDO POR NECESIDADES DE LA EMPRESA,
ESTABLECIMIENTO O SERVICIO
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Entre tales regalas puede mencionarse: la casa habitacin que el empleador proporciona al trabajador, segn seal la Corte Suprema.99
Asimismo, segn reiterada jurisprudencia judicial, las
asignaciones de movilizacin y de colacin, que conforme
al artculo 41 no son remuneracin, para estos efectos tienen tal carcter.
Excluye: Pagos por sobretiempo y beneficios o asignaciones que se otorguen en forma espordica o por una sola vez
al ao, tales como gratificaciones y aguinaldo de Navidad.
Se ha prestado a controversias la exclusin de la gratificacin cuando sta es pagadera a todo evento, esto es, garantizada y adems su pago es mensual, pues con tales caractersticas la gratificacin tiene de tal slo el nombre, ya que sus
modalidades de pago la asemejan al sueldo, compleja situacin jurdica que ha debido sortear la jurisprudencia.100
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dicha ley y tambin si antes de dicha fecha gozaban de remuneraciones superiores a las 90 unidades de fomento.101
1.9.7. Normas adicionales relativas a la indemnizacin
por aos de servicio
Los artculos 169 y 170 del Cdigo regulan situaciones importantes.
El artculo 169 dispone: Si el contrato terminare por
aplicacin de la causal del inciso primero del artculo 161
de este Cdigo [necesidades de la empresa], se observarn
las reglas siguientes:
a) La comunicacin que el empleador dirija al trabajador de acuerdo al inciso cuarto del artculo 162, supondr una
oferta irrevocable de pago de la indemnizacin por aos de
servicio y de la sustitutiva de aviso previo, en caso de que ste
no se haya dado, previstas en los artculos 162, inciso cuarto, y
163, incisos primero o segundo, segn corresponda.
El empleador estar obligado a pagar las indemnizaciones a que se refiere el inciso anterior en un solo acto al
momento de extender el finiquito.
Sin perjuicio de lo establecido en el inciso anterior, las
partes podrn acordar el fraccionamiento del pago de las indemnizaciones; en este caso las cuotas debern considerar
los intereses y reajustes del perodo. Dicho pacto deber ser
ratificado ante la Inspeccin del Trabajo. El simple incumplimiento del pacto har inmediatamente exigible el total de
la deuda y ser sancionado con multa administrativa.
101 Con esta doctrina: Corte Suprema, sent. de 19.05.94, rol 3124,
reseada en J. M. Rojas, Cdigo del Trabajo, ed. 1997, pg. 305.
Con posterioridad la Corte Suprema ha emitido variados pronunciamientos con la misma doctrina.
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el tribunal del trabajo respectivo y dentro del plazo para reclamar por despido injustificado.
El artculo 170 agrega: Los trabajadores cuyos contratos terminaren en virtud de lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 161 (desahucio), que tengan derecho a la
indemnizacin sealada en los incisos primero o segundo
del artculo 163, segn corresponda, podrn instar por su
pago y por la del aviso previo, si fuese el caso, dentro de
los sesenta das hbiles contados desde la fecha de la separacin, en el caso de que no se les hubiere efectuado dicho pago en la forma indicada en el prrafo segundo de la
letra a) del artculo anterior. A dicho plazo le ser aplicable lo dispuesto en el inciso final del artculo 168.
En definitiva el precepto ordena que en los excepcionales casos de desahucio, si al trabajador no se le cancelan
las respectivas indemnizaciones, podr accionar ante el juez
del trabajo respectivo, dentro del plazo de 60 das hbiles,
prorrogables en la forma que se ver al analizar el reclamo
por despido injustificado. La importancia del artculo es,
pues, solo de ndole procesal, ya que todo lo restante cabe
inferirlo de la normativa general.
1.9.8. Reclamo por despido injustificado, indebido o improcedente
El inciso primero del artculo 168, de impecable redaccin,
expresa:
El trabajador cuyo contrato termine por aplicacin de
una o ms de las causales establecidas en los artculos 159,
160 y 161, y que considere que tal aplicacin es injustificada, indebida o improcedente, o que no se haya invocado
ninguna causal legal, podr recurrir al juzgado competente, dentro del plazo de sesenta das hbiles, contados desde la separacin, a fin de que ste as lo declare.
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El trabajador puede estimar, pues, que su despido es infundado, la ley habla de aplicacin de una causal injustificada, indebida o improcedente. Las Actas de Sesiones de
las Comisiones Unidas del H. Senado despejan el alcance
de los referidos vocablos: injustificada, si se ha invocado alguna de las causales del artculo 159; indebida, si se invoc
alguna de las de caducidad del artculo 160; e improcedente, si la causal fue las necesidades de la empresa o la falta
de adecuacin tcnica o laboral del trabajador, a que se refiere el artculo 161.
1.9.8.1. Plazo para interponer el reclamo
El plazo para interponer la demanda es, conforme al precepto ya transcrito, de sesenta das hbiles, contado desde
la separacin.
En cuanto a su naturaleza es un plazo de caducidad y,
como tal, se precisa que la demanda se interponga dentro
de dicho plazo, sin que sea necesaria su notificacin. Asimismo, por ser un plazo de caducidad, puede ser declarado de oficio por el tribunal.
Interponer ha sentenciado nuestra jurisprudencia,
segn la Real Academia Espaola, consiste en formalizar
por medio de un pedimento alguno de los recursos legales, bastando con ello que se haga una presentacin con
determinadas peticiones al rgano jurisdiccional, sin exigirse que dentro del plazo deba encontrarse vlidamente notificada la demanda al reclamado.102
102 Corte de Apelaciones de Punta Arenas, sent. de 28 de enero de
1985, en Thayer y Rodrguez, Cdigo del Trabajo, ob. cit., t. I, pg. 365.
En igual sentido: Corte Suprema, sent. de 13 de marzo de 1995, rol
N 5.263, publicada en Revista Laboral Chilena, julio de 1995, pgs. 56 y ss.
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105/91.
104 Corte Suprema, sentencia de 11 de diciembre de 2000, rol
4301-00.
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105 Corte Suprema, sentencia de 30 de abril de 2002, rol N 475201, publicada en Revista Laboral Chilena, junio de 2002. Esta sentencia
fue dictada con posterioridad a esta reforma, pero los hechos acaecieron con anterioridad, por lo que su considerando 11 alude a la falta de
adecuacin laboral del dependiente.
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readmitirlo, lo que no podr suceder justamente por la invalidez; adems el empleador debe dar cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 187 del Cdigo, en cuanto expresa que
no podr exigirse ni admitirse el desempeo de un trabajador en faenas calificadas como superiores a sus fuerzas o que
puedan comprometer su salud o seguridad. La readmisin,
en consecuencia, salvo en excepcionales casos de invlidos
parciales, no ser posible ni humana ni jurdicamente.
Debiera pues enmendarse la redaccin del precepto,
diciendo solo directamente que el invlido tiene derecho
a la indemnizacin si la relacin laboral no puede continuar,
y el recargo no debe ser el 50%, sino a lo sumo el 30%, que
es el que le habra correspondido de permanecer vigente
la parte final del artculo 161.106
Adems es de reiterar que nuestro ordenamiento no consulta normas, frecuentsimas en el mbito comparado, que
ordenen el pago de alguna racional indemnizacin ms
modesta por cierto, en caso de fallecimiento del trabajador
y en favor de la familia sobreviviente. Esta prestacin es frecuente que sea estipulada en los instrumentos colectivos de
trabajo, por lo que se advierte aqu un defecto del derecho
estatal, el que tambin debiera enmendarse.
106 Un exhaustivo anlisis de esta situacin, con referencias doctrinales y jurisprudenciales, en F. de Ferrari, Derecho del Trabajo, vol. II,
pgs. 484 a 487, bajo el epgrafe: Limitacin de la capacidad profesional derivada de una enfermedad o accidente. Observa contradicciones
en la doctrina y en las jurisprudencias comparadas, salvo la situacin
que parece clara de un invlido parcial, cuya admisin es posible. Posturas discrepantes de G. Cabanellas y M. Deveali.
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no ofrece mayor problema el anlisis sobre cul de las partes la o las configur (vas de hecho, injurias), caso en que
deben ser apreciadas con similar criterio.
La ms frecuente causal de caducidad imputable al
empleador es el incumplimiento grave de las obligaciones
que le impone el contrato: remunerar, otorgar al trabajador ocupacin adecuada, no cambiar las condiciones del
contrato, pagar aportes previsionales, etc.
Nuevamente creemos que es una buena forma de ilustrar el contenido y alcance de esta causal, aludir a antecedentes jurisprudenciales.
Importa incumplimiento del contrato por parte del
empleador la restriccin unilateral de la zona de trabajo del
vendedor comisionista, sin que pueda alegarse de contrario que esa restriccin fue hecha en resguardo de los intereses econmicos de la empresa, aducindose que en la
localidad que se excluye existe una sucursal, mxime si no
se acredita que las necesidades de la empresa hicieron necesaria esa limitacin posterior, por lo que el empleado ha
podido dar por terminado el contrato.109
Incurre en incumplimiento de sus obligaciones el empleador que no paga diversos beneficios, tales como: asignacin familiar, de movilizacin, reajuste legal, etc.,
beneficios que fueron justamente los que tuvo en vista el
trabajador al contratar sus servicios y que el empleador se
encontraba en el imperativo legal de cumplir.110
No todo atraso en el pago de las remuneraciones puede justificar la terminacin de un contrato por causas im109 Corte del Trabajo de Santiago, sent. de 16 de noviembre de
1976, cit. en J. Daz S., Cdigo del Trabajo, t. XVIII, pg. 104.
110 Corte del Trabajo de Santiago, sent. de 22 de marzo de 1979, cit.
en J. Daz S., Cdigo del Trabajo, t. XX, pg. 37; en igual sentido: Corte
Suprema, 5 de diciembre de 1991, rol 3524.
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El perodo de separacin se entender efectivamente trabajado para todos los efectos legales y contractuales.
6. Observacin final sobre las normas en materia de desafuero. Nuestras normas sobre desafuero de dirigentes sindicales encuadran en lo que la terminologa internacional
denomina: disposiciones especiales sobre proteccin de los
representantes de los trabajadores. En muchos pases no
existen estas normas, como en la Repblica Federal de Alemania, Austria, Italia, Pases Bajos, Suiza, etc., lo que se admitira, entre otras razones, segn destaca un informe de
la OIT, porque la naturaleza y la fuerza tradicionales del
movimiento sindical y su habilidad para reaccionar eficazmente ante toda discriminacin efectiva o potencial con sus
representantes, en muchos pases constituyen la mejor garanta contra tal discriminacin y pueden explicar la inexistencia de disposiciones concretas de proteccin.121
El fundamento del fuero, en s mismo considerado, estriba en la absoluta necesidad de rodear de la debida independencia al dirigente sindical, el cual, por gozar de aqul,
slo podr ser despedido por causales de caducidad que le
sean imputables y, excepcionalmente, por la expiracin del
plazo del contrato o la conclusin del trabajo a que dio origen el contrato.
El fundamento del desafuero previo reside en que l representa el necesario complemento o corolario del fuero, para
que ste resulte realmente eficaz, pues de poco valdra gozar
de fuero si el empleador puede separar al trabajador, aun
cuando despus le pague sus remuneraciones o lo indemnice. En definitiva, lograra su verdadero propsito contra el dirigente sindical, slo que con un determinado costo.
121 OIT, Proteccin y facilidades concedidas a los representantes de los trabajadores en la empresa, Ginebra, 1969, pg. 24.
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126
d) El finiquito ratificado por el trabajador ante el inspector del trabajo o ante alguno de los funcionarios ya citados, as como sus copias autorizadas, tendr mrito
ejecutivo respecto de las obligaciones pendientes que se hubieren consignado en l.
En relacin con la actuacin de los ministros de fe, se ha
estimado que stos deben estampar en el mismo finiquito la
expresin ratificar o cualquiera otra que denote la aprobacin
del trabajador respecto del contenido del instrumento.124
En este sentido, si el ministro de fe se limita a autorizar
la firma del trabajador, con ello no se ha dado cumplimiento al mandato legislativo.
e) Obviamente, la voluntad del trabajador al suscribir
el finiquito debe estar ausente de vicios, y lo est si es presionado, en forma que quepa concluir que no fue un acto
voluntario suyo, en cuyo caso es nulo, carece de validez para
los efectos que le son propios y la relacin laboral entre las
partes ha continuado vigente.125
f) La reserva de derechos consignada en un finiquito
firmado por ambas partes carece de eficacia si es genrica
e imprecisa.126
g) La reciente Ley N 19.844 (D. O. de 11 de enero de
2003) intercal en este artculo 177 del Cdigo los incisos
124 Dictamen de la Direccin del Trabajo, Ord. 7108/336, de 1 de
diciembre de 1994.
Este planteamiento es en general el que aplica la Judicatura del
Trabajo y, a nuestro entender, el nico que tiene sentido, por razones
obvias que no ameritan mayores abundamientos.
125 Corte Suprema, sent. de 3 de agosto de 1995, rol N 5.310, publicada en Revista Laboral Chilena, julio de 1996, pgs. 47 y ss.
126 Corte Suprema, sent. de 4 de julio de 1994, rol N 3.254, publicada en Revista Laboral Chilena, mayo 1995, pgs. 61 y ss.
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obligaciones impagas e indicar el monto actual de las mismas, considerando los reajustes, intereses y multas que correspondan.
Si los certificados emitidos por los organismos previsionales no consideraran el mes inmediatamente anterior
al del despido, estas cotizaciones podrn acreditarse con las
copias de las respectivas planillas de pago.
Esta preceptiva parece, indudablemente, algo reglamentaria. La ley bien pudo comprimir su contenido; pero ha
primado el inters de lograr la ms ptima aplicacin de la
citada ley Bustos-Seguel, en resguardo de los legtimos derechos previsionales de los trabajadores, mxime cuando las
cotizaciones son de cargo suyo y no del empleador, cuyo
cometido es descontarlas de la remuneracin del trabajador, pero para su integro en el ente previsional.
1.12. L AS INDEMNIZACIONES TARIFADAS QUE CONTEMPLA EL
CDIGO, COMPRENDEN TAMBIN EL EVENTUAL DAO
MORAL?
Esta es una materia que ha preocupado a la jurisprudencia
y sus conclusiones han sido variadas. Tambin es viva preocupacin de los laboralistas.
La Corte de Apelaciones de Concepcin en un fallo bastante difundido sostuvo que si para configurar las causales
de infraccin grave a las obligaciones que impone el contrato o de falta de probidad, en la comunicacin respectiva
o dentro del proceso laboral, el empleador o sus agentes
imputan conductas ilcitas al trabajador y no las prueban,
se causa a ste un dao moral que el empleador debe indemnizar.
La Corte Suprema rechaz el recurso de casacin en el
fondo deducido por la demandada.
129
127 Sentencias publicadas en Revista Laboral Chilena, septiembre-octubre de 2000, precedidas de un interesante comentario del profesor
Pablo Palavecino Cceres titulado El Dao Moral por Despido, publicado en la misma revista. La sentencia de la Corte Suprema es de 1 de
junio de 1999, rol 1882-98.
128 Publicada en Revista Laboral Chilena, noviembre de 2001.
Vid. de este mismo autor, Sergio Gamonal, el completo e ilustrado
estudio El Dao Moral por Trmino del Contrato de Trabajo, Santiago, julio
de 2000.
130
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tucionales y legales, reforzados por la normativa relacionada con la ciudadana laboral o en la empresa, elevada a rango jurdico positivo, pero que responde a un criterio
sostenido del iuslaboralismo.
Adems pensamos que cuando el empleador, durante
la vigencia del vnculo contractual, vulnera los derechos fundamentales de los trabajadores, stos pueden accionar por
despido indirecto, solicitando, adems del pago de las indemnizaciones tarifadas, tambin la indemnizacin por
dao moral, en el entendido, claro est, que debe probar
los perjuicios que ameriten el pago de esta ltima.
El que las indemnizaciones tarifadas no cubran el dao
moral se infiere tambin por la circunstancia de que aqullas se calculan en funcin de la antigedad del trabajador
en la empresa, lo cual no se relaciona con el dao moral
que pueda sufrir un trabajador, atendida la vulneracin de
sus derechos fundamentales (derecho a la integridad psquica, a la honra de su persona y familia, la intimidad, etc.).
Un trabajador puede ser despedido sin tener derecho a
la indemnizacin tarifada, por no cumplir un ao de servicios en la empresa, pero junto con el despido se le imputan
ilcitos graves, con publicidad y totalmente falsos, en este caso
habr derecho a la indemnizacin por dao moral y no habr derecho a la indemnizacin tarifada, por lo antes dicho.
Importa tambin destacar el contenido del contrato de
trabajo que se relaciona con una u otra indemnizacin. Las
indemnizaciones tarifadas se inscriben en el contenido patrimonial del contrato (intercambio de remuneraciones por
servicios), en tanto las por dao moral se relacionan con
el contenido personal o tico-jurdico del contrato, cuya
primera obligacin para el empleador es, justamente, el respeto por la persona y dignidad del trabajador.
Esta obligacin de respeto no se encuentra ordenada en
ningn precepto, pero es consubstancial con el nacimiento
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Varias han sido las teoras para explicar la naturaleza jurdica de las indemnizaciones por despido, tanto desde el
punto de vista estrictamente doctrinario, como para analizar las situaciones jurdico-positivas de los diversos ordenamientos, pues segn estn estructuradas, en la legislacin
estatal o en la convencin colectiva, ellas tendern a semejarse a alguna de las diversas hiptesis jurdico-doctrinarias
que se han lucubrado.129
1. Indemnizacin como pena o sancin. Esta tesis ve en
las indemnizaciones una sancin al empleador por haber
despedido. Se tratara de la pena que se le impone por haber infringido el contenido tico-jurdico del contrato de
trabajo, o haber abusado de su poder disciplinario o de
mando, al insistir en el despido.
Tal teora explica satisfactoriamente la naturaleza jurdica de la indemnizacin cuando ella procede en caso de
129 Un acabado estudio sobre esta materia en P. Bogliano, La Estabilidad en el Contrato de Trabajo, ob. cit., pgs. 171 y ss.
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trmino injustificado de la relacin laboral; pero no cuando ella es por causa justificada.
En nuestro ordenamiento, podra asilarse en ella el recargo de la indemnizacin, en caso de despido injusto o indirecto (30% a 80%), a que se refieren los artculos 168 y
171 del Cdigo, que es compatible con cualquier indemnizacin que pudiere corresponder al trabajador en virtud de
la ley, de sus estipulaciones individuales o colectivas del trabajo, y tal compatibilidad, o pago adicional al que resultara de la relacin laboral pura y simple, es lo que le otorga
esta nota distintiva de pena, sancin o cargo.
C. Garca Oviedo se inclina por esta tesis, mediando despido injustificado por cierto,130 y Miguel Herninz ve en las
indemnizaciones una figura en la que se dan los elementos de una sancin al empresario por la violacin de sus deberes en orden a la relacin de trabajo, y la necesidad
econmica al trabajador injustamente despedido, para que
solucione de momento su vivir.131
En el rgimen general del Cdigo ni la indemnizacin por
preaviso ni las por despido podran tener esta naturaleza.
2. Indemnizacin como resarcimiento del dao causado. De
acuerdo a esta tesis la indemnizacin tiene por objeto resarcir del lucro cesante que tendr el trabajador a causa del
despido.
As como en la indemnizacin sustitutiva del preaviso, la
doctrina est acorde en que se tratara de una prestacin destinada a indemnizar el lucro cesante, como expresin de la
prdida inmediata y actual de un bien (la remuneracin correspondiente al tiempo de preaviso), las otras indemnizaciones responden a la idea de reparar el dao emergente, la pr130
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dida como sinnimo de la ganancia de que es privado el trabajador, que se concreta desde la separacin. Esa prdida,
seala P. Bogliano, comprende no slo los beneficios devengados por su esfuerzo, sino tambin los que se acrecentaran
a travs del tiempo con el auxilio de sus conocimientos, experiencia y dedicacin.132
L. Barassi se inclina a considerar que este elemento de
la indemnizacin no es totalmente extrao.133 E. Prez Botija, advirtiendo que el tema es complejo y debatido, opta
por estimar que la indemnizacin tiene por objeto un resarcimiento de daos, justificado por razones poltico-sociales y de previsin.134
La indemnizacin compensa as una perspectiva de trabajo, que es un dao para el trabajador, y la misma ley evala y cuantifica dicho dao.
Se ha criticado esta tesis, no obstante sus muchos defensores, pues si el trabajador es ubicado o encuentra trabajo
de inmediato, resulta que no hubo tal dao y no procedera
la indemnizacin. Adems, si la indemnizacin es calculada
en funcin de los aos de servicio del trabajador, tal clculo
puede o no coincidir con el eventual dao que sufra el trabajador, aun en el evento de permanecer en cesanta.
Se contraargumenta a lo anterior en el sentido de que
la antigedad es tomada en consideracin por presumirse
que mientras ms antigua es una persona en la empresa,
mayor edad tendr, y en consecuencia, mayores sern sus
dificultades posteriores para encontrar trabajo; y se toman
132 Bogliano P., La Estabilidad en el Contrato de Trabajo, ob. cit.,
pg. 183.
133 Tratado de Derecho del Trabajo, ob. cit., t. III, pgs. 385 y ss.
134 Curso de Derecho del Trabajo, ob. cit., pgs. 292 y ss. En similar
postura a la de Bogliano y Prez Botija se ubican Alfonso R. de Grijalba,
J. Menndez P., Bentez de Lugo y otros autores.
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Tratado de Derecho del Trabajo, ob. cit., t. II, pgs. 578 y ss.
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Con todo, pensamos que nuestro rgimen indemnizatorio, al regular las indemnizaciones a todo evento, acepta esta
tesis; y en relacin con las restantes tienen un fuerte sabor
a remuneracin diferida.
4. Teora de la restitucin de la riqueza aportada. Algunos
han visto en la naturaleza de las indemnizaciones por trmino de la relacin laboral, la restitucin que se efecta al
trabajador de una determinada porcin de riqueza que se
ha acumulado por obra de ste, a quien corresponde porque mediante su trabajo la ha creado.
Es, en otros trminos, el derecho a participar del mayor valor adquirido por la empresa, gracias al esfuerzo del
trabajador.
El Prof. de Litala la formula en los siguientes trminos:
Parece conforme a criterios de sociabilidad y de equidad
que el dador de trabajo, el cual conserva la empresa en
aquel grado de prosperidad, de valor econmico, de importancia tcnica a que la llev mediante la colaboracin de
los dependientes, conceda bajo forma de indemnizacin
una parte de su valor, en proporcin al trabajo prestado por
el dependiente.136
A nuestro entender esta explicacin tiene un gran contenido socioeconmico y tico. Jurdicamente resulta dbil
cada vez que deban pagarse indemnizaciones al margen de
la situacin econmica por la que atraviesa la empresa.
5. Premio a la permanencia y fidelidad. Barassi defiende esta
posicin137 y ve en las indemnizaciones un premio a la fi136 Il contrato di Lavoro, cit. por M. Deveali, Lineamientos de Derecho del
Trabajo, ob. cit., pgs. 354 y ss.; vid. las referencias que hace Deveali a los
profesores brasileos Adamastor Lima, Almachio Diniz y otros que adhieren a esta tesis.
137 Tratado de Derecho del Trabajo, ob. cit., t. III, pgs. 385 y ss.
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delidad y permanencia del trabajador en la empresa, un premio especial por la laboriosidad, la colaboracin o la antigedad. Ha existido en empresas la prctica de otorgar a
un meritorio trabajador, normalmente con notable antigedad, un aguinaldo especial y voluntario en el momento de
su retiro.
Pero las indemnizaciones por retiro, de acuerdo a nuestro derecho estatal sin considerar para el efecto posibles
estipulaciones en el derecho autnomo, pueden operar a
partir de un ao de antigedad en la empresa; no se divisa
cmo en tal caso podra sostenerse que se trata de un premio a la antigedad, a la vez que la expresin misma premio no parece la ms atinada para conceptualizar un
derecho laboral.
6. Prestacin de seguridad social. Parte importante de la
doctrina advierte en las indemnizaciones por trmino de la
relacin de trabajo una verdadera prestacin de seguridad
social, de cargo empresarial directo, destinado a proteger
al trabajador frente a la contingencia del desempleo. Esta
posicin, con diferencia de matices, es defendida por M.
Deveali, Paul Durand, Unsain, Cesarino Junior y otros autores.
Las indemnizaciones tendran, al decir de Unsain, un
parecido con una de las prestaciones del seguro de desocupacin, aunque tambin muchas diferencias.
Si se analiza el problema desde el punto de vista del estado de necesidad del trabajador despedido, cuya capacidad de ganancia, a consecuencia del despido, se encuentra
suspendida, las conclusiones de esta tesis parecen atinadas
y compatibles con la aceptacin de alguna de las anteriores teoras. La presente efecta el anlisis jurdico desde un
ngulo distinto: el referido estado de necesidad del trabajador.
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7. Opinin final. Nos parece que en pocas ramas del Derecho se advierte una interaccin tan viva y penetrante entre doctrina y prctica como en el Derecho del Trabajo. Por
su naturaleza misma sobre la que largamente hemos reflexionado est constantemente buscando esa saludable y
difcil ecuacin entre la concepcin ms justa y la solucin
ms prctica. Regularmente hay millones y millones de trabajadores que aspiran a un beneficio moderado, sencillo y
cumplido, ms que a un docto cuerpo de disposiciones que
resbale sobre la dura piel de una realidad histrica que no
le acomoda.
Las ms de las teoras que hemos examinado quiz si
todas ellas han respondido con mayor o menor exactitud
a experiencias histricas o legislativas diversas. En nuestra
breve pero rica historia el Derecho Laboral vamos a encontrar, como ya se ha insinuado, indemnizaciones por aos
de servicio netamente penales, otras inspiradas en la idea
de resarcir un dao, otras mixtas, otras que no disimulan
el carcter de un salario diferido, etc. Muchas han nacido
con una inspiracin y la doctrina las ha hecho evolucionar,
o bien, determinadas circunstancias histrico-sociales impusieron un cambio en la norma que, a su vez, oblig a reubicarla en la doctrina. La mera revisin de los diversos tipos
de indemnizacin por aos de servicio contemplados por
nuestro Derecho Laboral autnomo o estatal nos confirma
en esta conviccin.