Santiago, diecisis de mayo de dos mil doce.

VISTO:
En estos autos Rol N 155-2008 del Juzgado de Letras de La Unin,
sobre juicio ordinario de indemnizacin de perjuicios, don Franklin Gallegos
Cordones, en representacin de don Juan Marcelo Ramrez Matus y doa
Debora Inostroza Sanzana, interpuso demanda en contra de Ruta de Los Ros
Sociedad Concesionaria S.A., representada por don Hugo Vera Vengosa,
basada en la responsabilidad que atribuyen a la demandada en accidente vial
ocurrido a los actores, quienes viajaban a bordo de vehculo conducido por el
demandante y que, al pasar por una plaza peaje, impact violentamente con
una barrera medianera de contencin que se encontraba de punta, objeto que
no se encontraba sealizado, sufriendo graves consecuencias fsicas y la
inutilizacin de su automvil.
Solicit que se declare que la demandada debe indemnizar a su parte en
los rubros de dao moral, dao emergente y lucro cesante, por los montos que
puntualiza o las sumas que el tribunal determine y, adems, solventar las
costas de la causa.
La demandada, al contestar, pidi el rechazo de la demanda dirigida en
su contra, para lo cual, en resumen, argument que la responsabilidad que se
invoca en el presente caso pertenece al sistema civil extracontractual y, en
mrito de ello, opuso la excepcin de prescripcin extintiva, por haber
transcurrido el plazo de cuatro aos previsto en la ley antes de la interposicin
de la demanda. Asimismo, adujo que la causa del accidente narrado por los
demandante se debi nica y exclusivamente a la falta de acuciosidad del
conductor, por encontrarse desatento a las condiciones de trnsito del
momento, atendidas las condiciones climticas y desatento a la sealtica

instalada en el lugar de la colisin, perdiendo el control del vehculo,

impactando ocho metros de defensa caminera y tres pilares.
Por ltimo, aleg que las indemnizaciones demandadas no se ajustan a
la realidad de los hechos y que no procede el pago impetrado, por faltarle
fundamento.
Por sentencia de dos de octubre de dos mil diez, escrita a fojas 305,
dictada por el seor Juez titular del tribunal aludido en el primer prrafo, se
acogi parcialmente la demanda, en cuanto se condenaba a la demandada a
pagar $750.000 a los actores, por concepto de dao material y $10.000.000 a
cada uno, en razn del dao moral sufrido.
Apelado ese fallo por la demandada y adheridos al recurso los
demandantes, Corte de Apelaciones de Valdivia, en sentencia de nueve de
marzo de dos mil once, que se lee a fojas 427, lo revoc y, en su lugar, declar
que la demanda queda rechazada.
En contra de esta ltima decisin, la parte demandante ha deducido
recurso de casacin en el fondo.
Se orden traer los autos en relacin.
CONSIDERANDO:
PRIMERO: Que segn se ha reproducido en lo expositivo de este fallo,
los demandantes interpusieron demanda en juicio ordinario de indemnizacin
de perjuicios basada en el estatuto de la responsabilidad contractual que
atribuyen a la demandada, derivada del incumplimiento de las obligaciones
que sta tena en los mbitos de mantencin y conservacin de la va por la
que transitan los conductores que convienen con ella por medio del pago de
un peaje o tarifa - para el uso de la ruta concesionada, cuyo fin ltimo es la de
procurar la seguridad de los usuarios y que, en el caso sub lite fall, causando
un accidente vehicular que sufrieron los actores.

Especficamente, narraron que, en momentos que iban a bordo del

automvil guiado por el demandante seor Ramrez Matus, colisionaron de
manera violenta una barrera medianera al pasar por una plaza de peaje,
elemento que no se encontraba sealizado, lo que les acarre graves
consecuencias de salud y la prdida total del vehculo.
Como tambin se dijo, la demandada inst porque fuera descartada la
esfera contractual para determinar la procedencia del resarcimiento impetrado
por su contraparte, el que situ en el mbito del rgimen de la responsabilidad
extracontractual, cuya accin pidi se declarara prescrita, en conformidad con
el tiempo transcurrido desde el hecho daoso y el plazo de cuatro aos
aplicable. Asimismo, solicit el rechazo de la demanda aduciendo que el
accidente en mencin tuvo por nica causa la falta de acuciosidad del
demandante seor Ramrez, conductor del automvil en referencia y,
finalmente, tambin contradijo el fundamento y proporcionalidad de los
montos demandados;
SEGUNDO: Que la sentencia de la Corte de Apelaciones de Valdivia, a
diferencia de lo que haba definido la de primer grado, desecha el
planteamiento de responsabilidad civil contractual que basaba la pretensin de
los actores.
No obstante lo anterior, seguidamente, el tribunal de alzada determina
que no existen en el presente caso antecedentes probatorios que lleven a
concluir que la demandada incumpliera su obligacin de mantener en forma
normal y expedita la va, ni que la barrera medianera no tuviera todos los
elementos necesarios para su efectiva sealizacin, pues ello no se desprende
del proceso. Por el contrario -aaden estos jueces-, las pruebas permiten
concluir, a lo menos, que la barrera era visible y reuna los requisitos al efecto,

por lo que es claro que cumpla con todas las especificaciones exigidas por el
Ministerio de Obras Pblicas.
La Corte considera, adems, que tampoco concurre el segundo requisito
de la responsabilidad contractual, pues no se logr identificar la causa basal
del accidente ni la relacin de causalidad entre el hecho u omisin y el dao
producido; siendo notorio que, por su lado, la demandada haba sido diligente
y preocupada en cumplir con los estndares ordenados por la autoridad
respectiva, mientras que el demandante conduca a sesenta kilmetros por
hora, velocidad que el tribunal de segundo grado considera no era la adecuada
y prudente, al ser una noche lluviosa y con neblina, por lo que efectivamente
se iba a producir el accidente, tal como aconteci.
En suma, la sentencia impugnada define que no existi negligencia o
falta de cuidado de parte de la demandada en el suceso, sino que es factible
determinar que la responsabilidad provino del conductor del vehculo
involucrado en la colisin.
Por ltimo, el fallo expresa que aun cuando la accin que debi
interponerse era la de indemnizacin de perjuicios por responsabilidad
extracontractual, ella tampoco era viable, al no haberse acreditado que el
hecho proviniera del dolo o culpa de la demandada, faltando entonces la
relacin de causalidad entre el aqul, la omisin dolosa o culposa y el dao
producido;
TERCERO: Que si bien la sentencia impugnada define, en primer
trmino, que el rgimen legal bajo al cual debi impetrarse la indemnizacin
de perjuicios por la que se ha accionado es el de la responsabilidad civil
extracontractual o aquiliana, de todas formas los jueces de segundo grado se
abocaron a examinar los antecedentes que obran en autos, a objeto de poner en
claro si concurren en stos los presupuestos que, aun cuando en un plano

figurado o meramente hipottico, habran hecho posible declarar el

resarcimiento impetrado por los actores.
Sin embargo, en ese ejercicio y partiendo del hecho fehaciente de la
ocurrencia del accidente vehicular, arriban a determinar que no se advierte en
el incumplimiento de la demandada a su deber de mantener normal y expedita
la va, ni se desprende de ellos que la barrera medianera involucrada en la
colisin careciera de los elementos necesarios para su efectiva sealizacin;
por el contrario, los magistrados de segunda instancia sealan que dicha
estructura exista y cumpla con las especificaciones exigidas por el Ministerio
de Obras Pblicas.
Como se ve, la Corte de Apelaciones se limita a establecer la ausencia
de antecedentes que denoten el incumplimiento de la demandada, empero sin
considerar que, tratndose de una accin indemnizatoria en el mbito
contractual, la culpa de la demandada se presume, circunstancia sta que haca
menester que la litigante en mencin acreditase los hechos puntuales que
permitan conceptuar la regularidad de las condiciones en que se encontraba la
sealizacin existente en el lugar de los hechos y las caractersticas de la
barrera caminera con la que se estrell el vehculo guiado por el demandante.
Dicho de otra manera, a la hora de dejar expresadas las razones en las
cuales discurre su resolucin, el tribunal de alzada se limita a enunciar una
mera calificacin -cumplir con las especificaciones tcnicas del Ministerio de
Obras Pblicas-, determinacin elemental que requera la demostracin de las
circunstancias de hecho envueltas en dicha calibracin; empero, no aparece
que esto haya sido abordado en los raciocinios del sentenciador ad quem;
CUARTO: Que, segn lo anterior, la resea efectuada en el motivo
segundo acerca de los basamentos de la sentencia recurrida de casacin, donde
se vierten los razonamientos bsicos que llevaron al rechazo de la demanda,

deja al descubierto una severa deficiencia en el anlisis de los medios

probatorios incorporados al proceso, manifestada especialmente en la ausencia
de un anlisis debido de los antecedentes, circunstancia que queda de
manifiesto en la debilidad que evidencian los hechos que vienen fijados por
los jueces de segundo grado al ser cotejados, por ejemplo, con el parte
denuncia de Carabineros, que en copia corre a fojas 124, en el que se lee
existe en el lugar una barrera de contencin sin iluminacin reflectante.
En lo medular, la deficiencia en el fallo del tribunal de apelacin estriba
en que se consigna la mera declaracin de haber cumplido la demandada con
las especificaciones del Ministerio de Obras Pblicas en la materia
concerniente a las barreras camineras;
QUINTO: Que las circunstancias referidas en los prrafos precedentes,
unida al hecho que las cavilaciones efectuadas por la Corte sobre el particular
referan a los presupuestos del estatuto de la responsabilidad contractual -el
que, pese a entender inapropiado en la especie, igualmente se dedic a
analizar- y que en este mbito la culpa del ente demandado, en cuanto deudor,
se presume, lleva a la inequvoca conclusin de que este ltimo no acredit los
hechos de la sealizacin y los aspectos fcticos puntuales por los cuales
cumplira con los estndares de seguridad de rigor, teniendo sobre s el peso
procesal de haberlo demostrado.
Es as que la antedicha definicin efectuada por los jueces de segundo
grado envuelve una mera apariencia de constatacin de regularidad de la
demandada en la observancia de los requisitos y condiciones de seguridad
relacionados a las barreras camineras en mencin, toda vez que lo referido por
estos magistrados se vincula a una apreciacin que, para ser analizada a
efectos de ser compartida o discrepada, haca necesario llenarla con los hechos
o circunstancias concretas o especficas que dieran cuenta de la naturaleza,

entidad y particularidades puntuales de las que se seguira la inferencia que

deja expresada el fallo opugnado;
SEXTO: Que el Cdigo de Procedimiento Civil, en sus artculos 170 y
171, contiene regulaciones esenciales sobre las formas de las sentencias.
Con arreglo a lo preceptuado en la primera de dichas normas, an las
sentencias definitivas de segunda instancia que confirmen sin modificacin las
de primera, deben cumplir con las exigencias descritas en ella, cuando stas no
las renen en todo o en parte.
Asimismo, de conformidad a lo dispuesto en el cuarto nmero de la
citada

disposicin,

las

sentencias

definitivas

deben

contener

las

consideraciones de hecho o de derecho que le sirven de fundamento.

A su vez, el artculo 5 transitorio de la Ley N 3.390, de 15 de julio de
1918, dispuso: "La Corte Suprema establecer, por medio de un auto
acordado, la forma en que deben ser redactadas las sentencias definitivas para
dar cumplimiento a lo dispuesto en los artculos 170 y 785 del Cdigo de
Procedimiento Civil", ante lo cual este Tribunal dict el Auto Acordado sobre
la forma de las sentencias, de fecha 30 de septiembre de 1920, expresando que
las definitivas de primera o de nica instancia y las que revoquen o
modifiquen las de otros tribunales, contendrn: "5 Las consideraciones de
hecho que sirvan de fundamento al fallo. Se establecern con precisin los
hechos sobre que versa la cuestin que deba fallarse, con distincin de los que
hayan sido aceptados o reconocidos por las partes y de aquellos respecto de
los cuales haya versado la discusin; 6 En seguida, si no hubiere discusin
acerca de la procedencia legal de la prueba, los hechos que se encuentren
justificados con arreglo a la ley y los fundamentos que sirvan para estimarlos
comprobados, hacindose, en caso necesario, la apreciacin correspondiente
de la prueba de autos conforme a las reglas legales; . ".

En diferentes ocasiones - entre las que destaca la sentencia publicada en

la Revista de Derecho y Jurisprudencia Tomo XXV, Seccin 1, pg. 156, ao
1928 -, esta Corte Suprema ha resaltado la importancia de cumplir con tales
disposiciones, tanto por la claridad, como por la congruencia, armona y lgica
en los razonamientos que deben guardar los fallos;
SPTIMO: Que, en las condiciones descritas en los motivos segundo y
tercero, el fallo recurrido aparece desprovisto de las consideraciones de hecho
que resultaban necesarias para proporcionarle una adecuada fundamentacin,
afectndole, por consiguiente, el vicio de nulidad formal a que alude el
artculo 768 nmero 5, en relacin con el artculo 170 nmero 4, ambos del
Cdigo de Procedimiento Civil;
OCTAVO: Que, dada la trascendencia de la anomala que se viene de
destacar, procede dar aplicacin en el presente caso a lo dispuesto en el
artculo 775 del citado Cdigo, segn el cual, pueden los tribunales,
conociendo por va de apelacin, consulta o casacin - cuyo es el caso en esta
oportunidad - o en alguna incidencia, invalidar de oficio las sentencias cuando
los antecedentes del recurso manifiestan que ellas adolecen de vicios que dan
lugar a la casacin en la forma, oyendo a los abogados que concurran a alegar,
cuestin esta ltima que en el caso de autos no pudo ser cumplida, al haberse
advertido la existencia del vicio durante el estado de acuerdo
Y de conformidad, adems, con lo dispuesto en los artculos 766, 768,
775 y 806 del Cdigo de Procedimiento Civil, se casa en la forma de oficio y
en consecuencia se invalida la sentencia de nueve de marzo de dos mil once,
escrita a fojas 428, la que se reemplaza por la que se dicta acto continuo, sin
nueva vista y en forma separada.
En razn de lo antes resuelto, tnganse por no interpuesto el recurso de
casacin en el fondo deducido por don Franklin Gallegos Cordones, en

representacin de la parte demandante, en lo principal de la presentacin de

fojas 434.
Regstrese.
Redaccin a cargo del abogado integrante seor Hernndez.
N 2.911-11.-

Pronunciado por la Primera Sala de la Corte Suprema, por los Ministros Sres. Adalis Oyarzn M.,
Sergio Muoz G., Guillermo Silva G., Alfredo Pfeiffer R. y Abogado Integrante Sr. Domingo
Hernndez E.
No firman el Ministro Sr. Pfeiffer y el Abogado Integrante Sr. Hernndez, no obstante haber
concurrido ambos a la vista del recurso y acuerdo del fallo, por haber terminado su periodo de
suplencia el primero y concluido su periodo de nombramiento el segundo.

Autorizado por la Ministra de fe de la Corte Suprema.

En Santiago, a diecisis de mayo de dos mil doce, notifiqu en Secretara por el Estado Diario la
resolucin precedente.

Santiago, diecisis de mayo de dos mil doce.

En cumplimiento de lo resuelto precedentemente y de conformidad con
lo dispuesto en el artculo 786 del Cdigo de Procedimiento Civil, se procede
a dictar la siguiente sentencia de reemplazo.
VISTO:
Se reproduce la sentencia de primer grado.
Y SE TIENE, ADEMS, PRESENTE:
1) Que en estos autos los actores Juan Marcelo Ramrez Matus y
Debora Inostroza Sanzana ha impetrado la declaracin de responsabilidad
civil contractual de la demandada, por la inobservancia de su obligacin de
mantencin y conservacin en ptimas condiciones de seguridad para los
usuarios de la ruta en la que el vehculo ocupado por los actores se estrell
contra una barrera de contencin, sujetndola, puntualmente, a indemnizarles
los perjuicios materiales y extrapatrimoniales causados a raz de ese hecho;
2) Que son hechos de la causa que el 20 de abril de 2003, en la Ruta 5
Sur, a la altura del kilmetro 875.9, se produjo un accidente automovilstico
del vehculo patente BP 2804 conducido por don Juan Marcelo Ramrez
Matus, en momentos en que caa una persistente llovizna y haba escasa
luminosidad;
3) Que a modo de enfoque preliminar y con el objeto de despejar
diversos planos que confluyen en un caso como el de marras, es til tener en
cuenta que la demandada, Ruta de los Ros Sociedad Concesionaria S.A., se
encuentra jurdicamente vinculado al Estado de Chile por medio de un

contrato pblico-administrativo, en conformidad con el cual el Ministerio de

Obras Pblicas le ha encomendado el proyecto y posterior construccin de una
va o camino pblico, como tambin, la subsecuente conservacin y operacin
del mismo, a cambio de la autorizacin para cobrar a los usuarios de la ruta la
prestacin o peaje estatuido;
4) Que con arreglo al artculo 35 del Decreto Supremo N 900,
publicado de 18 de diciembre de 1996, que fija el texto refundido del D.F.L.
N 164, conocido como Ley de Concesiones de Obras Pblicas, el
concesionario responder de los daos, de cualquier naturaleza, que con
motivo de la ejecucin de la obra o de la explotacin de la misma se
ocasionaren a tercero y, en conformidad con su artculo 21, en lo que toca a
los derechos y obligaciones econmicas con terceros, se regir por las normas
del derecho privado o derecho civil comn .
A su turno, el artculo 62 del Decreto Supremo N 956, de 20 de marzo
de 1999, que contiene el Reglamento del D.F.L. N 164 del Ministerio de
Obras Pblicas, estatuye en su numeral segundo: La sociedad concesionaria
ser la nica responsable de todo dao, de cualquier naturaleza, que con
motivo de la ejecucin de la obra y de su explotacin se cause a terceros, al
personal de la obra, a la propiedad de terceros o al medio ambiente, a menos
que el dao sea exclusivamente imputable a medidas impuestas por el MOP
despus de la publicacin del decreto supremo de adjudicacin en el Diario
Oficial.
En armona con ello se observa lo estipulado en los acpites 1.6.12 y
2.5.3.5.1 de las bases de licitacin de la concesin materia de la litis;
5) Que es as como la empresa concesionaria se encuentra relacionada
jurdicamente con la autoridad estatal unin de Derecho Pblico, regulada
por la ley y el contrato de concesin -, al tiempo que su vinculacin tambin

se produce con cada uno de los usuarios del camino que tiene concedido en
explotacin, de suerte tal que el rgimen al que adscribe una concesin de
obra pblica concierne a distintas relaciones jurdicas, unas de carcter
pblico y otras de ndole privada, segn sea con quien conviene el
concesionario.
Al respecto, se ha dicho que la concesin supone un acuerdo previo
entre la Administracin y el concesionario, que se obtiene a travs del
mecanismo contractual. El acto administrativo de concesin viene a ser la
prestacin a que una de las partes contratantes la Administracin se obliga;
siendo objeto de este contrato un servicio pblico, el contrato es de carcter
administrativo. La concesin implica una escisin entre titularidad del servicio
que corresponde al Estado y su explotacin, de la que se hace cargo el
concesionario, el cual obtiene como retribucin de su actividad el producto de
las tarifas o precios pagados por los usuarios. (Garrido Falla, Fernando;
Tratado de Derecho Administrativo, citado por Jaime Santos Briz en
Derecho de la Circulacin Vial. Contratos, La Ley Actualidad; 1998, pg.
304).
De acuerdo con eso, el usuario del servicio en su relacin con la
concesionaria est en una situacin contractual, ligado a la concesin por un
contrato de derecho privado, en que las prestaciones recprocas entre los
contratantes se constituyen por la provisin, de un lado, de una ruta o camino
con determinadas caractersticas cualitativas de rango relativamente superior
y, de otro, el pago de un valor prefijado por ello. Ese precio o peaje no se
encamina slo a financiar un servicio pblico que se presta sin un inters
ulterior de quien lo provee, sino que, por el contrario, la sociedad
concesionaria no el Estado -, acta movida, como le es connatural, por el
afn de obtener una legtima ganancia;

6) Que, consignado ya que la relacin entre concesionaria y usuario es

de derecho privado, corresponde clasificar el contrato existente entre ambos y,
segn los lineamientos precisados en los motivos previos, cabe entender que
se trata de uno bilateral, consensual, oneroso y conmutativo, regido por el
derecho privado, aunque con variaciones en cuanto al estatuto especfico
aplicable.
Slo a modo de visin panormica y para ejemplificar las diversas
aproximaciones que en derecho comparado se siguen en la materia, puede
citarse que, para la jurisprudencia francesa, este tipo de contrato encarna una
hiptesis de estipulacin a favor de otro, dando origen a una relacin directa
entre la concesionaria y el usuario; en Espaa, en cambio, el rgimen incide en
el mbito convencional y se habla de contrato de autopista (J. Santos Briz;
op. cit. pg. 311), mientras que la ley argentina lo conceptualiza como
contrato de peaje, entendiendo que es aqul en que la empresa prestadora se
compromete a brindar al usuario un servicio a cambio de una prestacin;
7) Que, como es sabido, la responsabilidad civil condice con la
obligacin en que se coloca una persona de reparar adecuadamente todo dao
o perjuicio causado, derivada del injusto que se produce con la vulneracin de
un deber de conducta, afectando el inters de una determinada persona. Por lo
tanto, independiente de cul sea la denominacin que se asigne al contrato
habido entre empresa concesionaria de una ruta y el usuario del mismo, lo
importante es que el desacato por una parte a una obligacin comprometida en
ese vnculo y que provoque dao al otro contratante, hace que el primero debe
responder por ello y, como es lo ordinario, la responsabilidad se traduce en la
obligacin de resarcir los perjuicios causados al afectado.
En la especie, por disposicin del artculo 23 del citado Decreto
Supremo N 900, el concesionario se obliga a conservar las obras, sus accesos,

sealizacin y servicios en condiciones normales de utilizacin, suprimiendo

las causas que originan molestias, incomodidades, inconvenientes o
peligrosidad a los usuarios de las obras, salvo que la adopcin de medidas que
alteren la normalidad del servicio obedezcan a razones de seguridad o de
urgente reparacin;
8) Que la concesin de la Ruta 5, tramo Temuco Ro Bueno que
concierne al pleito, prev en sus bases de licitacin (2.5.1) los deberes de
conservacin y mantenimiento de la ruta por parte del concesionario, referidos
puntualmente, entre otros elementos, a la conservacin de seales y defensas
camineras. Asimismo, en el mbito del Servicio a los Usuarios (2.5.3.2) las
medidas de seguridad y control, a propsito de las que se explicita que la
sociedad concesionaria se responsabiliza en adoptar las medidas de ese tipo en
el tramo de la concesin, en conformidad con las disposiciones legales
vigentes y, de operar y mantener el camino en condiciones normales de
servicio, de modo de evitar accidentes, debiendo responder ante toda accin
legal que los usuarios pudieran intentar en su contra, debido a negligencias
cometidas a este respecto.
En ese contexto, la concesionaria qued en el deber, adems, de instalar,
a su costo, la sealizacin adicional y complementaria a la que las bases de
licitacin hacen referencia bajo el mismo epgrafe enunciado en el prrafo que
antecede;
9) Que encontrndose circunscrito el asunto sub judice a los contornos
de la accin de responsabilidad civil contractual que encamina la pretensin
de resarcimiento formulada por los actores, dando aplicacin a la regla
prevista en el inciso primero del artculo 1698 del Cdigo Civil, corresponde a
la demandante acreditar la existencia de la fuente de la obligacin, esto es, del
contrato del que emana la prestacin que denuncia incumplida, mientras que el

peso de la prueba se traslada al demandado a efectos de demostrar que esa

obligacin que se le imputa incumplida se fue observada o se encuentra
extinguida por alguno de los otros modos que prev el artculo 1567 del citado
ordenamiento.
Pero hay ms; puesto que la norma contenida en el artculo 1547 del
Cdigo Civil dispone que la prueba de la diligencia y cuidado incumbe al que
ha debido emplearlo, ha de entenderse que la ley presume que la infraccin de
la obligacin convenida es imputable a culpa del deudor y, como en el
presente caso, en que el contrato cede en beneficio de ambas partes, concurre
la culpa leve, es decir, aqulla definida por la falta de diligencia o cuidado de
un buen padre de familia;
10) Que la existencia de la relacin jurdica de laya contractual
generada entre las partes ha quedado ya suficientemente definida en las
razones precedentes, en tanto que la satisfaccin de la obligacin bsica que
emana de ella para la demandante el pago del peaje - no fue controvertida y,
por lo mismo, son hechos que han de tenerse por demostrados;
11) Que, en seguida, visto lo preceptuado en el artculo 1547 del
Cdigo Civil - sin que venga constatado algn pacto especial de las partes en
materia de la culpa de la ahora demandada -y asentado como se ha tenido que
esta ltima tena el deber de adoptar las medidas de seguridad y control en el
servicio que presta a los usuarios, como tambin, la obligacin de desplegar
labores de conservacin y mantenimiento, entre otros elementos, de las
barreras o defensas camineras y la sealizacin requerida en la ruta, la
conclusin ineludible es que la exencin de responsabilidad de esa litigante
quedaba supeditada a que hubiese demostrado que actu con el debido
cuidado o diligencia en la ejecucin de los referidos deberes contractuales, a

objeto de justificar que no estuvo en situacin de evitar el incumplimiento que

se le atribuye.
La ejecucin debida de una obligacin, a la que se viene aludiendo, ha
de entenderse como el conducirse en ello empleando una cumplida diligencia,
de modo que el desperfecto ya no le es imputable a quien tuvo a su cargo la
observancia del deber que le impona el contrato;
12) Que conforme aparece consignado en el parte N 4 de Carabineros
de Chile, Prefectura Valdivia N 23, Tenencia Carreteras, la causa basal
probable de la colisin vehicular relativa a estos autos, obedecera a que el
conductor del mvil, al efectuar una maniobra en emergencia, pierde el
dominio del vehculo desviando su trayectoria, chocando contra una barrera de
contencin existente en el lugar; sin perjuicio de lo cual se dej constancia de
la concurrencia al sitio del Equipo Siat Nro. 2, a cargo del teniente Sr.
Miguel Gmez Marn; circunstancia que aparece claramente ilustrada en el
croquis adjunto (fs. 125).
De igual modo, en ese documento se lee, a propsito de la
sealizacin: Existe en el lugar una barrera de contencin sin iluminacin
reflectante.
Entre la documental allegada a la causa, se cuenta justamente con el
pre-informe de la Subcomisara de Investigacin de Accidentes de Trnsito,
relativo a los hechos ventilados en autos corriente en el expediente penal
incoado por cuasidelito de lesiones -, suscrito por el Teniente de Carabineros
don Miguel Gmez Marn, el que expresa que la causa basal probable de la
mentada colisin del vehculo con la defensa caminera radicara en que el
conductor del automvil perdi el sentido de la orientacin de la va,
continuando su desplazamiento en forma rectilnea, chocando con la barrera y,
para que eso ocurriera, el investigador apunta a que lo ms factible es que el

conductor haya continuado su trayectoria teniendo como referencia, en

primera instancia, las barreras articuladas y posteriormente los cilindros de
canalizacin existentes

en

el

lugar,

chocando con

la

barrera

de

contencinfundamentado sobre la base del diseo de la va, en la cual los

elementos de canalizacin se encuentran instalados en una forma que induce a
error, ya que stos orientan al conductor directamente hacia la barrera de
contencin existente en el lugar, la cual al momento del accidente no contaba
con ningn elemento de tipo reflectante que pudiera advertir su presencia en la
va, y, ms adelante, el mismo funcionario hace constar que el canalizador
de los usuarios que seguan por la va era una lnea blanca demarcada sobre la
calzada, que a la sazn no contaba con sealizaciones reflectantes del tipo
toperoles;
13) Que, como se advierte, el desacato a los deberes de la demandada
que se acusa en la litis pasa por las condiciones en que se encontraban las
barreras camineras existentes en las inmediaciones de la plaza de peaje y la
sealizacin instalada en el lugar que, segn ya se anot, forman parte de los
aspectos que la sociedad concesionaria deba cumplir, mantener y conservar, a
objeto de propender al mayor control y seguridad relativa en el uso de la va.
Amn de lo dicho, cabe todava destacar que esos deberes a los que se
sujet la demandada - en lo especfico, lo atinente a la sealizacin apropiada
-, ms all de consideraciones relativas a las particularidades o al componente
fctico relativo a los mismos, responden directamente a un concepto integrado
por las condiciones que a su respecto fij la autoridad en las bases de
licitacin repasadas en lo medular en la octava motivacin y que, cotejadas
con las circunstancias constatadas por personal de Carabineros de Chile que
estuvo en el sitio del suceso en tiempo muy prximo a su acaecimiento, no
dejan duda acerca de la falta de acatamiento de la concesionaria, puesto que

las deficiencias en la sealizacin constituy el factor determinante para la

colisin protagonizada por los actores;
14) Que, en cuanto al resarcimiento que viene ordenado en la sentencia
en alzada, ha de tenerse en consideracin que la responsabilidad civil es una
sola y deriva de un acto injusto: el incumplimiento de una obligacin, del cual
se sigue un consecuente menoscabo patrimonial.
Mirada en su sentido unvoco, la responsabilidad civil puede
conceptualizarse como la obligacin dineraria que pesa sobre una persona de
indemnizar recuperando, reparando, compensando o aminorando el dao o
el perjuicio sufrido por otra, pero jurdicamente imputable a la conducta de la
primera;
15) Que en nuestro ordenamiento todo dao causado a otro obliga a ser
reparado por su autor ya sea en especie o por equivalencia y es til tener
presente que el resarcimiento o indemnizacin del dao en especie o en forma
especfica consiste en la reintegracin del derecho lesionado en su particular
contenido, es decir, en restablecer el estado de las cosas al mismo que tenan
antes de la produccin del dao.
El resarcimiento del dao por equivalencia, por su parte, consiste en
efectuar una prestacin, no idntica a la no cumplida ntegramente o no
cumplida en su oportunidad, sino otra de igual valor o estimacin. En este
caso se otorgar a quien sufri y soport el dao una suma de dinero
equivalente al valor de aqul y tratndose de responsabilidad contractual la
indemnizacin de perjuicios se traducir en el pago de una cantidad monetaria
correspondiente a la prdida pecuniaria causada al demandante por el
incumplimiento de la obligacin del demandado;
16) Que el dao moral, conceptualizado por esta Corte Suprema como:
un mal, un perjuicio o una afliccin en lo relativo a las facultades

espirituales, vale decir, cuando se ocasiona a una persona un dolor o afliccin

en sus sentimientos ( R.D.J., T. LXVIII, secc. 4, 168), presenta una especial
connotacin por afectar bienes extrapatrimoniales o inmateriales, que no son
apreciables en dinero, circunstancia que se traduce en que la indemnizacin a
su respecto no hace desaparecer el dao, como tampoco se orienta a llevar a la
vctima a una situacin semejante a la que exista antes de que aqul se
produjese. Su sentido es otro: otorgar una satisfaccin de reemplazo a quien
ha sufrido el dao, cuya medida equitativa queda entregada al criterio del
sentenciador;
17) Que es conocido cmo, desde antao, se discuta la procedencia de
la compensacin del dao moral en sede del estatuto de la responsabilidad
contractual. Sin embargo, tambin es una idea extendida ya, que aquel debate
se ha visto mayoritariamente superado, desde luego lo ha sido por esta Corte
Suprema, por amplios sectores de la doctrina y por la generalidad de la
jurisprudencia. De all, entonces, cabe afirmar que el dao moral en el citado
rgimen ha de entenderse como un principio general del sistema de
responsabilidad civil de nuestro pas;
18) Que las razones de lo anterior son firmes y variadas. Su innegable
puntal es que nuestro ordenamiento positivo no distingue entre daos de
naturaleza moral y patrimonial, por lo tanto, no cabe al intrprete distinguir
entre ambos a objeto de descartar una de estas categoras all donde el
legislador no ha hecho tal. Tampoco se ha dicho que la indemnizacin del
dao o perjuicio material, excluye la incidencia y reparacin del dao moral o,
por fin, que uno merezca tutela jurdica por sobre el otro.
Antes de indagar y argumentar sobre la eventual exclusin del dao
moral del mbito contractual por parte del legislador, cabe aplicar en el
contexto que se viene comentando el principio de equidad que, junto al de

buena fe en la ejecucin de los contratos, rigen en nuestro sistema jurdico. Al

amparo de tales directrices deviene inadmisible la idea de permitir que un
perjuicio injusto quede sin reparacin o que un contratante obtenga provecho
del negocio celebrado provocando un desmedro, no contemplado, en los
intereses patrimoniales o extrapatrimoniales del otro;
19) Que as es como la ley no ha prohibido que la indemnizacin por
dao moral pueda invocarse fuera del mbito del estatuto Aquiliano, por el
contrario, el artculo 544, en relacin con el 539 y el 1544 del Cdigo Civil,
posibilitan la de reparacin de daos no patrimoniales en las relaciones de
familia y en el rea convencional, respectivamente;
Las doctrinas ms modernas sobre el resarcimiento del dao moral,
entienden que el concepto de "dao emergente" que emplea la norma del
artculo 1556 del Cdigo Civil, comprende no slo el dao pecuniario sino
tambin el extrapatrimonial o moral. Esta interpretacin no slo es posible,
sino que plenamente aceptable, porque se utiliza la voz "dao", sin hacer
diferenciacin alguna en sus diversas tipologas, tal y como acontece al
examinar el artculo 2314 del citado Cdigo, al referirse al dao inferir, sin
formular alguna clase de estratificacin;
20) Que, finalmente, cabe agregar a las anteriores la nocin con
jerarqua constitucional de igualdad ante la ley. Esta Corte ha sostenido que
los bienes extrapatrimoniales de una persona, como el honor y la fama, tienen
un valor que de ordinario sobrepasa el de los bienes materiales y, con mayor
razn es as ante el deterioro de la salud o la integridad fsica o psquica. Y,
habida cuenta de la cabida que, desde hace tiempo, se ha dado a la
indemnizacin exclusivamente moral respecto de lo perjuicios o daos
causados por un delito o cuasidelito civil, no se divisa el motivo que justifique
que se la niegue si la lesin a esos intereses extrapatrimoniales procede de la

defeccin culpable o maliciosa de uno de los contratantes a sus obligaciones.

Lo antedicho no es sino reflejo del axioma: donde existe la misma razn debe
existir la misma disposicin";
21) Que, en suma, la responsabilidad en el Derecho constituye un
principio general y, referido al Derecho Civil reclama que nadie puede daar a
otro sin adquirir, correlativamente, el deber de brindarle reparacin, salvo los
casos en que concurre una causal de justificacin o exculpacin.
Una interpretacin contraria mantiene una desigualdad injustificada y
por lo tanto puede constituir una discriminacin arbitraria, por la falta de
fundamentos de esta diferencia que, conforme se ha visto, a lo ms, llegar a
sustentarse en una interpretacin puramente exegtica y literal;
22) Por consiguiente, en una hiptesis de responsabilidad contractual,
verificndose las exigencias legales, el responsable queda obligado a
indemnizar tanto el dao patrimonial, como el dao moral;
23) Que, ahora bien, en los considerandos quincuagsimo segundo y
quincuagsimo tercero del fallo apelado se pormenorizan las lesiones y
secuelas psicolgicas experimentadas por cada uno de los demandantes, las
que no se replican para evitar reiteraciones innecesarias, pero que, a juicio de
estos sentenciadores, aun cuando guardan debido correlato con el monto fijado
para compensar el dao moral sufrido por la actora Dbora Inostroza Sanzana,
no ocurre otro tanto con la situacin que ha afectado al actor Juan Marcelo
Ramrez Matus, cuya integridad fsica y psique se vieron intensamente
desmedradas, segn ha descrito el a quo, y que merecen un resarcimiento que
se ajuste en mejor proporcin a los padecimientos a los que se vio enfrentado
por causa del desacato convencional de la contraria, por lo que la
indemnizacin por dao extrapatrimonial que ha impetrado en autos y por
cuya alza apel ser concedida en una cifra mayor a la que viene fijada.

Y, de conformidad, adems, con lo dispuesto en los artculos 186 y

siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil, se confirma, en lo apelado, la
sentencia de dos de octubre de dos mil diez, escrita a fojas 305, con
declaracin que se aumenta la indemnizacin por dao moral dispuesta a
favor del demandante don Juan Marcelo Ramrez Matus, a la suma de
$50.000.000 (cincuenta millones de pesos).
Regstrese y devulvase con sus agregados.
Redaccin a cargo del abogado integrante seor Hernndez.
N 2911-11.-

Pronunciado por la Primera Sala de la Corte Suprema, por los Ministros Sres. Adalis Oyarzn M.,
Sergio Muoz G., Guillermo Silva G., Alfredo Pfeiffer R. y Abogado Integrante Sr. Domingo
Hernndez E.
No firman el Ministro Sr. Pfeiffer y el Abogado Integrante Sr. Hernndez, no obstante haber
concurrido ambos a la vista del recurso y acuerdo del fallo, por haber terminado su periodo de
suplencia el primero y concluido su periodo de nombramiento el segundo.

Autorizado por la Ministra de fe de la Corte Suprema.

En Santiago, a diecisis de mayo de dos mil doce, notifiqu en Secretara por el Estado Diario la
resolucin precedente.

Valdivia, nueve de Marzo de dos mil once.

Vistos:
Se reproduce la parte expositiva de la sentencia apelada,
considerandos y citas legales, con excepcin de los basamentos Octavo,
Noveno, Dcimo, Undcimo, Duodcimo, Dcimo Tercero, Dcimo Cuarto,
Trigsimo Cuarto, donde se saca su parte final, que comienza con las palabras
En relacin a lo anterior y termina con las expresiones es de ndole
contractual; Trigsimo Quinto, donde se extrae los dos ltimos apartados,
Trigsimo Sexto, Trigsimo Sptimo y siguientes, que se eliminan.
Y se tiene, en su lugar y, adems, presente:
1) Que el trmino responsabilidad implica en una amplia
acepcin, la de culpabilidad, que es la que normalmente constituye su
fundamento. Pero en Derecho Civil la expresin responsabilidad no se
conceptualiza por su fundamento, sino por su resultado, que se traduce en las
consecuencias jurdicas que el hecho acarrea para su autor, y en tal sentido se
dice que un sujeto es responsable cuando est obligado a indemnizar un dao.
A ese respecto cabe indicar que las fuentes de la responsabilidad
civil son: el contrato, en cuanto infraccin; los delitos y cuasidelitos y la ley.
En el primer caso, se le denomina responsabilidad contractual; en el segundo,
delictual y cuasidelictual o aquiliana y en el tercero, legal; constituyendo estas
dos ltimas la responsabilidad extracontractual.
2) Que la responsabilidad contractual es la que deviene de la
violacin de un contrato y consiste en la obligacin de indemnizar al acreedor
el perjuicio que le causa el incumplimiento del contrato o su cumplimiento
imperfecto, lo cual aparece de lo sealado en el artculo 1556 del Cdigo
Civil; ya que si de acuerdo al artculo 1545 del referido texto legal, todo
contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, justo es que
quien lo viole sufra las consecuencias de su accin y repare el dao causado.

La responsabilidad delictual o cuasidelictual civil proviene de un

delito o cuasidelito civil, esto es, de un hecho ilcito, intencional o no, que ha
inferido injuria o dao a la persona o propiedad de otro. Esta responsabilidad
no tiene derivacin de la inejecucin de una obligacin preexistente, ya que
ninguna existe entre la vctima y el autor del dao, y si la hubiere, ste se
produjo fuera de ella y proviene de su infraccin.
3) Que de lo dicho someramente en los fundamentos que
preceden preciso es acudir derechamente para su estudio, a lo expuesto por la
parte demandante en su escrito libelo de demanda de fs. 2 y siguientes, donde
expresamente refiere En el presente juicio se discutir, jurdicamente, una
responsabilidad contractual, como no, si momentos don Juan Ramrez antes
acababa de pagar el peaje, lo cual implica que el estandar para observar la
obligacin y responsabilidad de la demandada, es mucho ms elevado que en
otras situaciones, dada toda la normativa que se aplica en la especie, contiene
una serie de principios tendientes a fijas normas estrictas de proteccin a los
ocupantes de las vas y de mayor nivel de seguridad, lo que en la especie, la
demandada no respet.
4) Que como se denota palpablemente de lo antes consignado
preciso es reiterar que la accin entablada por la interesada es la de
indemnizacin de perjuicios contra la Ruta de Los Ros Sociedad
Concesionaria S.A., representada por don Hugo Vera Vengoa por su
responsabilidad contractual en el suceso acontecido el 20 de Abril de 2003, en
circunstancias que conduca su vehculo, pasadas las 19:00 horas, con otros
acompaantes, y tras pasar el peaje troncal, existente en el Km. 876, cuando
retornaba a Valdivia, impact con una barrera medianera de contencin, que le
caus lesiones a l y a su cnyuge, a consecuencia de que esta estaba en punta
y no naciente del suelo en ngulo, objeto que no se encontraba sealizado.
5) Que en el orden de ideas planteado, los requisitos para que
proceda la responsabilidad contractual, son: existencia de un contrato o, lo
menos, una obligacin anterior; que el dao sea causado por una de las partes
en perjuicio de la otra, y que el dao provenga de la inejecucin de ese
contrato u obligacin.

6) Que el primer elemento de la responsabilidad contractual

requiere necesariamente la existencia de un contrato, o de una obligacin
anterior de las partes, en atencin a que no es ms que una sancin a su
incumplimiento. Ahora bien, si entre el ofendido y el autor del dao no hay
vnculo obligatorio ninguno, evidentemente la responsabilidad del sujeto ser
delictual o cuasidelictual, segn que el hecho de donde emane sea doloso o
culpable.
Asimismo, y como segundo requisito de la aludida
responsabilidad, es menester que el dao sea causado por una de las partes en
perjuicio de otra, por accin u omisin; de manera que si el perjuicio lo sufre
un tercero ajeno al contrato, aunque hubiere sido causado por el
incumplimiento de una de las obligaciones estipuladas en l, la
responsabilidad en pro de ese tercero ser delictual o cuasidelictual.
El tercer elemento de la responsabilidad en estudio, es que el
dao debe provenir de la inejecucin del contrato u obligacin preexistente
que liga a las partes, lo que significa que el hecho ilcito est constituido
precisamente por el incumplimiento de ese contrato u obligacin. Si el hecho
ilcito generador del dao no tiene relacin con el contrato o con la obligacin
preexistente que une a las partes, aunque se haya cometido con ocasin de uno
u otro, la responsabilidad ser delictual o cuasidelictual.
7) Que el accidente sucedido el 20 de Abril de 2003 y que
permiti incoar la demanda en cuestin al decir del demandado proviene de la
circunstancia en que l transitaba por una va concesionada, y que luego de
pagar el peaje en el Km. 876, impact una barrera medianera de contencin
que se hallaba mal ubicada, y ello produjo el suceso, y que la responsabilidad
alegada y reclamada es la contractual, que proviene de la no mantencin y
conservacin de la va para evitar que se generen daos para los usuarios de la
carretera, por parte de la demandada, lo que es de su exclusiva
responsabilidad.
8) Que en lo que concierne al primer requisito en examen y a
que se alude en la consideracin pertinente, preciso es dejar asentado que en
forma doctrinaria y jurisprudencial existe opinin mayoritaria en torno a que
la normativa que rige la materia sobre la responsabilidad por los daos

ocasionados en una va o carretera concesionada, es de carcter

extracontractual, toda vez que no existe o falta una relacin jurdica previa
entre la ofendida principal y la concesionaria.
9) Que para arribar a dicha conclusin es claro advertir que la
concesin de obra pblica es un contrato administrativo entre el Estado y un
tercero, quien est por ello obligado para esos efectos a realizar una obra, y
siempre en tal situacin el pago no va a ser efectuado por el otro contratante,
sino por los usuarios de la pista concesionada, a travs del sistema de peaje,
sin que exista en manera alguna entre la concesionaria y el usuario una
relacin contractual, toda vez que la tarifa o valor que se entera por el peaje,
adquiere para esos efectos no el carcter de precio, sino que un simple
gravamen, sin que aquello mute o cambie la situacin existente.
10) Que de lo expuesto necesariamente procede desestimar la
demanda de autos, toda vez que no se cumple a cabalidad con el requisito que
se ha ido colacionando, como quiera que entre el actor y la demandada no
media un contrato o la existencia de una obligacin anterior entre las partes y
no habiendo entonces vnculo ninguno que los ligue, para tales efectos.
11) Que sin perjuicio de lo ya resuelto, se debe exponer que,
asimismo, el segundo requisito de la responsabilidad contractual alegada, para
el caso que se estimare que es procedente la responsabilidad hecha valer,
tampoco se estima concurrente en la especie, en atencin a que con las
probanzas incorporadas por las partes, y que se detallan en los basamentos
Trigsimo Primero y Trigsimo Segundo, no se ha logrado determinar cul fue
la causa basal del accidente, y asimismo, y por ende la relacin de causalidad
entre el hecho u omisin y el dao producido.
12) Que efectivamente y a no dudarlo, el accidente de marras
que seala el afectado aconteci el 20 de Abril de 2003, despus de las 19:00
horas, en momentos en que el vehculo en cuestin circulaba por la Ruta 5 Sur
en direccin a Valdivia, en instantes en que se hallaba lloviendo en forma
intermitente y fuerte y conformando neblina, despus de pasar por un peaje
troncal, tras pagar el gravamen, y chocar contra una barrera medianera de
contencin.

13) Que en manera alguna existen antecedentes o elementos

probatorios que permitan arribar y resolver que hubo de parte de la empresa
concesionaria incumplimientos de su obligacin de mantener en forma normal
y expedita la va de que se trata, y que la barrera medianera no tuviera todos
los elementos necesarios para su efectiva sealizacin, pues aquello no
deviene ni aparece del proceso, sino que al contrario, las probanzas agregadas
permiten a lo menos concluir que la barrera aludida era visible y reuna los
requisitos al efecto, de tal manera que en el evento propuesto, es claro que se
haba cumplido por la demandada con todas las especificaciones exigidas por
el Ministerio de Obras Pblicas, y evidentemente, entre ellas, la referente a la
barrera medianera.
14) Que, de lo ya reflexionado, resulta notorio que por su lado la
demandada haba sido diligente y preocupada en cumplir con todos los
estndares que obligaba la autoridad respectiva, pero en cambio, siendo una
noche lluviosa y que provocaba un velo de neblina, al decir del actor, y que
por ende dificultaba la visin del conductor del vehculo, ste transitaba a una
velocidad no mayor a 60 Kms. por hora, tambin reconocido por el
demandante en su escrito de demanda, velocidad que dada las condiciones del
trnsito del momento, en cuanto a la dificultad del mvil para su
desplazamiento no era la adecuada y prudente, por lo que efectivamente se iba
a producir el accidente, como tal cual aconteci.
15) Que en la situacin descrita y en examen preciso es denotar
que no hubo negligencia ni falta de cuidado de parte de la demandada en el
suceso, sino que es factible determinar que la responsabilidad en el mismo,
provino del sujeto que conduca el vehculo, y en clara consonancia con lo
vertido, no se dan los presupuestos del segundo requisito de la responsabilidad
contractual en comento, y por tal motivo era necesario el rechazo de la
demanda deducida.
16) Que con lo razonado, es de advertir que tampoco, entonces,
concurre el tercer requisito en estudio, que se detalla en el apartado 8 de este
fallo, toda vez que la concesionaria demandada no ha incumplido con sus
obligaciones contractuales para con la demandante.

17) Que con lo ya resuelto, lo que realmente se persigue a travs

de estos autos es la responsabilidad extracontractual proveniente de sus
fuentes que son el delito y cuasidelito, y en tal situacin, en los trminos
establecidos en los artculos 2284, 2314 y 2319 del Cdigo Civil, los
requisitos copulativos de tal responsabilidad, son: que el autor sea capaz de
delito o cuasidelito; que ese hecho u omisin provenga de dolo o culpa; que
cause dao, y que entre el hecho o la omisin dolosa o culpable y dao exista
una relacin de causalidad.
18) Que evidentemente, al tenor de lo consignado en el curso de
esta sentencia y probanzas aportadas por las partes, est demostrado a
cabalidad que la accin que debi interponer la parte demandante en el lbelo
de demanda es justamente la indemnizacin de perjuicios por responsabilidad
extracontractual, y al no deducirse e interponerse de la manera aludida, sino
que referida exclusivamente a la responsabilidad contractual, preciso es
desestimar la demanda en examen, estndose as a las razones que se han
sealado al efecto.
19) Que, sin embargo, y pese a lo ya reseado, necesario es dejar
asentado que en todo caso, an de haberse deducido la accin basada en la
responsabilidad extracontractual, tambin proceda su rechazo, como quiera
que el hecho no est demostrado que hubiere provenido de dolo o culpa de la
contraria, y por ende, no hay relacin de causalidad entre el hecho o la
omisin dolosa o culposa y el dao producido.
20) Que conforme lo referido y concluido, la excepcin de
prescripcin extintiva opuesta por la demandada no tiene asidero para los
efectos que interesan y de ah y por este nico motivo y razonamiento ser
rechazada, sin perjuicio de reproducirse y mantenerse las fundamentaciones
que se dieron por el Juez a quo en los fundamentos Primero a Sptimo, a su
respecto.
21) Que si bien la parte demandante fue vencida totalmente en la
causa, no obstante ello, no se le condenar al pago de las costas de la causa,
tanto de primera como de segunda instancia, por estimarse que tuvo motivos
para litigar y alzarse.

Y de conformidad con lo dispuesto en los artculos 254 y

siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil y 2314 y siguientes del Cdigo
Civil, se declara:
I.- Que se REVOCA la sentencia apelada de dos de Octubre de
dos mil diez, escrita de fs. 305 a 361, en cuanto por su decisin 6) de lo
resolutivo, acogi la demanda de fs. 2 y siguientes y conden a la parte
demandada, Ruta Concesionaria Los Ros S.A., representada por don Hugo
Vera Vengoa a pagar las diversas sumas de dinero a los demandantes, y que se
indican en los numerales I y II, y se declara en cambio, que se RECHAZA la
aludida demanda, en todas sus partes, no estando entonces el demandado de
autos obligado al pago de ninguna prestacin pedida por los actores.
II.- Que no se condena a los vencidos al pago de las costas de la
causa, de primera y segunda instancia, por haber tenido motivos plausibles
para litigar y alzarse.
Redactada por el Ministro don Mario Julio Kompatzki Contreras.
Regstrese y devulvase.
Rol N 750 2010. CIV.

Pronunciada por la PRIMERA SALA, por el Ministro Sr. MARIO JULIO

KOMPATZKI CONTRERAS, Ministro Sr. DARO I. CARRETTA NAVEA, quien no firma no
obstante haber concurrido a la vista y acuerdo del fallo por encontrarse ausente con
licencia mdica, Ministra Srta. RUBY ALVEAR MIRANDA. Autoriza la Secretaria Sra. ANA
MARIA LEON ESPEJO.

En Valdivia, nueve de marzo de dos mil once, notifiqu por el ESTADO

DIARIO la resolucin precedente

Certifico: Que con esta fecha se dio cumplimiento a lo dispuesto en el

artculo 162 del Cdigo de Procedimiento Civil. Valdivia, 9 de marzo de 2011.

La Unin, dos de octubre de dos mil diez.

V I S T O S:
A fojas 2 comparecen Juan Marcelo Ramrez Matus, cdula de identidad
12.750.505-5, ingeniero agrcola, y Deborah Karina Inostroza Sanzana, cdula
de identidad 12.748.726-K, administradora de empresas, ambos domiciliados en
calle Serrano N 907 de La Unin y representados procesalmente por el abogado
Franklin Aurelio Gallegos Cordones, interponiendo demanda de indemnizacin de
perjuicios en contra de Ruta Concesionaria Los Ros S.A., R.U.T 96.848.050-2,
representada legalmente por don Hugo Vera Vengoa, factor de comercio,
domiciliado en calle Andrs Bello N2711, piso 17, Las Condes, Santiago,
solicitando en definitiva se declare que la demandada debe pagar a favor de los
demandantes, a ttulo indemnizacin de perjuicios, las siguientes sumas de
dinero:
1.- A favor de don Juan Marcelo Ramrez Matus, doscientos millones por
dao moral; dos millones por lucro cesante y veinte millones por dao emergente,
o las cifras que el Tribunal estime corresponder en justicia y derecho.
2.- A favor de doa Deborah Karina Inostroza Sanzana, cien millones por
dao moral; dos millones por lucro cesante y diez millones por dao emergente, o
las cifras que el Tribunal estime corresponder en justicia y derecho.
3.- Las costas de la causa.
Fundan la demanda en los siguientes hechos: que el da domingo 20 de
abril de 2003, Juan Marcelo Ramrez Matus en su vehculo regresaba a la ciudad
de Valdivia junto a su cnyuge doa Deborah Karina Inostroza Sanzana, su hija
Consuelo Antonia Ramrez Inostroza y dos acompaantes Loreto Denisse Teresa
Ibaez Castillo y Carlos Gabriel Navarrete Salmero. Todos se desplazaban en un
Station Wagon marca Chevrolet, modelo Marajo SLE, ao 1989, color Verde,
placa patente BP-28.04, por la ruta 5 Sur direccin sur-norte, ocurriendo que

pasadas las 19:00 horas, en circunstancias que se encontraba lloviendo, y tras

pagar peaje troncal existente en el kilmetro 876 de la sealada carretera, se
precipit una nubada consistente en una lluvia fina pero muy intensa,
provocando una especie de velo de neblina, de manera tal, que reiniciada la
marcha del mvil, y dada la circunstancias de insuficiente iluminacin en el
sector, debido a la oscuridad natural de la noche y las condiciones climticas del
momento, hacen que Ramrez Matus haya guiado su conduccin de acuerdo a las
sealtica que exista en el lugar y que consista en conos y estructuras de
plstico slido de color reflectante, que siguen una lnea recta hacia adelante, la
que fue seguida por el conductor. Mientras se desplazaba a no ms de 60
kilmetros por hora, y tras avanzar cerca de 175 metros al nororiente de la
referida plaza de peaje, impacta violentamente con una barrera medianera de
contencin que se encontraba de punta, y no naciente desde el suelo en ngulo,
objeto que no se encontraba sealizado. Agregan que la trayectoria que marcaban
las barreras articuladas y los cilindros de canalizacin generaron en el conductor
del mvil siniestrado que, guindose por dichos instrumentos, irremediablemente
terminara

su

desplazamiento

en

una

trampa

mortal,

lo

que

genera

responsabilidad, tanto civil como penal.

A raz de lo anterior, todos los ocupantes resultaron con diversas
contusiones, siendo los ms afectado Juan Marcelo Ramrez Matus y Deborah
Karina Inostroza Sanzana. El primero, casi pierde la vida y la segunda
permaneci por mucho tiempo con secuelas neurolgicas y siquitricas, cuya
condicin an se encuentra en evolucin, sin perjuicio de las lesiones fsicas
sufridas en esa oportunidad. Aparte de las lesiones fsicas, el automvil qued
prcticamente desintegrado e irrecuperable.
Fundan su accin en normas de responsabilidad contractual ya que
momentos antes del accidente don Juan Ramrez Matus, acababa de pagar el
peaje en dicha autopista, lo que implica que el estndar para observar la
obligacin y responsabilidad de la demandada es mucho ms elevado que en
otras situaciones dada toda la normativa que se aplica en la especie, contiene
una serie de principios tendientes a fijar normas estrictas de proteccin a los
ocupantes de las vas y de mayor seguridad, lo que en la especie la demandada

no respet. Seala que es de exclusiva responsabilidad de las empresas

concesionarias la mantencin y conservacin de la va, evitar se generen daos a
los usuarios de la carretera, en especial deben velar porque exista una
demarcacin correcta y efectiva de la va, que impida errores en los conductores,
que puedan devenir en dao. Agrega que del acta de inspeccin personal del
Tribunal, informe SIAT, versin del conductor y de la declaracin de testigos, se
desprende que como causa basal del accidente es tcnicamente aceptable
sostener que el conductor, atendidas las condiciones de visibilidad del momento,
haya continuado su trayectoria teniendo como referencia inmediata las barreras
articuladas y posteriormente los cilindros de canalizacin existentes en el lugar,
lo que lo llev a chocar con la punta de una barrera de contencin, lo que resulta
an ms lgico, si su salida desde la isla de peaje fue precisamente por la manga
que est justo al lado de las referidas seales. Continua sealando que los
elementos de canalizacin se encuentran instalados de forma tal que inducen a
error, ya que stos orientan al conductor directamente hacia la punta de la
barrera de contencin, la cual, al momento del impacto, no contaba con elemento
alguno de tipo reflectante que pudiera advertir su presencia en la va, tales como
delineadores, hitos u otra advertencia tcnicamente adecuada que evita el error y
posterior siniestro.
Agrega que la situacin de peligro se mantiene hasta el da de hoy, y ello
genera en forma cierta un riesgo inminente para los dems conductores que usan
la nica carretera vertebral del pas, lo que evidentemente, al mantener el status
quo, las mismas condiciones inductoras a error en la visualizacin de la va que
afect la demandante, implica un desprecio por la vida de las persona y una
omisin tal (dolosa en trminos civilsticos sic.), reveladora de una negligencia,
ayer y hoy, en el deber de vigilancia que tienen los sujetos garantes de la
seguridad vial, meritoria para perseguirlo penalmente por el delito culposo de
lesiones graves en perjuicio de la demandantes.
Seala adems que en la ley 18.290, Ley de Trnsito, se establece que la
sealizacin del trnsito en las vas pblicas ser nicamente la que determine el
Ministerio de Transporte y telecomunicaciones, de acuerdo con los convenios
internacionales ratificados por Chile. Sostiene que el que ejecutare trabajos en las

vas pblicas estar obligado a colocar y mantener por su cuenta, de da y de

noche, la sealizacin de peligro y tomar medidas de seguridad adecuadas a la
naturaleza de los trabajos. Se prohbe colocar y mantener en las vas pblicas
signos, demarcaciones, o elementos que imiten o asemejen a las seales de
trnsito y alterar, destruir, deteriorar o remover dichas seales o colocar en ellas
anuncios de cualquier ndole.
Por ltimo, seala que los reglamentos que rigen a la Sociedad
Concesionaria demandada, aprobados por el Ministerio del ramo, van en este
mismo sentido, al punto de precisar, y siendo concordante con la Ley de
Concesiones, que la demandada es responsable objetivamente de todo dao que
se produzca a los usuarios en la va.
A fojas 62 comparece Gustavo Andrs Ochagava Urrutia, abogado,
domiciliado

en

calle

Prat

N 847,

oficina

801,

Temuco, representando

jurdicamente a la demandada Ruta de Los Ros Concesionaria S.A., ya

individualizada,

deduciendo,

en

primer

lugar,

excepcin

perentoria

de

prescripcin de acuerdo a lo establecido en los artculos 2314 y 2332 del Cdigo

Civil y artculos 99, 102 inciso primero y 103 inciso primero de la Ley de Trnsito,
18.290. Funda su excepcin en que, en materia extracontractual, en relacin con
la indemnizacin de perjuicios, el plazo de prescripcin de la accin civil es de 4
aos contados desde la perpetracin del delito o cuasidelito civil, por lo que dicha
accin prescribi con fecha 20 de abril de 2007 y la notificacin legal de la
demanda se realiz con fecha 16 de abril de 2008 y, en consecuencia, se
encuentra prescrita la accin para perseguir la responsabilidad civil de autos.
Seala que la obligacin civil derivada del caso de marras corresponde a aqullas
derivadas de la responsabilidad extracontractual y no de la responsabilidad civil
contractual, pues, basado en que del tenor de la demanda, el dolo invocado no es
aquel referido al incumplimiento de las obligaciones contractuales, porque la
demandada nunca ha tenido la intencin positiva de inferir injuria a la persona o
propiedad del demandante, sino que corresponde al de la responsabilidad
extracontractual consagrado en el artculo 2329 del Cdigo Civil. Agrega que toda
responsabilidad civil derivada de la normativa de la ley de trnsito es de carcter
extracontractual, sealando adems que, para que se est frente a un caso de

responsabilidad contractual es necesario que el deudor se constituya en mora, lo

que no sucede en la especie. Agrega que la responsabilidad contractual es
indirecta, toda vez que para hacerla valer en juicio es necesario pedir que se
resuelva el contrato o se decrete la ejecucin forzada del mismo; distinta es la
situacin en cuanto a la responsabilidad extracontractual, que es directa y surge
directamente del delito o cuasidelito civil, situacin a la cual hipotticamente se
refiere el caso de autos. Por ltimo, seala que la atribucin contractual que
maosamente quiere manifestar la actora en su presentacin, en cuanto a la
adquisicin del ticket de pago del peaje, es errnea y absurda. Se pregunta la
demandada Y si el accidente hubiese ocurrido antes de cancelar el ticket de
peaje? Y se responde que, segn la tesis seguida por la demandante, no habra
relacin contractual (en ausencia de ticket, ausencia de relacin contractual), lo
que resulta ilgico. La adquisicin del ticket de peaje genera dos obligaciones por
parte de la demandada: a) poner a disposicin la carretera al usuario de la misma
y b) poner a disposicin del usuario los vehculos en caso de emergencia,
obligaciones que fueron cumplidas a cabalidad por Ruta de Los Ros Sociedad
Concesionaria S.A.
En el otros contesta la demanda interpuesta, solicitando en definitiva se
rechace la demanda en todas sus partes, con expresa condenacin en costas.
Basa su contestacin, en primer lugar, en que la causa del accidente que motiva
la accin civil interpuesta en autos se debi nica y exclusivamente a la falta de
acuciosidad por parte del conductor del vehculo patente BP-2804, seor Ramrez
Matus, ya que al momento del accidente ste estaba desatento a las condiciones
del trnsito del momento, atendidas las condiciones climticas del caso (calzada
resbaladiza producto de la lluvia), asimismo desatento a la sealtica instalada
en el lugar, pierde el control del mismo, impactando ocho metros de defensa
caminera y tres pilares. Sostiene que el conductor seor Ramrez Matus adems
transgredi la Ley de Trnsito, ya que cometi la infraccin contemplada en dicho
cuerpo legal, consistente en conducir el automvil placa patente BP.2804 no
atento a las condiciones del trnsito del momento, considerando las condiciones
climticas y atmosfricas del momento como la sealtica instalada en el lugar
(artculo 114 de la Ley de Trnsito), sin considerar los riesgos presentes y
posibles, no pudiendo controlar el vehculo cuando fue necesario, para evitar el

presente accidente, lo que a su vez hace presumir su responsabilidad en los

hechos, de acuerdo a lo prescrito en el artculo 172 N2 de la Ley de Trnsito.
Seala que el caso de autos se trata de un lamentable accidente de trnsito,
donde la parte demandante, producto de no tomar las providencias necesarias
conforme a las condiciones de trnsito del momento, perdi el control del mvil.
Agrega que en el presente caso no puede constituir excusa por parte de la actora
la existencia de una persistente llovizna o la oscuridad natural de la noche, ya
que todos ellos son elementos posibles de acontecer en la marcha y que deben ser
considerado en todo momento para mantener la seguridad y evitar accidentes,
sobretodo habida consideracin que el accidente ocurri en pleno otoo y en
horas donde ya haba oscuridad.
Por otro lado, seala que Ruta de Los Ros Sociedad Concesionaria S.A.,
mediante Decreto N 758 del Ministerio de Obras Pblicas de fecha 14 de agosto
de 1997, se adjudic el Contrato de Concesin para la ejecucin, conservacin y
explotacin de las obras pblicas fiscales en el tramo comprendido entre los
kilmetros 718.30 y 890.00 de la Ruta 5 Sur. Por lo anterior, en su calidad de
Concesionaria del tramo sealado, le correspondi construir, explotar y conservar
las obras que se le indicaron en las Bases Tcnicas del Ministerio de Obras
Pblicas, los cuales contenan las obras mnimas a realizar, entre las cuales
estn aquellas obras referidas a la iluminacin de la Plaza de Peaje de La Unin.
Contina sealando que la demandada, con motivo de la construccin de la Plaza
de Peaje de La Unin, simplemente se sujet estrictamente a las especificaciones
tcnicas encargadas al efecto por parte del Ministerio de Obras Pblicas. Lo
anterior no hace ms que reforzar el hecho que el Fisco de Chile o en su defecto el
Ministerio de Obras Pblicas es el legitimado pasivo en caso que haya habido en
la Plaza de Peaje una insuficiente iluminacin en el sector, cuestin que tampoco
ha sido demostrada en autos. Es por ello que la demandante debi haber dirigido
su accin civil en contra de la autoridad competente, al ser la eventual causal del
accidente imputable a ella.
Agrega que no es efectivo que se ha tenido un actuar negligente en el
presente caso, ni que se haya infringido disposicin legal o reglamentaria alguna.
Seala que no existe en autos siquiera un parte policial que atribuya

responsabilidad a la demandada y conforme a los antecedentes recopilados, se

debe concluir necesariamente que, en el sector donde ocurri el accidente,
especficamente en el kilmetro 875.9 de la Ruta 5 Sur, al momento de los
hechos, la demandada cumpla con todos los estndares tcnicos exigidos para el
efecto por el Ministerio de Obras Pblicas. El celo y cuidado por parte de la
demandada se ve reflejado en la actitud de disponer la sealtica e iluminacin
que para el efecto el Ministerio de Obras Pblicas ha dispuesto para el sector en
cuestin. La sealizacin vial, como asimismo la iluminacin del sector, era
aquella dispuesta y ordenada por el Ministerio de Obras Pblicas, con lo cual dio
cabal cumplimiento a lo sealado en el artculo 99 de la Ley de Trnsito, cuestin
que no ha sido siquiera cuestionada en algn Juzgado de Polica Local, nico
organismo competente que podra sentenciar la existencia de una eventual falta a
la Ley de Trnsito. Agrega que no existe en autos antecedente alguno que permita
siquiera presumir la responsabilidad de los hechos relatados por parte de la
demandada, no siendo atribuibles a falta de mantenimiento, sino, muy por el
contrario, el presente accidente tuvo por origen la conduccin negligente y poco
cuidadosa de don Juan Ramrez Matus, quien no tom las providencias
necesarias del caso, atendida las condiciones climticas del momento.
Por ltimo seala que en cuanto a las cantidades de dinero demandadas,
stas no se ajustan a la realidad de los hechos ni tampoco corresponde el pago de
ellas, basado en que resulta del todo absurda y sin fundamentos. En primer
lugar, respecto a la cantidad demandada va dao moral, sostiene que la actora
pretende aprovecharse de la situacin, intentando obtener un lucro del todo
injustificado. En segundo lugar, seala que no se han acompaado antecedentes
suficientes que permitan acreditar las suma demandadas a ttulo de dao moral y
lucro cesante. Por ltimo, seala que el avalo fiscal del automvil station wagon
marca Chevrolet modelo SLE del ao 1989, asciende a $760.000 pesos y que la
demandante est pidiendo $20.000.000 por concepto de dao derivado por la
prdida de su vehculo, es decir, est pidiendo ms del 2000% de su valor de
tasacin, lo que no se condice con la realidad de los hechos.
A fojas 69 la demandante contesta el traslado respecto a la excepcin de
prescripcin, solicitando se rechace con costas, basado en que la responsabilidad

perseguida en la accin de autos es lisa y llanamente contractual, a la luz de la

literatura especializada en la materia de concesin vial y responsabilidad, no cabe
duda ni discusin. Agrega que la resistencia de la contraria no es ms que un
artilugio intentando resolver la falta de apelacin de la resolucin que desech la
excepcin dilatoria de incompetencia. Del mrito de dicha resolucin ha quedado
claro que lo discutido en este proceso es una cuestin de responsabilidad
contractual, y la va incidental, improcedente en la especie, no es apta para
modificar la cosa juzgada que sobre la materia se ha producido indefectiblemente,
es decir, quiralo o no la contraria, el juicio ha de versar sobre responsabilidad
contractual. Por ltimo, seala que los fundamentos para sostener su postura
son claros y quedaron plasmados en la contestacin de la excepcin dilatoria de
incompetencia, escrito que para estos efectos y por razn de economa procesal
da por reproducido.
A fojas 74, se tuvo por evacuado el trmite de la rplica en rebelda de la
parte demandante y a fojas 77 se tuvo por evacuado el trmite de la dplica en
rebelda de la demandada.
A fojas 78 se llev a efecto audiencia de conciliacin, la que no se produce
por la inasistencia de la parte demandada.
A fojas 80 se recibi la causa a prueba, fijando como hechos sustanciales,
pertinentes y controvertidos, agregndose un punto de prueba al acogerse la
reposicin deducida por la demanda, rindindose la prueba que obra en autos.
A fojas 300, se cit a las partes a or sentencia.
A fojas 301 la demandante solicit, como medida para mejor resolver, la
designacin de un perito psiquiatra, la que se tuvo por desistida a fojas 303,
rigiendo desde esa fecha la resolucin que cit a las partes a or sentencia.
CONSIDERANDO
RESPECTO A LA EXCEPCIN DE PRESCRIPCIN:
PRIMERO: Que, en primer lugar, cabe sealar que la normativa legal sobre
responsabilidad indemnizatoria de las sociedades concesionarias es bastante

extensa en nuestra legislacin. En efecto, existen al menos siete cuerpos

legislativos aplicables en esta materia: a) Decreto Ley 850 Ministerio de Obras
Pblicas, de 12 de septiembre de 1997, publicado el 25 de febrero de 1998, que
fij el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley 15.840, de 1964, y el
Decreto Ley. 206, de 1960, que autoriza al Ministerio de Obras Pblicas (en
adelante MOP) para ejecutar obras pblicas mediante el sistema de concesiones;
b) El Decreto 900 del Ministerio de Obras Pblicas, de 31 de octubre de 1996,
publicado en el Diario Oficial de 18 de diciembre de 1996, que fija el texto
refundido, coordinado y sistematizado del Decreto Ley 164, de 1991, denominado
"Ley de Concesiones de Obras Pblicas"; c) Reglamento del Decreto Ley 164,
modificado por las Leyes 19.252 de 1993 y 19.460, de 1996, contenido en Decreto
956 del Ministerio de Obras Pblicas de 6 de octubre de 1996, publicado en el
Diario Oficial de 20 de marzo de 1999, denominado Reglamento de la Ley de
Concesiones de Obras Pblicas"; d) Las respectivas Bases de Licitacin de cada
concesin (que se dividen en Bases Administrativas, Bases Tcnicas y Bases
Econmicas); e) La Oferta Tcnica y Econmica, presentada por el adjudicatario
de la concesin en la forma aprobada por el Ministerio de Obras Pblicas; f) Los
Decretos Supremos de Adjudicacin respectivos; y g) El Cdigo Civil.
SEGUNDO: Que la primera cuestin que surge del conjunto de normas
citadas es

resolver

responsabilidad

que

si de
escape

ellas
del

se

desprende

derecho

comn

un
o

rgimen
no.

En

especial
doctrina

de
y

jurisprudencia se pueden vislumbrar al menos dos posiciones distintas, respecto

al rgimen de responsabilidad aplicable al caso que, a modo de resumen,
consisten en lo siguiente:
1.- Responsabilidad Objetiva: De acuerdo a lo establecido en el artculo 62
inciso 2 del Reglamento de la Ley de Concesiones de Obra Pblica y del artculo
35 de la Ley de Concesiones, suele afirmarse, sobre la base de estas
disposiciones, que la empresa concesionaria se rige por un rgimen de
responsabilidad especial de carcter objetivo, idntica a la que tendra el Estado
frente a los particulares. Los que formulan esta teora indican que todo acto que
crea riesgo para otra persona, convierte a su autor en responsable del ao que
dicho acto pueda causar a aquella, sin necesidad de establecer si ha habido o no
culpa de su parte". (Orlando Tapia Surez, De la Responsabilidad Civil en

General y de la Responsabilidad Delictual entre los Contratantes, Editorial Lexis

Nexis, 2 Edicin, ao 2006, pgina 425.) En el mismo sentido, sealan que lo
concreto es que quien crea un riesgo deber responder de los perjuicio que
sobrevengan y que deriven directa y necesariamente de ese riesgo. (Pablo
Rodrguez Grez, Responsabilidad Extracontractual Editorial Jurdica de Chile,
ao 1999, pginas 43 y siguientes). En otras palabras, se sostiene que la
Sociedad Concesionaria ha creado un riesgo del cual obtiene un beneficio
econmico, razn por la cual debe responder de los daos ocasionadas, con
prescindencia de la calificacin subjetiva de su actuar.
3.- Responsabilidad por Falta de Servicio: Se sostiene que en caso de
accidentes ocurridos en autopistas concesionadas, la Sociedad Concesionaria
debe responder del mismo modo en que lo habra hecho la Administracin
concedente, no objetivamente como sealan los autores citados en el acpite
anterior, sino por falta de servicios, en razn de un criterio funcional y garantista,
teniendo como parmetro la normalidad de su prestacin. Es decir, en materia de
daos, el concesionario ha de responder siempre por el dao que el usuario sufra
en la carretera concesionada, a condicin de que ste la haya utilizado
normalmente, y el dao no se deba exclusivamente a un caso fortuito o fuerza
mayor, a un hecho de un tercero o a una actuacin imprudente de la propia
vctima (Cristian Romn Cordero, Responsabilidad Extracontractual del Estado,
varios autores, Editorial Metropolitana, 2009, pags. 255-280). Al decir de Enrique
Barros, el concepto que define el deber de servicio es la normalidad, lo cual hace
referencia a un estndar necesariamente normativo y no puramente estadstico.
Todo indica que el legislador no ha establecido en la materia un deber de cuidado
que excede al que normalmente rige respecto del mantenimiento y sealizacin de
calles y caminos de conformidad a la Ley de Trnsito. (Enrique Barros Bourie,
Algunos Regmenes Especiales de Responsabilidad, ao 2008, Editorial
Jurdica, pg. 730).
TERCERO: Que, en general, nuestro sistema de responsabilidad civil
descansa sobre la base de un criterio subjetivo general en virtud de la cual slo
ser posible imputar responsabilidad a un sujeto si le es atribuible dolo o culpa.
Ello se desprende claramente de los artculos 1437, 2284 y 2314 del Cdigo Civil,
entre otras normas.

A juicio del suscrito, las sociedades concesionarias no escapan de esta

regla general de acuerdo al tenor del artculo 21 inciso 2 de la Ley de
Concesiones, que consagra que en lo que se refiere a los derechos y obligaciones
de las Concesionarias frente a terceros, se regir por las normas del derecho
privado, lo que se desprende adems de la circunstancia de ser el rgimen de
responsabilidad objetiva de carcter excepcional, pues requiere texto expreso de
ley y no admite interpretacin extensiva. Sobre este punto, si bien es cierto, el
artculo 35 de la citada ley en relacin con el artculo 62 inciso 2 de su
Reglamento, a simple vista, parecieren consagrar un principio de objetividad en el
rgimen de responsabilidad, no es menos cierto que es una extrapolacin
excesiva de dichas normas, ya que lo que tales artculos consagran es
nicamente un sistema para distribuir la responsabilidad interna entre la
Sociedad Concesionaria y el Ministerio de Obras Pblicas, en trminos tales que,
de existir un hecho del cual surja responsabilidad conforme al sistema general de
imputacin subjetiva, las consecuencias que se deriven de tal hecho deben, en
definitiva, ser soportadas por la Empresa Concesionaria y no por el Estado, salvo
el caso de excepcin consagrado en las mismas, que es la opinin que sustenta
don Fernando Jos Rabat Clis (Conferencia de 24 de octubre de 2006 en el VII
Seminario sobre actualizacin en Derecho de Daos: Responsabilidad Civil y
solucin de controversias en el rgimen jurdico de las concesiones de
infraestructura pblica) y que el suscrito comparte. En otras palabras, lo que se
establece en ellas es que los daos que se produzcan y por lo cuales pudiere
establecerse responsabilidad sern de cargo del concesionario y no del Estado.
(Ramn Domnguez guila, Informe en Derecho sobre Responsabilidad de
Concesionaria en Accidente del Trnsito en Obra Concesionada, 10 de septiembre
de 2008). Asimismo, tampoco existe discusin en que en aquellos casos de
excepcin contemplados en la citada norma, el Estado responde frente a los
particulares

por

falta

de

servicio,

es

decir,

que

para

establecer

su

responsabilidad, es preciso acreditar esa falta de servicio, supuesto necesario de

la misma, adems del dao y la relacin causal entre ella y el dao producido. De
lo anterior fluye que, si es necesario establecer y probar esa falta de servicio,
quiere decir que no basta con la sola ocurrencia del dao y la prueba de una
relacin causal y que es necesario probar que no se actu, o que el servicio no

funcion debiendo funcionar o lo hizo imperfectamente, lo que obliga a concluir

que la responsabilidad del Estado no puede ser considerada objetiva. Bajo esta
premisa, no resulta lgico establecer que las Empresas Concesionarias tengan un
rgimen de responsabilidad mayor o ms estricto que el estatuto jurdico que rige
la responsabilidad del Estado.
CUARTO: Que, zanjada la discusin en cuanto a la responsabilidad
objetiva y subjetiva, cabe analizar si en el caso de marras ha de aplicarse las
normas de responsabilidad contractual o extracontractual. Al respecto, la
doctrina se encuentra dividida entre ambas posiciones, cuyos fundamentos
principales se pasan a exponer en forma sucinta:
1.- Responsabilidad Extracontractual: Seala que entre el usuario de la
autopista y la Sociedad Concesionaria no existe una relacin contractual
innominada. Fundan esta opinin en que la concesin de obra pblica es un
contrato administrativo entre el Estado y un tercero, el que se obliga a construir
una obra, cuyo pago no le es efectuado directamente al Estado, sino por los
usuarios de la misma a travs del sistema de peaje. As, el peaje o tarifa es la
contribucin o pago que el concesionario tiene derecho a exigir a los
administrados que utilizan la obra, modalidad que le permite cobrar el valor de la
obra ejecutada, lo que desvirta la existencia de un contrato innominado. (Corte
Apelaciones de Concepcin, 3 de noviembre de 2004, autos rol 918-04,
comentado por Ramn Domnguez guila, Ob. Cit.). En este mismo sentido, se
sostiene que entre la Sociedad Concesionaria y el usuario de una obra pblica
fiscal no podra existir una relacin contractual, ya que el peaje o tarifa no es sino
un gravamen impuesto por la ley al usuario de un bien nacional de uso pblico,
cuya naturaleza no se ve alterada por ser ahora recaudada por la Sociedad
Concesionaria. En otras palabras, durante el tiempo que dure una concesin de
explotacin, podra entenderse que la tarifa es una obligacin real impuesta por
la Ley de Concesiones al usuario de una obra pblica concesionada, por medio de
la cual se limita su derecho de uso en un bien nacional de uso pblico.
Terminada la concesin recupera el gravamen su carcter de peaje y ser
recaudado por el Fisco. Ni en uno ni en otro caso estaremos frente a una
contraprestacin, a un precio, que podra llevar a entender que exista un contrato

entre el usuario y la Sociedad Concesionaria. (Fernando Jos Rabat Clis, Ob.

Cit.).
2.- Responsabilidad Contractual: De acuerdo a lo establecido en el artculo 7,
11, 21, 23 y 61 del la Ley de Concesiones, sostiene parte de la doctrina que entre
la Sociedad Concesionaria y el usuario de la carretera, durante la etapa de
explotacin o entrada en servicio de la obra, existe un contrato innominado o
atpico, llamado por ciertos autores Contrato de Autopista, cuyas principales
caractersticas es que se trata de una convencin consensual, bilateral, onerosa y
conmutativa. Por medio de este contrato, el usuario se obliga a pagar a la
Sociedad Concesionaria un peaje o tarifa y sta permite o facilita que la
contraparte use de la carretera concesionada, quedando el usuario facultado para
exigir condiciones de seguridad y comodidad adecuadas mientras se encuentre
circulando por ella. Es decir, la responsabilidad sera de ndole contractual, ya
que tiene como ttulo el contrato de uso que se celebra al momento de pagar el
peaje (Arturo Klenner, Indemnizacin de Perjuicio personales o Patrimoniales en
el Trnsito de vas concesionadas, pg. 103, Aremi Ediciones Ltda, Edicin 2007).
En el mismo sentido, se seala que la responsabilidad contractual se funda en
que el usuario del camino o autopista recibe un servicio por el cual debe pagar
directamente un peaje al concesionario. Ello se refleja directamente en el peaje. A
cambio de ste, el concesionario debe permitir el trnsito y garantizar las debidas
condiciones de seguridad. (Enrique Barros Bourie, Ob. Cit., pg. 729).
QUINTO: Que, para dilucidar el punto, no puede desconocerse que a
propsito de la entrega en concesin de un bien nacional de uso pblico a un
particular, se generan diversos vnculos entre los distintos agentes involucrados.
As, evidentemente hay un vnculo I) entre el Estado y la empresa concesionaria;
de igual forma, II) entre la empresa concesionaria y el particular que utiliza la
obra concesionada; y, naturalmente, existe un vnculo III) entre el particular y el
Estado. Esto ltimo es lgico, si se piensa que el Estado, al pactar la entrega en
concesin de algn bien estatal, no pierde por ello el dominio sobre el mismo.
Ahora bien, resulta ntido que entre la sociedad concesionaria y el Estado
existe un contrato, denominado tcnicamente contrato de concesin, vnculo
contractual cuya naturaleza es administrativa, pero que, independiente de su
naturaleza, no por ello deja de tener el carcter de una relacin jurdica creadora

de derechos y obligaciones entre las partes. Este tipo de concesin es definido en

doctrina como acto parcialmente convencional por el cual la administracin
confa a una persona escogida, y soportando sta lo riesgos en razn de sus
calidades, la gestin de un servicio pblico, mediante una remuneracin
percibida por lo usuarios del servicio (Vocabulaire Jursuque, Associatin Henri
Capitant, por Gerar Cornu, 5 Edicin, Pars, 1996).
Ahora, la calidad de administrativo de este contrato slo se la da el hecho
que implica, como fin ltimo, la satisfaccin de un servicio pblico, que
corresponde al Estado, realizado por un particular, conforme a la normativa legal
vigente y a lo estatuido en mismo contrato. Se trata en consecuencia, de hacer
operar un servicio pblico que de otra forma debera serlo por el propio Estado.
(Ramn Domnguez guila, Ob. Citada, pg. 2).
SEXTO: Que, en este mismo orden de ideas, al ser la concesin un
contrato entre el Estado y una empresa particular, el estatuto jurdico que en l
se establece tiende entonces a regular solamente las relaciones entre el
concesionario y el ente administrativo, sin que dichas disposiciones sean
aplicables a los usuarios, por no empecerles al no ser parte en l, en virtud del
efecto relativo que rige a estos actos jurdicos.
Sin embargo, lo sealado anteriormente no puede entenderse en trminos
absolutos. Existen situaciones en que los usuarios se ven afectados o intervienen
en esta relacin jurdica existente entre el Estado y la sociedad concesionaria, lo
que genera una eventual responsabilidad patrimonial de la Administracin o
Estado. En efecto, el artculo 29 del D.S 900 del Ministerio de Obras Pblicas, le
impone a esta cartera la inspeccin y vigilancia del cumplimiento por parte del
concesionario, de sus obligaciones, tanto en la fase de construccin como en la
explotacin de la obra. De ello se colige que el Estado puede comprometer su
responsabilidad cuando incurre en inactividad en el ejercicio de sus prerrogativas
de fiscalizacin. Cristian Romn Cordero, Responsabilidad Extracontractual del
Estado, varios autores, Editorial Metropolitana, 2009, pg. 261.) En el mismo
sentido, Lpez Carril ha sealado que al existir en cabeza del Estado la obligacin
de control y vigilancia de las obligaciones del concesionario (poder de polica),
aparece respecto del primero, una atribucin de responsabilidad subjetiva, que se
funda por omisin de cumplimiento de sus funciones especficas (Gonzalo Lpez

del Carril, Responsabilidad Civil en Rutas y Vas de Circulacin, Editorial La Ley,

Buenos Aires, pg. 151).
Una segunda excepcin en que se configurara la responsabilidad de la
Administracin del Estado sera por un deficiente diseo de la carretera, ya que
sta obligacin corresponde al Ministerio de Obras Pblicas. Por ello, si un
usuario ha sufrido un dao como consecuencia de un deficiente diseo que, a su
vez importe una falta de servicio, compromete la responsabilidad del Estado.
Lo anterior fuerza concluir que en el caso que se quiera hacer efectiva una
eventual responsabilidad directa por parte del Estado, claramente el rgimen a
aplicar sera el extracontractual, al no empecerles, a los particulares, el contrato
de concesin celebrado por el Estado y la Sociedad Concesionaria.
SPTIMO: Que, en este orden de ideas, y a fin de determinar la
naturaleza jurdica del vnculo que existe entre la Sociedad Concesionaria y los
particulares usuarios de la carretera, es menester determinar, primeramente, las
prerrogativas y deberes de cada uno de ellos, toda vez que en derecho la
calificacin jurdica se hace a partir de las caractersticas que le son inherentes
as como por sus efectos, cuestin que constituye prerrogativa bsica de
cualquier institucin.
En cuanto a los usuarios: en los hechos, se puede vislumbrar que al
entrar a una autopista concesionada surge la obligacin de pagar un peaje que le
permite el uso de dicha carretera, as como el deber de observar las sealticas y
las normas generales establecidas en la Ley 18.290, Ley de Trnsito .
Respecto a la sociedad concesionaria: existe texto expreso al respecto. En
efecto, los artculo 23 y 24 del D.S 900 del Ministerio de Obras Pblicas
establecen el rgimen jurdico y las obligaciones principales durante la fase de
explotacin, sealando que el concesionario deber conservar las obras, sus
accesos, sealizacin y servicios en condiciones normales de utilizacin, y la
continuidad de la prestacin del servicio le obligar, especialmente, a: a)
Facilitarlo en condiciones de absoluta normalidad, suprimiendo las causas que
originen molestias, incomodidades, inconvenientes o peligrosidad a los usuarios
de las obras, salvo que la adopcin de medidas que alteren la normalidad del
servicio obedezcan a razones de seguridad o de urgente reparacin, y b) Prestarlo

ininterrumpidamente, salvo situaciones excepcionales, debidas a caso fortuito o

fuerza mayor, cuyos efectos sern calificados por los contratantes, conviniendo
las medidas que sean necesarias para lograr la ms rpida y eficiente
reanudacin del servicio. El valor de las obras ser acordado entre los
contratantes y, a falta de acuerdo, las partes podrn recurrir a un peritaje, que
determinar, ajustndose a lo que indiquen las bases de licitacin, la calificacin,
medidas o evaluacin, segn el caso. Las partes concurrirn al pago del precio
segn los trminos del contrato de concesin. Adems, el concesionario deber
velar por la perfecta aplicacin de las normas y reglamentos sobre uso y
conservacin de las obras concedidas. Conjuntamente, el Reglamento de la Ley de
Concesiones establece ciertas obligaciones accesorias o secundarias, tales como
tomar plizas de seguro que cubran la responsabilidad civil por daos a terceros
y los riesgos catastrficos que puedan ocurrir durante el periodo de concesin
(art. 36); obligacin de prestar ininterrumpidamente el servicio, salvo situaciones
excepcionales, debidas a caso fortuito o fuerza mayor, y sin discriminacin de
ninguna especie a los usuarios, siempre que stos cumplan con las condiciones
del servicio y con el pago de las tarifas autorizadas en el contrato de concesin
(61); entre otras. Como contra partida, la Sociedad Concesionaria tiene derecho a
exigir el pago de un peaje o tarifa.
OCTAVO: Que el artculo 1437 del Cdigo Civil establece las fuentes de
las obligaciones, dentro de las cuales se encuentran el contrato. Por su parte, el
artculo 1438 del mismo cuerpo legal seala que contrato o convencin es un
acto por el cual una parte se obliga a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada
parte puede ser una o muchas personas. A pesar que esta ltima disposicin los
hace sinnimos, existe unanimidad en entender que entre la convencin y el
contrato hay una relacin de gnero a especie. As, aunque ambos conceptos se
identifican con el acuerdo entre partes, la convencin es ms amplia, pues
puede tener por finalidad la creacin, la modificacin y la extincin de derechos,
mientras el contrato solo se circunscribe a la creacin de dichos derechos. En el
mismo orden de ideas, el artculo 1439 Cdigo Civil estable una clasificacin de
los contratos al sealar que es unilateral cuando una de las partes se obliga
para con otra que no contrae obligacin alguna; y bilateral, cuando las partes
contratantes se obligan recprocamente". Otra clasificacin distingue entre los

contratos nominados y los innominados. Los primeros, nominados o tpicos, son

los expresamente reglamentados por el legislador en Cdigos o en leyes
especiales. Los segundo, innominados o atpicos, a los que no lo han sido pero
que tiene naturaleza jurdica de contrato, ya que las partes pueden celebrar los
contratos que les plazcan y determinar su contenido, efectos y duracin, en
virtud al principio de autonoma de la voluntad. La nica limitacin a estos
ltimos es el respeto de las exigencias a todos los actos jurdicos, en especial la
licitud del objeto y de la causa.
Para mayor claridad cabe recordar algunas nociones de la teora general de
los actos jurdicos que estimo sern de utilidad. Entre las definiciones de acto
jurdico, la ms tradicional es aquella que alude a l como la manifestacin de
voluntad que se hace con la intencin de obtener un efecto jurdico, que puede
ser, crear, modificar, transferir, transmitir o extinguir un derecho. De acuerdo a
las nociones ms modernas, acto jurdico es la declaracin o declaraciones de
voluntad de uno o ms sujetos que, dentro de los lmites sealados a la
autonoma privada, regulan por s mismos, en forma vinculante y preceptiva, sus
propios intereses jurdicos (Alessandri, Arturo, Somarriva, Manuel, Vodanovic,
Antonio, Derecho Civil. Parte Preliminar y Parte General. Explicaciones basadas
en las versiones de clases de los profesores de la Universidad de Chile Arturo
Alessandri R. y Manuel Somarriva U., redactadas, ampliadas y actualizadas por
Antonio Vodanovic H., Tomo Segundo, Ediar-Conosur Ltda, Santiago, ao1991,
Quinta Edicin, pg. 159). Independiente de la divergencia en cuanto a su
conceptualizacin que pueda existir en doctrina, es un hecho irrefutable y
unnimemente aceptado que los requisitos de los actos jurdicos se dividen en
dos grupos. Son requisitos de existencia del acto jurdico aquellos sin los cuales
no puede formarse, no puede nacer a la vida del derecho, tales como, la voluntad
(actitud o disposicin moral para querer algo. Es la intencin decidida de hacer o
no hacer algo), el objeto (ya que toda declaracin de voluntad debe tener por
objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer), la causa (A pesar
de las numerosas dudas acerca de su exactitud y alcance el artculo 1467 inc. 2
define la causa como el motivo que induce a celebrar el acto o contrato) y las
solemnidades legales en aquellos actos en que la ley las exige.

Son requisitos de validez aquellos que posibilitan que el acto jurdico

nazca perfecto a la vida del derecho. Si bien su no concurrencia no afecta la
existencia misma del acto jurdico, ste adolecer de un vicio que lo har
susceptible de ser anulado. Estos son la voluntad exenta de vicios (que se
manifieste o exteriorice, que sea seria y que no adolezca de vicios como el error, la
fuerza o el dolo), la capacidad (La aptitud legal de una persona para adquirir,
gozar y hacer valer por s misma un derecho en la vida jurdica. De aqu se
deduce que la capacidad es de dos clases: de goce, de disfrute o adquisitiva, y de
ejercicio o poder), el objeto lcito (Si bien es cierto, el legislador no ha definido lo
que deba entenderse por licitud del objeto, no es menos cierto que se desprende
de los casos de objeto ilcito expresamente consagrados por el legislador. As,
sera objeto lcito aquel conforme a la ley, las buenas costumbres y el orden
pblico) y la causa lcita (igual que con el objeto, el Cdigo Civil no define lo que
deba entenderse por causa lcita. Sin embargo, de la definicin de causa ilcita
consagrada en el Cdigo del ramo se puede concluir que sera lcita cuando no es
prohibida por ley, ni contraria a las buenas costumbres o al orden pblico).
Todo lo sealado en el prrafo que precede es aplicable a los contratos, ya
que, como se seal anteriormente, es un acto jurdico bilateral o convencin que
crea derechos y obligaciones. Por otro lado, el artculo 1444 del Cdigo Civil
establece que en todo contrato distinguimos cosas que son de su esencia
(comunes y propios), de su naturaleza y accidentales, los que son conocidos como
elementos de este tipo de actos jurdicos.
NOVENO: Ahora, la relacin sealada en el considerando sptimo,
extrapolada con los conceptos sealados en el considerando que antecede,
permite entrever la configuracin de stos. En efecto, parece claro, a pesar de ser
en cierto modo impuesta, que existe la intencin de crear un vnculo jurdico
(consentimiento exento de vicios), que se trata de dar o hacer algo (objeto lcito)
que no se encuentra proscrito por el derecho (causa lcita) y que existe la
capacidad de la partes para celebrarlo (mayora de edad para el usuario, de
acuerdo a lo establecido en la Ley de Trnsito y cumplimiento de todos las etapas
del proceso de concesin respecto a la sociedad concesionaria).
DECIMO: Que el conjunto de derechos y obligaciones consagrados en los
diversos estatutos normativos referidos precedentemente, si bien pueden

analizarse y ponderarse de una manera aislada, en los hechos se ejercen en

forma conjunta desde que el usuario, por una parte, ingresa con su vehculo a la
autopista y la empresa concesionaria, por otra, pone a disposicin de los usuarios
la obra concesionada, lo que naturalmente debe llevar a un anlisis conjunto de
los mismos para desentraar la naturaleza jurdica del vnculo en cuestin. As,
nos encontramos con el derecho que tiene el usuario o automovilista, se traduce
en la obligacin de pagar una tarifa o peaje. Esta contraprestacin constituye un
pago por el servicio prestado. En otras palabras, el usuario del camino o
autopista recibe un servicio por el cual debe pagar directamente un peaje al
concesionario. A cambio de ste, el concesionario debe permitir el trnsito y
garantizar las debidas condiciones de seguridad. Sin embargo, tales derechos y
obligaciones para el usuario estn preestablecidos de forma tal que ste no puede
modificarlos o alterarlos de ninguna forma. Bajo esta frmula, este vnculo es
para el usuario de adhesin, pues se vislumbra claramente una limitacin de
hecho a la autonoma privada en virtud de la cual una de las partes fija las
condiciones generales bajo las cuales se celebra el acto, y la otra se limita a
aceptarlas o rechazarlas. Frente a estos derechos y obligaciones del usuario, cabe
hacer notar que el empresa concesionaria no puede impedir que el usuario
ingrese a la autopista y la ocupe, lo que es evidente desde la especial
caracterstica de ser un bien nacional de uso pblico donde la empresa, como
consecuencia del contrato celebrado con el Estado, pone a disposicin de las
personas la obra concesionada, es decir, consiste bsicamente en colocar a
disposicin de los usuarios una ruta de desplazamiento de trnsito vehicular, en
el que asegura un estndar de seguridad mnimo, de acuerdo a la normativa
vigente. Bajo esta perspectiva, la obligacin para la empresa es de carcter
forzoso, desde que no puede impedir que el usuario ocupe la va, ya que por
mandato de la ley est obligado a celebrar este acto jurdico.
NDECIMO: Que, a juicio del suscrito, la relacin existente entre una
Sociedad Concesionaria de una ruta como la del caso sub-lite y un usuario es sin
duda de naturaleza contractual, ya que una de las partes se obliga pagar un
peaje y la otra a poner a su disposicin una ruta de desplazamiento de trnsito
vehicular, adems de otras obligaciones accesorias, relacin que cumple con
todos y cada uno de los requisitos de esta clase de actos jurdicos. En los hechos,

nos encontramos en el caso de un contrato innominado o atpico, ya que la ley no

lo ha regulado expresamente; principal, al subsistir por s mismo sin necesidad
de otra convencin; consensual, ya que se perfecciona con el slo consentimiento
de las partes; bilateral, al obligarse los contratantes recprocamente, oneroso, ya
que tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravndose cada una en
beneficio del otro; conmutativo, ya que cada una de las partes de obliga a dar,
hacer algo que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a
su vez; de adhesin, para el usuario, al no existir posibilidad de discutir su
contenido; dirigido y forzoso para la concesionaria, ya que es fiscalizado por el
Estado en su formacin, ejecucin y duracin y la ley obliga a celebrarlo,
respectivamente.
DUODCIMO: Que no obsta a lo concluido precedentemente lo relativo a la
naturaleza jurdica del peaje. Si bien es cierto, hay quienes sostienen que se trata
derechamente de un tributo o de un gravamen impuesto por ley al usuario de un
bien nacional de uso pblico, que por cierto tiempo es recaudada por la Sociedad
Concesionaria, no es menos cierto que esta ltima lo percibe en el legtimo
ejercicio de una actividad econmica que le reporta claramente un lucro para un
privado distinto al Estado, lo que desvirta su naturaleza. Para el suscrito, el
peaje, ms que asemejarse a los conceptos sealados, tiene un claro matiz
contractual, asimilable al pago de un precio o valor, pues an siendo fijado
unilateralmente por la administracin titular del servicio, constituye una
contraprestacin por un servicio otorgado.
Una segunda crtica se ha planteado por aquellos que sostienen que se
trata de responsabilidad extracontractual, dice relacin con la situacin en que se
encontraran los pasajeros del vehculo, pues hacen notar que ellos nada
pactaron con la empresa concesionaria, al no ser ellos los que pagaron el peaje, lo
que hara inviable considerarlos como parte del supuesto contrato que existira
entre la sociedad concesionaria y el conductor del vehculo. Al respecto, no puede
desconocerse que ante un vnculo complejo de relaciones, las soluciones pueden
ser igualmente complejas y nuestro derecho, en la medida que no evolucione ni
reconozca estos problemas, claramente no dar solucin a este tipo de conflictos,
siempre sobre la base del carcter instrumental de nuestro ordenamiento

jurdico. Al respecto, para el suscrito resulta ntido que, si obligatoriamente se

debe calificar de contractual o extracontractual, el tema se reduce a darle sentido
a un conflicto jurdico an no regulado o suficientemente zanjado. En este punto,
en consecuencia, el punto de vista con que se inicie el anlisis de esta situacin
resulta relevante. En los hechos, desde la ptica de sociedad es irrelevante el
nmero de personas que viajen en el vehculo que transite por la va
concesionada; ello, pues el cobro del peaje dice relacin con el vehculo y sus
caractersticas y no con sus ocupantes. Luego, naturalmente el anlisis no puede
partir desde la ptica de quin efectivamente realiza el pago, sino tal como hemos
establecido en acpites que anteceden, de la ptica de los derechos y obligaciones
que se generan a partir del momento en que un vehculo ingresa a la va
concesionada. Ello, porque la empresa concesionaria no se obliga para con el
conductor en forma aislada, sino como parte de su obligacin de asegurar el
normal trnsito del vehculo por dicha va. De concluir lo contrario, naturalmente
arribaramos a distintos tipos de vnculos en situaciones tan diversas como
posibilidades se den en los hechos: el caso del pasajero de un vehculo que a fin
de contribuir al traslado, asume el costo del peaje; o aqul que hace dedo y es
trasladado por la buena voluntad del conductor; o los pasajeros de un bus; los
temporeros trasladados por un contratista, etctera. Lo anterior lleva a concluir
al suscrito que el vnculo contractual se genera con cada uno de los ocupantes,
por la especial naturaleza de este contrato que est ntimamente ligado a la
obligacin de la empresa concesionaria de permitir este trnsito libre de
problemas.
Tampoco obsta a lo concluido el hecho que no se pague inmediatamente el
peaje o derechamente se eluda su pago. La forma de cobrar el pago del peaje slo
se realiza al pasar por alguna de las plazas, sean troncales o laterales, de acuerdo
a lo establecido por la Ley de Concesiones. Lo anterior se entiende, porque esta
relacin contractual es, como se seal en el considerando anterior, consensual,
ya que se perfecciona con el slo consentimiento de los contratantes,
independiente de cundo se concrete el cumplimiento efectivo de esta obligacin.
Ratifica lo anterior el hecho que en caso de incumplimiento por parte del
automovilista de su obligacin de pagar el peaje, a las concesionarias les asiste el
derecho de demandar judicialmente el cobro de ellas, ya que el contrato se

encuentra perfecto, situacin anloga a lo que pasa con otros servicios, como el
agua potable y la luz elctrica, servicios por antonomasia pblicos pero que
tambin son satisfechos por particulares, ya sea por concesin o por otro tipo de
vnculo jurdico o administrativo. Es ms, la Ley de Concesiones, con el objeto de
resguardar el pago del peaje, ha establecido en su artculo 42 que el acreedor
podr cobrar judicialmente su pago, reajustado segn la variacin del ndice de
Precios al Consumidor, ms los intereses mximos convencionales y las costas,
obligando al juez a imponer el pago de multa que van desde 5 veces del monto de
lo condenado; en caso de reincidencia, esta multa aumentar a quince veces el
monto de lo condenado, no pudiendo, en ningn caso, exceder de veinte unidades
tributarias mensuales. Es decir, la ley se ha preocupado de establecer un sistema
de cobro judicial efectivo, estableciendo sanciones para evitar su evasin y
asegurar su cumplimiento.
Sobre este punto, se ha sostenido adems que en caso de no pago de la
tarifa por parte del usuario, la Sociedad Concesionaria podra escudarse en la
excepcin de contrato no cumplido del artculo 1552 del Cdigo Civil y no
satisfacer las obligaciones que le impone la ley. Evidentemente, esta solucin es
insostenible y contraria a derecho, pues infringe lo establecido en el artculo 23
de la Ley de Concesiones en lo referido a la continuidad en la prestacin del
servicio.
Tambin se ha sealado que, en el caso de estimarse que el rgimen jurdico
aplicable sera el contractual, existira una dificultad legal para hacer prosperar
las demandas de indemnizacin de perjuicios sin exigir el cumplimiento o
resolucin del contrato. Sin embargo, debe tenerse presente que cuando la
obligacin contractual no ha sido cumplida debe admitirse a favor del acreedor la
eleccin del cumplimiento forzado o de manera autnoma la indemnizacin de los
perjuicios. De manera usual se esgrime como argumento para privilegiar la
ejecucin en naturaleza la fuerza obligatoria del contrato. Sin embargo, resulta
paradjico que sea el deudor, el causante de la violacin del vnculo contractual,
quien pueda escudarse en la fuerza obligatoria para hacer pervivir el contrato.
As, el principio de la fuerza obligatoria del contrato sera un obstculo al
reconocimiento de una responsabilidad contractual autnoma. El acreedor se

vera forzado a demandar la ejecucin del contrato, aunque ya no le interese o el

beneficio esperado se haya esfumado. Aqu se presenta la cuestin de saber si
existe una preeminencia de la ejecucin forzada del contrato por sobre la accin
indemnizatoria. En primer lugar, hay que sealar que la eleccin se discute a
propsito del valor del crdito, siendo siempre indemnizables los daos
consecutivos al incumplimiento. En otros trminos, es evidente que la ejecucin
en naturaleza no impide el derecho del acreedor para reclamar los daos distintos
al valor de la prestacin incumplida. La ejecucin forzada no constituye un
obstculo a la reparacin de daos diversos a la prestacin. As, por ejemplo, el
dao moral, lo que es lgico, pues la ejecucin forzada no siempre satisface de
manera ntegra al acreedor. Con frecuencia debe tenerse en cuenta el dao moral
o por el retardo o an otro tipo de consecuencias pecuniarias. Esto queda claro
de la lectura del artculo 1489 del Cdigo Civil que permite al acreedor diligente
exigir la ejecucin forzada o la resolucin del contrato bilateral y adems la
indemnizacin de los perjuicios.
Ahora bien, cabe preguntarse si el deudor tiene un derecho de opcin entre la
ejecucin forzada y la indemnizacin de perjuicios o, por el contrario, debe
necesariamente conformarse con la primera.
Una parte importante de la doctrina nacional seala que el acreedor debe
conformarse, mientras sea posible, con la ejecucin forzada del contrato. Se
tratara incluso de una condicin de la responsabilidad contractual. Sin embargo,
el anlisis de las obligaciones contractuales conduce a una opinin distinta.
Hay que partir descartando que la opcin a favor del acreedor involucre
todo tipo de obligaciones. En el derecho chileno la discusin sobre la autonoma
de la accin indemnizatoria se restringe a las obligaciones de dar y en cierta
medida a las obligaciones de no hacer.
En relacin a las obligaciones de hacer, la mayora por cierto, el artculo
1553 del Cdigo Civil reconoce al acreedor la eleccin entre la ejecucin forzada,
el cumplimiento por un tercero con cargo al deudor y, por ltimo, la
indemnizacin de perjuicios. As entonces el acreedor de una obligacin de hacer

puede demandar segn su conveniencia la indemnizacin de perjuicios con

independencia de la viabilidad de una ejecucin forzada.
Adems, debe tenerse en cuenta el artculo 1489 del Cdigo Civil. ste
reconoce la opcin al acreedor en los contratos bilaterales para exigir la ejecucin
forzada o la resolucin del contrato, con independencia de la indemnizacin de
los perjuicios consecutivos al incumplimiento. Por lo tanto, en todos los contratos
sinalagmticos la accin indemnizatoria puede acompaar la resolucin del
contrato, siendo, por tanto, independiente de la ejecucin forzada.
Sin perjuicio de lo anterior, cabe preguntarse previamente si en el caso en
cuestin nos encontramos frente una obligacin de dar, hacer o no hacer. Para el
suscrito, la obligacin presuntamente infringida sera de hacer (conservar las
obras, sus accesos, sealizacin y servicios en condiciones normales de
utilizacin), aplicndose a su respecto el artculo 1553 del Cdigo Civil.
DCIMO TERCERO: Que, en consecuencia y en relacin a la prescripcin
alegada, en la presente causa se interpuso, con fecha 01 de abril de 2008,
demanda de indemnizacin de perjuicio en contra de Ruta de Los Ros
Concesionaria S.A, por los hechos sealados en lo dispositivo de esta sentencia y
ocurridos el 20 de abril de 2003, exponiendo la demandante que el rgimen
aplicable a los hechos es el contractual, ya que entre las partes existe un
contrato, pues momentos antes del accidente don Juan Ramrez Matus acababa
de pagar el peaje en dicha autopista. La demanda fue notificada legalmente el da
16 de abril de 2008 a la parte demandada, quien sostuvo que el estatuto de
responsabilidad

aplicable

sera

de

carcter

extracontractual,

ya

que

la

responsabilidad civil derivada de la normativa de la ley de trnsito es de esa

naturaleza y que la adquisicin del ticket de peaje genera dos obligaciones por
parte de la demandada: a) poner a disposicin la carretera al usuario de la misma
y b) poner a disposicin del usuario los vehculos en caso de emergencia,
obligaciones que fueron cumplidas a cabalidad por Ruta de Los Ros Sociedad
Concesionaria S.A.
DCIMO CUARTO: Que la prescripcin de las acciones en materia de
responsabilidad contractual es de cinco aos, conforme a lo dispuesto en el

artculo 2515 del Cdigo Civil. En consecuencia, habiendo sido notificada

legalmente la demanda el 16 de abril de 2008, de acuerdo a la certificacin de
receptor judicial, han transcurridos 4 aos y 361 das desde la fecha del
incumplimiento expuesto en autos, procede rechazar la excepcin de prescripcin
deducida, en los trminos que se expondrn en la parte resolutiva de la
sentencia.
EN CUANTO A LAS TACHAS DE TESTIGOS:
DCIMO QUINTO: Que a fojas 106 el apoderado de la parte demandante
dedujo tacha en contra del testigo presentado por la demandada, don Patricio
Alonso Mundaca Fernndez, fundada en las causales N 4 y 5 del artculo 358 del
Cdigo de Procedimiento Civil, esto es, los criados domstico o dependientes de la
parte que los presente y los trabajadores y labradores dependientes de la persona
que exige su testimonio, solicitando que se rechace la declaracin del testigo y en
definitiva le reste valor probatorio a sus dichos, no considerndolos al momento
de valorar la prueba. Funda su tacha en que de los propios dichos del testigo, al
responder las preguntas para tachas, se desprende que es subcontratado de la
empresa demandada y que su nica fuente de ingresos proviene de esa va, por lo
que es evidente que no tiene la libertad suficientes para prestar testimonio, ya
que depende de quin lo presenta en el juicio, que es la parte demandada.
DECIMO SEXTO: Que, conferido el traslado a la parte demandada, sta
solicit el rechazo de la tacha formulada, fundado en que, respecto a la causal N
4 del artculo 358 del Cdigo de Procedimiento Civil, el testigo no es ni criado
domstico ni dependiente de la parte que lo presenta. En segundo lugar, y en
relacin al N 5 del artculo 358 del Cdigo del ramo, seala que el testigo ha sido
claro y enftico en sealar que trabaja para una empresa distinta de la sociedad
demandada. Por otro lado, agreg que tampoco ha sido acreditada por la actora la
calidad de dependiente que supuestamente tendra el testigo con la demandada,
por cuanto dicha calidad de dependencia no existe.
DECIMO SEPTIMO: Que, a juicio de este tribunal, y de acuerdo a lo
esgrimido por las partes, no se configuran, en la especie, ninguna de las causales
de inhabilidad invocadas. En efecto, el hecho que el testigo trabaje actualmente

para la empresa Servicios Integrales Santa Mara Limitada que presta servicios a
la sociedad demandada no significa, de manera alguna, que ste sea criado
domstico, dependiente, trabajador ni labrador de sta ltima. Sobre este punto,
si bien es cierto, nuestro ordenamiento jurdico establece ciertas obligaciones a
las empresas principales respecto a los trabajadores de las empresas contratistas
(v. gr. Art. 183-B del Cdigo del Trabajo), no es menos cierto que dichos
trabajadores no tienen un vnculo de subordinacin ni de dependencia con la
empresa principal. En efecto, el artculo 183-B del Cdigo del Trabajo, al definir el
rgimen de subcontratacin, seala claramente que el contrato de trabajo que
crea un vnculo de dependencia slo existe entre el trabajador y la empresa
contratista o subcontratista, mas no respecto a la empresa principal, salvo el
caso de su inciso segundo, situacin que no resulta probado en la especie. Por
estas razones la tacha formulada ser finalmente rechazada.
DECIMO OCTAVO: Que, a fojas 181 el apoderado de la parte demandante
dedujo tacha en contra del testigo presentado por la demandada, don Daniel
Idelfonso Vidal Daz, fundada en la causal N 5 del artculo 358 del Cdigo de
Procedimiento Civil, esto es, ser trabajador y labrador dependientes de la persona
que exige su testimonio, solicitando que se desestime su declaracin o se le reste
mrito y eficacia total a la misma. Funda su tacha en que el testigo actualmente
trabaja para la demandada, lo que es grave y le produce una prdida total de
independencia en cuanto a sus respuestas y direccin de las mismas, ya que se
encuentra sujeto a un vnculo de subordinacin y dependencia con la demandada
de autos.
DCIMO NOVENO: Que, conferido el traslado a la parte demandada, sta
solicit que se niegue lugar a la tacha invocada, autorizando que se tome
declaracin del testigo asignndole a su testimonio todo el valor probatorio que
en derecho corresponda, fundado en que la demandante no ha acreditado el
hecho de ser el mismo trabajador dependiente de la demandada, requisito exigido
taxativamente por el numeral quinto del artculo 358 del Cdigo del ramo.
Agrega, que de los dichos del propio testigo, ste se encontraba presente en la
plaza de peaje al momento de los hechos, por lo que su testimonio resultara
trascendente para la presente causa.

VIGESIMO: Que, el testigo objeto de la tacha en comento declar a fojas

181 que realiza labores de jefe de turno en la plaza de peajes troncal La Unin
para la demandada, que sera su empleadora, lo que permite deducir al Tribunal
que el seor Vidal Daz es trabajador dependiente de la demandada, verificndose
en consecuencia, la hiptesis contemplada en el artculo 358 N5, por lo que se
acoger la tacha deducida.
VIGSIMO PRIMERO: Que, a fojas 210 el abogado de la parte
demandante dedujo tacha contra el testigo presentado por la parte demandada,
Juan Carlos Eyzaguirre Saburgo, solicitando se acogida en definitiva, basada en
lo dispuesto en el artculo 358 N 5 del Cdigo de Procedimiento Civil, dado que
de acuerdo a la forma como ha planteado su relacin entre el testigo y la
demandada, es evidente que hay una relacin, al menos indirecta, de carcter
laboral y profesional con la empresa demandada, que a su turno es en parte de
propiedad de Cintra Chile, sociedad accionista de la sociedad demandada. Agrega
que por esta relacin se encuentra afectado el testimonio libre del deponente, lo
que amerita rechazar su declaracin o no darle valor probatorio.
VIGSIMO SEGUNDO: Que, conferido el traslado a la parte demandada,
sta solicit el rechazo de la tacha interpuesta, en atencin a que la respuesta del
testigo fue clara y categrica en el sentido de que l trabaja para la empresa
Cintra Chile y no para Ruta de los Ros, empresas absolutamente independientes
unas de otras y con razones sociales diferentes, independiente que la primera sea
accionista de la segunda. Agrega que la causal de inhabilidad invocada consagra
expresamente que debe tratarse de trabajadores dependientes de la persona que
exige su testimonio, situacin que no se da en la especie.
VIGSIMO TERCERO: Que, a fojas 210, compareci el testigo Juan Carlos
Eyzaguirre Saburgo, que, al contestar las preguntas para tacha, seal que est
contratado por Cintra Chile en calidad de Gerente Tcnico, y que dicha empresa
es accionista de la sociedad demandada, agregando que sus ingresos provienen
exclusivamente de su calidad de gerente tcnico de dicha empresa. Para el
suscrito, el hecho de trabajar para una persona natural o jurdica que es
accionista minoritaria o mayoritaria de alguna de las partes, no configura la
causal del artculo 385 N5 del Cdigo de Procedimiento Civil, toda vez que slo

existe un vnculo de dependencia entre el testigo y Cintra Chile, mas no respecto

a la sociedad demandada. Al efecto, la Direccin del Trabajo reiteradamente ha
establecido que el vnculo de subordinacin y dependencia se materializa cuando
concurren diversas manifestaciones o elementos fcticos determinantes, entre los
que se encuentran la obligacin del trabajador de realizar el trabajo segn las
pautas de direccin y organizacin que imparte el empleador, estando sujeto el
trabajador a dependencia tcnica y administrativa. Esta supervigilancia del
empleador se traduce en instrucciones y controles acerca de la forma y
oportunidad de la ejecucin de las labores por parte del trabajador (Ord. N
2524/14 de la Direccin del Trabajo de fecha 23 de mayo de 1999), situacin que
no resulta probado en la especie, razn por cual la tacha formulada ser
finalmente rechazada.
VIGSIMO CUARTO: Que, a fojas 286, el apoderado de la parte
demandada dedujo tacha contra el testigo presentado por la parte demandante,
don Rodrigo Fabin Muoz Ojeda, solicitando el retiro del testigo del testigo o en
su defecto se le reste valor probatorio a sus dichos. Funda su tacha en el artculo
358 N 6 del Cdigo de Procedimiento Civil, por cuanto el testigo a sealado
claramente que desea en este juicio que le vaya bien a la familia, lo cual incluye
tanto al demandante como a su cnyuge, existiendo inters directo por parte del
testigo en los resultados del presente juicio.
VIGSIMO QUINTO: Que, conferido el traslado a la parte demandante,
sta solicit el rechazo de la tacha interpuesta por la contraria toda vez que la
pregunta que se formul no aparece de manifiesto en la respuesta el inters a que
el Cdigo se refiere en el artculo 358 N 6 . Agrega que, si unido a lo anterior se
considera lo resuelto reiteradamente por la Corte Suprema, que exige que el
inters del testigo debe ser pecuniario, lo que en la tacha intentada no se
demuestra y esto renace a partir de los fallos dictados con fecha 23 de octubre de
1997 y 3 de mayo del mismo ao, en donde se exige que inters que debe tener
un testigo en el juicio deber ser pecuniario. Finalmente, solicita no dar lugar a la
tacha interpuesta, tomando la declaracin del testigo y en definitiva dar a la
declaracin todo el mrito que en justicia y derecho corresponda.

VIGSIMO SEXTO: Que, a fojas 286, compareci el testigo Rodrigo Fabin

Muoz Ojeda, que al contestar las preguntas para tacha, seal que conoce a la
hermana del demandante, hace aproximadamente 10 aos ya que fueron
compaeros de escalada. Seala adems que con los demandantes no existe una
relacin de amistad y que quiere que a la familia le vaya bien en la presente
causa. A juicio del suscrito, y compartiendo lo expuesto por la demandante, los
dichos del testigo no configuran de modo alguno la causal de inhabilidad
invocada por la demandada, toda vez que el hecho que el testigo se amigo de la
hija de los demandantes y que conozca a estos ltimos no basta para presumir
que aqul tenga un inters directo o indirecto en el presente juicio y que, por
tanto, lo haga carecer de la imparcialidad suficiente para declarar, inters que,
por lo dems, debe tener el carcter de pecuniario, cuestin que en ningn caso
puede deducirse de los dichos del testigo. Por estas razones la tacha formulada
ser finalmente rechazada.
EN CUANTO AL FONDO
VIGSIMO SEPTIMO: Que don Juan Marcelo Ramrez Matus y doa
Deborah Karina Inostroza Sanzana, ambos ya individualizados, interpusieron
demanda de indemnizacin de perjuicios en contra de Ruta Concesionaria Los
Ros S.A., ya individualizada, solicitando se acoja a tramitacin y que, en
definitiva, se declare que la demandada debe pagar a favor de los demandantes, a
ttulo indemnizacin de perjuicios, las siguientes sumas de dinero: 1) A favor de
don Juan Marcelo Ramrez Matus, doscientos millones por dao moral; dos
millones por lucro cesante y veinte millones por dao emergente, o las cifras que
el Tribunal estime corresponder en justicia y derecho; 2) A favor de doa Deborah
Karina Inostroza Sanzana, cien millones por dao moral; dos millones por lucro
cesante y diez millones por dao emergente; o las cifras que el Tribunal estime
corresponder en justicia y derecho; y 3) Las costas de la causa. Fundaron la
demanda en que el da domingo 20 de abril de 2003, Juan Marcelo Ramrez
Matus, regresaba a la ciudad de Valdivia junto a su cnyuge doa Deborah
Karina Inostroza Sanzana y tres acompaantes en un vehculo, individualizado
en lo expositivo de este fallo, por la Ruta 5 Sur direccin sur-norte, en
circunstancias que se encontraba lloviendo, y tras pagar peaje troncal existente

en la sealada carretera, conduciendo a no ms de 60 kilmetros por hora,

siguiendo las sealticas que existan en el lugar y que consista en conos y
estructuras de plstico slido de color reflectante, impacta violentamente con una
barrera medianera de contencin que se encontraba de punta, a baja
luminosidad, y no naciente desde el suelo en ngulo, objeto que no se encontraba
sealizado. A raz de dicho accidente, los demandantes resultaron con diversas
lesiones fsicas y psicolgicas. Agregaron que en el caso en cuestin se aplican las
normas de responsabilidad contractual, ya que momentos antes del accidente
don Juan Ramrez Matus acababa de pagar el peaje en dicha autopista, lo que
implica que el estndar para observar la obligacin y responsabilidad de la
demandada es mucho ms elevado que en otras situaciones, atendido que la
normativa que se aplica en la especie, contiene una serie de principios tendientes
a fijar normas estrictas de proteccin a los ocupantes de las vas y de mayor
seguridad, lo que en la especie la demandada no respet, siendo exclusiva
responsabilidad de las empresas concesionarias la mantencin y conservacin de
la va, evitar se generen daos a los usuarios de la carretera, en especial deben
velar porque exista una demarcacin correcta y efectiva de la va, que impida
errores en los conductores, que puedan devenir en dao. Por ltimo, agreg que
la Ley de Trnsito establece normas sobre mantencin y conservacin de las vas,
no respetadas por la demandada, y que los reglamentos que rigen a la Sociedad
Concesionaria demandada son concordantes con la Ley de Concesiones, en el
sentido que la demandada es responsable objetivamente de todo dao que se
produzca a los usuarios en la va.
VIGSIMO OCTAVO: Que la demandada Ruta de Los Ros Concesionaria
S.A., ya individualizada, contest la demanda interpuesta en su contra,
solicitando el rechazo

integro

de

ella,

con

costas, basada en

que

la

responsabilidad del accidente corresponde nicamente al conductor del vehculo

Juan Marcelo Ramrez Matus, ya que ste estaba desatento a las condiciones del
trnsito del momento, atendidas las condiciones climticas del caso lo que fue en
definitiva el motivo del accidente. Contina sealando que, con motivo de la
construccin de la Plaza de Peaje de La Unin, la demandada simplemente se
sujet de manera estricta a las especificaciones tcnicas encargadas al efecto por
parte del Ministerio de Obras Pblicas, por lo que la demandante debi haber

dirigido su accin civil en contra de la autoridad competente, al ser la eventual

causal del accidente imputable a ella. Agreg que no existe en autos antecedente
alguno que permita siquiera presumir la responsabilidad de los hechos relatados
por parte de la demandada, no siendo atribuibles a falta de mantenimiento, pues
se dio estricto cumplimiento al contrato de concesin, a las bases de licitacin y
de todas y cada una de las disposiciones legales y reglamentarias del caso. Por
ltimo, seala que, en cuanto a las cantidades de dinero demandadas, stas no
se ajustan a la realidad de los hechos ni tampoco corresponde el pago de ellas, ya
que resultan del todo absurdas y sin fundamento.
VIGSIMO NOVENO: Que, conforme al mrito de autos, a lo menos
aparecen como hechos no controvertidos o suficientemente probados los
siguientes:
1) Que con fecha 20 de abril de 2003, en la Ruta 5 Sur a la altura del
kilmetro 875.9, se produjo un accidente automovilstico del vehculo
patente BP.2804 conducido por Juan Marcelo Ramrez Matus.
2) Que al momento del accidente exista una persistente llovizna y escasa
luminosidad.
TRIGESIMO Que, de conformidad a lo expuesto anteriormente, y a lo
sealado por las partes, se fijaron como hechos substanciales, pertinentes y
controvertidos, los siguientes: 1) La efectividad de haberse causado perjuicio al
actor, monto y naturaleza de los mismos; 2)

Efectividad

de

existir

incumplimiento por parte de la demandada dems normas legales y medidas

reglamentarias; 3) En

la

afirmativa,

relacin

de

causalidad

entre

el

incumplimiento y el referido accidente; 4) La existencia de dolo o culpa grave en

el cumplimiento de la obligacin; y 5) Naturaleza acerca de la responsabilidad
civil contractual o extracontractual de la obligacin demandada en autos.
TRIGSIMO PRIMERO: Que, a fin de acreditar sus pretensiones, la parte
demandante acompa las siguientes pruebas al proceso:
Documental: Documentos acompaados a fojas 115 y guardados en
custodia bajo el N 18.225, consistentes en:

1) Copia autorizada del expediente Rol N 55.443 del Juzgado de Letras en

lo Penal de La Unin, en que constan sendos medios probatorios y en que, en
primer lugar, con fecha 21 de abril de 2003, se instruy sumario en contra del
Juan Marcelo Ramrez Matus. El 03 de octubre de 2003 don Juan Marcelo
Ramrez Matus y doa Deborah Karina Inostroza Sanzana interponen querella
por delito culposo de lesiones graves en contra de quienes resulten responsables.
El 19 de noviembre de 2003, Ruta de Los Ros Sociedad Concesionaria S.A
deduce querella por el delito de daos simples y accin civil de indemnizacin de
perjuicios en contra de Juan Marcelo Ramrez Matus. El 01 de junio de 2004 se
declara cerrado el sumario y con fecha 08 de junio de 2004 se sobresee
temporalmente en el conocimiento de esta causa hasta que se presenten ms y
mejores datos de investigacin;
2) Copia autorizada de plano, acompaado en autos Rol 55.443 del
Juzgado de Letras en lo Penal de La Unin, y que corresponde al sitio del suceso
daoso, y que se encontraba en custodia del Tribunal;
3) Certificado de atencin mdica, emitido por el Dr. Carlos Kinast, de
fecha 24 de agosto de 2003, que en sntesis seala que don Juan Marcelo
Ramrez Matus fue intervenido quirrgicamente el 24 de abril de 2003 debido a
lesiones graves caracterizadas, entre otras, por fracturas mltiples del macizo
facial (tabique nasal, maxilar superior, maxilar inferior, malar, paladar y
dentoalveolar ) sufridas en accidente automovilstico del da 20 de abril de 2003,
siendo necesaria la reubicacin de los fragmentos seos en posicin anatmica y
la fijacin de estos con microplacas de osteosntesis;
4) Copia fiel del original, segn atestado de la notario Mara Ins Morales
Guarda, de fecha 30 de octubre de 2003, relativa a la pgina A-19 del Diario
Austral de Valdivia de fecha lunes 21 de abril de 2003;
5) Set de 3 fotografas que forman parte de atestado del notario Alberto
Galilea, de fecha 29 de octubre de 2003, que refleja a esa fecha la salida norte del
Peaje Troncal La Unin;

6) Set de 4 fotografas que forman parte de atestado del notario Alberto

Galilea, de fecha 21 de abril de 2003, que refleja el estado en que se encuentra a
esa fecha el automvil Chevrolet Station Wagon placa patente BP-2804;
7) Set de 4 fotografas que forman parte de atestado del notario Rafael
Tejeda, de fecha 3 de noviembre de 2003, que refleja el estado en que se
encuentra a esa fecha el fsico de Juan Marcelo Ramrez Matus.
Testimonial:
1) Declaracin de la testigo Olga Delgado Velsquez, quien, previamente
juramentada en forma legal, sin tacha, expuso lo consignando a fojas
282 y siguiente, al tenor del auto de prueba de fojas 80.
2) Declaracin de la testigo Maribel Angeline Rodrguez Saavedra quien,
previamente juramentada en forma legal, sin tacha, expuso lo
consignando a fojas 284 y siguiente, al tenor del auto de prueba de
fojas 80.
3) Declaracin del testigo Rodrigo Fabin Muoz Ojeda, quien previamente
juramentada en forma legal, expuso lo consignando a fojas 286 y
siguientes, al tenor del auto de prueba de fojas 80.
TRIGSIMO SEGUNDO: Por su parte, la demandada acompa las
siguientes pruebas al proceso:
Documental:

Documentos

acompaados

fojas

53,

169

293,

consistentes en:
1) Copia del Decreto 758 del Ministerio de Obras Pblicas, de fecha 14 de
agosto de 1997, Decreto de adjudicacin a la Ruta de Los Ros Sociedad
Concesionaria S.A, rolante a fojas 53 y siguientes;
2) Copia de Resuelvo DGOP N 2184, de fecha 14 de septiembre de 2001, el
que autoriza puesta en servicio provisoria del sector II Mfil- Ro Bueno, de la
obra pblica denominada Concesin Internacional Ruta 5, tramo Temuco-Ro
Bueno, rolante a fojas 116 y 117;
3) Copia de Resuelvo DGOP N 1578, de fecha 1 de agosto de 2003, el que
autoriza puesta en servicio definitiva de la obra pblica fiscal denominada

Concesin Internacional Ruta 5, tramo Temuco-Ro Bueno, rolante a fojas 118 y

siguientes;
4) Copia de Resuelvo DGOP N 2184, de fecha 14 de septiembre de 2001,
el que autoriza cobro y seala tarifas mximas en el sector II Mfil- Ro Bueno, de
la obra pblica denominada Concesin Internacional Ruta 5, tramo Temuco-Ro
Bueno, rolante a fojas 120;
5) Plano plaza peaje troncal sur, proyecto de sealizacin, demarcacin y
seguridad vial, Ministerio de Obras Pblicas, Direccin de Vialidad (lmina 1 de
3) documento que indica la sealizacin vertical, restriccin de velocidad y
elementos viales existentes en la plaza de peaje, rolante a fojas 121;
6) Plano plaza peaje troncal sur, proyecto de sealizacin, demarcacin y
seguridad vial, Ministerio de Obras Pblicas, Direccin de Vialidad (lmina 2 de
3), documento el cual indica la sealizacin vertical, restriccin de velocidad y
elementos viales existentes en la plaza de peaje, rolante a fojas 122;
7) Plano plaza peaje troncal sur, proyecto de sealizacin, demarcacin y
seguridad vial, Ministerio de Obras Pblicas, Direccin de Vialidad (lmina 3 de
3), documento el cual indica la sealizacin vertical, restriccin de velocidad y
elementos viales existentes en la plaza de peaje, rolante a fojas 123;
8) Parte N 04 de Carabineros de Chile, Prefectura Valdivia N 23,
Tenencia Carreteras, de fecha 20 de abril de 2003, rolante a fojas 124;
9) Croquis del lugar del accidente ocurrido el da 20 de abril de 2003,
kilmetro 876, donde se indica los elementos viales existente en la plaza peaje
(barreras plsticas porttiles-cilindros reflectantes-lnea continua en la calzadaluminarias), rolante a fojas 125;
10) Informe N95 de Carabineros de Chile Tercera Comisara de La Unin
de fecha 9 de diciembre de 2003, rolante a fojas 126;
11) Recorte del Diario Austral de Valdivia, pgina A 19, de fecha 21 de abril
de 2003, rolante a fojas 127;

12) Querella criminal presentada por el demandante, causa Rol 55.443-2,

del Juzgado de Letras de La Unin, rolante a fojas 128 y siguientes;
13)

Resolucin

judicial

causa

Rol

55.443-2,

donde

se

sobresee

temporalmente el conocimiento de esta causa, archivndose los antecedentes,

rolante a fojas 138;
14) Copia autorizada de la causa Rol N 846-2003, Juzgado de Polica
Local de La Unin, donde se sobresee temporalmente esta causa, archivndose
los antecedentes, rolante a fojas 139 y siguientes;
15) Tasacin de vehculo station wagon marca Chevrolet modelo Marajo
ao 1989, rolante a fojas 148;
15) Informe en derecho Responsabilidad de Concesionaria en Accidente
del Trnsito en Obra Concesionada, Profesor Ramn Domnguez guila, de fecha
10 de septiembre de 2008, rolante a fojas 149;
16) Conferencia Responsabilidad Civil de las Sociedades Concesionarias
de Obras Pblicas Fiscales respecto del Usuario de las mismas, Profesor Jos
Rabat Celis, VII Seminario sobre Actualizacin en Derechos de Daos, 24 de
octubre de 2006, rolante a fojas 158 y siguientes;
17) Jurisprudencia de la Corte Suprema causa 590-2003 de fecha 05 de
septiembre de 2004, rolante a fojas 293;
Confesional: Consta a fojas 232 declaracin del demandante Juan Marcelo
Ramrez Matus.
Testimonial:
1) Declaracin de la testigo Maritza Jeannette Jaramillo Noriega, quien,
previamente juramentada en forma legal, sin tacha, expuso lo
consignando a fojas 99 y siguiente, al tenor del auto de prueba de fojas
80;
2) Declaracin de la testigo Jocelyn de los ngeles Albornos Yez, quien,
previamente juramentada en forma legal, sin tacha, expuso lo

consignando a fojas 102 y siguiente, al tenor del auto de prueba de

fojas 80;
3) Declaracin del testigo Patricio Alonso Mundaca Fernndez, quien,
previamente juramentado en forma legal, expuso lo consignando a fojas
106 y siguiente, y continuacin de su declaracin de fojas 178, al tenor
del auto de prueba de fojas 80.
4) Declaracin del testigo Juan Guillermo Erasmo Dellarosssa, quien,
previamente juramentado en forma legal, sin tacha, expuso lo
consignando a fojas 193 y siguientes, al tenor del auto de prueba de
fojas 80;
5) Declaracin

del testigo

Juan

Carlos

Eyzaguirre Sabugo, quien,

previamente juramentado en forma legal, expuso lo consignando a fojas

210 y siguientes, al tenor del auto de prueba de fojas 80;
TRIGSIMO

TERCERO:

Que, para hacer efectiva

la

responsabilidad

contractual de una de las partes se deben cumplir los siguientes presupuestos

copulativos: 1) La existencia de un contrato entre las partes; 2) El incumplimiento
contractual. Naturaleza, causa, circunstancias de dicho incumplimiento; 3)
Verificado un incumplimiento del contrato, la existencia de dolo o culpa (y que no
concurra una causal de exencin de responsabilidad); 4) Efectividad de haber
sufrido daos la parte afectada a causa del incumplimiento contractual.
Naturaleza y monto de los mismos; 5) Relacin de causalidad entre el
incumplimiento del contrato y los perjuicios; y 6) La mora del deudor.
TRIGSIMO CUARTO: Que se ha establecido como hechos no controvertido
que con fecha 20 de abril de 2003 a eso de las 19:00 horas, los demandantes de
autos acompaados de los pasajeros Consuelo Antonia Ramrez Inostroza, Loreto
Denisse Teresa

Ibez Castillo y Carlos Gabriel Navarrete Salmero, se

desplazaban en un vehculo Station Wagon marca Chevrolet, modelo Marajo SLE,

ao 1989 color verde, placa patente BP-28.04, en la Ruta 5 Sur en direccin SurNorte. En circunstancias en que se encontraba lloviendo y tras pagar el peaje
troncal existente a la altura del kilmetro 876, se produjo un accidente
automovilstico del vehculo conducido por Juan Marcelo Ramrez Matus, al
colisionar con una barrera medianera de contencin. En relacin a lo anterior, y
respecto al primero de los requisitos de la responsabilidad contractual, nos

remitiremos a lo expuesto en los considerandos sptimo a undcimo de este fallo,

en que se estableci que la relacin entre los usuarios de una carretera
concesionada y las Sociedades Concesionarias es de ndole contractual.
TRIGSIMO QUINTO: En relacin al segundo elemento, debe analizarse si los
hechos denunciados por el actor y supuestamente cometidos por la demandada,
revisten o no el carcter de un incumplimiento contractual. As, de acuerdo a lo
sealado por la demandante, el accidente materia de autos se produjo en
circunstancias de poca iluminacin en el sector, lluvia persistente y debido a un
actuar negligente, consistente en la mala ubicacin de los conos y estructuras de
plstico slido de color reflectante, que guan al automovilista en una lnea recta
hacia adelante por aproximadamente 175 metros, lugar en que se encuentra una
barrera medianera de contencin que no se encontraba sealizada ni con
elementos reflectantes. Por su parte, la demandada seala que, en su calidad de
concesionaria de la Ruta 5 Sur, le correspondi construir, explotar y conservar
las obras que se le indicaron en las Bases Tcnicas, para lo que utiliz los
proyectos y anteproyectos referenciales entregados por el Ministerio de Obras
Pblicas, los que contenan las obras mnimas a realizar, entre las cuales estn
aquellas obras referidas a las especificaciones tcnicas entregadas al efecto por
dicho Ministerio. Agrega que se dio cumplimiento ntegro a todos los estndares
tcnicos exigidos por el Ministerio de Obras Pblicas, demostrando una actuar
diligente y expedito, y dando cumplimiento a toda la normativa legal y
reglamentaria, sealando que el origen del accidente se debi a la conduccin
negligente y poco cuidadoso del demandante, quien no tom las providencias
necesarias del caso, atendidas las condiciones climticas del momento.
De acuerdo a lo establecido en el artculo 1698 del Cdigo Civil, incumbe
probar las obligaciones o su extincin al que alega aquellas o sta. Si bien es
cierto, la citada norma pareciere ser rgida respecto de la carga de la prueba, no
es un criterio inflexible y s, por el contrario, adaptable a las exigencias de cada
caso, atendiendo a la naturaleza de los hechos alegados o rechazados por las
partes o a la facilidad o dificultad de probar. Respecto a esto ltimo, actualmente
la doctrina ha venido abriendo paso a la concepcin de las llamadas "cargas
probatorias dinmicas", que, en sntesis, se entiende que el peso de la prueba se

traslada a la parte que est en mejores condiciones de aportar elementos de

conviccin, en virtud de que su situacin, en principio, es de superioridad tcnica
con respecto a la contraparte. As, en ciertos supuestos extremos, el profesional
demandado tendr la carga exclusiva o concurrente de demostrar que obr
diligentemente, o de que la causa del dao no se asienta en su actuacin, o que
no existe relacin de causalidad adecuada entre hecho u omisin calificados de
culposos y el perjuicio. Es decir, consiste llanamente en imponer el peso de la
prueba en cabeza de aquella parte que por su situacin se halla en mejores
condiciones de acercar prueba a la causa, sin importar si es actor o demandada.
En el caso en cuestin, no obstante que la parte demandante haya
acompaado documentos a fin de probar el incumplimiento, a juicio del suscrito
es deber de la demandada demostrar que en el caso sub lite dio cumplimiento
ntegro a su obligacin de permitir el trnsito por la autopista concesionada y de
garantizar las debidas condiciones de seguridad para evitar accidentes, ya que
esta

parte

es

quien

est

en

mejores

condiciones

fcticas

de

hacerlo,

encontrndose adems la contraparte en una dificultad extrema para ello.

TRIGSIMO SEXTO: Que, de acuerdo a la prueba rendida por las partes,
enunciada en los considerandos trigsimo primero y segundo de esta sentencia,
en especial los documentos que obran en el expediente criminal Rol N 55.443 del
Juzgado de Letras en lo Penal de La Unin, especficamente un pre-informe N
110 de la Subcomisaria de Investigacin de Accidentes de Trnsito (SIAT) de
Carabineros de Chile de fecha 25 de abril de 2003, Informe Tcnico N 36-C-2003
de la SIAT de Carabineros de Chile y oficio N 268 de la Comisin Nacional de
Seguridad de Trnsito de fecha 19 de marzo de 2004, permiten concluir que s
existe un incumplimiento contractual por parte de la demandada, ya que, si bien
es cierto ha acreditado en autos el cumplimiento del contrato de concesin, bases
de licitacin y de todos las especificaciones tcnicas exigidas por el Ministerio de
Obras Pblicas en cuanto a la construccin de la carretera, no es menos cierto
que mantiene la obligacin legal, por el tiempo que dure la explotacin de la
concesin, de mantener la obras en estado de no causar dao a los usuarios, lo
que en la especie no se cumpli y constituye el incumplimiento a la obligacin
contractual adquirida.

Respecto al incumplimiento, el primero de estos documentos, (fojas 16 de

expediente criminal) establece como causa probable del accidente, en base a
algunas presunciones en dinmica, que el conductor pierde el sentido de
orientacin de la va, continuado su desplazamiento en forma rectilnea,
chocando con la barrera de contencin.
El segundo, Informe Tcnico N 36-C-2003 de la SIAT de Carabineros de
Chile, constituido por el informe, 3 fotografas y un plano, concluye en lo
pertinente como causa probable que el conductor haya continuado su trayectoria
teniendo como referencia, en primera instancia, las barreras articuladas y,
posteriormente, los cilindros de canalizacin existentes en el lugar, chocando con
la barrera de contencin. Arriban a esta conclusin sobre la base de diseo de la
va, en la cual los elementos de canalizacin se encuentran instalados de una
forma que induce a error, ya que estos orientan al conductor directamente hacia
la barrera de contencin existente en el lugar, la que al momento del accidente no
contaba con ningn elemento de tipo reflectante que pudiera advertir su
presencia en la va. Agrega que debera instalarse delineadores direccionales,
flechas direccionales luminosas o hito de vrtice, los que canalicen el real
direccionamiento de la va, respetando la longitud de transicin, la que debe
asegurar una disminucin gradual del ancho de la calzada, de manera que los
conductores puedan maniobrar adecuadamente, evitando de esta forma la
confusin de los automovilistas que transitan por stas, todo esto sumado a las
condiciones climticas del momento (lluvia) la que produce un efecto de
disminucin de la visibilidad, al tomar contacto con la composicin de la carpeta
de rodado, tomando consideracin que el elemento canalizador existente es un
lnea blanca demarcada sobre la calzada, la cual no contaba al momento del
accidente de sealizaciones reflectantes de tipo toperoles.
El ltimo de los documentos, oficio N 268 de la Comisin Nacional de
Seguridad de Trnsito de fecha 19 de marzo de 2004, seala que el lugar donde
ocurri el accidente presenta dificultades de delineacin de la ruta, ya que los
cilindros instalados no encauzan correctamente la geometra del camino,
especialmente en circunstancias de visibilidad reducida. Agrega que, por
problemas de la delineacin de los cilindros, existe un riesgo de accidente de

impactar con el terminal del sistema de contencin ubicado en las cercanas.

Respecto al terminal, seala que presenta un escaso tratamiento, por lo que
constituye un punto de riesgo para vehculos, debido a la rigidez del sistema de
contencin y a la altura del terminal. Por ltimo, agrega que la pista que
desaparece no presenta ningn tipo de sealizacin para advertir a los
conductores que circulan por ella que deban abandonarla.
Los documentos antes sealados constituyen, a juicio de suscrito, informes de
peritos, los que de acuerdo a lo establecido en el artculo 425 del Cdigo de
Procedimiento Civil, se aprecia en conformidad a las reglas de la sana crtica,
asignndole el Tribunal el valor de plena fe, conclusin a la cual llega sin
contradecir los principios de la lgica, las mximas de la experiencia ni los
conocimientos cientficamente afianzados.
TRIGSIMO SEPTIMO: Que el cumplimiento oportuno y completo de la
obligacin contractual obligaba a la empresa concesionaria a adoptar las medidas
suficientes e indispensables para asegurar a los usuarios de la misma, con una
diligencia adecuada, desplazarse en forma normal y sin contratiempos; y ello
naturalmente no puede entenderse que se satisface nicamente con un
cumplimiento formal de la normativa impuesta a dicha empresa, sino ms bien
con la adopcin de normas que tiendan a prevenir y evitar efectivamente los
accidentes y, en el caso de ocurrencia de los mismos, que su impacto sea mnimo.
Sin embargo, la prueba rendida en autos por la demandante, no logra acreditar
suficientemente el cumplimiento de la obligacin contrada, en trminos de
adoptar la debida diligencia en asegurar el desplazamiento normal de los
vehculos, y con mayor en condiciones de baja visibilidad.
No obsta a tal conclusin el documento consistente en informe N 95 de
Carabineros de Chile, en tanto seala que la causa probable del accidente se
debe a que el conductor del mvil al efectuar maniobra de emergencia, pierde el
control del vehculo desviando su trayectoria, chocando contra una barrera de
contencin existente en el lugar, pues el mismo se desvirta por los informes
posteriores de la SIAT de Carabineros, unidad especializada en accidentes de
trnsitos, que lleva a una conclusin inversa, de acuerdo a lo sealado en el
considerando anterior y que precisamente por su especialidad, que deriva de ser

el rgano destinado a establecer y determinar la causa basal de un accidente,

permite darle mayor valor probatorio.
En cuanto a la declaracin de los testigos Maritza Jeanette Jaramillo Noriega
y Jocelyn De Los ngeles Albornoz, cabe sealar que ambas son testigos que no
presenciaron directamente el accidente, ya que se encontraban a esa hora en sus
funciones de cajera de la plaza de peaje, por lo que sus testimonios, en relacin al
accidente y sus causas, slo puede considerarse de odas, independiente que
hayan presenciado las circunstancias y hechos posteriores al accidente, al referir
no vi el accidente, la primera y me encontraba en la caja, no recuerdo en qu va,
no vi el accidente porque me encontraba de espalda y no recuerdo en qu va
estaba , la segunda. En consecuencia, el valor probatorio de lo declarado por
ellas puede estimarse nicamente como base para una presuncin judicial,
situacin que el Tribunal no puede vincular a otra prueba aportada en autos que
permita arribar a una conclusin distinta, en orden a demostrar un cumplimiento
cabal de las obligaciones de la sociedad demandada.
En cuanto a la declaracin de los testigos Patricio Alonso Mundaca
Fernndez, Juan Guillermo Erasmo Dellarossa y Juan Carlos Eyzaguirre
Saburgo, se refieren al cumplimiento por parte de la demandada de todas las
especificaciones tcnicas exigidas por el Ministerio de Obras Pblicas, en cuanto
el primero de ellos hace presente, en lo pertinente, que no existe incumplimiento.
Para iniciarse la concesionaria y su explotacin, es decir, desde su construccin
hasta que empieza a cobrar peajes, tiene que cumplir con normas, ya sea del
Ministerio de Obras Pblicas, pagar patentes municipales, por ejemplo, no puede
empezar a trabajar si no tiene esas aprobaciones. Agrega que se cumplieron con
las normas. Esto me consta por que el Ministerio, adems de chequear el trabajo
terminado, chequea el cumplimiento de cada etapa de la construccin. Por ejemplo,
en el camino, el MOP fiscaliza desde la colocacin del primer camin con material
hasta la terminacin del asfalto o el hormign. Esto lo hace mediante un inspector
fiscal que est con dedicacin exclusiva a la obra, y este fiscal cuenta con
empresas asesoras que realizan la inspeccin en terreno y ensayos en laboratorio.
Seala adems que me consta el cumplimiento por la demandada porque la base
de licitacin incluye todo lo relacionado con la construccin y explotacin, por

ejemplo indica que tiene que haber telfono de emergencia para llamadas cada dos
kilmetros, camionetas de asistencia vial, gras para vehculos mayores y livianos,
ambulancias, etc.. Por ltimo seala que no fui testigo presencial de los hechos,
pero s se del punto de impacto donde este se produjo. En el punto de impacto
exista el inicio de una defensa caminera y terminal de defensa de una
demarcacin continua por el lado izquierdo en ese sentido de trnsito y unos
delineados o hitos fijos, tengo la duda si eran rojos o naranjos, que tienen cinta
reflectante blanca. Me recuerdo que exista hitos reflectantes, como se dice, a la
salida de la va cuatro, no recuerdo si exista la distancia de 200 metros, pero s
recuerdo que existan elementos de canalizacin desde la salida de la lnea cuatro
hasta el inicio de la defensa, no recuerdo si existan hitos o eran de tipo New
Jersey, o barrera de contencin (plsticas, como existen actualmente). No recuerdo
dnde termina este elemento de canalizacin, y tiene una lnea continua de
demarcacin y empalma con la lnea que marca el inicio de la defensa. Al momento
del accidente la defensa se encontraba derecha, no hincada.. El segundo refiere
que no es efectivo que exista incumplimiento por parte de la empresa
concesionaria de las normas legales y medidas reglamentarias, por el contrario,
sta cumple y ha cumplido siempre con las normas y reglamentos. Para autorizar el
cobro de un peaje hay que cumplir con una serie de normas y reglamentos
impuestos por el mandante que es el MOP, ellos fijan los reglamentos y ellos
fiscalizan que se cumplan por medio del inspector fiscal, que es el representante
local del Ministerio de Obras Pblicas, mediante visitas peridicas que ste realiza
en la plaza de peajes y todo esto queda registrado en el libro de obras. Esto me
consta, por cuanto yo he visto los decretos y reglamentos a que ya he hecho
mencin. Agrega que al momento de accidente yo transitaba en el sector desde
Osorno hacia el Norte y, al pasar por el Peaje La Unin un da domingo de Pascua
de Resurreccin del ao 2003, me encontr con el accidente ya ocurrido y los
ocupantes del vehculo ya no estaban ah, pero s estaba el vehculo incrustado en
la barrera y lo atraves por completo. El ltimo expresa, en lo pertinente, que
categricamente no hubo incumplimiento de las bases de licitacin ni de los planos
ni especificaciones tcnicas, de lo contrario no se hubiese otorgado el resuelvo por
parte del MOP para la habilitacin de esta plaza de peaje. Quiero agregar adems
que con la plaza de peaje troncal La Unin se completaba el tramo concesionado

Temuco-Ro Bueno, esto signific que no slo se deba cumplir con una plaza de
peaje adecuadamente habilitada, sino que signific dar cumplimiento con las obras
en un tramo de 171.7 kilmetros y que cont con la aprobacin del MOP.
Claramente se tena que cumplir con todas las exigencias especificaciones previstas
en los planos para otorgar la mejor seguridad y servicialidad a nuestros usuarios o
clientes. Adems, debo agregar que siempre es posible ir mejorando cosas, pero se
cumpli con todo lo exigido para habilitar esta plaza de peaje, vale decir,
sealizacin, iluminacin, demarcacin y cabinas para el cobro del peaje. Con
respecto a la sealizacin para salir del peaje se mantiene la reduccin de
velocidad a 50 km. Hasta que otra sealizacin que se encuentra a unos 400
metros modifica sta a una velocidad mayor. Adems, se contaba con sealizacin
horizontal (demarcacin) para guiar al usuario y meterlo en dos pistas, utilizando
lneas continuas que no pueden ser cruzadas; en otras palabras, hacen el papel de
un bandejn sin serlo. En cada pista de peaje se cuenta con hitos reflectantes de
color azul y en el punto medio de la plaza que separa los dos sentidos de trnsito
existan New Jersey plsticas unidas por cadenas, cuyo propsito era poder utilizar
una pista para ambos sentidos, dependiendo de la intensidad del flujo vehicular.
La iluminacin tambin se ejecut de acuerdo al proyecto elaborado para los
efectos, con el propsito de entregar una iluminacin apropiada a la plaza de peaje.
Adems quiero agregar que esta plaza de peaje se habilit en septiembre del ao
2001 y que a la fecha del lamentable accidente del 20 de abril de 2003 haba
circulado en el sentido sur-norte ms de 1.200.000 vehculos sin que haya
acontecido ningn accidente. A la fecha han circulado ms de 7.000.000 de
vehculos en el sentido sur-norte y es el nico caso que se ha registrado. Por
ltimo, respecto a cmo le consta el accidente, seala que dado que era da
feriado, me enter la semana siguiente.
Cabe consignar que ninguno de ellos presenci el accidente de marras,
limitndose nicamente a sealar que no existe incumplimiento por parte de la
demandada, testimonios que se encuentra desvirtuado con los informes policiales
acompaados a autos, los que, por ser emitidos por una unidad especializada en
el anlisis tcnico de la causa de los accidentes de trnsito, generan mayor peso
probatorio que las opiniones de tales testigos, sin base o sustento especializado.

En relacin a los planos acompaados a fojas 121, 122 y 123, no aparece

claro la correcta presencia de las sealticas instaladas en el lugar, y en el caso
de ser efectiva una correcta ubicacin de ellas, no acredita que al momento de los
hechos stas estuvieran en su lugar. En este sentido, y an en el evento de
acreditarse tal hecho, no obsta a concluir que la responsabilidad deriva de la
forma negligente de cumplir esta obligacin por la demandada, por cuanto los
informes tcnicos aludidos apuntan a una sealtica confusa y que presenta
deficiencias que habran ocasionado una errada interpretacin por parte del
conductor de la direccin que deba seguir en la carretera luego de pasar por la
plaza de peajes en los trminos establecidos y bajo condiciones de baja
visibilidad.
Por ltimo, cabe consignar adems que el resto de la prueba rendida no tiene
mayor injerencia en este punto, ya que no se refieren sobre este requisito y tiene
por objeto acreditar otros presupuestos de la responsabilidad contractual.
TRIGSIMO OCTAVO: Que, acreditado el incumplimiento contractual por
parte de la demandada, corresponde analizar la concurrencia del tercer requisito
de tal estatuto de responsabilidad, esto es, la culpabilidad.
Respecto a este punto, se debe partir por establecer de qu culpa responde
el deudor. Como ha quedado establecido en esta sentencia, el contrato entre la
Sociedad Concesionaria y los usuarios tiene la caracterstica de ser conmutativo,
ya que cada una de las partes de obliga a dar o hacer algo que se mira como
equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez. En consecuencia, se
trata de un contrato en beneficio de ambas partes, pues se celebra en beneficio
recproco. El artculo 1547 del Cdigo Civil consagra en su inciso primero que el
deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por su
naturaleza slo son tiles al acreedor; es responsable de la leve en los contratos
que se hacen para beneficio recproco de las partes; y de la levsima, en los
contratos en que el deudor es el nico que reporta beneficio. Es decir, en la
especie, el deudor debe responde por la culpa leve. El artculo 44 del Cdigo del
ramo seala que la culpa leve, descuido leve, descuido ligero, es la falta de
aquella diligencia y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus

negocios propios. Culpa o descuido, sin otra calificacin, significa culpa o descuido
leve. Esta especie de culpa se opone a la diligencia o cuidado ordinario o mediano.
Es decir, en este punto, nuestro ordenamiento jurdico establece un
sistema subjetivo de apreciacin de la culpa con inversin de la carga de la
prueba, ya que sta se presume de acuerdo al artculo 1547 del Cdigo Civil. Por
ello, corresponde al deudor acreditar que actu con la diligencia y cuidado que
los hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios, es decir,
demostrar que en su actuar ha observado una diligencia o cuidado ordinario o
mediano, o que el incumplimiento se debe a la culpa o negligencia de la parte
contraria o a un caso fortuito o fuerza mayor.
Ahora bien, la demandada ha acreditado con el decreto 758 del Ministerio
de Obras Pblicas, Resuelvos de la DGOP N 2148, 1578 y 2184, planos de la
plaza de peaje troncal sur proyecto de sealizacin, demarcacin y seguridad vial,
y los documentos que obran en causa Rol 55443-2 del Juzgado de Letras en lo
Penal de La Unin, que dio cumplimiento cabal e ntegro, en cuanto a la
construccin de la obra concesionada a la normativa legal y reglamentaria
establecida en Decreto 900 del Ministerio de Obras Pblicas que fija el texto
refundido, coordinado y sistematizado del Decreto Ley 164, de 1991, denominado
"Ley de Concesiones de Obras Pblicas", en el Reglamento del Decreto Ley 164,
modificado por las Leyes 19.252 de 1993 y 19.460, de 1996, contenido en Decreto
956 del Ministerio de Obras Pblicas de 6 de octubre de 1996, publicado en el
Diario Oficial de 20 de marzo de 1999, denominado Reglamento de la Ley de
Concesiones de Obras Pblicas", en las respectivas Bases de Licitacin de cada
concesin, en la Oferta Tcnica y Econmica, presentada por el adjudicatario de
la concesin en la forma aprobada por el Ministerio de Obras Pblicas, en el
Contrato de Concesin y en los Decretos Supremos de Adjudicacin respectivos.
Entenderlo de otra manera significara afirmar que no se hubiese dado la
autorizacin de puesta en servicio definitiva de la obra pblica fiscal denominada
Concesin Internacional Ruta 5, tramo Temuco- Ro Bueno, lo que no ocurre en
los hechos.
Sin embargo, y como se estableci en el considerando precedente, existe
un incumplimiento de la parte demandada durante la etapa de explotacin de la

obra concesionada, ya que no cumpli con asegurar a los usuarios de la misma

desplazarse en forma normal y sin contratiempos. Dicho incumplimiento, al tenor
de lo consignado en los acpites anteriores, se presume culpable, transfirindose
la carga probatoria a la demandada, debiendo acreditar que se despleg la
diligencia o cuidado exigido por ley, o que el incumplimiento se debe a la culpa o
negligencia de la parte contraria o a un caso fortuito o fuerza mayor.
Del resto de la prueba rendida por la demandante, no aparece acreditado
suficientemente que el hecho que origina el presente juicio tuvo por origen la
conduccin negligente y poco cuidadosa de Juan Marcelo Ramrez Matus, quien
no habra tomado las providencias necesarias del caso, atendida las condiciones
climticas del momento. En efecto, los dichos de la testigo Jocelyn De Los ngeles
Albornos Yez, refieren sobre la culpabilidad del conductor al sealar que por la
magnitud del accidente que hubo ese da yo encuentro que el culpable es la
persona que iba manejando y no la empresa. Esto, porque los conductores tienen
que salir con precaucin del peaje, ms si estaba lloviendo. A su vez, el testigo
Juan Guillermo Erasmo Dellarossa seala que para m la culpa la tuvo el
conductor del vehculo. Primero, porque la concesionaria cumpla con todas las
exigencias del MOP al da, y el conductor tuvo un manejo descuidado y no atento a
las condiciones del trnsito y climticas. Adems, en mi opinin, no sali del peaje
a una velocidad razonable ni prudente dadas las condiciones climticas sealadas,
ya que llova copiosamente y era de noche. Por su parte, el testigo Juan Carlos
Eyzaguirre Sabugo declara que la causa del accidente para m es clara, de que
hubo un manejo descuidado y no se estuvo atento a las condiciones del entorno,
vale decir, estaba de noche, llova, etc. Por los efectos en los en los daos del
vehculo se puede presumir que la velocidad era mayor a la mxima exigida en el
sector que era de 50 kilmetros, considerando adems que 150 metros atrs el
vehculo estuvo detenido pagando el peaje. Agrega que el conductor es una
persona joven y cuando uno viene de dos pistas y accede a un peaje de ms pistas
sabe o debiera saber que a la salida debe encontrarse de nuevo con dos pistas, por
tal motivo existe una lnea continua a la izquierda del conductor que no debe ser
traspasada, porque lamentablemente aqu no se cumpli. Lo anterior deriv que
impactara la defensa caminera dispuesta en la mediana de la doble vas.

Sin embargo, estos testigos, aparte de no haber presenciado los hechos,

slo dan opiniones, subjetivas por lo dems, de lo que creen ocurri, no de lo que
saben o les consta por haber presenciado directamente la ocurrencia de los
accidentes, testimonios que se encuentran desvirtuado por los informes de la
SIAT de Carabineros de Chile, a los que se hizo mencin en el considerando
trigsimo sexto de esta sentencia.
Por otro lado, es un hecho no controvertido que al momento en que se
suscitaron los hechos estaba oscuro y exista una persistente lluvia. As lo
sealaron las partes en los escritos de demanda y contestacin, hechos
ratificados por los testigos presentados por ambas partes.
Ahora, de acuerdo a lo establecido en el artculo 45 del Cdigo Civil, se
llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto a que no es posible resistir, como
un naufragio, un terremoto, el apresamiento de enemigos, los actos de autoridad
ejercidos por un funcionario pblico, etc. Para que estemos en presencia de caso
fortuito deben concurrir los siguientes elementos copulativos: Imprevisibilidad del
hecho, lo que significa que es algo inimaginable. Sin embargo es un concepto
relativo, ya que una lluvia fuerte es perfectamente concebible en el sur, donde no
sera un imprevisto. En cambio, en el norte de nuestro pas s lo es, porque no
suelen ocurrir inundaciones. Irresistibilidad del hecho significa que no pueden
evitarse las consecuencias que el hecho acarrea.
En la especie, no se vislumbra la concurrencia de ninguno de los dos
elementos, siendo por lo dems carga de la demandada acreditar que el accidente
se produjo por un caso fortuito, situacin para la cual no se acompa prueba al
proceso.
TRIGSIMO NOVENO: Que, de acuerdo a lo analizado en el considerando
anterior, no resulta desvirtuada la presuncin de culpa que pesa sobre la
demandada, debido a que los medios probatorios no logran configurar una
eventual culpa de la demandante ni la concurrencia de un caso fortuito o fuerza
mayor, por lo que se tendr por acreditada la culpa de la demandada.
No obsta lo concluido anteriormente la presuncin de responsabilidad
establecida en los artculos 170 y 172 de la Ley del Trnsito 18.290, toda vez que

no resulta acreditado que el usuario hubiese conducido a una velocidad superior

a la exigida en ese tramo de la carretera o infringido algn otro precepto legal
establecido en dicho cuerpo normativo. Adems, a juicio del suscrito, se debe
entender que dicha presuncin se encuadra en el marco de un procedimiento
infraccional, en que se quiere hacer efectiva la responsabilidad del conductor por
los perjuicios que provengan de un accidente. De acuerdo a reglas del onus
probandi, influida por la tesis de la carga dinmica de la prueba, para el
conductor resultaba altamente difcil acreditar el hecho negativo invocado por la
demandada, esto es, que no conduca a una velocidad superior a la exigida
legalmente y s corresponda a quien incorpora una presuncin, al menos
acreditar el supuesto de hecho de la misma, esto es, que el actor conduca a
exceso de velocidad, para luego hacer aplicable la presuncin en cuestin.
CUADRAGSIMO: Que, acreditada a existencia de un contrato entre las
partes y el incumplimiento culpable por parte de la demandada, corresponde a
continuacin determinar la existencia de daos sufridos por la parte afectada y la
naturaleza de los mismos. Al respecto, el dao puede ser definido como todo
detrimento o menoscabo que un sujeto experimenta en su persona, en su
patrimonio o en cualquiera de sus derechos extrapatrimoniales. En atencin a
ello, se ha distinguido el dao de naturaleza material y el de naturaleza moral. El
dao material es aqulla prdida pecuniaria o detrimento en el patrimonio de una
persona y, a su vez, de conformidad a lo establecido en el artculo 1556 del
Cdigo Civil, se divide en dao emergente, consistente en el empobrecimiento real
y efectivo que sufre el patrimonio del acreedor, y el lucro cesante, consistente en
lo que ste dej de ganar o percibir en razn del incumplimiento de la obligacin.
De otra parte, el dao moral, en un sentido amplio, es entendido como todo dao
no patrimonial y, en un sentido ms restringido, en la molestia o dolor no
apreciable en dinero, o el sufrimiento moral, fsico o psquico sufrido. A su vez, se
ha establecido por la jurisprudencia y la doctrina nacionales que el dao,
cualquiera sea su naturaleza, para que deba ser reparado, debe ser cierto no
hipottico ni eventual y que debe lesionar un inters legtimo del afectado.
CUADRAGSIMO PRIMERO: Que, en cuanto a la existencia de dao material
en el caso de autos, los actores reclaman indemnizaciones por lucro cesante,

fundado en todo lo que dejaron de percibir durante el perodo de su recuperacin,

y por concepto de dao emergente, por los tratamientos mdicos a que debieron
recurrir y, en el caso de don Juan Marcelo Ramrez Matus, por la prdida
absoluta del vehculo en que se desplazaba. As, conforme a las reglas del peso de
la prueba, corresponda a los demandantes aportar al proceso las probanzas que
acrediten la existencia de los daos alegados.
CUADRAGSIMO SEGUNDO: Que, en cuanto al dao emergente referido a los
tratamientos mdicos invocados por los demandantes, se debe tener presente que
existen antecedentes en el proceso que demuestran la existencia de daos fsicos
sufridos; a saber, las declaraciones de los testigos doa Olga Delgado Velsquez,
doa Maribel Angeline Rodrguez Saavedra y don Rodrigo Fabin Muoz Ojeda,
quienes al declarar al punto uno del auto de prueba, expusieron a fojas 282, 284
y 286 vuelta, respectivamente, que los actores sufrieron diversas lesiones, lo que
les consta, porque los vieron durante su permanencia en la Clnica Alemana de
Valdivia, y que las secuelas persisten hasta el momento de su declaracin; la
prueba instrumental signada con los nmeros 3) y 7) del considerando trigsimo
primero de esta sentencia, ya pormenorizada; y las copias autorizadas de las
piezas correspondientes a las fojas 1, 7, 8, 9, 10, 11, 32, 38, 40, 142, 143, 144,
145, 146, 224 y 226 del expediente Criminal Rol N 55.443 de este tribunal,
documentos todos que no fueron objetados por la parte demandada, y que
consisten en sendos informes mdicos que constatan las lesiones sufridas por los
demandantes con ocasin de los hechos materia del litigio. No obstante lo
anterior, no obra en autos medios de prueba que acrediten la existencia de gastos
en que hayan tenido que incurrir los actores con motivo de los tratamientos
mdicos a que aluden en su demanda. En efecto, la testigo Olga Delgado
Velsquez declar que en cuanto al monto de los daos, los desconozco; y la
testigo Maribel Angeline Rodrguez Saavedra declar, en lo pertinente, si yo saco
cuenta sobre el monto de los daos, estimo que stos ascienden al menos a unos
$300.000.000, porque perdi el auto, los daos sicolgicos, la imposibilidad de
encontrar trabajo, los daos de su esposa Dbora, que tambin no pudo trabajar
durante varios meses y esto le disminuye el sueldo, porque dejbamos de percibir
las colaciones, que es importante en nuestra remuneracin, y adems de todos los
costos que tuvo que asumir Marcelo para reconstruir su cara, su mandbula, ya que

en ella le hicieron implantes de titanio, tengo entendido, declaracin esta ltima

que carece de todo sustento tcnico y que no se basa en parmetros objetivos,
sino que slo se trata de meras especulaciones de la testigo. til en este sentido
hubiera sido el aporte de boletas que demuestren gastos por concepto de
hospitalizacin, tratamientos mdicos o medicamentos, o la declaracin de
testigos a quienes consten dichos gastos, nada de lo cual ocurri. As las cosas,
este tribunal no puede presumir la existencia de pagos por tal motivo, por lo que
no est probado que se haya producido un detrimento o disminucin patrimonial,
una prdida econmica efectiva, para los demandantes y que deba ser resarcido
por la demandada.
En cuanto al dao emergente alegado, referido a los daos sufridos en el
automvil del seor Ramrez Matus, vehculo en el cual se desplazaban los
actores al momento de los hechos, la parte demandada no ha controvertido el
hecho de la existencia de dichos daos, sino slo la cuanta de los mismos. A
mayor

abundamiento,

los

documentos

signados

con

el

nmero

6)

del

considerando trigsimo primero de este fallo, ya pormenorizados, dan cuenta del

estado de destruccin en que se qued el vehculo referido. Otro tanto ocurre con
la copia del informe agregado a fojas 76 y siguientes del expediente criminal rol
55.443 de este tribunal, cuyas copias autorizadas se agregaron a estos autos,
informe tcnico Nmero 36-C-2003, emitido por Carabineros de Chile, Prefectura
de Valdivia Nmero 23, Subcomisara I. A. T., que da cuenta detallada de los
daos producidos en el automvil de propiedad del demandante, seor Marcelo
Ramrez Matus; instrumentos todos que no fueron objetados por la contraparte.
Concuerda lo anterior con las declaraciones de la testigo Olga Delgado Velsquez,
quien expuso a fojas 282 que su vehculo que iba manejando era un auto color
plomo, gris, desconozco ms detalles del vehculo. Lo que s s es que el vehculo
qued completamente destruido; y la testigo Maribel Angeline Rodrguez
Saavedra, quien expuso a fojas 284 vuelta que si yo saco cuentas sobre el monto
de los daos, estimo que stos ascienden al menos a unos $300.000.000, porque
perdi el auto. En razn de lo anterior, el suscrito estima por suficientemente
acreditada la existencia de dao emergente sufrido por el demandante Ramrez
Matus, consistente en el dao sufrido en su patrimonio, esto es, la prdida o
detrimento del vehculo de su propiedad.

CUADRAGSIMO TERCERO: Que, en cuanto al lucro cesante alegado por los

actores, stos sealaron en su demanda que ello corresponde a lo que dejaron de
percibir por el tiempo de su recuperacin, el que avalan en los montos que
solicitan. A este respecto, refiere la testigo Maribel Angeline Rodrguez Saavedra,
a fojas 284 vuelta que si yo saco cuentas sobre el monto de los daos, estimo que
stos ascienden al menos a unos $300.000.000 (), la imposibilidad de encontrar
trabajo, los daos de su esposa Dbora, que tambin no pudo trabajar durante
varios meses y esto le disminuye el sueldo, porque dejbamos de percibir las
colaciones, que es importante en nuestra remuneracin, agregando que sabe que
el seor Ramrez Matus es perito agrcola; que al momento del accidente se
encontraba trabajando; que, respecto si a consecuencia del accidente mismo l
qued sin trabajo, no recuerda con certeza, que le parece que l trabajaba a
honorarios; y que el seor Ramrez qued sin trabajo por lo menos un ao
despus del accidente. Por su parte, el testigo Rodrigo Fabin Muoz Ojeda
expuso a fojas 286 vuelta que el seor Ramrez, al tener su cara con cicatrices, su
perspectiva de encontrar trabajo se ven afectadas y siempre ha sido as, porque,
socialmente, el futuro empleador, al ver a la persona con cicatrices, no le da una
buena primera impresin. Adems se ven afectadas su seora y sus hijos en una
estabilidad econmica futura (colegio, universidad, prstamos, etc.). No s si
cuando sucedi el accidente l estaba trabajando o si ha trabajado despus del
accidente. Sin perjuicio que las anteriores declaraciones adolecen de cierta
vaguedad e imprecisin, ellas, unidas al hecho de encontrarse acreditado en
juicio la existencia de daos fsicos graves sufridos por los demandantes, en la
forma referida en el considerando cuadragsimo segundo de esta sentencia,
permiten a este tribunal presumir la existencia de un lucro cesante, desde que no
puede negarse que lesiones de la magnitud de aqullas sufridas por los actores
impiden a cualquier persona el desempeo normal de sus actividades, entre las
cuales se encuentra el ejercicio de sus respectivos trabajos, a cambio de los
cuales se percibe una remuneracin. Dicha presuncin, a juicio del suscrito,
constituye una presuncin judicial en los trminos del artculo 426 del Cdigo de
Procedimiento Civil, que cuenta con las exigencias del artculo 1712 del Cdigo
Civil. Por lo dems, la parte demandada no ha controvertido la existencia del
lucro cesante, sino que slo ha cuestionado las sumas demandadas por este

concepto. Lo anterior, sin perjuicio de la determinacin del monto de la

indemnizacin que por este concepto corresponda, cuestin que se analizar en
la parte pertinente de esta sentencia.
CUADRAGSIMO

CUARTO:

Que,

en

cuanto

al

dao

moral,

cabe

primeramente destacar que es un tema arduamente discutido en doctrina la

procedencia de la indemnizacin por este concepto cuando se trata del rgimen
de responsabilidad contractual. As, si bien no se discute su procedencia cuando
el dao deriva de responsabilidad extracontractual (hecho ilcito doloso o
culpable), cierta doctrina sostiene que ello no sucede cuando se est en presencia
de responsabilidad civil derivada de un incumplimiento contractual. Fundan su
posicin en que el artculo 1556 del Cdigo Civil, referido al incumplimiento de
obligaciones de carcter contractual, limita, a juicio de estos autores, la
indemnizacin al dao emergente y al lucro cesante. Sealan, adems, que el
artculo 2314, al referirse al dao sin distinguir, y que los artculos 2317 y 2319,
al referirse a todo perjuicio y todo dao, respectivamente, al estar situados a
propsito de la responsabilidad extracontractual, limitan la procedencia de la
indemnizacin por dao moral a este rgimen de responsabilidad, desde que no
existen disposiciones de dicho tenor en materia de responsabilidad contractual.
No obstante lo anterior, la doctrina y jurisprudencia ms recientes han aceptado
su procedencia en materia contractual, cuando se est en presencia de la lesin
de bienes extrapatrimoniales, opinin esta ltima compartida por el suscrito. As,
el fallo de la Excma. Corte Suprema de fecha veintiocho de noviembre de dos mil
seis, recada en causa Rol N 320-05, seala "Que el legislador nacional no ha
aceptado ni incorporado en el Cdigo Civil o en otros cuerpos legales, el
resarcimiento del dao moral en general en el mbito contractual; sin embargo,
tanto los estudiosos del Derecho como parte de la jurisprudencia, recientemente
han

ido

aceptando

el resarcimiento

del dao

moral en

los

casos de

incumplimiento de obligaciones contractuales () Lo anterior demuestra la

tendencia natural y necesaria de las ciencias en general de ir adaptndose a las
necesidades y nuevos requerimientos de la sociedad y que ha hecho que las
ciencias del Derecho evolucionen constantemente para ir dando satisfaccin a las
necesidades de justicia de los nuevos tiempos. Esta actualizacin del Derecho y
particularmente de los cuerpos legales se ha ido consiguiendo o por la

modificacin de la legislacin o por la reinterpretacin de los preceptos legales,

los que nacidos bajo el imperio de doctrinas o concepciones del Derecho que
respondan a las necesidades de la poca en que se dictaron, ahora, en los
tiempos actuales no responden o no satisfacen plenamente esas necesidades en
los trminos que fueron concebidos, lo que ha hecho necesario buscar los
caminos que las hagan aplicables a los nuevos requerimientos sociales. Agrega el
fallo citado que En la literatura jurdica nacional se advierte una marcada
tendencia en este ltimo tiempo a incorporar en textos sobre responsabilidad civil
el tema de la reparacin del dao moral proveniente de incumplimiento
contractual. As, el profesor Fernando Fueyo Laneri en su obra Instituciones de
Derecho Civil Moderno afirma: Para m es como un axioma que el concepto
jurdico de daos abarca toda forma de daos, esto es, tanto el patrimonial como
el extrapatrimonial, agregando que la jurisprudencia chilena ha tenido la
oportunidad de recalcar que la palabra "dao" comprende el perjuicio, dolor o
molestia que se cause, por lo cual, interpretando este vocablo en su sentido
natural y obvio, debe entenderse que corresponde, adems del perjuicio
pecuniario, el de carcter inmaterial que se ocasione por acto ajeno (pgina 69).
Sostiene que siendo el dao por esencia patrimonial y extrapatrimonial, del
mismo modo el dao moral juega tanto en la responsabilidad extracontractual
como en la contractual. Finaliza la Corte concluyendo que "Que las nuevas
concepciones

que

sobre

el

resarcimiento

del

dao

moral

derivado

del

incumplimiento de contratos se imponen en el Derecho actual, y la aceptacin de

esas tendencias por la jurisprudencia de nuestros tribunales en estos ltimos
aos, determinan que el concepto de dao emergente que emplea la norma del
artculo 1556 del Cdigo Civil, comprende no solamente el dao pecuniario, sino
tambin el extrapatrimonial o moral, interpretacin que no slo es posible, sino
que plenamente aceptable en su texto actual del mencionado artculo, primero,
porque la voz "dao" que emplea la disposicin y que no se encuentra definida en
la ley, corresponde segn el Diccionario de la Real Academia de la Lengua
Espaola a todo "detrimento, perjuicio, menoscabo, dolor o molestia", es decir, a
toda privacin de bienes materiales e inmateriales o morales y, porque como
antes qued consignado, lo preceptuado en el citado artculo no excluye la
consideracin de otros perjuicios que no sean slo los materiales".

CUADRAGSIMO QUINTO: Que, en cuanto a la existencia de dao moral

producido a los demandantes de autos, debe sealarse que el suscrito comparte
la opinin vertida en una sentencia de la Iltma. Corte de Apelaciones de Santiago,
del 11 de octubre de 1984, la que seal: El dao moral es de ndole netamente
subjetiva y su fundamento se encuentra en la propia naturaleza afectiva del ser
humano, de manera que puede decirse que tal dao se produce siempre por un
hecho externo que afecta la integridad fsica y moral del individuo ( R.D.J., t 81,
sec 2, pg. 121, citada por Carmen Domnguez Hidalgo en El Dao Moral Tomo
II, Ed. Jurdica, ao 2002, pg. 682). Es decir, a diferencia del dao patrimonial,
la existencia del dao moral no requiere prueba, asumiendo su concurrencia,
cuando se encuentran acreditados en la especie los dems elementos de la
responsabilidad, sea contractual o extracontractual, y los hechos que lesionan la
integridad fsica, psquica y moral del individuo que lo alega. As las cosas, y con
el mrito de la prueba referida en el primer prrafo del considerando
cuadragsimo segundo, este tribunal tiene por establecida la concurrencia del
dao moral alegado por los demandantes, sin perjuicio de la valoracin del
mismo, cuestin que se analizar en la parte pertinente del presente fallo.
CUADRAGSIMO SEXTO: Que cabe ahora pronunciarse sobre el siguiente
elemento exigido para que prospere la demanda de autos, esto es, el nexo causal
o la relacin de causalidad entre el incumplimiento de las obligaciones
contractuales y los daos o perjuicios sufridos. Lo anterior implica que el
incumplimiento debe ser la causa del dao, o dicho de otra forma, los daos
deben ser el efecto del incumplimiento, no deben provenir de otra circunstancia
externa. Para determinar aquello se debe recurrir a una supresin hipottica
mental, es decir, de todas las probables causas del dao sufrido, se debe
seleccionar aqulla que, faltando, implique que el dao no se habra producido.
Respecto a ello, no se ha controvertido en el juicio que los daos sufridos por los
actores se deban al accidente de trnsito ocurrido el da 20 de abril de 2003, lo
que se ve reafirmado por las declaraciones de los testigos ya sealadas y por los
informes mdicos aludidos en prrafos precedentes. Ahora bien, dicho accidente
podra tener, a su vez, diversas causas, y as se ha tratado de sostener por la
demandada, aludiendo al factor climtico (oscuridad e intensa llovizna) o a una
conduccin descuidada o negligente del seor Ramrez Matus. Sin embargo, ha

quedado acreditado en este juicio, en la forma latamente detallada en

consideraciones precedentes, que el accidente que produjo daos a los actores se
debi a la falta de sealizacin adecuada y mala iluminacin de la va en que
ocurri, lo que, a su vez, constituye el incumplimiento de la obligacin
contractual de la demandada, en orden a mantener en las condiciones adecuadas
la carretera concesionada, de manera tal que, si se suprime mentalmente la
concurrencia de dicho incumplimiento, el accidente no se habra producido,
independiente de la existencia de dicha llovizna (hecho no controvertido) y de una
supuesta conduccin temeraria (hecho no acreditado en autos). Dicho de otra
forma, de haberse tomado las medidas pertinentes por parte de la empresa
demandada en el cumplimiento diligente de su obligacin, se habra evitado el
accidente y los consecuentes daos, an con la existencia de algn factor
climtico que hiciera perder visibilidad y que a su vez este no fuera de aquellos
que pueden ser estimados como constitutivos de fuerza mayor. Con lo anterior, se
tiene por acreditada la concurrencia del quinto presupuesto de la accin.
CUADRAGSIMO SPTIMO: Que, en lo que se refiere al sexto y ltimo
presupuesto de la accin indemnizatoria, esto es, la mora del deudor, ella ha sido
definida como el retardo imputable en el incumplimiento de la obligacin, unida
al requerimiento o interpelacin por parte del acreedor. En este sentido, el
artculo 1557 del Cdigo Civil dispone que se debe la indemnizacin de
perjuicios desde que el deudor se ha constituido en mora, o si la obligacin es de
no hacer, desde el momento de la contravencin. Por otro lado, el artculo 1551
del mismo cuerpo legal establece en que El deudor est en mora: 3 En los
dems casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el
acreedor. El artculo 1558 inciso segundo, a su vez, establece que la mora
producida por fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a la indemnizacin de
perjuicios. Por ltimo, el artculo 1552 del mismo cdigo seala que en los
contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en mora de cumplir lo
pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en
la forma y tiempo debidos. A la luz de las disposiciones citadas, se pueden
distinguir los siguientes requisitos de la mora: a) El retardo en el incumplimiento
de la obligacin; b) la interpelacin o requerimiento por parte del acreedor; c) que
el retardo sea imputable al deudor, es decir, que no se deba a caso fortuito o

fuerza mayor; y d) que, en el caso de los contratos bilaterales, el acreedor haya

cumplido con su obligacin correlativa o est llano a cumplirla. En cuanto al
retardo, ste, por tratarse en la especie de una obligacin de hacer, se confunde
con el incumplimiento mismo de la obligacin, consistente en la omisin de
mantener

la va en condiciones adecuadas para el normal y expedito

desplazamiento vehicular. En cuanto a lo dems requisitos anotados, ellos

concurren en el caso concreto, desde que los actores, a travs de la interposicin
de la presente demanda, han requerido judicialmente a la demandada, ha sido
establecida el incumplimiento culpable por parte de sta, y por haber cumplido
los primeros con su obligacin correlativa, pues no se ha controvertido en el
presente litigio el hecho de haberse pagado el valor del peaje respectivo. Por estas
razones, se estima plenamente concurrente el ltimo presupuesto de la accin.
CUADRAGSIMO OCTAVO: Que, acreditados todos los presupuestos legales
de la accin intentada en autos, procede que se acoja la demanda, en la forma
que se expondr en lo resolutivo de este fallo. Sin perjuicio de lo anterior, y de
forma previa, se hace necesario la determinacin del monto a que ascienden los
perjuicios, pesando en este punto la carga de la prueba sobre los actores, a fin
que el tribunal pueda valorizarlos.
CUADRAGSIMO NOVENO: Que, en cuanto al dao emergente, los actores
solicitan en su demanda, respecto de don Juan Marcelo Ramrez Matus, la suma
de veinte millones de pesos por concepto de dao emergente, por los tratamientos
mdicos a que debi recurrir y por la prdida absoluta del vehculo en que se
desplazaba, y por doa Dbora Karina Inostroza Sanzana, la suma de de diez
millones de pesos, por los tratamientos mdicos a que debi recurrir. Sin
embargo, se ha dejado establecido en el considerando cuadragsimo segundo que
no se ha acreditado en autos la existencia de dao emergente de ninguno de los
demandantes por concepto de desembolsos por tratamientos mdicos, atendido a
lo cual procede referirse solamente al monto de los perjuicios ocasionados al
demandante, don Juan Marcelo Ramrez Matus, por los daos ocasionados al
vehculo de su propiedad, consistente en un automvil marca Chevrolet,
inscripcin BP.2804, modelo Marajo, color verde claro, ao 1989, cuyo dominio
se acredita mediante el documento que rola a fojas 172 del expediente criminal

Rol N 55.443 de este tribunal, cuya copia autorizada se agreg a este proceso,
sin que fuera objetada por la contraria, y que consiste en el certificado de
inscripcin y anotaciones vigentes del mencionado vehculo. Ahora, si bien se ha
acreditado de manera suficiente la existencia de los daos sufridos en dicho bien,
como se dej consignado en el aludido considerando cuadragsimo segundo, no
ocurre lo mismo en relacin al monto de los mismos. La parte demandante ha
solicitado por concepto de dao emergente la suma de veinte millones de pesos,
sin aportar ningn antecedente en orden a establecer cmo se arriba a dicha
suma, en circunstancias que slo obra en autos las declaraciones de testigos
medio que no es idneo para dichos efectos, pues no se trata de personas que den
razn suficiente de sus dichos, al no ser especializados en la materia -, y un
documento consistente en la tasacin del vehculo sub lite, que arroja la suma de
setecientos cincuenta mil pesos, rolante a fojas 148 de autos, y que no fue
objetado. Dicho documento aparece como el nico antecedente en orden a
establecer el valor del vehculo, pues no se agregaron cotizaciones que reflejen a
cunto ascendera la reparacin del mismo, si era posible su restauracin o no, o
el valor de los repuestos necesarios. As las cosas, y advirtiendo el tribunal el
estado en que qued el automvil, la indemnizacin por dao emergente ser
fijada en la suma de setecientos cincuenta mil pesos ($750.000), que corresponde
al valor de su tasacin, suma que la demandada deber pagar con ms los
reajustes correspondientes a la variacin que experimente el ndice de precios al
consumidor, a contar de la fecha en que la presente sentencia quede ejecutoriada
e intereses relativos a operaciones reajustables, que procedern slo en el evento
de constituirse la demandada en mora del pago al que se le condena.
QUINCUAGSIMO: Que, en lo que se refiere al lucro cesante, los actores
solicitaron en su demanda, por cada uno de ellos, la suma de dos millones de
pesos, fundado en todo lo que dejaron de percibir durante el perodo de su
recuperacin. En este punto, si bien se ha sealado que este tribunal presume la
existencia del mismo, no obra en autos antecedentes que permitan su valoracin
pecuniaria. En efecto, slo aparecen las declaraciones de los testigos, ya
pormenorizada en el considerando cuadragsimo tercero, respecto de las cuales
no se puede estimar que hayan dado razn suficiente de sus dichos, puesto que
se trata de meras apreciaciones personales que no encuentran sustento objetivo.

Para la determinacin del lucro cesante alegado por la demandante, habra sido
necesario establecer la ocupacin de cada uno de los actores, la remuneracin
que cada uno de ellos perciba al momento del accidente, la efectividad que
dejaron de percibir dichos ingresos durante su recuperacin, el tiempo exacto de
dicha recuperacin, etctera; todo lo anterior, mediante probanzas irrefutables y
objetivas, nada de lo cual aconteci. En esa perspectiva, siendo necesaria para
que proceda la indemnizacin de perjuicios, que el dao sea cierto y determinado
o determinable, al no cumplirse este ltimo requisito, no se fijar suma alguna
por este concepto.
QUINCUAGSIMO

PRIMERO:

Que,

en

cuanto

al

dao

moral,

los

demandantes solicitaron, por don Juan Marcelo Ramrez Matus, la suma de

doscientos millones de pesos, fundado en todos los daos corporales y
psicolgicos que el hecho gener en la totalidad de su persona, con
consecuencias fsicas y mentales que se mantienen a la fecha de la interposicin
de la demanda, y por el hecho de verse expuesto al borde de la muerte, y por
doa Dbora Karina Inostroza Sanzana, la suma de cien millones de pesos,
fundado en lo que le implic ver a su marido en la condicin en la que qued, las
consecuencias psicolgicas posteriores al hecho y los dems problemas que en
este mbito se generaron, como tambin por el sufrimiento que atraves producto
del hecho y que le gener consecuencias sobre su cuerpo y psiquis.
Previo a la valoracin en concreto del dao moral, cabe sealar que, si bien se
ha sostenido que dicha valoracin debe considerarse por entero sometida a la
estimacin discrecional del juez, ya que dada su ndole es inconcuso que no
puede ni requiere ser acreditada, el suscrito estima que resulta indispensable la
acreditacin, por parte de quien lo reclame, de elementos o parmetros mnimos
para poder proceder a su apreciacin pecuniaria, no siendo de la opinin que se
trate de una actividad discrecional absoluta del Tribunal, sino circunscrita a
estos elementos de determinacin del mismo. Hecha esta salvedad, se tendrn en
cuenta los sufrimientos fsicos, psicolgicos y morales invocados por los actores y
que sean respaldados por las probanzas que obren en el proceso, y se distinguir
entre ellos, para su mayor o menor valorizacin, el carcter de transitorios o
permanentes de los mismos, avaluando con un monto mayor aqullos que

pueden entenderse que se prolongan en el tiempo, incluso hasta la fecha, y que

incluso puede considerarse que no cesarn, por sobre aqullos que, sin
desconocer se magnitud, su intensidad va disminuyendo con el paso del tiempo,
hasta casi desvanecerse. Asimismo, se tendr en consideracin la circunstancia
particular del individuo que sufre el dao, para tener en cuenta la medida en que
ste lo afecta, pues no es lo mismo, por ejemplo, la valorizacin del dao moral
ocasionado por lesiones fsicas irreparables sufridas en una persona comn y
corriente, que el caso en que ellas son sufridas por alguien que se vale
primordialmente de su cuerpo para desarrollarse en su vida profesional y
personal, como en el caso de un deportista de alta competencia o incluso uno que
practique deporte en forma habitual frente otro que lleve una vida absolutamente
sedentaria, en la medida que se trata de estilos de vida afectados por
circunstancias

externas,

que

determinan

un

cambio

de

ste

que

necesariamente debe ser ponderado haciendo este tipo de distinciones, con el

objeto de acercarse lo ms posible a parmetros inspirados en criterios de
justicia, equidad, igualdad y dems principios pertinentes.
QUINCUAGSIMO SEGUNDO: Que, en lo que se refiere al dao moral sufrido
por el seor Juan Marcelo Ramrez Matus, ste est determinado, por una parte,
por los daos fsicos sufridos a raz del accidente de autos. En este sentido, la
declaracin de la testigo, doa Olga Delgado Velsquez, quien expuso a fojas 282
que efectivamente se causaron daos fsicos en el rostro, dentadura, parte facial,
lo tuvieron que operar, le colocaron unas piezas de titanio por dentro y el cuero
cabelludo tena una herida hacia adentro, no era superficial. Esto lo s y me
consta, porque yo ese da estaba en la Clnica Alemana ac en Valdivia, cuando
lleg la seora Mara Matus con su hijo, que lo traan en una ambulancia, en
camilla, para que lo viera el doctor Ortega, le hiciera escner, para ver los daos
que tena; declaracin de la testigo Maribel Angeline Rodrguez Saavedra, quien
expuso a fojas 284 que efectivamente se causaron perjuicios, de acuerdo a lo que
yo vi, tal como su cara, que qued totalmente destrozada, la mandbula qued
totalmente destrozada, cicatrices en la cara, grandes. Eso tambin provoc en l un
tema psicolgico, ya que le cost aceptar el tema de sus marcas. No recuerdo en
qu mano se cort un tendn y eso le quit movilidad que an no recupera en su
totalidad; y la declaracin del testigo Rodrigo Fabin Muoz Ojeda, quien expuso

a fojas 286 vuelta que efectivamente se le causaron perjuicios al seor Ramrez,

ya que s que l estuvo hospitalizado () El seor Ramrez tuvo una fractura de
mandbula y estuvo a punto de morir. No se muri, pero qued con muchas
secuelas en su cara, cicatrices bien visibles, lo que le ha afectado socialmente. Lo
anterior guarda plena concordancia con los documentos agregados a la causa
criminal ya citada y cuya copia autorizada se agreg a autos. Particularmente,
parte N 4 de fecha 20 de abril de 2003, que rola a fojas 1 y siguientes de dicho
expediente, que seala en su acpite LESIONADOS: A consecuencia de lo
anterior, el conductor y sus acompaantes resultaron con las siguientes lesiones,
JUAN MARCELO RAMREZ MATUS () result con TEC ABIERTO EXPOSICIN
MASA ENCEFLICA, FRACTURA MANDBULA PRIMER RANGO, de carcter grave
con peligro de muerte, lo que, a su vez, coincide con el certificado mdico que
obra a fojas 11 del mismo proceso, emitido por el Servicio de Urgencia del
Hospital de Paillaco. Asimismo, la Mdico Legista, Doctora Patricia Behne
Haberland, seal en su informe de lesiones N 417-2003, de fecha 5 de mayo de
2003, agregado a fojas 38 y siguiente de la misma causa criminal, un detalle de
las lesiones sufridas por el seor Ramrez Matus, entre las cuales se encuentran
TEC cerrado , contusin cerebral moderada a grave, policontuso, herida
compleja

de

mano

izquierda,

TAC

(maciso

facial):

evidencia

fractura

multifragmentaria de maxilar y huesos propios con intrusin de aprox. 5 mm de

la arcada dentaria superior hacia posterior. En maxilar inferior hay una fractura
parasagital

derecha

con

luxofractura

de

incisivos

inferiores.

Con

fecha

23.04.2003, se realiz aseo quirrgico de la mano. Diagnsticos post operatorios:

fractura expuesta F2D2 mano izquierda, lesin de aparato extensor del dedo 2,
heridas a colgajo D2 y D3. El 24.04.2003, fue sometido a ciruga maxilofacial.
Diagnsticos postoperatorios: Politraumatizado, fracturas mltiples de maxilar
superior, fractura de mandbula, exponiendo en sus conclusiones que Las
lesiones que presenta el paciente son explicables por accidente de trnsito, de
carcter grave, que suelen sanar, salvo excepciones, entre 60 y 80 das, con igual
tiempo de incapacidad. Agrega en sus observaciones, que es importante
considerar que en todos aquellos casos en los cuales ha existido un traumatismo
craneoenceflico, las secuelas y complicaciones pueden aparecer aun despus de
varios meses desde ocurrida la lesin. Lo anterior concuerda tambin con los

dems certificados mdicos agregados al mismo expediente criminal, rolantes a

fojas 143, 144 y 145, y con el certificado emitido por el Mdico Cirujano Carlos J.
Kinast Kschel, de fecha 24 de octubre de 2003, ya referido en el punto 3) del
considerando trigsimo primero de este fallo, as como las fotografas del
afectado, signadas con el nmero 7) del mismo considerando, en que se aprecian
algunas cicatrices en la mano y rostro de don Juan Marcelo Ramrez Matus, al
da 3 de noviembre de 2003, segn da fe el notario que suscribe dicho
documento. Por ltimo, obra en dichos autos criminales Informe de Trmino de
Lesiones N 417-2003, de fecha 25 de febrero de 2004, emitido por el mdico
legista, Doctor Pablo Bastian Duarte, el que seala en sus conclusiones 1.Lesiones de carcter grave, que suelen sanar entre 30 y 60 das, con 60 das de
incapacidad; 2.- Derivar a psiquiatra para evolucin (); 5.- Incapacidad por
lesin de dedo ndice izquierdo de 11 % (); 9.- Dado el tiempo concurrido desde
la lesin, 10 meses, al examen fsico efectuado el da de hoy, no se constatan
lesiones recientes y/o secuelas relacionadas con el caso (); 11.- Es importante
sealar que las lesiones dentales que presenta el paciente an no han sanado, las
cuales requieren tratamiento especializado por doctor del rea maxilofacial; 12.Al examen fsico efectuado el da de hoy 25.02.2004 se constata la completa
curacin de las lesiones descritas en el informe N 417 de fecha 05.05.2003,
quedando el paciente de alta por Trmino de Lesiones.
Por otra parte, el dao moral est determinado por la afliccin psicolgica
sufrida con ocasin del accidente, la que, a su vez, est compuesta por el verse a
s mimo expuesto a lesiones tan graves como las ya anotadas y, por otro lado, por
ver a su mujer e hijos en las condiciones que quedaron. En este sentido, la testigo
Maribel Angeline Rodrguez Saavedra declar a fojas 284 que los otros daos es
en el estado que vio a su esposa, ya que fue fuerte verla a ella as, ya que ella
perdi con el tiempo la nocin de la realidad, o sea, estaba despierta pero no saba
dnde estaba, ella se quera escapar del hospital, pero no poda, y se volvi una
persona muy agresiva, morda, rasguaba, insultaba. Lo otro es que era incapaz de
ir al bao sola y de hacerse su aseo sola, tiene problema de memoria hasta el da
de hoy, le cuesta recordar cosas, le cuesta desenvolverse en su trabajo, porque el
trabajo que tenamos era de procedimiento, haba que sabe procedimientos y
aplicarlos y esto persiste hasta el da de hoy. Esto lo s y me consta, porque con el

grupo de compaeros que trabajamos realizbamos turnos para cuidarla y evitar

que se escapara y poder ayudarla con su aseo y evitar que se escapara. Aparte de
los daos sicolgicos que tuvo, Dbora present daos en la parte fsica, producto
del golpe en la cabeza, que fue lo ms grave, ya que eso le produjo la prdida de
conciencia en la realidad y cicatrices, por ejemplo, en la frente y un corte en la
oreja. De esta forma, es dable presumir la afliccin y preocupacin que genera
en la persona no slo la delicada situacin de salud en que se encuentra, sino
que tambin aqulla que genera en ver en dichas condiciones a los seres
queridos, como ocurre en la especie, en que el demandante sufri el accidente en
compaa de su mujer, hijos y amigos. Otro tanto ocurre con la afliccin
psicolgica que ocasiona a cualquier persona el hecho de sufrir daos estticos
en el rostro, lo que sin duda genera una alteracin en la vida afectiva y social, as
como con el autoestima del afectado. A lo anterior e debe agregar lo traumtico
que puede resultar la experiencia de vivir un accidente de trnsito de la magnitud
del que se analiza en este juicio.
En mrito de las circunstancias anteriormente referidas, considerando la
gravedad de las lesiones descritas, el riesgo de muerte a que se vio expuesto el
actor, las secuelas fsicas, el tiempo de recuperacin, los tratamientos a los que
se debi someter, el grado de incapacidad informado, las consecuencias
psicolgicas y afectivas que se presumen, el tribunal fijar una suma a
indemnizar de diez millones de pesos ($10.000.000), suma que la demandada
deber pagar con ms los reajustes correspondientes a la variacin que
experimente el ndice de precios al consumidor, a contar de la fecha en que la
presente sentencia quede ejecutoriada e intereses relativos a operaciones
reajustables, que procedern slo en el evento de constituirse la demandada en
mora del pago al que se le condena.
QUINCUAGSIMO TERCERO: Que, en lo que se refiere al dao moral sufrido
por el doa Dbora Karina Inostroza Sanzana, ste est igualmente determinado,
por una parte, por los daos fsicos sufridos a raz del accidente de autos. Al
respecto, se refiere la declaracin ya citada de la testigo Maribel Angeline
Rodrguez Saavedra, quien, como se dijo, declar a fojas 284 que perdi con el
tiempo la nocin de la realidad, o sea, estaba despierta pero no saba dnde

estaba, ella se quera escapar del hospital, pero no poda, y se volvi una persona
muy agresiva, morda, rasguaba, insultaba. Lo otro es que era incapaz de ir al
bao sola y de hacerse su aseo sola, tiene problema de memoria hasta el da de
hoy, le cuesta recordar cosas, le cuesta desenvolverse en su trabajo, porque el
trabajo que tenamos era de procedimiento, haba que sabe procedimientos y
aplicarlos y esto persiste hasta el da de hoy. Esto lo s y me consta, porque con el
grupo de compaeros que trabajamos realizbamos turnos para cuidarla y evitar
que se escapara y poder ayudarla con su aseo y evitar que se escapara. Aparte de
los daos sicolgicos que tuvo, Dbora present daos en la parte fsica, producto
del golpe en la cabeza, que fue lo ms grave, ya que eso le produjo la prdida de
conciencia en la realidad y cicatrices, por ejemplo, en la frente y un corte en la
oreja. Concuerda lo anterior con lo informado en el parte N 4 de fecha 20 de
abril de 2003, que rola a fojas 1 y siguientes del expediente criminal Rol N
55.443 de este tribunal, que seala en su acpite LESIONADOS: A consecuencia
de lo anterior, el conductor y sus acompaantes resultaron con las siguientes
lesiones () DEBORAH KARINA INOSTROZA SANZANA () result con TEC de
carcter grave, lo que, a su vez, coincide con el certificado mdico que obra a
fojas 10 del mismo proceso, emitido por el Servicio de Urgencia del Hospital de
Paillaco. Asimismo, la Mdico Legista, Doctora Patricia Behne Haberland, seal
en su informe de lesiones N 418-2003, de fecha 2 de mayo de 2003, agregado a
fojas 40 y siguiente de la misma causa criminal, un detalle de las lesiones
sufridas por la seora Inostroza Sanzana, entre las cuales se encuentran TEC
cerrado, policontusa, heridas faciales, herida irregular de aprox. 2,5 cm en la
regin

supraciliar

izquierda,

aumento

de

volumen

heridas

cortantes

superficiales mltiples en un rea de 4 x 4 cm en la regin frontal izquierda,

equimosis amarillenta bipalpebral izquierda de 6 x 4 cm ojo izquierdo, equimosis
amarillenta bipalpebral derecha de 4 x 5 cm ojo derecho, equimosis amarillenta
de 2 x 2 cm en el dorso nasal, equimosis amarillenta de casi todo el lado derecho
de la cara, excoriaciones parcialmente desprendidas, en un rea de 14 x 4 cm,
que abraca desde la regin malar izquierda hasta la cara lateral izquierda del
cuello, herida de 1 cm, suturada, a nivel de la articulacin interfalngica
proximal del pulgar derecho, herida cortante superficial de 1 cm a nivel del dedo
5 de la mano derecha, equimosis amarillenta de 3 x 3 cm en la cara anterior del

tercio medio de la pierna izquierda, equimosis amarillenta de 2 x 2 cm en la cara

lateral de la rodilla derecha, exponiendo en sus conclusiones que Las lesiones
que presenta la paciente son compatibles con accidente de trnsito, de mediana
gravedad, que suelen sanar entre 25 y 28 das, con igual tiempo de incapacidad.
Agrega en sus observaciones, que es importante considerar que en todos
aquellos casos en los cuales ha existido un traumatismo craneoenceflico, las
secuelas y complicaciones pueden aparecer aun despus de varios meses desde
ocurrida la lesin. Lo anterior concuerda tambin con el certificado mdico
agregado al mismo expediente criminal, rolante a fojas 142.
Por otra parte, el dao moral est determinado por la afliccin psicolgica
sufrida con ocasin del accidente, la que, a su vez, est compuesta por el verse a
s mima expuesta a las lesiones ya anotadas y, por otro lado, por ver a su marido
en las condiciones en que qued y el riesgo de muerte a que se vio expuesto.
Asimismo, debe agregarse aqu tambin lo traumtico de la experiencia que
puede llegar a significar el vivir un accidente como el ocurrido en la especie. Al
respecto, obra a fojas 146 del expediente criminal ya referido en ocasiones
anteriores un certificado del mdico psiquiatra Patricio Cardemil Lpez, de fecha
5 de septiembre de 2003, que seala El mdico que suscribe certifica que
atiende a Dborah Inostroza Sanzana, desde el 8 de mayo pasado. La paciente
presentaba un cuadro mixto neurolgico y psiquitrico complejo iniciado desde
hace

aproximadamente

10

das

despus

del

accidente

automovilstico

protagonizado, ocurrido el 20 de abril del presente ao, y donde se produjo, entre

otras lesiones, un TEC cerrado y contusin cerebral. Se diagnostic una psicosis
aguda confusa, cuadro intenso con agitacin psicomotora y alteracin de
conciencia que requiri ser re hospitalizada y tratada con medicamentos,
permaneciendo en la Clnica Alemana de Valdivia hasta el 18 de mayo y luego en
tratamiento y controles ambulatorios. Posteriormente, requiri evaluaciones de su
condicin cognitiva, realizndose test de Wais y otros exmenes, confirmndose
una disfuncin cerebral post TEC con alteraciones particularmente de la memoria
y capacidad de concentracin, siendo necesario mantenerla en reposo laboral
hasta el 31 de agosto y luego con reincorporacin progresiva al trabajo. Hasta el
presente, la paciente an no se ha dado de alta de los controles mdicos. Por las
caractersticas del cuadro neurolgico y psiquitrico presentados por la paciente

y su correlacin cronolgica con el accidente automovilstico, se puede concluir

sin lugar a dudas que este ltimo guarda relacin causal directa con las
consecuencias clnicas descritas en la paciente en cuestin. Lo anterior refleja
que, respecto de la demandante Inostroza Sanzana, el accidente sufrido gener
consecuencias psicolgicas an ms graves de las que se puede presumir se
generaron en su marido, pese a que las lesiones sufridas por este ltimo fueron
de mayor gravedad, cuestin que queda respaldada por los informes mdicos que
obran en autos.
En mrito de las circunstancias anteriormente referidas, considerando la
gravedad de las lesiones descritas, las secuelas fsicas, el tiempo de recuperacin,
los tratamientos a los que se debi someter, el grado de incapacidad informado,
las consecuencias psicolgicas y afectivas, el tribunal fijar una suma a
indemnizar de diez millones de pesos ($10.000.000), suma que la demandada
deber pagar con ms los reajustes correspondientes a la variacin que
experimente el ndice de precios al consumidor, a contar de la fecha en que la
presente sentencia quede ejecutoriada e intereses relativos a operaciones
reajustables, que procedern slo en el evento de constituirse la demandada en
mora del pago al que se le condena.
QUINCUAGSIMO CUARTO: Que se debe hacer presente que no se accede a
las elevadsimas sumas demandadas por este concepto ($200.000.000 por
Ramrez Matus y $100.000.000, por Inostroza Sanzana), ya que, por una parte,
en cuanto a los daos fsicos del seor Juan Marcelo Ramrez Matus, sin
desconocer la gravedad de los mismos y el hecho que le generaron peligro de
perder la vida, no se acredit en autos circunstancias que hubieran permitido
una mayor avaluacin, como hubiera sido el hecho de haber provocado en l una
discapacidad permanente para el desempeo de su actividad laboral, afectiva,
familiar y/o social, o que signifique una especial afliccin, atendida alguna
calidad particular del individuo (vase en este punto el ejemplo ya citado del
deportista). Desde el punto de vista psicolgico, tampoco se aportaron mayores
antecedentes en orden a establecer las consecuencias que el hecho provoc en su
persona (como lo hubiera sido un peritaje psiquitrico), sin desconocer por esto el

impacto que este tipo de experiencias tiene en cualquier hombre mediano,

cuestin que ya se valor a propsito del dao moral en este punto.
Respecto de doa Dbora Karina Inostroza Sanzana, tampoco se acceder al
monto solicitado, las lesiones fsicas sufridas lo fueron de mucha menor
magnitud que las del seor Ramrez Matus, sin generar tampoco en ella una
discapacidad permanente que le impida, luego de su recuperacin, retomar sus
actividades normales. Lo anterior se ve compensado por el hecho que, de los
antecedentes que obran en el proceso (particularmente, el informe del mdico
psiquiatra, doctor Cardemil), se concluye que, desde el punto de vista psicolgico,
el hecho tuvo mayores incidencias en ella que en su cnyuge, atendido a lo cual,
finalmente, se valora el dao moral respecto de ella en la misma suma que la del
seor Ramrez Matus.
QUINCUAGSIMO CUARTO: Que el resto de la prueba rendida y no
pormenorizada en esta sentencia en nada altera lo ya resuelto precedentemente.
Por estas consideraciones; y vistos, adems, lo dispuesto en el Decreto Ley
N 850 Ministerio de Obras Pblicas, de 12 de septiembre de 1997; Decreto N
900 del Ministerio de Obras Pblicas, de 31 de octubre de 1996; c) Reglamento
del Decreto Ley N 164, modificado por las Leyes 19.252 de 1993 y 19.460, de
1996, contenido en Decreto 956 del Ministerio de Obras Pblicas de 6 de octubre
de 1996, denominado Reglamento de la Ley de Concesiones de Obras Pblicas";
Ley N 18.290 de Trnsito; artculos 44, 45, 1437, 1438, 1439, 1440, 1441, 1444,
1445, 1467, 1489, 1545, 1546, 1547, 1551, 1552, 1553, 1556, 1557, 1558,
1698, 2314, 2332, 2492, 2493, 2514, 2515, todos del Cdigo Civil; artculo 82 y
siguientes, artculo 254 y siguientes, 356, 358, 425, 426 y 428, todos del Cdigo
de Procedimiento Civil; y dems disposiciones pertinentes, SE DECLARA:
1)

Que se rechaza la excepcin de prescripcin extintiva opuesta en

lo principal del escrito de fojas 62 por la parte demandada;

2)

Que se rechaza la tacha formulada por la parte demandante a

fojas 186, sin costas, por no haber sido solicitadas;

3)

Que se acoge la tacha formulada por la parte demandante a fojas

181, sin costas, por no haber sido solicitadas;

4)

Que se rechaza la tacha formulada por la parte demandante a

fojas 210, sin costas, por estimar el tribunal que tuvo motivos
plausibles para litigar;

5)

Que se rechaza la tacha formulada por la parte demandante a

fojas 286, sin costas, por no haber sido solicitadas;

6)

Que HA LUGAR a la demanda enderezada en lo principal del

escrito de fojas 2, slo en cuanto se condena a la parte
demandada, Ruta Concesionaria Los Ros S.A., representada
legalmente por don Hugo Vera Vengoa, ambos ya individualizados,
a pagar a los demandantes, a ttulo de indemnizacin de
perjuicios, las siguientes sumas de dinero:
I.

A don Juan Marcelo Ramrez Matus, ya individualizado, la

suma de $ 750.000.- (setecientos cincuenta mil pesos), por
concepto de dao material, y la suma de $ 10.000.000.(diez millones de pesos), por concepto de dao moral. Esta
suma total de diez millones setecientos cincuenta mil pesos
($10.750.000) deber ser reajustada y ganar los intereses
que se sealan en el fundamento cuadragsimo noveno y
quincuagsimo segundo de esta sentencia; y

II.

A doa Dbora Karina Inostroza Sanzana, ya individualizada,

la suma de $10.000.000.- (diez millones de pesos), por
concepto de dao moral, suma que deber ser reajustada y
ganar los intereses que se sealan en el considerando
quincuagsimo tercero de esta sentencia; y

7)

Que no se condena en costas a la demandada, por no haber sido

totalmente vencida.-

Antese, notifquese, regstrese y archvese, en su oportunidad.Rol N C-155-2008.-

Resolvi don Pablo Gabriel Ynez Gmez, Juez del Juzgado de Letras,
Garanta y Familia de La Unin. Autoriza doa Ruth Eliana Cepeda Walther,
Jefe de Unidad.-