Você está na página 1de 146

Aula 07/08

Sociedade Internacional:
Vamos discutir a expresso Sociedade Internacional, que uma parte da
doutrina se refere a comunidade internacional. Porm, ns temos que
perceber, seguindo a doutrina alem, a distino entre o entendimento do
que seja uma sociedade e do que seja uma comunidade. Em uma
comunidade os interesses comuns prevalecem sobre os interesses
individuais, prevalece o coletivo sob o individual, os interesses da
coletividade esto sempre acima dos interesses individuais, e quando h o
conflito entre o interesse individual com o interesse da coletividade
prevalece o interesse da coletividade. J em uma sociedade, os
interesses individuais prevalecem, os interesses coletivos s vo
prevalecer quando ele potencializar os interesses individuais,
quando a conjuno dos interesses resultar em efeito melhor para
as partes. Se voc parar para pensar em uma sociedade empresria isso
que acontece, os interesses individuais dos scios o que importante, e
eles se juntam para dar conjuno de fora, produzindo melhores
resultados, ou seja, aquilo que as individualidades no vo conseguir fazer
sozinhas gera uma conjuno de foras para obter resultados mais efetivos.
Mas havendo divergncia de interesses o scio pode se retirar da sociedade
livremente, ento se no me interessa estar mais nessa coletividade eu me
retiro, porque o interesse particular mais importante. Eventualmente, se o
meu interesse particular conflite com o coletivo e eu admita abrir mo do
meu interesse particular em nome da coletividade, mas repare que isso
uma admisso minha, a minha individualidade ainda assim est
prevalecendo. Isso diferente de uma comunidade, porque na comunidade
o interesse da coletividade se ressalta, e as individualidades que
confrontam o interesse da coletividade acabam por sobrar.
Ento, pensar no mbito internacional nos remete a essa reflexo. O mbito
internacional um mbito de uma sociedade ou de uma comunidade?
Vamos ver que vrios autores se referem a uma comunidade internacional,
mas Thiago pensa que isso seja um eufemismo, porque a realidade que o
mbito internacional reflete uma sociedade mais do que reflete uma
comunidade. Dizer que os Estado convivem em uma comunidade
internacional, mais uma manifestao de desejo do que uma concluso
concreta sobre o que realmente acontece. Porm, existem Estados que
agem mais comunitariamente do que outros, por exemplo os EUA agem
mais societariamente e o Brasil age mais comunitariamente. Afinal de
contas, os Estados participam dos acordos coletivos na medida estrita dos
seus respectivos interesses. O que prevalece na sociedade internacional
ainda a lgica da soberania estatal como potencialidade da
individualidade do Estado, de maneira que a ideia de que a gente vive em
comunidade internacional na verdade uma iluso ou at uma tentativa de
promover esse ideal. Isso decorre, em grande parte, alm da questo da
soberania, da fragmentao do ordenamento internacional, ns no temos
um nico sistema, um nico ordenamento internacional, ns temos vrios
ordenamentos internacionais e ns podemos chamar todos esses vrios
ordenamentos de ordenamento internacional, mas ele no tem

sistematicidade. O que Thiago quer dizer , voc tem, por exemplo, no


mbito internacional, um ordenamento que decorre do sistema das naes
unidas, ou seja, a ONU promove uma srie de acordos internacionais no
mbito da sua atuao, mas ns temos paralelamente a ONU o Sistema de
Organizao Mundial do Comercio, que um sistema no conectado com
o da ONU. Recentemente, nos ltimos anos, a OMC tem feito uma
aproximao com o ordenamento das naes unidas, exigindo dos seus
membros o cumprimento de certas normas da ONU, mas isso uma
novidade. Alm disso, ns temos sistemas regionais: OEA, Liga dos Estados
rabes, Novo Ordenamento da Unio Africana de Estados... So vrios
ordenamentos que decorrem de vrias conjunturas de reunio dos
Estados, e que convivem asistematicamente, e isso que a
doutrina chama de fragmentao do ordenamento internacional.
Essa fragmentao refora a inexistncia de uma comunidade internacional,
se no h um ordenamento nico aplicvel, dificilmente voc vai poder falar
em uma comunidade internacional. O que ns temos mais aproximado do
que poderia se chamar de uma comunidade de Estados justamente a
Unio Europeia por conta da sua fora de convergncia normativa, e isso
tem a ver com a delegao de competncia soberanas do Estados para a
Unio Europeia; os Estados europeus delegam competncias soberanas
para a Unio Europeia, o que faz com que certos atos da Unio Europeia
sejam obrigatrios para todos os Estados, colocando ento o interesse da
coletividade acima do interesse individual.
A compreenso de que a gente vive em uma sociedade internacional e no
em uma comunidade importante devido a diferena interna que existe
entre os Estados; os Estados so todos diferentes e o direito internacional
tem que ser apto a minimizar essas diferenas e, pelo fato de ns vivermos
em uma sociedade internacional, s refora a ideia de que estamos
distantes desse processo, o que no quer dizer que no seja desejvel. Mas,
o fato que a lgica da soberania funciona como uma resistncia a esse
movimento, a lgica da soberania impede que os Estados convivam em
comunidade.
Ns temos um sentimento de nacionalidade muito forte, ns seres humanos
modernos que vivemos no paradigma da modernidade, temos uma relao
com a nacionalidade muito forte. Enquanto a gente vivenciar a lgica da
soberania como ns vivenciamos hoje, estaremos enfrentando o paradigma
da modernidade, porque no h nada mais moderno do que a soberania, o
surgimento da modernidade coincide com o surgimento dos Estados
soberanos. Ento, ns vivemos em uma sociedade internacional cadenciada
sobre a lgica da soberania, embora a gente perceba um desejo de
construir uma comunidade internacional. Quem deveria exercer esse papel
no processo histrico era a ONU, s que a sua conjuntura, estrutura e
funcionamento no permitem que ela exera essa governana global,
bastante simblico como a ONU tem se omitido de certas questes
internacionais. Ento, no havendo uma entidade supranacional que possa
estabelecer uma desfragmentao do ordenamento internacional, que
centralize um processo de sistematizao do ordenamento, a gente no tem
como caminhar para uma comunidade internacional. Ento, vamos usar a
expresso sociedade internacional para se referir a esse ambiente.

A Sociedade Internacional o ambiente onde se inter-relacionam os


Estados soberanos, a priori. A sociedade Internacional surge com os
Estados soberanos, porque desde o momento em que os Estado soberanos
comearam a surgir eles j tiveram que se relacionar, pelo menos para
estabelecer os seus limites fronteiros, que delimitam seu prprio poder
soberano. Entretanto, com o passar do tempo, a sociedade internacional
vem se tornando cada vez mais complexa, com reconhecimento de novos
sujeitos e atores. Ns temos na sociedade internacional, convivendo
com os Estados Soberanos, as Organizaes Internacionais.
- Organizaes Internacionais:
As Organizaes Internacionais so criaes dos Estados, que
foram dotadas de personalidade internacional. Portanto, as
organizaes internacionais so sujeitos de direito internacional,
singulares. As organizaes surgiram com grandes espaos pblicos de
discusso, surgiram com espaos pblicos de tomada de deciso coletiva,
mas evoluram, em termo de competncia e estrutura, a ponto de os
Estados reconhecerem a sua personalidade internacional. Ento, os Estados
primeiro criaram as organizaes como forma de organizar suas discusses
coletivas, garantir uma periodicidade, garantir um procedimento, contudo
foi se tornando mais estruturado, os Estados comearam a atribuir uma
srie de competncias a essas organizaes, at que elas ganharam essa
condio de sujeitos do direito internacional, singular, no decorrer do sculo
XX.
Mas, a sociedade internacional tambm composta de atores como:
. A Santa S, que se relacionou com os Estado de igual para igual, desde o
seu surgimento, e por conta desse processo histrico a Santa S, que
situada no Vaticano, considerada tambm como sujeito do direito
internacional.
. A Cruz Vermelha, criada no sculo XIX, para promover o direito
humanitrio, que se refere ao direito para proteger aquelas pessoas que
esto sujeitas aos conflitos internacionais. Visa proteger os neutros, a
populao civil, imprensa, prdios civis, hospitais, escolas durante o conflito.
A Cruz Vermelha, portanto, convive com os Estados, participa ativamente da
sociedade internacional.
. Grupos Armados Beligerantes, que podem ser de vrias naturezas. Podem
ser insurgistas (aqueles que querem tomar o poder), separatistas (aqueles
que querem criar um novo Estado), fundamentalistas (querem instaurar um
novo tipo de regime religioso)... Diz respeito a Al-qaeda, As farc... Muitas
vezes eles integram conflitos armados dentro do prprio territrio. No so
sujeitos de Direito internacional, mas que eventualmente se sujeitam ao
ordenamento internacional.
. A pessoa humana pode ser processada penalmente no Tribunal Penal
Internacional, pode litiga perante a Corte Europeia de Direitos Humanos,
pode levar a Comisso Interamericana de Direitos Humanos uma
reclamao de violao de direitos humanos no mbito interno de um
Estado e isso levaria ao Estado a julgamento na Corte Interamericana de

Direitos Humanos. A pessoa tem livre acesso a certos organismos


internacionais, o que coloca a pessoa humana na condio de sujeito que h
direitos da pessoa humana que so decorrentes de direito internacional.
. ONGS, como Greenpeace, Anistia Internacional.
. Empresas transnacionais, que sofrem consequncias de tratados
internacionais. Elas no so sujeitos de direito internacional, mas ningum
ignora a sua participao no funcionamento da sociedade internacional. De
modo que, algumas empresas tem o faturamento maior do que o PIB de
muitos estados e a movimentao econmica de algumas empresas pode
quebrar a economia de alguns estados. Alm do que, quando os estados
vo fazer acordo em carter comercial, normal que as empresas
envolvidas sejam chamadas a se manifestar como o acordo est sendo
feito, para ver a viabilidade econmica dessa soluo. Ento, comum por
exemplo, nas discusses da OMC, a participao de empresas
transnacionais em carter opinativo.
De maneira que a gente pode perceber que a sociedade
internacional multifacetria, uma sociedade extremamente
complexa, em que convivem sujeitos com no sujeitos, sujeitos com
atores, que atuam mas no contraem obrigaes. Essa configurao
multifacetria da sociedade internacional exige do aplicador do direito
internacional muito cuidado na hora de se referir a aplicao das normas,
porque a gente tem que lembrar quem so os sujeitos e quem so os
atores, qual a participao de cada um.
Ex: Tivemos a Copa do mundo no Brasil ano passado e teremos as
Olimpadas ano que vem. Esses megaeventos so organizados a partir de
contrataes firmadas entre o Estado Brasileiro e com Organizaes No
Governamentais, e nesse caso especfico so organizaes normalmente
privadas, no caso da FIFA com sede na Sua, e o Brasil assinou com a FIFA
um convenio internacional, que um contrato. No se pode confundir esse
acordo com um tratado, porque a FIFA no sujeito de direito internacional,
ento ela no regida pelo direito internacional, ela regida pelo direito
interno da Sua. Obviamente que a FIFA, como tem representao no Brasil,
ela est sujeita a jurisdio brasileira quanto aos fatos ocorridos no Brasil,
mas ela no uma entidade internacional no sentido tcnico, ela uma
entidade de direito interno. diferente, por exemplo da OEA, que uma
entidade internacional, que tem sede nos EUA, mas ela sujeito de direito
internacional e no um sujeito de direito interno americano, ela sujeito de
direito externo. Imagine que o Brasil terminou o convenio com a FIFA no dia
31 de dezembro de 2014, ento at essa data o Brasil teve que cumprir
uma srie de funes relativas a benefcios fiscais etc, com a vinda de
produtos relacionados a Copa do Mundo. Imagine que a FIFA depois fazendo
uma auditoria perceba que houve uma quebra do acordo, em que mbito
isso ser discutido? Isso no pode ser levado ao Tribunal Internacional,
porque a FIFA no sujeito de direito internacional, isso no pode ser levado
a Sua porque o Brasil, sendo Estado soberano, no se submete a jurisdio
da Sua, salvo se concordar. Se FIFA topou que vai se submeter a jurisdio
brasileira sob pena de ficar sujeita as anuncias que viriam a favorecer a
nossa repblica na manifestao do nosso direito interno. O que resta

arbitragem internacional, e na hora que a arbitragem internacional vai


funcionar vrias normas internacionais se aplicam porque a arbitragem
internacional tem regimento internacional. Ento, vejam que a FIFA mesmo
no sendo sujeito de direito internacional, como ela est sujeita a conflitar
com Estados, ela se submete eventualmente a normas internacionais.
Ex: Existe uma ltima hiptese em direito desportivo que recorrer a corte
de arbitragem internacional desportivo, que uma organizao
internacional criada pelos Estados, que uma corte internacional para
julgar, em recurso ltimo, todas questes relacionadas ao desporto dos
pases parte, e a FIFA se submete a essa corte, porque a Sua signatria,
e a FIFA uma entidade interna da Sua.
Ex: Os Bancos internacionais que financiam obras em pases estrangeiros. A
Argentina, por exemplo, est em uma grave crise por conta da moratria
desses contratos firmados com entidades privadas estrangeiras. Ento, o
banco americano empresta dinheiro para a Argentina, a Argentina no paga,
o banco entra com uma ao nos EUA contra a Argentina, a Argentina diz
que no reconhece, condenada e declara moratria por no reconhecer a
jurisdio americana e com isso ela perde credibilidade internacional e os
investimentos externos param de se direcionar a Argentina.
Ento, toda essa relao que existe entre atores e sujeitos de direito
internacional tambm se integram na lgica da sociedade internacional, e o
ordenamento internacional acaba sendo til para resolver problemas dessa
natureza, mesmo envolvendo atores que no so sujeitos de direito
internacional.
O ordenamento internacional composto das seguintes normas:
. Os princpios internacionais, construdos historicamente e que
representam os valores fundamentais protegidos nas demais normas do
ordenamento.
. Os costumes internacionais, a origem do direito internacional
essencialmente costumeira, s no sculo XIX para o XX que se inicia o
processo de positivao, antes disso o direito internacional era
essencialmente consuetudinrio, os tratados serviam apenas para relaes
bilaterais, ento s faziam tratados para fazer acordo com Estado vizinho e
tal; as normas de direito internacional eram costumeiras e foi sendo
positivado no processo histrico.
. Os Tratados Internacionais ou Convenes Internacionais, que so
normas formais e provavelmente o centro do nosso estudo na primeira
parte do curso.
. Os atos Unilaterais de Organizaes Internacionais, o tipo mais
conhecido so as resolues do conselho de segurana.
. A Jurisprudncia das cortes internacionais, inclusive havendo vrias
cortes internacionais com diversas competncias e no s em termos
matrias, mas em termos de amplitude espacial. Ento, voc tem, por
exemplo, Corte Interamericana de Direitos Humanos, Corte Internacional de
Justia da ONU, Tribunal Penal Internacional, Tribunal Permanente de

Recurso do Mercosul... Ento, ns temos vrios tribunais internacionais,


alguns com aplicabilidade regional, outros com aplicabilidade local, alguns
tratando de matrias inespecfica outro tratando de matria especfica... O
que interessante perceber que h uma referncia intercruzada de
jurisprudncia, ento possvel que, por exemplo, a corte internacional de
justia use um precedente de outro tribunal, e comum.
. A doutrina, a mais fraca das fontes porque no obriga ningum a nada,
e em direito internacional a opinio doutrinria pouco relevante.
. Soft Law: Tem como antnimo Hard Law, que o direito cogente. O Soft
Law um direito que no obriga, ex: Existe uma organizao internacional
chamada OMSV, que no adota atos unilaterais cogentes, o que a OMSV
adota so recomendaes, que so Soft Law. A questo , imagine que a
OMSV adote uma recomendao a respeito da maneira que se deve tratar o
gado para evitar a febre aftosa, e a Rssia baixa uma norma que diz que os
importadores russos s podero comprar carne dos pases que atenderem a
recomendao da OMSV, a o Brasil vai rapidinho cumprir a recomendao
da OMSV, no cogente mas h elementos outros que pressionam; a
cogencia de outra natureza e no jurdica. O uso do Soft Law muito
interessante para lidar com o paradigma da soberania, estimular os
Estados a caminharem para um estado melhor para a coletividade sem
impor, porque a imposio no bem aceita nesse paradigma. Ento, o uso
do Soft Law tem sido uma prtica constante no mbito internacional. Ento,
so formas de tentar criar um ambiente internacional mais saudvel sem ter
que conflitar com a soberania.
- Histria do Direito Internacional:
O tempo, para o ser humano, diferente do tempo do Estado, isso uma
coisa que a gente tem que pensar, porque o ser humano geracionista, ele
tem um tempo, ele nasce e vai morrer, e ele substitudo na sua vivencia
terrestre pelas pessoas que ficam. Ento, o ser humano tem uma outra
relao com o tempo. Os Estados no tm uma perspectiva de fim, eles
podem at findar, mas ele no tem uma perspectiva temporal da sua
finitude. O que significa dizer que o Estado tem um tempo mais lento do que
o tempo do ser humano, que como tem um fim e apressa de viver. O Estado
no tem pressa de viver, ele faz as coisas no seu tempo. O que significa
dizer que, a evoluo das coisas na perspectiva do Estado muito mais
lenta do que na perspectiva do ser humano, o que torna o tempo de
defasagem das normas humanas muito mais curto do que o tempo de
defasagem as normas estatais. O que quer dizer que a gente convive no
mbito internacional com diversas normas costumeiras que vem do sculo
XVII, nas relaes entre os Estados, e isso no nos parecem estranho que
nas relaes entre os Estados essas normas ainda se apliquem, o que
muito diferente do que acontece nas relaes interpessoais humanas,
porque a evoluo da sociedade humana j torna invivel a aplicao das
normas que se aplicavam no sculo XVII. Ento, estudar histria do direito
internacional no s estudar histria, estudar o prprio direito
internacional, porque o prprio direito internacional est relacionado com
sua prpria histria, porque as normas internacionais ainda esto presentes
desde a origem da sua histria at os dias atuais.

Todo Estado surge para ser eterno, ainda que no venha a ser. Ento,
quando a gente fala em histria do Direito Internacional a gente tem que
pensar sempre nessa perspectiva da questo temporal das relaes
internacionais.
Ex: O Estado de Israel vive um conflito com a Palestina a muitos sculos.
Acontece que Palestina e Israel no se reconhecem mutuamente, e esse no
reconhecimento mutuo torna muito mais difcil, porque s h guerra
tutelada pelo direito internacional quando h conflito entre Estados. Quando
eles no se reconhecem mutuamente como se um tivesse tratando o
outro como insurgente ou como invasor. Ento, para os palestinos Israel
um Estado invasor e para Israel os palestinos so insurgentes, o que torna
muito mais complexo, porque na perspectiva de Israel ele no est
conflitando com outro Estado, do mesmo jeito que para os palestinos eles
no esto conflitando com outro Estado. De modo que, o Brasil no pode
invadir o Uruguai, por exemplo, porque h no processo histrico um
reconhecimento, que interfere nisso.
- Pr-Histria do Direito Internacional: Aquilo que condiciona o surgimento
do Direito Internacional.
O Direito Internacional s surge quando surge o Estado moderno.
Roma contribui pouco com o Direito Internacional porque ela era um imprio
e um imprio atua de maneira contraria a logica do direito internacional
porque no age em funo do convvio harmnico entre os povos. Porm,
h contribuies como por exemplo, vem do direito Romano a distino de
tratamento de nacionais e estrangeiros, e essa distino de tratamento o
que vai se tornar mais tarde a nacionalidade, que um dado importante
para o surgimento dos Estados Modernos. Outro costume da poca do
imprio Romano, que na verdade antecede o direito romano, da Grcia
Antiga, a proteo do mensageiro que vem de outro Estado, isso a
origem da diplomacia, por isso a embaixada goza de imunidade da
jurisdio estatal, porque aquele sujeito o caminho da comunicao e isso
vem de milnios atrs, a ideia de que o mensageiro no pode ser atacado.
Outra coisa que vem da Grcia Antiga, a obrigatoriedade de declarar
guerra que foi utilizada quando a guerra era permitida, esse aspecto
muito ligada a moral porque como se o lder s fosse merecedor da vitria
quando ele combate com outro preparado para tanto. Outro trao
importante da Grcia antiga que ns conservamos at hoje a concesso
de asilo as lideranas polticas. Quando o governo perdia para o outro,
geralmente, o ganhador aprisionava o lder do governo derrotado, mas esse
aprisionamento no era numa cela, esse aprisionamento era feito tornando
o lder parte do povo vencedor, ou seja, tornava ele em nacional.
Com o fim do imprio Romano e o incio da idade mdia, ns temos um
perodo que ao ruir o imprio romano, que era uma forma de organizao
prevalecente, ficou um vcuo poltico. A forma de organizao poltica era
incerta. Ento, voc tinha reinos, voc tinha cidades, voc tinha reas que
eram dominadas por entidades privadas, como companhia das ndias
ocidentais, companhia das ndias orientais, essas companhias que eram
entidades privadas dominavam territrios, tinham exrcito. Ento, esse

perodo que vai do sculo IV at o sculo XIII, um perodo de muita


instabilidade por conta da diferena de conformao, voc tinha regies que
eram dominadas por senhores feudais, regies dominadas pela igreja,
depois com a reforma protestante por outras igrejas. Ento, so muitas
formas de organizao poltica, e por isso gera muitos conflitos, so muitas
formas diferentes de ver o mundo dentro de um espao territorial muito
pequeno, o que fez com que houvessem muitos conflitos, mas tambm
muitos entendimentos.
Um desses entendimentos muito importante para o Direito Internacional
que o surgimento da Liga das Cidades, que era uma espcie de acordo
entre os senhores feudais, no sentido de garantir uma proteo dos
mercadores, para que eles sassem das suas cidades sem serem saqueados,
sem sofrerem algum tipo de violncia e chegassem em outra cidade e
difundisse as suas mercadorias, e havia interesse das cidades de receber as
mercadorias de outras cidades. Esse sistema de interligao entre as
cidades, os acordos se chamavam tratados. No podemos dizer que ali j
havia direito internacional porque no estamos falando de Estados
propriamente ditos, mas um precedente histrico importante para a
formao do direito internacional, um precedente da prpria diplomacia,
esses acordos firmados entre cidades. Essa formatao permitiu o
surgimento da classe mercantilista, que desenvolveu o mercantilismo, que
comearam a ganhar riquezas e estimulou as navegaes como forma de
alcanar outras regies para trazer outras mercadorias, e mais tarde esses
mercadores, ao se estabelecerem nas cidades vo se tornar os burgueses
que vo se contrapor a esse modelo de organizao poltica.
O fato que esse perodo interessante para o direito por conta do que
acontece depois da queda do imprio romano em relao ao direito romano.
Ao final do imprio romano, um dos ltimos imperadores romanos, o
Justiniano, teve a preocupao de copilar as normas das decises dos
pretores, em um nico instrumento conhecido como CORPUS JURIS
CIVILIS, o que atraiu uma srie de clrigos para estudar e comentar o
CORPUS JURIS CIVILIS em Bolonha, e por isso que se diz que Bolonha a
primeira Universidade Europeia, porque dali que surgem os primeiros
cursos, estudos e difuso do conhecimento em torno de dois assuntos
fundamentalmente: direito e teologia. Esses clrigos, que vinham da Europa
toda, voltaram para seus pases e fundaram suas prprias universidades,
que surgem atravs do trabalho dos glosadores que iam l difundir os
estudos a respeito do corpus juris civilis. Esse perodo que vai do sculo IX
at o sculo XII, um perodo conhecido como "ius Commune", porque o
direito romano germnico, resultante do trabalho dos glosadores, se
propaga por toda a Europa, como se fosse um nico direito aplicado a
todo esse territrio. Isso extremamente importante para viabilizar a Liga
das Cidades, de maior transito de pessoas, porque a segurana jurdica
viabilizou isso, os mercadores tinham a segurana de que o direito a ser
aplicado em Veneza era o mesmo que se aplicava no Porto. Ento, toda essa
conjuntura levou ao maior desenvolvimento na relao entre os povos
europeus, um desenvolvimento mais harmnico. Essas ligas das cidades
geraram muita guerra entre elas porque eram vrias ligas que se
confrontavam.

Esse processo segue at o surgimento dos primeiros Estados Modernos, mas


no foi de repente, surgiram os Estados Modernos como novas formas de
organizao poltica, e os Estados modernos ainda conviveram durante
alguns sculos com outras formas de organizao poltica. O primeiro
Estado Moderno que se indica ter surgido no territrio europeu o Estado
de Portugal, delimitando seu espao territorial e o domnio, e pouco a pouco
novos Estado vo surgindo at que esse modelo estatal passou a prevalecer.
- Histria do Direito Internacional:
Vimos que os primeiros Estados soberanos surgiram com Portugal e
Espanha, pelo menos Estados soberanos no modelo que conhecemos hoje, e
que pouco a pouco outros Estados foram se formando no continente
Europeu. Nesse perodo, por volta do sculo XIII e sculo XIV, alguns
doutrinadores, principalmente alguns doutrinadores Espanhis, que eram na
verdade glosadores (clrigos), eles vinham discutindo a respeito do valor da
paz e da necessidade de se estabelecer um convvio harmnico entre os
povos, isso porque esse perodo de surgimento dos Estados modernos um
perodo de muitos conflitos, muitas guerras, principalmente com o objetivo
de estabelecer delimitaes territoriais. Ento, o estabelecimento das
fronteiras, no continente Europeu, um processo que gera muitas guerras,
junta-se a isso uma srie de conflitos de carter religioso nesse perodo, e
um perodo muito turbulento que vai at o sculo XVII. Assim, esses autores
so considerados precursores do Direito Internacional, porque eles j esto
ali escrevendo sobre essa necessidade de convivo, de estabelecimento de
algumas regras. Assim, at o sculo XVII um perodo de muitas guerras e
fica um vcuo normativo, vrios acordos foram firmados, mas no tinha um
carter de obrigatoriedade.
No sculo XVII, acontece um marco. que a maior parte da doutrina sustenta
ser o incio do direito internacional, em 1648, com a assinatura do tratado
de Westfalen, que vem em decorrncia da doutrina de Hugo Grcio. Esse
tratado pe fim guerra dos 30 anos entre protestantes e catlicos na
regio dos pases baixos. O que tem de especial nesse tratado e na obra de
Hugo Grci,o que faz com que a doutrina marque esse ponto como incio do
direito internacional, que coube a Hugo Grcio, sintetizando o pensamento
de vrios autores que o antecederam, descrever o princpio da igualdade
jurdica entre os Estados, considerado como princpio "mater" do direito
internacional, e no preambulo do tratado de Westfalen est o princpio da
igualdade jurdica entre os Estados. A ideia que os Estados devem ser
tratados de maneira igualitria, devem se respeitar mutuamente como
iguais. Isso porque, nesse perodo, na Frana, ns tnhamos um soberano
que dizia O Estado sou eu, vivamos no perodo de absolutismo, e um
perodo em que o imperador e os chefes de Estado s viam legitimidade em
si, at porque essa legitimidade seria chancelada por Deus, e se um tinha
legitimidade chancelada por Deus, o outro um impostor, porque se o Deus
dele o mesmo e ele se diz Senhor algo est errado porque no poderia
haver dois. Ento havia uma divergncia constante de aceitao sobre a
aceitao de outro Estado como igual. Mas, o desenvolvimento das relaes
polticas caminhou no sentido de se cunhar esse princpio, se aceitar essa
realidade de que os Estados so juridicamente iguais, e todas as soberanias
devem ser respeitadas, preciso conviver com as demais soberanias.

Esse perodo ps- Westfalen conhecido como paz de Westfalen, na


Europa ocidental, porque tambm um perodo conhecido como equilbrio
Europeu, no qual, as relaes se apaziguaram um pouco, e muitos Estados
soberanos se estabeleceram nesse perodo.
No h normas gerais nesse perodo, as normas eram estabelecidas por
costumes.
Ento, como esse o marco inicial, vamos chamar essa fase do tratado de
Westfalen como primeira fase da histria do direito internacional, tudo que
antecedeu fase pr-histrica.
Esse perodo de tranquilidade dura cerca de 150 anos, e um perodo que
acaba sendo muito importante, principalmente por conta da diminuio dos
conflitos, para o desenvolvimento da burguesia, porque a burguesia era
quem mais sofria com as guerras, porque durante a guerra, para financiar a
guerra, os reis e imperadores tributavam excessivamente a burguesia, e
durante a paz a burguesia pode crescer e se estabelecer como uma
importante classe social o que cominou com a revoluo francesa. A
revoluo francesa em si no um evento relevante para o direito
internacional, porque no afeta em primeiro momento nas relaes
internacionais. O que importa para o direito internacional o que aconteceu
depois da revoluo francesa, com as invases napolenicas. (Ler sobre a
independncia dos EUA pois ela tambm incentivou aqui, s que no deu
pra digitar porque ele falou confuso)
Aps a revoluo francesa, Napoleo inicia um avano em direo a outros
reinos absolutistas, com vista a derruba-los, e impor os ideias liberais
burgueses. Toda vez que acontece essa imposio, de tentar subjugar todos
os demais, impondo os seus valores e cultura, o direito internacional revela
uma fragilidade. Fragilidade no sentido de que a norma internacional existe
para manter estabilidade, se o povo parte pra cima dos demais, rompendo
essa estabilidade, sinal que a existncia de normas internacionais no foi
suficiente para inibi-lo de fazer isso, e foi isso que aconteceu com Napoleo.
Por isso se entende que quando acontece algo dessa natureza, o direito
internacional precisa passar por novos paradigmas, novos institutos. Ento,
essa primeira fase do direito internacional vai at as invases napolenicas.
Aqui comea a segunda fase do direito internacional!
A fase seguinte comea em 1815 com a queda de Napoleo. A queda de
Napoleo foi proclamada no Congresso de Viena, que determinou o exlio de
Napoleo e estabeleceu novos princpios nas relaes internacionais, dois
deles muito importantes, que esto at na nossa CF: O princpio da no
interveno e o princpio da autodeterminao dos povos. Tambm
no congresso de Viena, se estabeleceu algumas regras relativas a
liberdade de navegao e a delimitao de mar territorial. Se
estabeleceu tambm a classificao dos agentes diplomticos para o
exerccio do direito de legao, que o direito de representao de um
Estado em outro Estado, o que acaba estabelecendo os privilgios
diplomticos. J existia embaixadas antes do Congresso de Viena, porm,
foi nele que houve uma regulamentao (direito de legao direito de um
estado se fazer representar em outro). E no Congresso de Viena foi

declarada a proibio do trfico de pessoas/ da escravido. Esse princpio do


direito internacional tem varias nuances a ser analisada, a primeira que
esse principio humanista porque o primeiro momento em que o direito
internacional fala do ser humano (todos os outros falavam do Estado) e a
importncia histrica desse principio tem mais a ver com a economia e foi
imposto pela Inglaterra para poder minar Portugal e Espanha (A Inglaterra
tinha esse interesse econmico); em segundo lugar esse principio foi muito
importante para o Brasil porque ele s vai se tornar independente 7 anos
depois disso e ele comea a buscar que os outros Estados o reconhea
independente (Para o Reino Unido reconhecer, o Brasil teve que proibir o
trafico de pessoas porque foi uma exigncia do Reino Unido e eles queriam
isso porque o trafico aqui enriquecia Portugal.)
Essa segunda fase a fase em que o direito internacional se consolida como
direito.
A histria no linear, e quando a gente estabelece marcos como incio,
interrupo etc, algumas coisas ficam fora do eixo. Se eu disse que a
histria do direito internacional comea em 1648 com o tratado de
Westfalen, a gente no pode ignorar o fato que antes dessa data j havia o
descobrimento das Amricas, e h um processo de colonizao, criao de
uma relao entre metrpole e colnia, que importa ao direito internacional,
mesmo antes de Westfalen e que no pode ser ignorado pelo direito
internacional. O fato que a partir do sculo XVII, ou seja, a partir e
Westfalen e do equilbrio Europeu, que aumenta o fluxo de relaes entre
os Estados Metrpole e o Estado Colnia, se intensificando no sentido
poltico, porque at ento essas relaes eram meramente exploratrias,
isso em pases com os EUA, tanto que a independncia dos EUA acontece
em 1776.
Nesse perodo da queda de Napoleo, que era um perodo de muita
turbulncia na Europa, acontece muita coisa. Nas Amricas est em pleno
vapor a doutrina Monroe, Amrica para os Americanos, os americanos
financiando a independncia de vrios pases da Amrica Central e alguns
da Amrica do Sul. Ento, um perodo em que Frana, Espanha e mais
tarde Portugal, vinham perdendo o domnio sobre suas colnias. Assim, com
esse processo de independncia dos Estados Americanos, vrios deles so
reconhecidos como Estados soberanos por outros Estados Europeus. Ento,
com a independncia dos EUA, e sucessivamente a independncia de vrios
outros Estados, vrios desses pases foram reconhecidos, e esse
reconhecimento era na verdade fruto da rivalidade entre os Estados
Europeus, porque todos brigavam pelo comrcio internacional, e com as
invases Napolenicas embolou tudo e vrios reinos absolutistas caram,
tanto que foi formada aps a queda de Napoleo a Santa Aliana, como
forma de reagir as invases liberais, visando reestabelecer os reinos
absolutos e tambm visando recuperar o poder sobre as colnias, como se
sabe esse movimento no foi exitoso mas teve um movimento forte no
continente europeu, aps a queda de Napoleo.
Sobre os princpios citados: Quando a gente fala em Princpio da no
Interveno, ns dias de hoje, o Estado da poltica atual que est em
posio de alegar no interveno o Ir que corre o risco de sofre

interveno. E o Ir alega esse princpio como forma de defesa, de proteo.


O que se quer demonstrar que a no interveno, nos dias de hoje, um
princpio que resguarda o mais fraco. Quando surge o princpio da no
interveno, ele no surge como um princpio de vanguarda, ele surge como
um princpio reacionrio, porque quem declara o princpio da no
interveno so os reinos absolutistas, que tinham sido derrubados por
Napoleo e declara o princpio da no interveno aps a queda de
Napoleo, ou seja, um dos fundamentos da criao da Santa Aliana o
princpio da no interveno. O mesmo vale para a autodeterminao dos
povos, que tambm surge como um princpio reacionrio, mas mais tarde
vai ser muito til e se incorporar ao direito internacional como um princpio
de vanguarda, como um princpio de progresso do mais fraco contra a
imposio do mais forte, por exemplo, os Estados de Leste Europeu
alegaram o princpio da no interveno no final da Guerra da Fria, para
reestabelecer o modelo capitalista.
Sobre o princpio da proibio do trfico de pessoas, essas manifestaes
estavam amparadas pela filosofia iluminista/humanista do sculo XVII e
XVIII. Ento, vrios filsofos amparavam o discurso da proibio do trfico
de pessoas, de maneira que fica totalmente subliminar o verdadeiro
fundamento de defender esse princpio neste momento. O contexto
histrico de 1815 : O Reino Unido perdeu sua principal colnia, a Espanha
vinha perdendo suas principais colnias, Portugal j ia passando por um
processo de perder a sua principal colnia, a Frana tinha passado por um
perodo turbulento ps-revolucionrio e no tinham se reestabelecido,
outros pases ainda no existiam, ento havia um momento de muita
incerteza, e uma das principais fontes de riqueza da Espanha e de Portugal
era o trfico de pessoas da frica as Amricas, mesmo depois de perder as
colnias. Ento, o Reino Unido, que no tinha participao nesse mercado,
defendeu. com base em toda filosofia iluminista, a proibio do trfico de
pessoas. O propsito aparentemente humanista, mas de fundo ele
econmico, o que o Reino Unido queria era minar a economia dos pases
que exercia essa atividade, com apoio da Frana. Mas a gente no pode
ignorar o fato de que gera um efeito humanista. Como o Brasil ficou
independente em 1822, para obter o reconhecimento internacional, uma
das medidas que o Brasil tomou foi proibir o trfico de pessoas.
Ns no podemos dizer que no sculo XIX a dignidade da pessoa humana
fosse o princpio de Direito Internacional, no era. Os princpios estavam
principalmente voltados para manter o equilbrio entre os Estados:
Igualdade jurdica entre os Estados, Autodeterminao dos Povos, No
interveno, Liberdade de Navegao... Princpios ligados as relaes
interestatais.
O direito do incio do sculo XIX essencialmente positivista e essa filosofia
do direito repercute no direito internacional, de maneira que no sculo XIX
inicia-se o processo de positivao do Direito internacional. At ento, as
normas do direito internacional eram normas consuetudinrias. A partir do
sculo XIX, os Estados comeam a firmar acordos multilaterais com vistas a
positivar progressivamente as normas gerais de direito internacional.

Aula 14/08

-Em 1856 acontece a conferncia de Paris, para discutir a soluo pacfica


de conflitos, muito importante para estabelecer bases para a arbitragem
internacional; foi considerada na poca a maior conferncia internacional da
histria, porque reuniu quase todos os Estados at ento reconhecidos
internacionalmente. Essa conferncia teve o objetivo de discutir propsitos
gerais para a soluo pacfica de conflitos pela via da conciliao e
mediao. Aqui lideranas politicas globais eram convidadas para mediar
situaes de conflito como o Papa e a Rainha da Inglaterra.
- Por volta de 1863 surge a Cruz Vermelha, entidade existente at os dias de
hoje, voltada para a proteo de direito humanitrio; uma precursora das
organizaes internacionais, embora no seja uma (era um embrio de uma
organizao internacional). Era um embrio de uma organizao
internacional. Era um rgo voltado para a proteo de pessoas que
estavam em conflito, voltada para a garantia da neutralidade. Direito
humanitrio diferente de direitos humanos. O direito humanitrio
voltado para a proteo dos neutros em conflitos armados, apenas um
aspecto do direito humano. uma instituio at hoje atuante e bancada
pelo os Estados. A cruz vermelha foi criada para diminuir os impactos das
guerras nas vidas das pessoas.
- Por volta de 1860 comea a ter as conferencias pan-americanas, que
cominam no sculo XX o surgimento da OEA.
- Em 1889, a conferencia de Bruxelas onde foi assinada um tratado para
proibio do trfico de pessoas e escravido. Aquele princpio do Congresso
de Viena se torna um tratado. A Lei Aurea de 1888 permitiu que o Brasil
participasse dessa conferncia, o que garantiu o apoio internacional para o
processo de instaurao da repblica no Brasil. O objetivo fundamental para
que o Brasil decretasse essa lei era porque queria participar da conferncia
de Bruxelas para ter apoio internacional para o estabelecimento da
repblica.
- Tambm em 1889, foi assinada a conveno para a no proliferao de
armas de destruio em massa, principalmente armas inflamveis de alta
letalidade. J havia a preocupao de minimizar o impacto de certas armas.
Essa poltica se tornou predominante no direito internacional.
- Em 1899 acontece a primeira conferncia da paz da Haia, na Holanda.
um marco do direito internacional e cria a corte permanente de arbitragem
internacional. A corte permanente na verdade no uma corte, uma lista
de rbitros capacitados para atuar em uma arbitragem. A coroa holandesa
cedeu o palcio da paz na cidade de Haia e que mais tarde iria se tornar
sede da ONU e do Tribunal Penal Internacional. Essa conferencia estabelece
vrias normas gerais relativas arbitragem internacional, e que so
aplicadas at hoje pelo os Estados. E tambm foram criadas proibies de
condutas durante a guerra. Essas conferncias so conhecidas de
conferncias do direito da guerra porque elas criam o direito aplicvel na
guerra (Ex: Proibio de saque de cidades). Nessa poca no havia uma
proibio dos Estados de irem a guerra, na verdade era um direito do Estado
para resolver conflitos, porm, a conferncia de Haia trouxe as regras
aplicveis durante a guerra. S era aplicado para quem assinasse.

Obs: Ruy Barbosa conhecido como a guia de Haia isso por conta de um
discurso que ele deu na segunda conferncia da paz em 1907 que foi
representando o Brasil.
No sculo XX, esse processo de positivao do direito internacional
prossegue com a criao de outros tratados, sobre assuntos diversificados,
mas esse processo interrompido pela primeira guerra mundial em 1914,
pondo fim a essa fase de consolidao do direito internacional. A primeira
guerra mundial pegou todo mundo de surpresa e isso fez com que
demorasse de reagir e quando foram reagir a Alemanha j tinha se
espalhado por boa parte. No meio da primeira guerra mundial, em 1917,
surge a Revoluo Russa fazendo surgir a Unio Sovitica.
Ento, ns temos uma fase de surgimento que vai de Westfalen at
Napoleo e o perodo de consolidao que vai de Napoleo at a primeira
guerra mundial.
Com a primeira guerra mundial, mais uma vez o direito internacional passa
por um longo rompimento. Com o fim da primeira guerra mundial assinado
o tratado de Versalles, em 1919, que pe um fim a primeira guerra mundial.
Nesse tratado se imps o desarmamento da Alemanha e e o pagamento de
altas indenizaes para as naes envolvidas. . Esse um tratado muito
importante, porque ele cria a sociedade das naes que uma organizao
internacional de carter poltico, que visa garantir a estabilidade das
relaes internacionais. Essa sociedade foi a tentativa de criao de um
organismo de liderana global. um embrio da ONU; no deu certo a
sociedade das naes porque adotou no seu procedimento a regra da
unanimidade o que engessou demais a organizao, mas o propsito o
mesmo da ONU. O Brasil fez parte da sociedade das naes. Esse tratado
tambm importante, porque para muitos ele acaba sendo uma das causas
da segunda guerra mundial, por conta das sanes aplicadas a Alemanha,
porque deixou a Alemanha em Estado de crise econmica, o que levou ao
ultranacionalismo, como uma reao a essa condio, que foi o Nazismo.
Por isso, considerasse o Tratado de Versalles como um erro.
Em 1920, j no bojo da sociedade das naes, os Estados criaram a Corte
Permanente de Justia Internacional, que mais tarde vai se chamar Corte
Internacional de Justia e se integrar as Naes Unidas. Mas, ela surge como
uma corte independente, mas a mesma Corte Internacional de Justia
vigente como rgo das Naes Unidas. A sociedade das naes no deu
certo porque ela adotou a regra da unanimidade para tomada de decises, o
que no era possvel e acabou ficando engessada, sem conseguir evoluir.
Embora um importantssimo tratado tenha sido firmado no seu mbito, que
conhecido como Pacto Briand Kellogg, mas que na verdade o nome
tratado de proscrio da guerra ou do uso da fora. Proscrio a ideia de
ultima ratio, ou seja, de entrar na guerra depois de se esgotar todas as
formas de soluo pacifica do conflito. Esse um tratado muito importante,
porque at ento a guerra era uma forma de soluo de conflito, o que
Kant chama de Guerra Justa, a ideia de que eu posso recorrer a guerra,
desde que eu tenha razes para fazer essa escolha. Pouco a pouco os
Estados resolveram limitar e estabelecer regras e aumentar os meios de
soluo pacifica. Esse tratado de 1926 diz: Os Estados no devem recorrer a

guerra como forma de soluo de conflitos, ou devem colocar a guerra com


ltima ratio, e os Estados no podem usar a guerra para chegar aos
propsitos de governo, as politicas nacionais. A sociedade das naes no
foi suficiente para impedir a segunda guerra. Apesar disso, a Alemanha, que
fazia parte desse tratado, colocou o uso da fora como um elemento da sua
poltica de governo, e assim vem a segunda guerra mundial, com violao
clara desse pacto.
*Em 1920 foi aprovado o estatuto da corte permanente de justia
internacional, um tribunal internacional voltado para o direito internacional
voltado para o direito internacional geral. Foi criado na sociedade das
naes , mas era independente. Funcionava no palcio da paz mas surgiu
como rgo independente, depois da segunda guerra mundial essa corte se
torna a corte internacional de justia.
Ainda no entreguerras foi criada a academia de direito internacional, at
hoje em funcionamento na Haia.
A segunda guerra mundial termina em 1945 quando o Japo derrotado
aps o lanamento das bombas atmicas. Ao final da guerra a Alemanha
derrotada foi divida em 4 para fazer uma gesto (Unio Sovitica, EUA,
Reino Unido e Frana). A diviso da Alemanha teve um proposito de gesto
porque ela tava toda destruda. Dois anos depois dessa diviso os 3 Estados
ocidentais se juntaram e criaram uma Alemanha ocidental e o lado do leste
que tava na tutela da Unio Sovitica tornou-se a Alemanha oriental. Eles
dividiram Berlim com um muro e esse muro cerca o territrio da Berlim
ocidental. A diviso revela uma grande fragilidade do direito internacional,
uma frustao da sociedade das naes e uma necessidade premente de se
estabelecer novos paradigmas de relaes internacionais.
nesse contexto que em 1945 surge a ONU, sob uma crise geopoltica
imensa: Alemanha dividida, vrios pases destrudos, EUA e Unio Sovitica
comearam a polarizar a poltica nacional (guerra fria). Em 1948, no mbito
da ONU, foi assinada a Declarao universal de Direitos Humanos, que
representa o marco na histria do direito internacional, pois insere a
proteo da pessoa humana na agenda do direito internacional. Antes da
Declarao a questo da dignidade humana no era uma questo do direito
internacional. Da Declarao Universal de Direitos Humanos, vrios acordos
internacionais visando proteger a pessoa humana foram assinados, em
carter universal e regional, com destaque pra o Pacto Internacional de
Direitos Civis e Polticos e o Pacto Internacional de Direitos econmicos,
sociais e culturais, ambos de 1966, tambm com destaque a nossa
Conveno Americana de Direitos Humanos, conhecida como pacto de San
Jos da Costa Rica de 1969. Anterior a eles, mas tambm importante, as
convenes de Genebra de 1949, sobre direito humanitrio. O Estatuto dos
refugiados e o Estatuto dos Aptridas de 1951. Tambm no bojo da proteo
humana, mas como um avano em direo a era dos direitos, em 1972 foi
assinada a conveno de Estocolmo para a proteo do meio ambiente, que
tambm um marco para o direito internacional, porque se insere a
questo ambiental na agenda internacional. Antes no havia um tratado
que trata-se de poluio no mundo. Depois dessa conveno, vrios
tratados sobre o meio ambiente foram firmados, inclusive em 1992, a Eco
92, depois a Rio+10 em Johanesburgo, e depois a Rio+20. A ONU tambm

foi muito importante para o processo de independncia das colnias


africanas.
Um outro fator importante no ps-guerra, e que mostra a
multidisciplinariedade do direito internacional, que em 1944 acontece uma
conferncia muito famosa, que a Conferencia de Breton Woods, onde se
inicia o GATT, que um acordo tarifrio internacional. O GATT gerou vrias
rodadas de negociao para o estabelecimento de uma maior liberdade de
circulao de bens e servios no comrcio internacional, ou seja, diminuir as
tributaes sob a circulao de bens e servios no mundo. A OMC
resultante das discusses em torno do GATT. Ento, o GATT durou de 1944
at 1990, quando surge a OMC, que passa a ser a organizao internacional
que rege o comrcio internacional.
Percebem ento que at o sculo XX, o direito internacional tinha um
propsito especfico de manter as relaes entre os Estados, e a partir desse
processo todo, principalmente aps a segunda guerra mundial, o direito
internacional vai se tornando cada vez mais multidisciplinar/interdisciplinar,
ou seja, vrios assuntos passam a ser tratados nesse mbito. Alm de se
tornar tambm multidimensional, porque at o sculo XX o direito
internacional regia apenas questes de territrio e de mar, e com o
desenvolvimento tecnolgico, o direito passou a ter tambm normas
relativas ao espao areo, ao uso do subsolo, explorao de jazidas
minerais, alm dos tratados internacionais relativos ao espao csmico.
Ento, o direito internacional passou a ser mais complexo e mais prximo da
realidade das pessoas, vrias normas internacionais comeam a refletir
diretamente na vida das pessoas. Temos ainda o surgimento dos blocos
econmicos no sculo XX. Um outro fator relevante com relao a
globalizao, a aproximao entre os povos, da comunicao, dos
transportes, o direito internacional se torna muito mais relevante no que se
refere ao estabelecimento de normas sobre a circulao de pessoas.
Tambm foi muito importante o papel que a ONU exerceu nas primeiras
dcadas do seu funcionamento em torno das guerras de independncia das
colnias africanas e asiticas. O conselho de tutela da ONU foi muito
importante durante esse perodo.
Estados Unidos e Unio Sovitica estiveram perto de se enfrentarem varias
vezes durante a guerra fria e s no ocorreu por conta da existncia da
ONU. Primeiro quando a Unio Sovitica invadiu o Afeganisto nos anos 60,
os EUA mandaram armas para os Talibs resistirem as invases soviticas,
s que os soviticos tomaram o poder e instalaram no Afeganisto o regime
socialista. E tambm no episodio da crise dos misseis em Cuba depois da
Revoluo Cubana quando a Unio Sovitica enviaram para Cuba alguns
misseis e pela proximidade de Cuba e EUA isso representava uma serie
ameaa a integridade territorial dos EUA. Tambm na guerra do Vietn
porque os EUA depois de terem apoiado a independncia do Vietn do Sul e
investiu contra o Vietn do norte que adotava um regime socialista
financiado pela Unio Sovitica e assim os EUA foi derrotado por no ter
conseguindo conquistar o poder do Vietn do norte. A ONU foi muito
importante porque foi ela que evitou todos esses conflitos.

Muitas guerras aconteceram depois da criao da ONU apesar da carta da


ONU trazer que a fora s pode ser usada em legitima defesa, ou por meio
do Conselho de Segurana com o objetivo de manter a paz e a segurana
internacional. Apesar disso muitas guerras aconteceram como a guerra das
Coreias nos anos 50, a guerra do Ir e Iraque, o conflito de Israel e Palestina
que acontece at os dias de hoje e tantas outras guerras que aconteceram.

Aps a queda do Muro de Berlim, a ONU se viu perdida num mundo onde s
restava uma potencia que era os EUA. Os anos 90 foram muitos difceis para
o funcionamento da ONU.
Os EUA se colocaram na posio de policia do mundo e isso pode ser visto
na sua participao na Guerra do Golfo quando o Iraque invadiu Kuwait e os
EUA se envolveram. Os EUA se espalharam pelo mundo como policia do
mundo e assim a ONU perdeu muita fora de governana global.
A ONU no uma entidade supranacional, ou seja, ela no est acima dos
Estados, ela est ao lado dos Estados (intergovernamental). Mas com o fim
da guerra fria ela perdeu parte da sua capacidade de coordenao das
crises.
De forma que, ns chegamos no sculo XX com um direito internacional
muito mais robusto, inclusive no que se refere ao processo de efetivao de
suas normas, que j foi uma questo muito mais levantada, que a questo
da jurisdio internacional, a existncia de vrias cortes e tribunais
internacionais que acabam servindo como aplicadores da norma
internacional e que garantem uma maior efetividade ao direito
internacional. H deficincias no direito internacional, que pro ritmo dos
Estados caminha lentamente no seu processo evolutivo, o direito
internacional no passa por grandes evolues. A prpria ONU precisa se
reinventar, o fato que com a guerra do Iraque em 2003, muito do que se
conquistou no sculo XX do direito internacional, se ps em causa; os EUA
levaram a questo ao Conselho de Segurana, que vetou, ento no foi
aprovada a resoluo que daria o direito de uma interveno militar sob o
Iraque por meio das Foras Armadas da ONU, e mesmo assim os EUA
invadiram o Iraque sob o argumento fajuto de legtima defesa prvia. E um
ano depois a ONU deu uma declarao dizendo que a ONU no iria mais
admitir a alegao de legtima defesa prvia, isso significa que nesse caso
admitiu, o que fragilizou muito instituio. Assim, esse episdio do Iraque
reestabelece uma crise no direito internacional, principalmente por ter
colocado em causa a legitimidade da sua principal organizao, que a
ONU. Mas, os Estados vm lidando com isso de uma maneira mais poltica,
mas algumas mudanas devem ser implementadas. Uma mudana que
parece j est em curso a mudana do princpio da no interveno,
porque esse princpio foi considerado como absoluto durante muitos anos
no direito internacional. Acontece que com o desenvolvimento dos direitos
humanos, com o surgimento do conselho de direitos humanos na ONU em
2006, as questes relativas aos direitos humanos podem pr em causa o
no intervencionismo. Temos visto isso em alguns pases, que por conta de
polticas internas agressivas contra a populao, essas aes resultaram o

repudio internacional, e em alguns casos com efetiva interveno, como no


caso da Lbia que a OTAN fechou o espao areo para evitar que o governo
Lbano usasse avies contra a populao civil. Isso mostra que esse um
momento de reflexo sobre os princpios de direito internacional e a
necessidade de ponderao desses princpios. S que a vem um problema
de fundo de quais so os limites dos direitos humanos? Ento h muito
ainda que se discutir sobre esse assunto, sendo um momento de reflexo.

Obs: O maior problema que a ONU enfrenta hoje que gera esse dficit de
coercitividade diz respeito a sua legitimidade porque a estrutura da ONU
ainda uma estrutura que se baseia numa logica politica do final da
segunda guerra como por exemplo temos hoje no Conselho de Segurana 5
membros permanentes que so os vencedores da segunda guerra, sendo
que os pases derrotados na segunda guerra tm um papel importante na
sociedade e economia atual (Alemanha, Brasil, Africa do Sul) e no so
membros permanentes porque a estrutura da ONU engessada.
A crise econmica de 2008 que continua repercutindo mundo a fora, que
teve seu epicentro nos EUA, essa crise acabou abrindo um espao no
comercio internacional para a China e os BRINCS e eles acabam por
reequilibrar as relaes internacionais tirando um pouco a hegemonia
americana na politica internacional. Mas em 2009 entrou em vigor o Tratado
de Lisboa no mbito da Unio Europeia e que esta prevista uma criao de
uma politica de segurana comum para a Europa. E isso significaria a
criao do Exercito europeu, porm, falta dinheiro. Mas existe essa
possibilidade de criao e isso seria muito interessante porque tiraria da
Europa a dependncia da OTAN (exercito americano). So muitos fatores da
contemporaneidade que conduzem para o restabelecimento do equilbrio,
porm, isso no resultado do trabalho da ONU e sim de circunstncias
histricas. A ONU no tem participado desse processo e essa situao de
fragilidade da ONU reflete muito no direito internacional. Os alemes vem
alertando j a algum tempo de uma fragmentao da ordem internacional,
ou seja, h uma multiplicidade de sistema que no se conectam e isso
acaba resultando numa menor efetividade da norma (Ex: O fato dos EUA de
no aderir ao Protocolo de Kyoto no impede deles participarem de uma
reunio a OMC , pois A OMC no da ONU, j o protocolo sim), logo,
percebemos que no h uma integrao entre esses sistemas. E isso acaba
refletindo tambm na jurisdio porque acabamos tendo vrios tribunais
internacionais distintos e que rivalizam na sua competncia.
Muito dessa fragmentao do direito internacional decorre da ONU no
exercer seu papel porque um dos papeis da ONU seria justamente promover
essa integrao normativa e quem acaba fazendo esse papel a OMC.
Essa crise pela qual passa o direito internacional exige uma mudana no
mbito internacional e uma coisa silenciosamente vem acontecendo que o
fortalecimento da jurisdio internacional. Isso um pouco paradoxal
porque ao mesmo tempo em que voc tem normas que aparentemente so
frgeis porque so fragmentadas voc tem tambm um fortalecimento da
jurisdio internacional e os Estados respeitam muito a jurisdio (
paradoxo porque a jurisdio reflete nas normas fragilizadas). As coisas que

vem acontecendo no mbito internacional vem influenciado muito no


mbito interno dos pases.
- Fundamentos do Direito Internacional:
Porque o direito internacional pode ser entendido como direito? O direito
internacional tem uma ligao enorme com a poltica e da economia e por
isso sofre muitas criticas de doutrinadores de direito interno. No menos
verdadeiro que o direito interno sofre uma grande influencia tambm da
politica e da economia (Ex: o ativismo judicial no Brasil). H uma dificuldade
em se perceber onde est a coercitividade do direito internacional porque a
coercitividade do direito interno emana da condio de subordinao que o
Estado estabelece sobre as pessoas. Como no direito interno ns temos o
Estado e ele tem para si a reserva da jurisdio e ele submete todas as
pessoas ao cumprimento do direito. Portanto, o direito interno se caracteriza
por um vetor vertical de subordinao, no direito internacional o vetor
horizontal de cooperao e isso causa uma estranheza quando voc s
consegue entender o direito a partir da perspectiva de subordinao.
A pergunta sobre os fundamentos do direito internacional est relacionada a
obrigatoriedade do direito internacional. Essa uma pergunta que sempre
acompanhou o direito internacional, ou seja, qual a fonte ou fundamento da
juridicidade das normas de direito internacional. Quando o direito
internacional surgiu, houve alguns autores que questionaram a juridicidade
da norma internacional, entre eles alguns autores muito famosos como
Thomas Hobbes e Savigny, alegaram que o direito internacional no teria
juridicidade. Para Hobbes no haveria juridicidade no direito internacional
porque, para a concepo hobesiana, os Estados se relacionariam em
Estado de natureza, ou seja, para Hobbes, a relao entre os Estados
sempre iriam se basear na fora: o mais forte sempre prevaleceria. J
Savigny dizia que o direito internacional no poderia ser considerado direito
j que no havia meios de impor a sua coercitividade. Com o tempo, estas
opinies ficaram para trs, at em razo do desenvolvimento do Direito
Internacional, seja porque os sistemas de soluo de conflitos, por maio de
arbitragem e de cortes internacionais, foram criados para indeterminar a
coercitividade das normas de direito internacional, seja porque se percebeu
que havia uma disposio dos Estados em cumprir a maior parte das
normas internacionais como forma de manuteno das relaes da
sociedade internacional.
O fundamento do Direito Internacional, em um primeiro momento, foi
baseado no princpio da pacta sunt servanda, que um princpio que
tem origem cannica, mas se transforma, com a modernidade, passando a
conter um racionalismo humanista. De maneira que, considerando que
a soberania se mostra como um poder de autodeterminasse, a
manifestao da vontade soberana gera para o Estado uma
obrigao perante os demais, estando a nessa manifestao de
vontade, o fundamento da obrigatoriedade do direito internacional.
Esse argumento bem semelhante a um argumento que os burgueses
usaram para fundamentar as normas privadas, com base na autonomia da
vontade, no final do sculo XVIII e sculo XIX. S que essa

fundamentao se mostrou insuficiente, ento outras teorias em


torno do fundamento do direito internacional se desenvolveram.
A teoria mais importante a teoria da Autolimitao do Estado, que quer
dizer que o direito internacional representa uma manifestao soberana, no
sentido de estabelecer limites a prpria soberania de forma a viabilizar o
convvio harmnico entre os Estados. Para eu me relacionar com os outros
Estados eu concordo em restringir o meu poder. Os Estados teria soberania
absoluta, porm, ela se autolimitaria como forma de garantir o convvio
entre os Estados. Essa teoria muito importante, ela foi muito utilizada no
sculo XX, e no raro durante o curso vamos nos pegar em
questionamentos que vo esbarras nessa teoria. o seguinte, quando vem
uma sentena da corte americana de direitos humanos obrigando o Brasil a
cumprir algumas obrigaes, pagar indenizaes, etc, ou quando vem uma
resoluo do Conselho Nacional de Segurana dizendo que o pas tem que
cumprir tais e tais obrigaes, comum, por conta da nossa forma de
pensar sobre o direito, que venham algumas reaes do tipo: e a soberania,
como pode um organismo internacional determinar obrigaes para o
Brasil? Teoria da Autolimitao do Estado, ou seja, o organismo internacional
s pode determinar limitaes para o Brasil porque o Brasil concordou com
essas competncias, porque em momento anterior o Brasil aderiu ao
tratado, concordou com as competncias da corte e estabeleceu com essa
concordncia limites a sua prpria soberania. Ou seja, a obrigatoriedade do
direito internacional estaria na atribuio que os Estados fazem de maneira
livre e soberana, aos Organismos internacionais de modo geral, e aos outros
Estados em casos especficos, que suscitam esses Estados a certas
obrigaes.
J nos anos 90 do sculo XX, alguns autores desenvolveram outras teses em
torno dos fundamentos do Direito Internacional, essa parece a Thiago a mais
correta, e ela decorre muito da globalizao. A globalizao algo muito
anterior ao sculo XX, mas no sculo XX ela se tornou evidente. Ento,
alguns filsofos do direito internacional enxergaram a obrigatoriedade do
direito internacional no na Autolimitao do Estado, mas sim na
necessidade de convvio entre os Estados, ou seja, aquele suposto de
que nenhum Estado pode viver sozinho, a ideia de que nenhum projeto de
governo pode se basear no isolamento. Ou seja, o direito internacional
seria obrigatrio em fazer da necessidade que os Estados tm de
manter relaes uns com os outros, sob pena do fim da
legitimidade de qualquer projeto de governo em sentido contrrio.
De maneira que, a ideia geral que, mesmo os Estados mais desenvolvidos
no podem abdicar do convvio com demais Estados, e a harmonia convvio
perpassa pela observncia do direito internacional. E nesse sentido,
ressalta-se aquela discusso em torno da fragmentao do direito
internacional, porque a fragmentao em vrios sistemas normativos, limita
essa coercitividade do direito internacional. A necessidade de sobrevivncia
da populao passa por essa necessidade de convvio entre os Estados.
Imagine se para participar de uma rodada de negociao da OMC, o Estado
tivesse que estar cumprindo todas as normas ambientais, que so normas
que no vem do sistema do comrcio, vem do sistema da ONU. Ento, se
fosse condio para negociar no campo econmico, est cumprindo

questes de direitos humanos, voc teria uma coercitividade muito maior da


norma. Essa fragmentao do direito internacional compromete a
coercitividade do ordenamento, e faz com que os Estados se sintam menos
implicados nesse processo, sejam mais utilitaristas e s participem quando
lhe interessam. Em tese, a funo da desfragmentao deveria caber a
ONU, mas a ONU no tem hoje a legitimidade necessria para exercer essa
funo. O fato que o sistema da sociedade internacional carece de uma
governana mas efetiva com vistas a gerar uma maior sistematicidade ao
ordenamento internacional.
A ideia que prevalece hoje que a fundamentao do direito internacional
est na necessidade de convvio entre os Estados!

Aula 21/08
- Fontes do Direito Internacional:
A fonte do direito tem a ver com a via de manifestao do direito j que as
normas esto no plano das ideias. Quando estudamos outras matrias
percebemos que o direito se manifesta a partir da Constituio, das leis, dos
atos infralegais e ns identificamos os princpios como normas da percepo
de todas essas fontes do ordenamento. No ordenamento internacional no
diferente porque quando falamos de fonte do direito internacional so essas
vias de comunicao e manifestao do direito internacional. De um modo
geral a doutrina remete o estudo das fontes do direito internacional a um
dispositivo do Estatuto da Corte Internacional de Justia, justamente porque
a corte internacional de justia o rgo que tem a competncia mais
abrangente no mbito internacional. Em geral, se aponta para um artigo
especfico do ECIJ de 1920, artigo 38. A Corte Internacional de Justia, a
corte internacional com maior mbito de competncia, tem competncia
para qualquer questo de direito internacional. A CIJ, de acordo com o
artigo 38, julgar com base em: Convenes Internacionais,
Costumes Internacionais e Princpios Gerais do Direito (fontes
principais ou primarias). O art.38 ainda dispe que os precedentes
judiciais e a doutrina so consideradas como fontes auxiliares. No paragrafo
segundo o artigo ainda diz que a corte poder decidir com base no ex
aequo et bono, ou seja, equidade. Historicamente sempre se disse que no
havia hierarquia entre essas fontes, mas isso foi dito numa poca em que os
princpios gerais do direito eram normas norteadoras das demais normas,
no eram reconhecidos como norma de aplicabilidade efetiva, isso s vem
depois da segunda metade do sculo XX, quando a teoria do direito se
transforma no sentido de reconhecer a aplicabilidade direta dos princpios,
para resolver os problemas jurdicos por meio da constituio de regras para
o caso concreto. Essa mudana de perspectiva tambm reflete no direito
internacional, principalmente no que se refere aos chamados Jus Cogens.
Os Tratados internacionais se referem, historicamente, a previso de
obrigaes reciprocas convencionadas entre os Estados. At o sculo XIX os
Tratados serviam apenas para relaes bilaterais, s depois do Congresso
de Viena e da queda de Napoleo que o direito internacional inicia um
processo de positivao por meio de tratados multilaterais. Esses tratados
na poca no perdem o carter de obrigatoriedade de reciprocidade

obrigacional entre os envolvidos. Apesar da norma ser multilateral, no


momento da sua concretizao as relaes se bilateralizam, por exemplo
um Estado ir alegar a violao do tratado por outro Estado, ou seja, o
Tratado pode at ser bilateral mas no momento em que eu sofro as
consequncias da violao do tratado eu discuto com o outro que
descumpriu e que me causou algum tipo de prejuzo. Ex:
- Convenes Internacionais: So os tratados.
- Costumes Internacionais: Foram, durante muito tempo, as normas
principais do ordenamento internacional. As normas que envolviam uma
multilateralidade em geral eram costumeiras, os Estados s firmavam os
tratados para pactuar em carter bilateral, de maneira que os costumes
eram as principais normas do cortejo normativo do ordenamento
internacional. Com o passar do tempo, at em razo do positivismo do
sculo XIX, o direito internacional foi se positivando por meio de tratados
multilaterais e no sculo XX isso acelerou ainda mais com o surgimento das
Naes Unidas. Isso no significa que os costumes tenham perdido a sua
importncia no rol de normas internacionais, ainda h muitas questes que
so reguladas por normas que decorrem de costumes internacionais, porque
muitos assuntos ainda no so resultado de um consenso a ponto de gerar
um tratado internacional. Ex: O problema da homologao de sentena
estrangeira, no h um tratado internacional sobre esse assunto, o que h
so os costumes internacionais relativos a aplicao da regra da
reciprocidade, ou seja, se eu executo essa sua sentena aqui no meu pas,
pela regra da reciprocidade, voc tem que aceitar executar a minha
sentena no seu tambm. Mas, falta um tratado sobre esse assunto, de
maneira que a falta de um tratado aplica-se o costume, e pode acontecer de
um costume superar um tratado, os Estados podem deixar de aplicar as
regras de um tratado e passar a se comportar de outra forma e isso
constituir um novo costume, que supera a aplicabilidade do tratado. Os
costumes so to importantes que algumas vezes so mais importantes que
os tratados internacionais, principalmente, porque os costumes foram
durante muito tempo a nica fonte do direito internacional.
O costume internacional composto por dois elementos: Um
elemento material, que a prtica reiterada por parte dos Estados e um
elemento psicolgico (opinio juris), a ideia de obrigatoriedade da
prtica. O elemento material do costume facilmente comprovvel, porque
a prtica reiterada de um Estado formal, por decreto, por portaria, por lei,
por uma carta, por um ofcio... Em face da formalidade inerente aos atos
estatais, a prova da prtica estatal no difcil, porque ela se materializa
em documentos. O que difcil provar a obrigatoriedade, e a caber a
aquele que alega o costume provar a sua existncia. A obrigatoriedade da
pratica como elemento psicolgico ela subverte a prpria condio estatal
porque o Estado no tem psicolgico, de maneira que essa subverso da
condio do Estado exige sempre uma percepo objetiva da
obrigatoriedade. O que gera a obrigatoriedade a coercitividade em torno
daquela pratica. No direito internacional a relao de costumes e tradio
no verdadeira, porque no necessria uma antiguidade para que o
costume exista. Existem costumes bem recentes. Ex: A Comisso de direito
internacional da ONU tem estudado muitas questes relacionadas a internet

e suponha que a Comisso esteja considerando a hiptese de haver um


costume internacional de os Estados criminalizarem a invaso de sites .gov.
Ou seja, a partir do momento em que se percebe que vrios Estado torna
ato criminoso a invaso de qualquer site .gov existente no mundo, eu
comeo a identificar uma pratica estatal de um Estado proteger os demais
j que os sites .gov resguardam informaes sigilosas dos Estados. Ento,
se um cara na ndia resolver invadir um site do governo aqui no Brasil, a
ndia ir castiga-lo.
interessante que costume envolve uma miscelnea de situaes. Ex: Um
mesmo Estado pratica reiteradamente um costume, mas eu posso alegar
costume regional se vrios Estados da minha regio praticam aquele
mesmo ato, ainda que apenas uma vez, e ainda que haja um longo espao
temporal entre um ato e outro, mas se a nica vez que esse fato aconteceu,
os Estados se orientaram da mesma forma, eu posso alegar que existe um
costume internacional nessa prtica, ainda que ela seja extremamente
espaada. Eu tambm posso observar a existncia de um costume em curto
prazo, por exemplo, no prazo de um ano isso aconteceu 6 vezes e todos os
Estados agiram da mesma forma, eu posso dizer que aqui j h um
processo de reconhecimento do costume, isso pode se referir a um espao
regional e tambm a um espao global. Ento, o Brasil pode alegar, em
litigio com outro pas, que existe um costume internacional na rea de
navegao, que no est regulado em nenhum tratado, mas que a prova de
que esse costume existe que uma vez houve um litgio entre outros pases
e aplicou-se essa regra, e anos depois houve um litgio entre outros pases e
tambm aplicou-se essa regra. Assim, o que importa que voc prove a
existncia desses dois elementos: o elemento material e o opinio juris. Ex
de costume internacional de carter regional: Costume dos pases latinos
americanos de conceder asilo diplomtico em embaixadas. Nenhuma outra
regio do mundo esse costume existe enquanto norma e na Amrica Latina
uma norma internacional.
Costumes so diferentes de usos internacionais pois os usos no obrigam.
Os usos so praticas que no obrigam. Ex: A comunicao no mar quando
dois navios se cruzam, existe uma comunicao sonora no sentido de
indicar qual direo o navio est indo. Ex: Pratica de oferecer
estacionamento privilegiado para diplomatas. Os pases garantem esses
estacionamentos.
Se as vezes difcil comprovar a obrigatoriedade da pratica (opinio juris), as
vezes tambm muito fcil provar a existncia de um costume. Ex: Os
Estados se reuniram para fazer um Tratado com 70 artigos. Depois, passado
um tempo, os Estados definem que esse Tratado entrar em vigor a partir
da vigsima ratificao. Ai 12 Estados ratificam e alguns outros comeam a
dizer que no vo ratificar por causa do artigo 66 porque no concordam
com esse artigo. E por conta desse artigo o Tratado no entra em vigor.
Porm, os Estados apesarem de no ter um Tratado em vigor para se
fundamentar, eles tm um Tratado assinado e no ratificado como prova da
existncia de um costume. Ou seja, os Estados podem alegar que a pratica
do artigo 20 de consenso dos Estados e devida. Esse exemplo pode ser
at em cima de um projeto de tratado.

No ignore ou ache que os costumes so menos importantes porque no


esto positivados. Eles tm a mesma fora normativa dos tratados!
Princpios gerais do direito: A doutrina internacionalista at hoje tem
uma dificuldade em lidar com princpios como norma, no entanto, dois
dispositivos da Conveno de Viena sobre direito dos tratados (art. 53 e 64)
e eles estabelecem que quando o tratado colide com um jus cogens nulo.
Na conveno de Viena sobre os tratados, de 1969, tem uma definio
sobre Jus Cogens, que representa as normas imperativas de direito
internacional geral que no podem ser revogados por nenhuma outra
norma, seno por outra da mesma natureza. A prpria conveno
estabelece que o tratado de viole o Jus Cogens nulo, e a nulidade tem a
ver com hierarquia. Isso significa que a prpria conveno de Viena coloca
os princpios gerais de direito em uma posio hierrquica superior dos
tratados, se um tratado que viola o Jus Cogens um tratado nulo,
porque o tratado est hierarquicamente submetido aos valores
fundamentais das normas imperativas gerais do direito internacional. O
mesmo vale para os costumes que esto no mesmo patamar hierrquico
das convenes. Ento, costumes e convenes esto no mesmo
patamar hierrquico, mas os princpios ocupam posio superior
quando se configuram como Jus Cogens. Entenda, o Jus Cogens
so aqueles valores fundamentais do ordenamento jurdico, a igualdade
jurdica entre os Estados, a autodeterminao dos povos, no interveno,
princpio da dignidade da pessoa humana, princpio ecolgico de proteo
do meio ambiente, liberdade de navegao, enfim, alguns princpios que se
incorporaram historicamente ao direito internacional e pode ser reconhecido
no ordenamento internacional pela visualizao geral de suas normas . O
Jus Cogens uma norma imperativa de direito internacional geral
que obrigatria em todos os seus termos e s pode ser revogada
por outra da mesma natureza. Ento, se eu olhar o direito
internacional como um todo eu vou encontrar valores fundamentais
que se colocam acima das demais normas. Contudo, a gente no pode
negar que existam princpios que tem carter menos valorativos, e que no
venham a se configurar como Jus Cogens, como por exemplo, o princpio
da jurisdio internacional, j que as cortes internacionais no tm
jurisdio obrigatria, s para os Estados que comportam essa jurisdio . O
fato que, quando os princpios se revestem no carter de Jus
Cogens, eles ocupam uma posio hierrquica superior. Para voc
saber se um princpio Jus Cogens ou no, tem que conhecer o
ordenamento internacional. O jus congens uma norma de direito
internacional geral que obrigatria em todos os seus termos e s pode ser
revogada por outra da mesma natureza. Portanto, o Jus Cogens rene toda
base valorativa do ordenamento internacional de maneira que um principio
conhecido como um jus cogens ele vai pra o topo da hierarquia. Nem
todos os princpios, entretanto, so considerados jus cogens. Nos anos 60
ouve uma discusso doutrinaria a respeito do principio da liberdade de
navegao porque fora do mar territorial haveria liberdade de navegao
portanto nenhum Estado poderia regular o alto mar (Grocio), porm, alguns
Estados discordavam disso entendendo que no alto mar haveria
regulamentao pela aqueles Estados que tivesse condio de faze-lo (uso
das foras). Mas prevaleceu o princpio da liberdade de navegao que era

tido como um principio fundante do direito internacional at o sculo XX


porque chegou nos anos 60, depois da segunda guerra mundial no mbito
da ONU, os Estados comearam a discutir a navegao area e ai uma nova
polmica surgiu porque havia uma pratica de se pedir autorizao
sobrevoando o territrio dos Estados. Nessa discusso ficou decidido que
no haveria liberdade de navegao area nos territrios dos Estados,
apenas em alto mar. E isso colocou limites ao principio da liberdade de
navegao. De maneira que no se afirma mais hoje a liberdade de
navegao como um Jus Cogens.
O artigo 38 do ECIJ tambm se refere a fontes que o prprio estatuto chama
de fontes auxiliares:
- Jurisprudncia: Quando o estatuto surgiu, a jurisprudncia internacional
foi considerada uma fonte auxiliar, mas podemos dizer que nos dias atuais
isso no verdade. A jurisprudncia ocupa hoje uma posio muito
importante no rol de fontes do direito internacional. comum que as cortes
faam referncia a jurisprudncia de outras cortes como forma de
complementar suas decises. A existncia de precedentes revela-se como
uma fonte normativa, muito mais importante do que foi pensada na poca
do ECIJ como fonte auxiliar. De maneira que se pode afirmar que os
precedentes judiciais internacionais tem uma importncia fundamental no
rol de fontes do direito internacional. A referencia a precedentes representa
uma fonte primaria hoje no direito internacional, inclusive, tem sido muito
comum o transreferenciamento (uma corte se referir a um precedente de
outra corte). A jurisprudncia arbitral to importante quando a
jurisdicional.
- Doutrina: A doutrina no tem maior importncia e continua sendo fonte
auxiliar. A prtica do direito internacional mostra que o recurso ao
argumento doutrinrio no importante. A doutrina importante para
conhecer o direito internacional, mas a doutrina no importante para se
decidir questes internacionais. Pode usar a doutrina para alegar a
existncia de um costume.
- Equidade: ex aequo et bono Se os Estados concordarem, a corte
poder decidir com base na ex aequo et bono, expresso traduzida para
equidade. A traduo literal escrita por Dworkin seria a Justeza da deciso.
O problema que como no usamos essa expresso, usamos como
equidade e isso induz a erro, porque o que ele escreveu foi o relativo ao
justo, enquanto equidade est mais prximo a ideia de igualdade, e
igualdade nem sempre tem o mesmo sentido de justia. Ento, a expresso
justeza a busca do resultado justo e no a busca pela equidade. Isso quer
dizer que o ECIJ estabelece que os Estados podem deixar que a corte decida
com base no seu sentimento de justia, e isso nunca aconteceu, em geral,
os Estado querem que decidam com base nas convenes, nos princpios e
na jurisprudncia. Mas, no deixa de ser uma hiptese como forma de
solucionar um problema jurdico.
Fora do Artigo 38 da ECIJ, ns temos outras fontes do direito internacional:
- Atos Unilaterais (normalmente de organizaes internacionais):
Principalmente as resolues do Conselho de Segurana porque a Carta

prev a obrigatoriedade dessas resolues. Mas, existe outros atos


unilaterais cogentes no mbito internacional, como por exemplo, as
Resolues do Conselho permanente da OEA e as Resolues do Conselho
de direitos Humanos da ONU. Esses atos Unilaterais tem a sua
conectividade fundamentada na atribuio que os Estados fazem, de
maneira soberana, aos organismos internacionais.
- Soft Law: So aquelas normas cuja coercitividade no decorrem do
direito, decorre de outros campos. So aquelas normas que no so dotadas
de obrigatoriedade, entretanto permeia o ordenamento internacional,
promovendo o comportamento dos Estados, com base em impresses de
carter metajurdico (poltica econmica e social). O soft law se contrape
ao hard law que aquele direito que tem uma coercitividade jurdica. Ex: A
no extradio de uma pessoa com base em um relatrio da ONU sobre a
precariedade das prises no Brasil. uma deciso com base no soft law,
porque o relatrio no obriga ningum. O Soft Law muito usado para a
integrao normativa. Ex: As organizaes internacionais tcnicas (OMC,
OES, UNESCO) atuam com um vis de recomendao, de parecer. Portanto,
so normas que juridicamente no so obrigatrias pois no h uma sano
no descumprimento. Imagine que OMSV (organizao mundial da sade
veterinria) emita um relatrio dizendo que existem 5 recomendaes para
evitar a propagao da febre aftosa num rebanho. Imagine que a Rssia
adote uma portaria do Ministrio da agricultura e pecuria dizendo que s
vai importar carne dos pases que adotarem essas 5 recomendaes da
OMSV. O Brasil como exportador de carne vai e adota as 5 recomendaes.
Essa obrigatoriedade no jurdica, econmica.
O Soft Law tem uma coercitividade invisvel.
- Tratados Internacionais:
O estudo dos tratados passa pelo conhecimento da Conveno de Viena
sobre os tratados. Essa Conveno foi precedida de uma Conveno de
Havana de 1928 no mbito das Amricas e foi uma tentativa de se positivar
o direito dos tratados. Mas em carter global s em 1969 no mbito da ONU
que se chegou a um consenso em torno dos direitos dos Tratados. Ou seja,
a Conveno de Viena sobre os tratados o tratado dos tratados. O Brasil
assinou em 1969, porm, s ratificou em 2009. Porm, mesmo no tendo
ratificado a Conveno o Brasil seguia fielmente a Conveno durante todo
o perodo porque a Conveno de Viena s reflete a positivao de
costumes internacionais muito consolidados no mbito internacional. Porm,
o Brasil ao ratificar formulou duas reservas.
A conveno entrou em vigor em 80 quando alcanou 35 ratificaes.
Artigo 2, 1, a da conveno de Viena de 1969: tratado significa
um acordo internacional concludo por escrito entre Estados e
regido pelo Direito Internacional, quer conste de um instrumento
nico, quer de dois ou mais instrumentos conexos, qualquer que
seja sua denominao especfica.
Artigo 2. Definies 1 - Para os fins da presente Conveno: a) Tratado
designa um acordo internacional concludo por escrito entre Estados e
regido pelo direito internacional, quer esteja consignado num instrumento

nico, quer em dois ou mais instrumentos conexos, e qualquer que seja a


sua denominao particular.

Ento, tratado um acordo internacional concludo por escrito, o que quer


dizer que todo tratado um ato formal e isso que o diferencia dos
costumes. um acordo internacional o que significa que ele tem como
elemento nuclear a manifestao vontade soberana. Logo, o tratado se
assemelha a um negocio jurdico. Portanto, o tratado no decorre de uma
entidade supraestatal mas sim de uma cooperao internacional, uma
convergncia de interesses. O acordo pode ser bilateral ou multilateral.
Contudo, nem todo acordo um tratado, h alguns acordos internacionais
que no so tratados por no se revestir de obrigatoriedade
Acordo internacional, concludo por escrito entre Estados, includo a as
organizaes internacionais. Ento, o tratado pode ser entre Estados, entre
Estados e Organizaes ou entre Organizaes. O que quer dizer que
outros atores da sociedade internacional no firmam utratados,
quem firma tratados so Estados e Organizaes internacionais.
Existe uma outra Conveno de Viena sobre direito dos tratados entre
organizaes internacionais e Estados, ela praticamente reproduz a
Conveno de 69 e apenas muda algumas coisas referentes as
participaes de organizaes internacionais.
No confundir os Tratados com os Acordos entre Estados e entidades no
estatais. Porque mesmo as organizaes internacionais so organizaes
estatais/governamentais. Ex: Acordo firmado entre o Brasil e a FIFA,
convnio e no acordo. A FIFA entidade privada!!
Ex: A Colmbia faz um acordo com as farcs. Isso no um tratado
internacional!
Os acordos de cessar fogo entre Israel e Palestina interessante porque eles
no se reconhecem como Estado mutuamente. Para Israel a Palestina um
grupo insurgente e para os Palestinos o Israel um invasor no seu territrio.
Como eles no se reconhecem, aqui no h tratado.
Obs: S h tratado quando os dois Estados se reconhecem como Estados.
*Os Estado da Bahia, por exemplo, pode firmar acordos internacionais que
no so tratados, porque a Bahia no Estado soberano, desde que
autorizado pelo senado.
Acordo internacional concludo por escrito entre Estados e regido pelo
direito internacional. Isso quer dizer que o tratado internacional se insere no
ordenamento internacional, e portanto a sua validade e a sua eficcia
estabelecida pelo ordenamento internacional. Isso muito importante
porque o Estado no pode alegar o seu direito interno para
invalidar um tratado, e se desobrigar de uma relao internacional.
H uma disputa histrica entre direito internacional e o direito interno dos
Estados no que se refere a sua eficcia, validade e a sua prpria existncia.
O Estado precisa situar o Tratado internacional no ordenamento interno e os
Estados tm dificuldade de adaptar. Eu no posso admitir que uma deciso
do STF represente uma invalidao do Tratado porque eu estaria admitindo
que uma corte interna interfira no Direito Internacional.

*Se o STF declarar inconstitucional o tratado isso um problema nosso de


direito interno. O tratado internacional uma norma coletiva e criada com
mais de uma manifestao de vontade. Olhando a perspectiva do mbito
internacional, as manifestaes internas como leis e decises judicias, so
atos unilaterais. Ento, a inconstitucionalidade do tratado invalida
internamente porque hierarquia invalidante, mas no externamente,
porque externamente a validade da norma regulada pelas normas
internacionais. Se tem uma lei interna sendo aplicada, e ela contrria ao
que o tratado dispe isso violao do tratado, na perspectiva do
ordenamento internacional, porque se voc assumiu certas obrigaes de
estabelecer certos padres de comportamento no mbito interno e uma lei
estabelece algo diferente, e voc vem se comportando de maneira diferente
daquela que voc compactuou comigo, certo que voc est violando o
acordo que voc fez comigo. Ento, para o direito internacional, os atos de
direito interno so atos unilaterais, no dizem respeito aos acordos
coletivos, por isso que a conveno de Viena diz que o tratado internacional
uma norma regida pelo direito internacional e cabe as cortes
internacionais, a arbitragem internacional, aplicar os tratados. o direito
internacional que deve verificar a existncia, validade e eficcia de um
tratado como ato jurdico.
*Valerio Mauzuot traz o controle de convencionalidade, ou seja, se as leis
passam por um controle de constitucionalidade elas deveriam passar
tambm por um controle de convencionalidade, ou seja, uma adequao
com os tratados internacionais. O difcil saber quem vai dizer se a lei ou
no de acordo com o tratado. Ex: Existe uma discusso muito forte no
direito tributrio para evitar a bitributao. Eu fao um acordo para no ter
bitributao. Um projeto de lei chega ao Congresso Nacional que mude o
regime do ICMS e isso acaba impactando no acordo internacional gerando
assim a bitributao. Isso gera ou no uma violao no dever de no
tributar? O Controle de convecionalidade s pode ser feita por um Tribunal
Internacional porque se fosse um Tribunal interno seria insuficiente a
jurisdio.
Obs: Ao declarar a inconstitucionalidade de um tratado eu posso deixar de
fazer alguma obrigao determinada no tratado ou praticar algum ato que
viole o tratado.
Quer conste de um instrumento nico, quer de dois ou mais instrumentos
conexos. Isso questo de formalidade, o tratado pode ter um nico
instrumento como ele pode se materializar em mais de um documento.
Quanto mais Estados tiverem no tratado, maior a probabilidade de ser um
nico instrumento. Em caso de mais de um documento, por exemplo, uma
carta assinada pela Argentina com a proposta, e uma assinada pelo Brasil
com as alteraes, ento voc tem dois documentos que representam um
tratado. Se tiver mais pases envolvidos essa no a melhor forma e fazer
um tratado, o que faz justar todo mundo para assinar um documento s,
por isso ouvimos muito falar de conveno, que se materializam em um
nico instrumento. E no raro acordo bilaterais se materializam em dois ou
mais instrumentos.
Quer conste de um instrumento nico, quer de dois ou mais instrumentos
conexos, qualquer que seja sua denominao especfica. Assim, pode ter o
nome de conveno, tratado, protocolo, carta... Ento, o nome que voc vai

dar o menos importante. Agora cada nome tem uma razo de ser:
conveno geralmente so esses tratados multilaterais, acordos
normalmente se refere a acordos bilaterais, protocolo normalmente um
tratado que se refere a outro tratado. Ento, a nomenclatura livre em
relao aos tratados.
Tratado internacional se assemelha muito a negcio jurdico, por se
tratar de um acordo entre as partes. Ento, aquela ideia de plano da
existncia, validade e eficcia se aplica aqui. J que a sua formao
negocial. No plano da existncia ns temos sujeitos, objeto, forma e a
manifestao de vontade; sendo que, a gente viu que os sujeitos nos
tratados so os Estados e as Organizaes Internacionais, que so sempre
representados por agentes formalmente constitudos para atuar em seu
nome. Ento, o objetivo a gente estudar para cada um desses elementos
constitutivos do tratado, os requisitos de validade previstos na Conveno
de Viena de 1969. Ento, a gente est querendo delimitar que os elementos
que constituem elementos existncias do tratado so: Sujeito (Estado ou
Organizao Internacional), agente (representante de um Estado ou
Organizao Internacional), objeto e a manifestao de vontade; a forma
ns j sabemos que vai ser sempre escrita. Para cada um desses elementos
temos requisitos de validade.
Tratados e figuras afins: Declaraes no se confundem com tratados,
mesmo declaraes coletivas. As declaraes no obrigam entre si os
declarantes. Uma declarao um compromisso jurdico consigo mesmo e
com a sociedade internacional. A declarao mais famosa a dos direitos
humanos, ela no gera entre os Estados declarantes deveres jurdicos, o
que torna ela cogente so os princpios e o jus cogens, ou seja, o seu
contedo.
Uma outra espcie de acordo que no tratado, o chamado Acordo de
Cavalheiros, essa expresso tem que ser revista, mas uma expresso
consagrada, isso um mero acordo de propsitos, que tem a finalidade
muito mais poltica do que jurdica, com finalidade de mostrar alinhamento,
aproximao entre os governos, mas no gera obrigao, mas pode ser que
a partir da gerem tratado. Ex: os BRINCS uma reunio politica de Estados
emergentes para gerar interesses econmicos e polticos comuns Ento,
nem todo acordo entre os Estados so tratados, s aqueles dotados
de obrigatoriedade.
No pode confundir os meros acordos com os tratados, os meros acordos
so acordos de trato. Ex: Brasil est discutindo com os EUA a abertura de
novos consulados aqui. Os EUA diz que ir abrir, porm, se for numa casa
bastante amplo para que ocorra uma melhor vigilncia. Esse mero acordo
no gera obrigatoriedade.
Aula 12/09

Elementos essenciais

Os tratados internacionais so negcios jurdicos, representam um acordo


entre soberanias. Assim sendo, ns estudaremos os tratados por dentro dos
planos da existncia, validade e eficcia.

No plano da existncia ns temos os sujeitos e todo sujeito tem um agente.


Todo sujeito de direito internacional representado por um agente. Todo
tratado tem entre seus elementos um objeto, uma forma e manifestao de
vontade na sua composio. Esses so os elementos existenciais dos
tratados.
Os sujeitos dos tratados internacionais podem ser Estados soberanos e
Organizaes Internacionais. A sociedade internacional tem outros autores,
porm, elss no firmam tratados (Ongs, grupos armados beligerantes,
empresas privadas).
- Plano da existncia
O Agente Habilitado o representante do Estado e das Organizaes
Internacionais. O representante nato para representar o Estado nas
relaes internacionais o chefe de Estado, manifesta soberania externa,
ou chefe de Governo conforme o caso. No Brasil, essa figura representada
pelo Presidente, porque vivemos em uma repblica presidencialista, onde o
presidente chefe de Estado e chefe de governo. Em algumas
constituies, atriburam ao chefe de Estado algumas competncias
internacionais e ao chefe de governo outras competncias internacionais, no
Brasil no tem diferena porque a mesma figura para os dois cargos, mas
nos pases que tem duas pessoas ocupando estes cargos, a Constituio as
vezes atribui ao chefe de Estado competncias relacionadas ao mbito
internacional, e as vezes o chefe de governo, que manifesta soberania
interna, por essa razo, a prpria norma internacional reconhece o chefe de
governo como habilitado para praticar os atos em mbito internacional.
Ento, ns temos dois habilitados natos para representar os Estado, o chefe
de Estado e o chefe de governo. Alm desses, os Estados tambm podem
ser representados por agentes a quem se atribui plenos poderes de
representao (PLENI POTENCIARIUM) -> dotado de plenos poderes. Ns
temos um PLENI POTENCIARIUM por excelncia que o Ministro das
Relaes Exteriores, no sentido de que ele no precisa apresentar nenhuma
carta de plenos poderes, inerente ao cargo os plenos poderes, seria a
figura do chanceler, porque a chancelaria o rgo que coordena as
relaes internacionais. Ento, a chancelaria do Brasil se chama ITAMARATI.
Em Portugal chama Ministro dos Negcios Estrangeiros, nos EUA a posio
ocupada pelo Secretrio de Estado. No Brasil, a gente tem duas figuras
ministeriais para cada coisa, a gente Ministro das Relaes Exteriores para
tratar das questes de governo internacionalmente e a gente tem o chefe
da casa civil para coordenar as questes de governo internamente, nos EUA
Secretrio de Estado ocupa as duas posies. Ento, a pessoa que coordena
a chancelaria de qualquer pas tambm representa o Estado como agente
habilitado. Mas, qualquer outra pessoa pode ser plenos potencirios, desde
que esteja munido de uma carta de plenos poderes, o que acontece
sempre com os embaixadores (chefe da comisso diplomtica). Art. 84,
incisos VII e VIII da CF: Compete privativamente ao presidente da
repblica... Ou seja, no Brasil pode haver delegao para firmar tratado, por
exemplo. Cabe a presidente atribuir o poder de representao at agente
diplomtico, e mesmo a celebrao de contratos possvel se estabelecer o
pleno em potencirio para firmar acordos internacionais, e o normal que

seja membros da carreira diplomtica, como pode ser um Ministro de


Estado. Ento, os agentes habilitados no Brasil so: o presidente da
repblica, ministro das relaes exteriores e qualquer outro pleno em
potencirio nomeado para essa funo. O Ministro das relaes exteriores
dispensa a apresentao da carta (Brasil). Toda vez que o Estado muda o
chefe da chancelaria ele deve avisar a ONU. Tambm dispensa a
apresentao de carta de plenos poderes os chefes das misses
diplomticas (embaixadores). A prpria nomeao da pessoa como
embaixador j uma atribuio de plenos poderes, porm, s naqueles
Estados em que ele est (pode assinar e ratificar os Tratados).
No caso das Organizaes Internacionais o agente habilitado por excelncia
o seu presidente, porm, nem sempre tem presidente e nesse caso ser o
chefe do rgo administrativo, que normalmente se refere ao chefe da
secretaria ou do secretariado que a gente conhece como secretrio geral.
So institudos pela carta instituitiva. Essa funo de representao da
organizao s ser delegvel quando houver previso expressa no prprio
ato constitutivo da organizao. As vezes acontece, entretanto, em menos
circunstancias, que a Organizao Internacional tenha um presidente, caso
da OIT. Quando a Organizao tem um presidente, a ele que cabe a
representao internacional da organizao, cabendo ao secretrio geral
tratar das questes internas da organizao.
Quanto ao objeto do tratado h de ser lcito. O objeto no tem limite no
sentido do que pode ser. Contudo, a validade do tratado vai estabelecer
requisitos axiolgicos, mas em principio os Estados podem firmar acordos
sobre qualquer assunto. Um tratado ilcito aquele que o objeto ilcito.
Art. 53 da Conveno de Viena estabelece que so nulos os tratados que
violam Jus Cogens, da se verifica a ilicitude do objeto, eles no podem
contrariar jus cogens. Alm do que o Art. 64 completa essa lgica ao dizer
que se sobrevier uma norma imperativa de direito internacional geral,
qualquer tratado existente que estiver em conflito com essa norma se torna
nulo e extingue-se. Qualquer assunto pode ser objeto de um tratado.
Porm, os tratados sero nulos quando violarem o jus cogens. Ou seja, o jus
cogens representa um parmetro de licitude do objeto.
A forma a maneira pela qual a vontade se manifesta. Ento, todo tratado
tem forma, ou seja, expressa de alguma maneira a manifestao de
vontade. Todo tratado ser feito em escrito. E a manifestao de vontade
envolve o consenso entre os Estados sendo que, via de regra, essa
manifestao de vontade no mbito internacional se d em duas etapas:
1- pela assinatura do acordo, essa assinatura encerra as negociaes
2- Ratificao, quando o Estado completa a sua manifestao no sentido de
se obrigar em face do acordo.
Ento, no mbito internacional aparecem apenas dois atos: uma assinatura
e uma ratificao. Contudo, comum que entre a assinatura e a ratificao
tenha procedimento de direito interno, porm, no aparece no mbito
internacional porque algo peculiar de cada Estado ou no ter nenhum
procedimento. Ex: Em Estados ditatoriais em que no h poder legislativo
institudo, onde o chefe de estado concentra os poderes do legislativo, ele
no tem nem a quem submeter a deciso de ratificar. Logo, ele assina e
ratifica.

Ex: Nos Estados democrticos onde h separao livre de poderes normal


que as ratificaes sejam precedidas de uma aprovao do poder
legislativo. No Brasil sempre foi assim.
- Pressupostos Constitucionais do consentimento do Estado:
Na Constituio Brasileira a manifestao internacional do Estado se d com
a conjugao de dois artigos: 84, VII e 49, I.
Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica:
VIII - celebrar tratados, convenes e atos internacionais, sujeitos a
referendo do Congresso Nacional;
Art. 49. da competncia exclusiva do Congresso Nacional:
I - resolver definitivamente sobre tratados, acordos ou atos internacionais
que acarretem encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio
nacional;

Portanto, o presidente o responsvel pela celebrao mas essa celebrao


est sujeita a uma aprovao pelo Congresso. Celebrar o contrato praticar
os dois atos, assinatura e ratificao, no mbito internacional. Congresso
no ratifica! de competncia do Presidente!
O poder executivo tem a prerrogativa da negociao, ou seja, cabe ao
Presidente da Republica negociar e chegar ao acordo. Finalizado o texto,
concluda a negociao e assinado o tratado, o Presidente encaminhar o
texto por meio de uma mensagem presidencial para o Congresso Nacional
onde haver a apreciao e aprovao dos termos do tratado. Chegando no
Congresso o Presidente do Congresso recebe e levar a votao, essa
votao ser pelo mesmo procedimento das leis ordinrias federais de
iniciativa do presidente da repblica (primeiro cmera dos deputados e
depois no senado). Porm, se o tratado internacional tiver matria de lei
complementar, o rito da lei complementar ser observado (isso acontece
muito com matria tributaria). Se o Tratado for sobre direitos humanos ser
encaminhado pelo rito da Emenda Constitucional. Caso o tratado no seja
aprovado no Congresso, o congresso nacional enviar ao Presidente uma
mensagem do poder legislativo informando a no aprovao. Nesse caso, o
Presidente no poder mais colocar esse tratado em votao, caber
apenas ao Presidente informar ao mbito internacional a frustao do Brasil
para participar do acordo e retirar a sua assinatura. Porm, caso o Tratado
seja aprovado pelo Congresso, ele publicar um decreto legislativo de
aprovao. Esse decreto no encerra o processo, ele confere ao Presidente
poderes para ratificar o tratado no mbito internacional. E feita a ratificao
se o Tratado estiver em vigor ele ir publicar um decreto presidencial dando
publicidade e vigncia no Brasil.
No h nenhuma previso legal expressa prevendo a publicao do decreto
presidencial colocando o tratado em vigor no Brasil, porm, existe um
precedente do STF decidindo que o tratado entra em vigor com a publicao
mas isso no tem base legal, tem uma base costumeira. Porm, isso
comeou no Imprio e vige at hoje. Acontece que no momento a
publicao do decreto presidencial exige uma certa burocracia e o Brasil
tem hoje 60 tratados ratificados e no publicados por falta de tempo para se
fazer a publicao dos decretos presidenciais. Um autor defende que a
entrada em vigor no mbito internacional seja suficiente para que ele entre
em vigor aqui no Brasil independentemente da publicao do decreto. Ex:
Um tratado internacional firmado em cooperao bilateral com a Alemanha
em matria tributaria para evitar a bitributao para exportao e

importao de mercadoria. O Brasil assinou, porm, ainda no publicou.


Uma empresa poder pedir que o tratado seja aplicado mesmo no estando
publicado? Parece que obvio que sim, porm, com o precedente do STF no
poder ocorrer isso. Logo, o Brasil estaria descumprindo o tratado. J que
no h uma previso legal no haveria porque estabelecer essa publicao.
Tem uma proposta para resolver esse problema que esse decreto seja um
decreto autnomo, ou seja, serviria apenas para publicar e no ratificar
porque ele j seria ratificado junto do mbito internacional.
Pode ocorrer do Brasil ratificar o Tratado, no mbito internacional, e o
Tratado ainda no estar em vigor. A vigncia do tratado determinada pelo
seu prprio texto.
Se o Congresso Nacional aprova esse tratado, o Presidente da Republica
pode se negar a ratificar? A doutrina brasileira de modo geral acredita que a
ratificao ato discricional.
No ponto de vista de Thiago, se o poder executivo j assinou e o Congresso
aprovou o Presidente no poderia voltar atrs porque seria uma deciso
autoritria, sem consultar o Congresso. No existe a possibilidade do
Congresso ratificar o tratado porque isso seria um ato no mbito
internacional. Para Thiago, caberia um crime de responsabilidade por parte
do presidente (impeachment). Se o vice-presidente no ratificar caber
impeachment tambm. Porm, no assim que a doutrinaria majoritria
defende.
- Plano de validade
Quanto ao sujeito a validade se refere a capacidade. Primeiro vamos
estudar os Estados capazes e depois as Organizaes.
Um Estado para ter capacidade deve ter soberania. O caso dos Estados
Soberanos, o requisito essencial para que o Estado manifeste
consentimento, com fora para criar tratado no Ordenamento Internacional,
o reconhecimento internacional. O reconhecimento um ato
declaratrio e no constitutivo, da condio de Estado Soberano
independente, formulada expressa ou tacitamente por um Estado
em relao a outro. Ento, um Estado soberano independentemente do
reconhecimento, porque o reconhecimento um ato meramente
declaratrio e no constitutivo, no um ato necessrio para que um
Estado seja Estado. Mas, um ato necessrio para o estabelecimento das
relaes internacionais entre os envolvidos. Para firmar um tratado basta
um nico reconhecimento daquele Estado em que ele est fazendo o
tratado. Por isso que o reconhecimento poder ser expresso ou tcito. Ele
ser expresso quando o Estado se manifestar na sociedade internacional, no
sentido de expressamente afirmar que reconhece para todos os efeitos a
condio de Estado Soberano de um outro. Por outro lado, o reconhecimento
ser tcito quando decorrer da prpria conduta do Estado, em relao
aquele outro, ou seja, o Estado no deu nenhuma declarao formal de
reconhecimento, mas encaminhou uma misso diplomtica para aquele
Estado, com o objetivo de instalar ali uma embaixada, sendo um indicativo
de reconhecimento, ainda que no tenha havido declarao expressa do
reconhecimento. muito importante que a gente perceba, que pelo
processo histrico de formao da Sociedade Internacional, ns temos um
grande nmero de Estados que goza de reconhecimento pleno

internacional. E claro que qualquer novo Estado que surja, que venha a
pleitear o reconhecimento da condio de Soberano, dever se valer do
apoio desses Estados consolidados no ambiente internacional. Em razo do
processo histrico de formao dos Estados, tambm curioso perceber
que so considerados Estados internacionalmente reconhecidos, em razo
do processo histrico, alguns Estados que certamente, nos dias de hoje,
teriam dificuldade de obter reconhecimento internacional. Ex: Acerca de uns
10 anos atrs, depois de muitos anos de conflitos, a regio do Timor Leste,
na Indonsia, proclamou sua independncia. No mesmo ano o Estado de
Portugal reconheceu a independncia do Timor Leste, isso porque o Timor
Leste foi uma colnia portuguesa, ento havia uns requisitos de cultura
portuguesa. E Portugal, at por vistas a espalhar sua cultura, reconheceu a
independncia do Timor Leste. Nesse momento o Timor Leste j era um
Estado Soberano reconhecido soberanamente, mas ele no podia manter
relaes internacionais com qualquer Estado, s com Portugal, sendo um
membro da sociedade internacional s com um parceiro, s Portugal podia
fazer tratados internacionais com eles, outros Estados no tendo
reconhecido no poderiam firmar com eles qualquer tipo de acordo, a no
ser que atestasse tcita ou expressamente o reconhecimento. Ento, em
havendo qualquer acordo, por escrito, firmado entre Portugal e Timor Leste,
e Portugal viesse a descumprir esse tratado, o Timor Leste poderia ir a Corte
Internacional de Justia litigar contra Portugal, porque o litgio com
Portugal e Portugal o reconhece como soberano. Ento, o que importa que
o Estado tenha reconhecimento internacional daqueles com que
mantenham relaes internacionais, mesmo que seja um s. O que
aconteceu a seguir na histria do Timor Leste, foi que Portugal apresentou o
Timor Leste como novo membro da comunidade dos pases de lngua
portuguesa, tendo que ser aprovada por todos os membros da Comunidade,
e a Carta do CPLP estabelece que faro parte da comunidade os Estados
Soberanos que tiverem a lngua portuguesa como lngua oficial. O Brasil
vota favoravelmente a entrada do Timor Leste, reconhecimento tcito. E a o
Timor Leste teve uma ampliao de reconhecimento internacional. Sendo
que, Portugal tambm convenceu a Unio Europeia a reconhecer o Timor
Leste como Estado Soberano, o mesmo ocorreu com o MERCOSUL, e Timor
Leste passou a ter um ambiente internacional muito mais extenso, a ponto
de em 2007 o Timor Leste pleitear uma vaga nas Naes Unidas, e preciso
ter aprovao de 2/3 da assembleia geral, ou seja, mais de 120 pases e o
Timor Leste entrou nas Naes Unidas. Amplo reconhecimento no quer
dizer que todos reconhecem, a Indonsia no reconhece o Timor Leste e o
Timor Leste no reconhece a indonsia. E se ns olharmos para o universo
de Estados soberanos internacionalmente reconhecidos, vamos encontrar
algumas figuras que hoje teriam muita dificuldade de ser reconhecido como
Estado, como alguns principados europeus, que so cidades-estados que
perduraram com o passar do tempo, a organizao poltica estatal
prevaleceu no ambiente internacional e essas cidade-estado que foram se
mantendo, hoje so reconhecidas como Estados Soberanos, porque sempre
participaram da sociedade internacional ativamente e acabaram
prevalecendo. Ns temos diversas regies que pleiteiam reconhecimento
internacional, como a Palestina, que vem conseguindo esse
reconhecimento, sendo um convidado oficial a participar de todas as

assembleias das Naes Unidas, mas no membro porque os EUA sempre


vetam. Alm da Palestina, temos outros Estados que lutam pelo
reconhecimento da sua independncia, como o caso da Chechnia... Temos
tambm nos ltimos anos a criao de Estados como o Sudo do Sul, Estado
de Montenegro...
Por outro lado, se o reconhecimento o ato declaratrio e no
constitutivo, o mesmo se d ao desreconhecimento, o Estado pode voltar
atrs no reconhecimento de outro, desde que haja uma mudana de
circunstancias que justifique essa postura. Digamos que a Indonsia se
aproveite de alguma instabilidade poltica que surja no Timor Leste a
Indonsia retoma o poder, possvel nesse caso que o Brasil, por exemplo,
diga que no reconhece mais o Timor Leste. Mas, para isso acontecer,
preciso que voc leia o contexto histrico a permitir a mudana de posio,
porque o Brasil no pode 200 anos depois de reconhecer o Uruguai dizer
que no reconhece mais o Uruguai e querer invadir o Uruguai. Ento, essa
questo voltada para o reconhecimento internacional ou no
reconhecimento internacional est muito ligada ao contexto histrico, a
realidade dos fatos.
No se pode confundir o reconhecimento de um Estado com
reconhecimento de um governo. O reconhecimento do governo tem a ver
com o reconhecimento de que aquela autoridade, que o governo,
representa ou no aquela soberania. Ou seja, reconhecer o governo dizer
que esse governo representa a soberania daquele Estado que eu reconheo
ou no representa a soberania daquele Estado que eu reconheo. Ou seja,
reconhecer o Estado reconhecer a condio de independncia das
relaes internacionais daquela entidade.
No que se refere as Organizaes Internacionais, para elas firmarem um
tratado, preciso que os Estados membros da organizao tenham lhe
conferido esse poder no seu ato constitutivo. Toda Organizao
Internacional resulta de um tratado internacional, que o seu ato
constitutivo. Para que a Organizao possa firmar tratados, basta que haja
algum dispositivo no sentido de atribuir a esta organizao a autonomia
necessria para manter, por si s, relaes internacionais, ou seja, os
Estados devem garantir uma singularidade existencial a entidade, o caso
da ONU, OEA, MERCOSUL, UNIO EUROPEIA, UNESCO, OPEP, OTAN... A CPLP
no Organizao Internacional autnoma, ela permanece com a formao
que prevalecia na origem das organizaes internacionais. As Organizaes
Internacionais no so soberanas, e no podem modificar suas prprias
competncias, s os Estados podem. Quando as Organizaes
internacionais surgiram, inicialmente, elas eram apenas espaos pblicos de
discusso para tomadas de decises coletivas de maneira organizada e aos
poucos elas foram se estruturando mais e mais e os Estados acabaram lhes
dando autonomia, mas no o caso da CPLP. A CPLP continua como locus
de discurses e decises coletivas, no tendo autonomia, so os Estados
que usam o espao da CPLP, para tomar, por si s, uma deciso coletiva,
ento uma deciso tomada na CPLP e no pela CPLP. A CPLP um
organismo que funciona como espao de discusses coletivas, decises
relacionas a cultura portuguesa. Diferente da OEA que um organismo que
tem competncia para tomar decises prprias.

A manifestao de vontade do Estado tem que ser Soberana. O que


caracteriza a manifestao de vontade soberana a manifestao
independente, livre de qualquer influncia de Estados terceiros, e
consciente dos fatos que envolvem as circunstancias do tratado. Ou seja, h
de ser uma manifestao livre e consciente. Ou seja, os requisitos da da
manifestao que ela seja independente, livre e consciente. A
independncia est relacionada ao soberano. A vontade deve ser livre e
consciente, ou seja, no pode ser viciada. Art.46 da Conveno de Viena.
Essa ideia de que a manifestao deve ser soberana, me remete aos
dispositivos da Conveno de Viena de 1969 que se refere a nulidade dos
tratados.
- Nulidade dos tratados:
A nulidade absoluta dispensa alegao e a nulidade relativa deve ter
alegao.
->Nulidade relativa:
O art. 46 da Conveno de Viena, estabelece uma hiptese rara dessa
conveno, em que o Estado pode alegar o seu direito interno no mbito
internacional. O Estado poder alegar violao de uma norma de direito
interno sobre competncia para firmar tratados desde que essa violao
seja manifesta e seja uma norma constitucional. A gente viu que os
tratados internacionais so regidos pelo direito internacional, h uma
regncia do direito internacional sobre os tratados, de modo que o Estado,
de maneira geral, no pode invocar o seu direito interno para se desvincular
das obrigaes do tratado internacional, o que dispe a Conveno de
Viena no art. 27. Isso pode acontecer na pratica em casos de golpe de
Estado.
Artigo 46: Disposies do Direito Interno sobre Competncia para Concluir
Tratados
1. Um Estado no pode invocar o fato de que seu consentimento em
obrigar-se por um tratado foi expresso em violao de uma disposio de
seu direito interno sobre competncia para concluir tratados, a no ser que
essa violao fosse manifesta e dissesse respeito a uma norma de seu
direito interno de importncia fundamental.
Isso quer dizer que, em princpio, o Estado no pode alegar seu direito
interno, mas estabelece uma exceo fundamental que primeiro, que a
violao fosse manifesta, segundo, que a regra violada verse sobre
competncia para cumprir tratados, terceiro, que est norma tenha
importncia fundamental.
O 2 estabelece que uma violao manifesta se for objetivamente
evidente para qualquer Estado que proceda na matria, de conformidade
com a prtica normal e de boa f. Ou seja, facilmente perceptvel, pelos
Estados negociadores, que havia a uma violao de uma regra.
Tem que ser uma regra que verse sobre competncia para firmar tratado.
Ou seja, tem que ser alguma norma de direito interno que estabelea quem
o agente habilitado para firmar o tratado. No caso do Brasil, quando

houver violao da regra que cabe ao presidente da repblica firmar tratado


ou a qualquer outra pessoa por ele alegado, ele poder alegar o art. 46.
Norma de importncia fundamental = Constitucional.
Imagine que cada um de ns representante de um Estado e ns estamos
aqui reunidos em Conveno para poder assinar um tratado internacional
multilateral. Todo mundo sendo chefe de Estado presume-se representante
do Estado. Ento, se chega algum que no chefe de Estado, isso seria
uma violao manifesta do direito interno que verse sobre competncia,
porque todo mundo sabe que aquela pessoa no chefe de Estado e ela
no tem plenos poderes, no tem uma carta, no tem o poder de
representao, mas ainda assim todos ns vamos l e assinamos o tratado
com ele. O Estado que ele supostamente representou pode alegar a
nulidade do tratado por violao de norma interna sob competncia de
importncia fundamental. Mas porque ns assinaramos um tratado com
algum que no representa ou Estado e que ns sabemos que no
representa? Pode ser em situaes em que h golpe de Estado, ou seja, h
uma tomada precria de um poder por outro e esse chefe de Estado lhe
tomou o poder por via de um golpe de Estado, se apresenta para a
sociedade internacional como chefe de Estado daquele pas. O resto do
mundo sabe que a situao dele precria, que ele est ali porque usou de
forma militar para tomar o poder, todo mundo sabe que a qualquer
momento pode ter uma reviravolta nesse processo e h derrubada pelo
antigo poder. Mas, por convenincia poltica ns aceitamos a presena
daquela pessoa ali e assinamos um acordo com ele. Se depois houver uma
reviravolta, o governo quer retomar o poder pode alegar que aquela pessoa
que estava ali naquela conveno e que se manifestou em nome do Estado,
estava em violao de uma norma interna sob competncia de uma norma
fundamental. Ento, o art. 46 existe para esse tipo de situao extrema, em
que uma pessoa se apresente em uma conveno internacional, manifeste a
vontade do Estado em um acordo internacional, em violao de uma regra
fundamental sobre competncia, o que no comum.
Artigo 47: Restries Especficas ao Poder de Manifestar o Consentimento de
um Estado
Se o poder conferido a um representante de manifestar o consentimento de
um Estado em obrigar-se por um determinado tratado tiver sido objeto de
restrio especfica, o fato de o representante no respeitar a restrio no
pode ser invocado como invalidando o consentimento expresso, a no ser
que a restrio tenha sido notificada aos outros Estados negociadores antes
da manifestao do consentimento.
O art. 47 da Conveno de Viena fala sobre restries especficas ao poder
de manifestar o consentimento de um Estado. O que acontece aqui que o
sujeito se apresenta como representante do Estado, mas ele tem uma
restrio especfica quanto ao poder dele de manifestar o consentimento
pelo Estado. Isso acontece quando, por exemplo, um diplomata ou ministro
constitudo pelo Brasil para participar de uma conveno internacional em
matria de agricultura, numa rodada de negociao da OMC, sabendo-se
que naquela rodada de negociao haveria a assinatura de um tratado. Esse

representante do Brasil vai com uma carta de poderes onde est disposto
expressamente que ele tem uma restrio, ou seja, ele no pode fazer
negociao em matria ambiental, ou seja, ele vai fazer uma negociao
em matria agrcola, mas ele no pode manifestar o consentimento do pas
em matria ambiental, ele no tem competncia para isso devido
restrio. Se ele comunicou todos os Estados dessa restrio, e ainda assim
foi l e assinou um tratado que tem consequncias ambientais, o Estado
poder alegar que h uma macula na sua manifestao de vontade, mas a
condio que todos os Estados tenham sido notificados dessa restrio,
que tem que ser especfica. Todo representante do Brasil, no mbito
internacional, tem restries genricas, que so as clusulas ptreas. O
Brasil no pode alegar, neste caso, que a violao se deu das clusulas
ptreas da Constituio, porque isso no uma restrio especfica, uma
restrio genrica. Ento, ainda que o Brasil firme um tratado internacional
violando clusulas ptreas, para o mbito internacional isso no vai fazer
diferena nenhuma.
O art. 48: erro
1 - Um Estado pode invocar um erro num tratado como tendo viciado o seu
consentimento em ficar vinculado pelo tratado se o erro incidiu sobre um
fato ou uma situao que esse Estado supunha existir no momento em que
o tratado foi concludo e que constitua uma base essencial do
consentimento desse Estado em ficar vinculado pelo tratado.
2 - O n. 1 do presente artigo no se aplica quando o referido Estado
contribuiu para o erro com sua conduta ou quando as circunstncias forem
tais que ele devia ter-se apercebido da possibilidade de erro.
3 - Um erro apenas respeitante redao do texto de um tratado no afeta
a sua validade; neste caso, aplica-se o artigo 79.
Ou seja, um fato sobre qual um tratado verse, se ele soubesse, no teria
firmado o tratado daquela forma. O erro um instituto raro de ser alegado
no mbito internacional, mas no impossvel. Imagine que nos anos 60
dois Estados firmaram um tratado decidindo que haveria um
compartilhamento na explorao de uma mina e por fora das
circunstancias os Estados descobrem que aquela mina que est sendo
explorada, na verdade, o veio dela por debaixo da terra vai pro territrio de
outro Estado e no para o Estado daquele que fez o acordo. Ou seja, houve
um erro de conhecimento do fato. Os Estados podem usar esse erro para
invalidar o seu consentimento. O 2 estabelece que o 1 no se aplica se
o referido Estado contribui para tal erro com a sua conduta, ou se as
circunstancias foram tais que o Estado deveria ter percebido o erro, que
nesse caso seria o erro inescusvel.
O art. 49: dolo
Se um Estado tiver sido induzido a concluir um tratado pela conduta
fraudulenta de um outro Estado que participou na negociao, pode invocar
o dolo como tendo viciado o seu consentimento em ficar vinculado pelo
tratado.

O dolo um induzimento a erro, a existncia de uma conduta fraudulenta,


por outro Estado, que falseia informaes, que omite informaes, falsifica
documentos, ficando provado que porque o Estado agiu dessa maneira, o
outro, ludibriado, poder alegar o dolo para se desobrigar.
O art. 50: Corrupo de representante do estado
Se a manifestao do consentimento de um Estado em ficar vinculado por
um tratado tiver sido obtida por meio da corrupo do seu representante,
efetuada direta ou indiretamente por outro Estado que participou na
negociao, aquele Estado pode invocar essa corrupo como tendo viciado
o seu consentimento em ficar vinculado pelo tratado.
Corrupo, qualquer tipo de ao, direta ou indireta, de terceiro, sob o
representante do Estado, que macule o seu comprometimento com os
propsitos do Estado que representa, qualquer influncia externa no
compromisso que o representante assume de representar os interesses do
seu Estado. De maneira que, a gente pode afirmar, por exemplo, que seria
corrupo o trfico de influncias, ou seja, se outro Estado chega para o
representante de outro pas e diz que se voc manifestar que concorda
conosco nesse tratado, ns iremos apoiar para ser juiz para o tribunal.
Esses artigos que acabamos de ver se referem as causas de nulidade
relativa que o nosso cc chama de anulabilidade. Isto , o interessado dever
alegar. Contudo, os art. 51 e 52 ns temos causas de nulidade absoluta, o
prprio texto j indica isso.
->Nulidade Absoluta:
O art. 51: Coao de um representante de um Estado
A manifestao do consentimento de um Estado em ficar vinculado por um
tratado obtida por coao exercida sobre o seu representante, por meio de
atos ou de ameaas dirigidos contra ele, desprovida de qualquer efeito
jurdico. uma coao direta e no possui qualquer efeito jurdico.
Invalida de pleno direito o consentimento do Estado.
O art. 52: Coao de um estado com ameaa ou emprego da fora
nulo todo o tratado cuja concluso tenha sido obtida pela ameaa ou pelo
emprego da fora, em violao dos princpios de direito internacional
consignados na Carta das Naes Unidas.
O prprio estado est sendo coagido.
Os dispositivos que versam sobre nulidade dos tratados, pelo menos esses
do 46 ao 52, se referem a mcula da manifestao de vontade que est
relacionado aos vcios de consentimento, que est relacionado aos
requisitos que a manifestao de vontade deve ter, visto que, a ideia de
vontade soberana ligada a ideia de liberdade e conscincia da prtica dos
atos internacionais.
Artigo 53: Tratados incompatveis com uma norma imperativa de direito
internacional geral (jus cogens) (aqui o vicio do objeto)

nulo todo o tratado que, no momento da sua concluso, seja incompatvel


com uma norma imperativa de direito internacional geral. Para os efeitos da
presente Conveno, uma norma imperativa de direito internacional geral
uma norma aceite e reconhecida pela comunidade internacional dos
Estados no seu todo como norma cuja derrogao no permitida e que s
pode ser modificada por uma nova norma de direito internacional geral com
a mesma natureza.

Efeitos dos Tratados

Deve-se observar a boa-f no cumprimento dos tratados.


Art.26
Art.27 O direito interno no afeta os tratados.
O Artigo 25 prev uma aplicao provisria antes de entrar em vigor.
Contudo essa regra no se aplica ao Brasil pois fizemos reserva em relao
ao artigo 25 (por conta do artigo 49 da CF).
Tratados sucessivos sobre o mesmo assunto
Se temos um tratado em 1945 com 4 paises e em 1958 eles fazem um outro
tratado.
- Pressupostos Constitucionais do Consentimento:
A manifestao da vontade de um Estado, no mbito internacional, sempre
passa por um assunto que se refere a expresso O poder de fazer o
Tradado, cada Estado tem a sua prpria norma, cada Estado tem as suas
regras a respeito da manifestao internacional do consentimento, ou seja,
vai depender da Constituio de cada pas. Os pressupostos Constitucionais
do consentimento internacional do Brasil, ou seja, o que necessrio para
que o Brasil se comprometer internacionalmente. Constitucionalmente, a
gente tem que lidar inicialmente com dois dispositivos: o art. 84, inciso VIII
da CF e o art. 89, inciso I.
O art. 84 diz que compete privativamente ao presidente da repblica: VIII celebrar tratados, convenes e atos internacionais, sujeitos a referendo do
Congresso Nacional; Celebrar um tratado envolve a prtica de dois atos:
assinar e ratificar. So poucos os tratados que no tem duas fases. De
maneira que o presidente da repblica, ou o pleno em potencirio, vai ao
mbito internacional e assina, a assinatura apenas uma manifestao
poltica com o texto e me comprometo a levar esse texto a aprovao.
Ento, a assinatura no chega a obrigar o Estado no mbito internacional.
Mas, o Estado no pode, depois que assinou o tratado, praticar atos que
frustrariam o objeto e a finalidade do tratado. Ento, se ele no est
obrigado a cumprir o tratado, pelo menos ele est obrigado a no frustrar o
objeto e a finalidade do tratado, diz o art. 18 da conveno de Viena.
Artigo 18: Obrigao de no privar um tratado do seu objeto e do seu fim
antes da sua entrada em vigor
Um Estado deve abster-se de atos que privem um tratado do seu objeto ou
do seu fim:

a) Quando assinou o tratado ou trocou os instrumentos constitutivos do


tratado sob reserva de ratificao, aceitao ou aprovao, enquanto no
manifestar a sua inteno de no se tornar Parte no tratado; ou
b) Quando manifestou o seu consentimento em ficar vinculado pelo tratado,
no perodo que precede a entrada em vigor do tratado e com a condio de
esta no ser indevidamente adiada.
De acordo com o art. 18, se o Estado assinou o tratado com reserva
de ratificao, ele no pode, nesse perodo, entre a assinatura e a
ratificao, praticar nenhum ato que represente uma frustao dos
objetivos e finalidades daquele tratado que ele assinou. Ento, gera
uma obrigao de no fazer, a assinatura. Caso ele queria praticar aquele
ato e no tenha mais interesse em participar do tratado, ele deve notificar
os outros Estados desse interesse de no ratificar. A alnea b se refere a
outra situao, ns podemos, para garantir maior eficcia ao tratado, a
gente pode assinar o tratado e dizer que s entra em vigor aps a vigsima
ratificao, porque no faz sentido, por exemplo, que um tratado assinado
por 30 pases s 2 cumpram. Se ainda no chegou em 20 e eu j ratifiquei,
o art. 18 tambm se aplica a mim, porque eu j ratifiquei, no entrou ainda
em vigor, mas eu estou obrigado a no praticar atos que frustrem o objeto
do tratado. Entre a assinatura e a ratificao sempre h um processo
interno de legitimao do poder. Ento, como a gente viu, chefe de
estado, chefe de governo, pleno em potencirio vai no mbito internacional
representando o Estado e assina, antes de ratificar ele leva ao mbito
interno para legitimar, normalmente pelo poder legislativo. Ou seja, nos
pases democrticos onde h diviso de poderes, via de regra, essa
legitimao do poder institudo vem por meio do poder legislativo e o
parlamento quem chancela se aquela assinatura que foi feita merece ou
no merece uma ratificao, e o que acontece no Brasil j que o art. 49, I
diz: da competncia exclusiva do Congresso Nacional: I - resolver
definitivamente sobre tratados, acordos ou atos internacionais que
acarretem encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio nacional;
Por outro lado, imagine que o pas uma ditadura, o prprio ditador ratifica,
porque ele no precisa submeter a mais ningum a validade da sua
assinatura. Para o mbito internacional no faz diferena alguma se h ou
no h um processo de legitimao, porque cada pas tem a liberdade de
autodeterminasse, ento no cabe ao mbito internacional ficar
questionando a legitimidade do chefe de estado que se apresentem, o que
pode ocorrer um pas soberano dizer que no negocia com ditador, mas
para o direito internacional pouco importa o sistema que adotem.
No Brasil, o caminho pelo qual isso acontece, em termos de atos,
voc tem uma realidade dos atos internacionais, e a realidade dos
atos internos. Quando o presidente ou pleno em potencirio do Brasil
assina o tratado ele est praticando um ato internacional. A este ato
internacional vai corresponder a prtica necessria de um ato interno, que
a mensagem presidencial ao Congresso, ou seja, o ato pelo qual ele
informa ao Congresso que assinou o tratado, e requer a sua aprovao. O
presidente do Congresso recebe essa mensagem e vai se submeter aos
tramites normais de votao, em sendo o texto do tratado aprovado, ele vai

ser submetido a votao, passando por todas as comisses internas do


Congresso, e ser submetido a votao. A priori, o tratado ser submetido a
votao seguindo o rito das leis ordinrias federais. Contudo, se o tratado
tiver matria de lei complementar ser submetido a regra de lei
complementar. Isso muito comum na lei tributria. Em 2004, a emenda 45
inseriu o 3 no art. 5 da CF: 3 Os tratados e convenes internacionais
sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso
Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos
membros, sero equivalentes s emendas constitucionais. Se o CN no
aprovar o tratado, ele dever emitir uma mensagem do poder legislativo ao
presidente da repblica, informando a no aprovao. Essa mensagem
importante, porque tomando o conhecimento dessa deciso, o presidente
da repblica dever informar ao mbito internacional que o Brasil no far
parte daquele tratado, que o Brasil no ratificar. No possvel
submeter de novo ao Congresso. Por outro lado, se o CN aprovar o
tratado, emitir um decreto legislativo. Esse decreto legislativo no pe o
tratado em vigor, ele apenas confere ao presidente da repblica, poderes
para promover a ratificao. Ou seja, esse decreto legislativo representa o
cumprimento do art. 49, inciso I, que diz que o CN cabe decidir
definitivamente sobre tratado. *O CN no ratifica tratado, o CN
aprova/referenda, mas ratificar um ato internacional que compe
a celebrao e s pode ser praticado pelo presidente ou por um
pleno em potencirio, o CN no pratica ato internacional. Diante do
decreto legislativo o presidente da repblica praticar dois atos: um
internacional, que a ratificao e o outro interno, que a publicao de
um decreto do executivo/presidencial, este sim colocar o tratado em vigor
no mbito interno. CUIDADO: Pode acontecer de o presidente ratificar
e no emitir o decreto presidencial, isso pode acontecer na
hiptese de voc ter que aguardar um nmero de ratificaes para
entrar em vigor, e s ento quando ele se tornar
internacionalmente obrigado, ele emitir um decreto presidencial
colocando em vigo o tratado no Brasil.
Perguntas:
Pode o presidente da repblica, diante do decreto legislativo que aprovou o
tratado, pelo CN, dizer que no vai ratificar? Por exemplo, o Brasil assinou a
Conveno de Viena em 1969, o decreto legislativo de aprovao do CN o
nmero 496 de 17 de julho de 2009, o que quer dizer que no
necessariamente o mesmo presidente que assinou que vai ratificar, e ele
pode, em termos de poltica externa, discordar. Ento ele pode no ratificar?
Sim, a ratificao discricionria, porque assim que se entende a doutrina
interna. Mas, vrios autores estrangeiros dizem que a ratificao
discricionria, e os autores brasileiros citam e dizem que o presidente
ratifica se quiser, e por isso Thiago diz que os autores estrangeiros esto
certos e os brasileiros errados, porque quando o autor estrangeiro est
dizendo que a ratificao discricionria, ele no est falando do presidente
da repblica de algum pas, ele est falando do Estado, ele est falando que
o Estado que assina no est obrigado a ratificar, portanto, para o Estado, a
assinatura no obriga a ratificao, ento a ratificao pelo Estado
discricionria, devendo ser analisado em cada lugar; o art. 49, I diz que se

compete ao CN resolver definitivamente, resolver ratificar ou no uma


deciso, mas se o CN j resolveu definitivamente, como pode o presidente
decidir depois se vai ratificar ou no?
O art. 5 da CF/88, 1 - As normas definidoras dos direitos e garantias
fundamentais tm aplicao imediata. 2 - Os direitos e garantias
expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e
dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a
Repblica Federativa do Brasil seja parte. A CF est dizendo que
qualquer direito e garantia fundamental que esteja previsto em
tratado internacional, integra o art. 5. E a vem o Pacto de San Jos da
Costa Rica e o Caso de depositrio infiel que foi vedado pelo tratado
internacional, sendo que CF permite. Portanto, no ponto de vista do cidado
que depositrio infiel ele tem direito e garantia fundamental de no ser
preso civilmente com base num tratado internacional, que se integra ao art.
5 por esse 2. O problema que o pacto de San Jos da Costa Rica foi
aprovado em 1993 por lei ordinria e no por emenda constitucional. Isso
fez com que a jurisprudncia brasileira cambaleasse, parte da
jurisprudncia era favorvel ao carter constitucional da norma por fora do
2 e outra parte da jurisprudncia era contrria ao carter constitucional
da norma por no preencher os requisitos formais de constitucionalidade.
Em ... o STF entendeu que a questo era materialmente constitucional,
embora formalmente infraconstitucional. E foi essa discusso toda que
ensejou a entrada do 3 no art. 5 da CF. Art. 4 A Repblica Federativa do
Brasil rege-se nas suas relaes internacionais pelos seguintes princpios: II prevalncia dos direitos humanos; A pergunta que fica : Pacto de San Jos
da costa rica era aprovado por lei ordinria, depois da emenda 45 um
tratado sob direitos humanos tem que passar por um qurum de emenda
constitucional. Imagine que o Brasil foi na OEA e assinou um tratado
internacional para garantir melhores condies de vida para crianas com
um certo tipo de doena degenerativa. Esse tratado submetido ao CN e
no passa por dois votos no segundo turno do senado, e por isso o Brasil
no poder ratificar esse tratado. Isso dar prevalncia aos direitos
humanos, conforme o art. 4 inciso II? O art. 5 3 tornou mais difcil a
aprovao de tratados internacionais sobre direitos humanos no Brasil. A
pergunta : pode o presidente da repblica, sabendo da dificuldade de
aprovao por qurum de emenda, submeter pelo qurum de lei ordinria,
se o qurum de lei ordinria satisfar?
- Classificao dos Tratados:
(Classificaes Formais)
1-Bilaterais x Multilaterais: Essa distino muito importante para o
direito dos tratados. Ex: Artigo 58- Suspenso da Execuo de Tratado
Multilateral por Acordo apenas entre Algumas das Partes:
1 - Duas ou mais Partes num tratado multilateral podem concluir um acordo
que tenha por objeto suspender, temporariamente e apenas entre si, a
aplicao de disposies do tratado:
a) Se a possibilidade de tal suspenso for prevista pelo tratado; ou

b) Se essa suspenso no for proibida pelo tratado, desde que:


i) No prejudique o gozo pelas outras Partes dos direitos que lhes advenham
do tratado, nem o cumprimento das suas obrigaes; e
ii) No seja incompatvel com o objeto e o fim do tratado.
2 - Salvo se, no caso previsto na alnea a) do n. 1, o tratado dispuser de
outro modo, as Partes em causa devem notificar s outras Partes a sua
inteno de concluir o acordo e as disposies do tratado cuja aplicao se
propem suspender.
Em diversas normas da Conveno de Viena ns vamos encontrar uma
disciplina distinta para os tratados bilaterais em relao aos tratados
multilaterais. Os tratados bilaterais, de um modo geral, tm um carter
mais contratual, no sentido de que eles estabelecem obrigaes especficas
para as partes envolvidas. Enquanto que os tratados multilaterais tm um
carter mais normativo, ou seja, eles estabelecem regras gerais, aplicveis
a todos os participantes. No h uma distino de fora, entre tratado
bilateral e o multilateral, ambos so igualmente obrigatrios. Os tratados
multilaterais tm um carter mais semelhante ao da lei, enquanto que os
bilaterais tm carter mais semelhante ao dos contratos, mas ambos so
igualmente obrigatrios. Algumas distines so evidentes em termos
fticos. Veja bem, a retirada voluntria de um Estado em um tratado
multilateral no extingue a relao jurdica, o que obviamente acontece
quando o tratado for bilateral, se um dos Estados se retirar o tratado se
extingue. Outra questo interessante so as hipteses de suspenso dos
efeitos do tratado, quando o tratado bilateral a suspenso envolve toda a
execuo do tratado, enquanto que no tratado multilateral a suspenso
pode se d apenas nas relaes entre algumas das partes, mantendo-se a
execuo plena entre as demais. Portanto, essa distino importante, o
tratamento jurdico entre os tratados bilaterais e multilaterais.
2- Simplificados x Bifsicos: A maior parte dos tratados, na sua
concluso, bifsica, porque a concluso passa por uma assinatura e uma
posterior ratificao. Como ns vimos, entre a assinatura e a ratificao
normal que os Estados submetam o tratado a uma apreciao no mbito
interno, via de regra, pelo poder legislativo. Mas existem tratados que no
preveem ratificao, ou seja, ele se conclui apenas pela assinatura, no so
to frequentes. Via de regra, esses tratados so tratados menores, no no
sentido de que sejam pequenos, mas no sentido da importncia que tem, na
medida em que so tratados que complementam o sentido de outros
tratados; eles podem ser extremamente importantes no caso concreto, mas
normalmente eles so tratados que complementam outros tratados. No
Brasil, j se discutiu na doutrina a possibilidade da assinatura desse tipo de
tratado, j que a CF prev a manifestao do Congresso Nacional para a
celebrao do tratado. Ento, no seria possvel fazer um tratado
simplificado, que houvesse apenas a assinatura sem ouvir o CN. Um autor
chega a sugerir que seria possvel a aprovao prvia pela CN, dando
poderes ao presidente da repblica para assinar o tratado
independentemente de ratificao, o que seria uma soluo, mas nunca
aconteceu no Brasil. Entretanto, aqui no Brasil ns assinamos tratados

simplificados, na hiptese concreta que temos no nosso Direito, a hiptese


de tratados bifsicos, que trazem uma previso especfica atribuindo um
poder ao presidente da repblica para firmar acordos complementares
relativos a este mesmo tratado. Presume-se que nesses casos o CN j
concordou de antemo, do exerccio deste poder pelo presidente, sem a
necessidade de se submeter a uma nova aprovao congressual. Ex: O caso
dos nossos principais tratados do MERCOSUL tem l disposies no sentido
de conferir ao poder executivo o poder para estabelecer com os demais
Estados acordos complementares. Como por exemplo, como se o tratado
dissesse que em matria de transito de bens, aplicar-se- uma alquota
nica nos pases do MERCOSUL e nos primeiros 5 anos de vigncia do
tratado ser tantos %, aps esse prazo os Estados podero aprovar outra
alquota, esse acordo que cogente um tratado internacional, mas esse
tratado internacional que gera uma nova alquota, no precisa passar pelo
CN, porque a prpria conveno de previa esse poder ao poder executivo,
dispensando a aprovao do congresso, entendendo-se que ela j foi dada
na origem no tratado original. Esse sistema muito importante para o Brasil
porque d celeridade as relaes internacionais. Portanto, o Brasil assina
esses tratados. Mas esses tratados simplificados so muitos comuns em
outros pases, especialmente nos EUA, so os chamados Acordos
Executivos. Quando os EUA entram em guerra, o presidente submete uma
mono ao congresso requerendo aprovao de uma medida, prevista na
constituio americana, que d poderes ao presidente para firmar acordos
internacionais sem ter que passar pelo congresso, em matria de guerra.
(Classificaes Materiais)
3- Executado x Executveis: Um tratado chamado de executado,
quando a sua execuo instantnea e estvel. Ou seja, um tratado que
se conclui pela prtica de um nico ato. Os tratados
executveis/executando/executrios, so trados em que a sua execuo
perdura no tempo, perpassa por vrios atos, a sua execuo no se esgota
com o passar do tempo. um exemplo de tratado executado o tratado
bilateral dos Estados para fixar uma fronteira, a sua vigncia esttica e ele
est sempre produzindo os seus efeitos. J os executveis tm uma vigncia
dinmica, e eles so chamados a produzir efeitos somente em situaes
especficas, como por exemplo a Conveno de Viena. Mas como uma
classificao material, possvel que um mesmo tratado tenha disposies
de carter executado e outras disposies de carter executrio. Ex: Tratado
entre Brasil, Argentina e Paraguai que fixa a regio da fronteia, havendo
uma srie de regras relativas ao transito de pessoas, no que se refere a
fixao de fronteira executado e no que se refere ao transito de pessoas
executrio. H
uma diferena importante nessa classificao, que os
tratados executados no admitem retirada unilateral, justamente porque a
sua execuo j se esgotou, no faria sentido algum o Estado se retirar de
um tratado que no tem mais nenhum ato a praticar, gerando um distrbio
no mbito internacional, porque se, por exemplo, o Estado sai de um tratado
de fronteiras ele est e guerra; tratado de compra de territrio.
4- A regra que os tratados tenham aplicao em todo territrio. A
Conveno de Viena estabelece Artigo 29-Aplicao Territorial de Tratados:
Salvo se o contrrio resultar do tratado ou tenha sido de outro modo

estabelecido, a aplicao de um tratado estende-se totalidade do territrio


de cada uma das Partes.
A no ser que uma inteno diferente se evidencie do tratado, ou seja
estabelecida de outra forma, um tratado obriga cada uma das partes em
relao a todo o seu territrio. Ento, uma vez tratado sendo assinado pelo
Brasil, todas as unidades da federao devem cumprir o trato. possvel,
embora no seja comum, a prpria conveno de Viena permite nesse
artigo 29, que os prprios Estados deliberem que os Efeitos dos tratados se
produzam somente sobre parte do territrio. O Brasil pratica no mbito da
OMC vrios tratados em que ele traz a imposio de disposio no sentido
de no aplicao em todo territrio do tratado, por causa da zona franca de
Manaus, o que produzido ali goza de uma srie de vantagens tributrias
que estariam inadequadas aos acordos internacionais em matria de
comrcio, ento o Brasil coloca uma exceo de no aplicao desse tratado
a zona franca de Manaus.
- Interpretao dos Tratados:
Os tratados sempre so feitos por escrito, os tratados lidam com a ao
comunicativa, e assim sendo inevitvel a necessidade de se interpretar um
tratado internacional. Interpretar significa atribuir um sentido. A questo :
essa atribuio de sentido est direcionada a que?
A conveno de Viena no artigo 31 estabelece uma regra geral de
interpretao dos tratados:
1. Um tratado deve ser interpretado de boa-f segundo o sentido comum
atribuvel aos termos do tratado em seu contexto e luz de seu objetivo e
finalidade.
A expresso sentido comum, quer dizer que deve se interpretar o tratado
segundo o sentido comum dos seus termos e no no sentido figurado. Deve
ser interpretado em seu contexto. Tambm deve se chamar ateno ao
termo boa-f, que nos tratados atualmente um dos princpios regentes das
relaes entre os Estados, deve ser uma interpretao que leve em conta os
interesses do outro; isso leva a concluso de que no mbito do tratado se
aplicam vrias daquelas figuras ligadas a boa-f como veniri contra factum
proprio, Tu Quoque, Supressio e Sucerrecio.
O sentido que eu tenho que buscar teleolgico, buscar o alcance da
finalidade do tratado e realizao dos seus objetivos. O contexto de um
tratado muito mais do que o seu texto, o prprio 2 j indica que alm do
texto, o contexto envolve o preambulo e os anexos. no preambulo de um
tratado que eu consigo visualizar o objetivo e finalidade do tratado. E os
anexos, que tambm se integram no contexto do tratado, complementando
o seu alcance.
2. Para os fins de interpretao de um tratado, o contexto compreender,
alm do texto, seu prembulo e anexos: ( o prembulo dos tratados
extremamente importante porque normalmente nele que est seus
objetivos e finalidades)
a) qualquer acordo relativo ao tratado e feito entre todas as partes em
conexo com a concluso do tratado; Ou seja, outros acordos que foram
firmados com a concluso do Tratado. muito comum encontrarmos
protocolos que so firmados em cima de um Tratado.

b) qualquer instrumento estabelecido por uma ou vrias partes em conexo


com a concluso do tratado e aceito pelas outras partes como instrumento
relativo ao tratado.
Ex: Nos tratados firmados no mbito da Organizao de Aviao Civil
Internacional, existem tratados que verso sobre a chegada de estrangeiros
no territrio do Estado via area, e nesses tratados tem l previsto que o
Estados podem estabelecer algumas regras que as pessoas devem cumprir
no momento de entrar no Estado, e fazer declaraes, a quando voc
chega de avio no estrangeiro, voc recebe um papel para preencher e
entregar na migrao, esse papel um instrumento do tratado, porque o
Estado, antes de apresentar para voc, ele validou aquele instrumento
perante as partes do tratado sobre Aviao Civil e ele se integra ao contexto
do tratado, e voc tambm tem que levar em considerao esses
instrumentos que esto conectados com o tratado e que pode ser
estabelecido com uma ou vrias partes, em conexo com a concluso do
tratado.
3. Sero levados em considerao, juntamente com o contexto:
a) qualquer acordo posterior entre as partes relativo interpretao do
tratado ou aplicao de suas disposies;
Ou seja, qualquer outra situao anterior em que foi necessrio interpretar o
tratado e que se chegou a concluso sobre a sua interpretao; essa
concluso tambm deve ser levada em considerao. J que, se j foi
interpretada uma vez no tem porque interpretar de novo.
b) qualquer prtica seguida posteriormente na aplicao do tratado, pela
qual se estabelea o acordo das partes relativo sua interpretao;
Ou seja, qualquer prtica estatal que se siga ao tratado deve ser levada em
considerao na hora de interpreta-lo, muito importante porque no raro
acontece de ter um tratado e depois haver uma assembleia da ONU, por
exemplo, estabelecendo novas regras de conduta e os Estados passam a
adotar uma certa conduta distinta ou complementar aquela que prevista
no tratado e essa conduta estabelecida pela regra da assembleia geral
tambm se integra no campo daquilo que ser usado na interpretao.
c) quaisquer regras pertinentes de Direito Internacional aplicveis s
relaes entre as partes. Qualquer outro tratado, qualquer costume
internacional que exista entre as partes tambm deve ser levado em
considerao.
Ento, esse o mbito da regra geral de interpretao dos tratados.
Artigo 32- Meios Suplementares de Interpretao (meios de completar a
regra geral):
Pode-se recorrer a meios suplementares de interpretao, inclusive aos
trabalhos preparatrios do tratado e s circunstncias de sua concluso, a
fim de confirmar o sentido resultante da aplicao do artigo 31 (regra geral)
ou de determinar o sentido quando a interpretao, de conformidade com o
artigo 31:
a) deixa o sentido ambguo ou obscuro; ou
b) conduz a um resultado que manifestamente absurdo ou desarrazoado.

Parte 1: Pode-se recorrer a meios suplementares de interpretao, inclusive


aos trabalhos preparatrios do tratado e s circunstncias de sua concluso,
a fim de confirmar o sentido resultante da aplicao da regra geral. Ou seja,
eu vou usar um meio suplementar de interpretao para contribuir para
melhor aplicao do artigo 31. O art. 32 traz dois meios suplementares de
interpretao, primeiro os trabalhos preparatrios: os tratados resultam de
um processo de negociao, h sempre um processo de negociao que
antecede a assinatura do tratado e essa negociao h uma srie de
documentos que so os chamados trabalhos preparatrios, e eles podem
ser usados para contribuir pra interpretao do tratado, porque eu posso,
por exemplo, buscar nos trabalhos preparatrios qual o objetivo do tratado,
o que uma das partes buscava daquela disposio, at para aplicar melhor a
boa-f, ou seja, para encontrar o sentido condizente com a boa-f, eu posso
usar os trabalhos preparatrios, porque pode no ter ficado claro no texto,
nem no preambulo, qual era o objetivo que os Estados almejavam com
aquela disposio que ficou ambgua e que precisa de interpretao, mas
pode ser que l nos memorandos trocados antes do tratado isso se
esclarea, ento eu vou trazer o memorando para aplicar o sentido que eu
atribuo aquela disposio, com a boa-f; e tambm o art. 32 coloca como
suplementar de interpretao as circunstancias da concluso, ou seja, o
momento histrico que se vivia no momento em que o tratado foi firmado,
considerando as circunstancias fticas da sua assinatura. Mas veja que
esses dois meios suplementares no so exaustivos, porque o prprio art.
32 diz que podem haver outros meios suplementares de interpretao,
como por exemplo, a analogia.
Parte 2: ou de determinar o sentido quando a interpretao, de
conformidade com o artigo 31: deixa o sentido ambguo ou obscuro; ou
conduz a um resultado que manifestamente absurdo ou desarrazoado. Ou
seja, se a aplicao da regra do art. 31 falhar, eu posso me valer dos meios
suplementares para encontrar os efeitos desejados. Mas, isso uma
hiptese improvvel porque a prpria regra geral bastante ampla, boa-f a
luz dos objetivos e finalidades e dentro de um contexto to amplo difcil
que os Estados no chegam a uma concluso satisfatria com base na regra
geral.
Artigo 33- Interpretao de Tratados Autenticados em Duas ou Mais Lnguas
1. Quando um tratado foi autenticado em duas ou mais lnguas, seu texto
faz igualmente f em cada uma delas, a no ser que o tratado disponha ou
as partes concordem que, em caso de divergncia, prevalea um texto
determinado.
2. Uma verso do tratado em lngua diversa daquelas em que o texto foi
autenticado s ser considerada texto autntico se o tratado o previr ou as
partes nisso concordarem.
3. Presume-se que os termos do tratado tm o mesmo sentido nos diversos
textos autnticos.
4. Salvo o caso em que um determinado texto prevalece nos termos do
pargrafo 1, quando a comparao dos textos autnticos revela uma
diferena de sentido que a aplicao dos artigos 31 e 32 no elimina,

adotar-se- o sentido que, tendo em conta o objeto e a finalidade do


tratado, melhor conciliar os textos.
Se os Estados quiserem, eles podem fazer duas coisas para resolver o
conflito de antemo: a primeira coisa , em havendo mais de um texto ou
mais de uma lngua, podem selecionar uma lngua para prevalecer sobre as
outras, por exemplo, conveno de Viena sobre os tratados Artigo 85-Textos
Autnticos: O original da presente Conveno, cujos textos em chins,
espanhol, francs, ingls e russo fazem igualmente f, ser depositado junto
ao Secretrio-Geral das Naes Unidas. Ento essas so as lnguas do texto
da conveno de Viena sobre os tratados, so estes textos que obrigam,
tendo que alegar uma dessas 5 verses que autenticamente fazem f. No
h nenhuma prevalncia entre elas, mas possvel que os Estados tenham
convencionado que havendo dvida de interpretao prevalece o sentido do
ingls. Outra hiptese, mais usada pelo Brasil, quando o Brasil firma
tratados com pases cuja lngua de origem no tem profissionais do
ITAMARATI habilitados para trabalhar com essa lngua, comum se
estabelecer uma terceira verso em ingls que servir de interpretao.
Ento, em havendo dvida entre o que est dizendo em portugus e o que
est dizendo na outra lngua, tem l um texto em ingls que vale de
interpretao, que est acima dos outros dois. No caso do 4, primeiro vai
tentar a regra geral, se isso no for suficiente, volta e concilia os textos, ou
seja, tentar encontrar uma interpretao que seja satisfatria ao interesse
de dois Estados, caso isso no seja possvel no tem escolha a no ser
encerrar com a relao.
-Tratados Internacionais:
1- Efeitos sobre terceiros: Em princpio, prevalece a regra dos efeitos
relativos de tratados internacionais, ou seja, a ideia de que os tratados
criam direitos e obrigaes apenas para os Estados envolvidos. Ocorre que,
pode se observar, na prtica, a existncia de efeitos de fato do tratado,
sobre Estados terceiros e, eventualmente, at efeitos jurdicos. O congresso
de Viena disciplina apenas a questo dos efeitos jurdicos, mas no
podemos ignorar que os tratados internacionais produzem efeitos difusos,
em relao a Estados terceiros, no criando para eles necessariamente
nenhum direito ou obrigao, mas estabelecendo limites para suas relaes
internacionais. Ex: Um tratado entre dois Estados, firmando a fronteira entre
eles, opera um efeito difuso em relao a todos os outros, na medida que
este tratado que delimita o espao onde a soberania exercida por um e
por outro Estado. Ento, a fronteira entre Brasil e Venezuela, todos os outros
pases esto sujeitos aos efeitos difusos desse acordo, na medida que este
acordo que delimita territorialmente a soberania brasileira e a venezuelana.
Assim, os Estados terceiros no podem ignorar a existncia do tratado, e
uma vez existente deve ser respeitado pelos Estados terceiros. Isso no est
disciplinado na conveno de Viena, essa uma constatao doutrinria dos
efeitos difusos dos tratados.
A conveno de Viena disciplina, a partir do artigo 34, a possibilidade de os
tratados produzirem efeitos jurdicos sobre terceiros.

Artigo 34: Regra Geral com Relao a Terceiros Estados- Um tratado no cria
obrigaes nem direitos para um terceiro Estado sem o seu consentimento.
Artigo 35: Tratados que Criam Obrigaes para Terceiros Estados - Uma
obrigao nasce para um terceiro Estado de uma disposio de um tratado
se as partes no tratado tiverem a inteno de criar a obrigao por meio
dessa disposio e o terceiro Estado aceitar expressamente, por escrito,
essa obrigao.
A forma mais comum de implicao de Estados terceiros com tratados
internacionais, quando o terceiro Estado entra na posio de garantidor.
Outro exemplo, imagine que ns sejamos representantes de Estados e todos
ns fomos convidados para o pas de Thiago para assinar um tratado
internacional que vai nos implicar. Se todos assinarmos, cada um vai com a
cpia do tratado e vai passar por aprovao interna de ratificao, e Thiago
tambm vai levar para o seu parlamento decidir se vai ratificar ou no o seu
tratado. Digamos que vrios ratificam, essa ratificao vai ser enviada para
Thiago, que depositrio do texto principal, e ele se obriga, por fora da
condio de depositrio, a comunicar a todos cada ratificao, e quando
chegar a nmero comunicar que entrou em vigor. Digamos que Thiago
tenha levado o tratado para o parlamento de pas dele e o parlamento no
aprovou o tratado. Como o parlamento no aprovou o tratado ele no vai
poder ratificar, ao no ratificar ele no ser parte do acordo, mas continuar
com as obrigaes de depositrio. Ento, depositrio de um tratado
internacional tambm pode ser terceiro com obrigaes no tratado, mesmo
que no venha a ser parte dele. Essa figura est menos frequente porque a
conveno de Viena prev que o tratado seja depositado na secretaria geral
das naes unidas.
Artigo 36: Tratados que Criam Direitos para Terceiros Estados
1. Um direito nasce para um terceiro Estado de uma disposio de um
tratado se as partes no tratado tiverem a inteno de conferir, por meio
dessa disposio, esse direito quer a um terceiro Estado, quer a um grupo
de Estados a que pertena, quer a todos os Estados, e o terceiro Estado
nisso consentir. Presume-se o seu consentimento at indicao em
contrrio, a menos que o tratado disponha diversamente.
Ou seja, aqui a regra exige tambm o consentimento do Estado terceiro, s
que admite tambm o consentimento tcito, salvo se o tratado exigir
manifestao expressa. A forma mais comum, e mais frequente, de se
atribuir direito ao Estado terceiro a previso de adeso em tratados
multilaterais. Ex: Qualquer Estado signatrio da OEA poder aderir ao pacto
de San Jos da costa rica.
2. Um Estado que exerce um direito nos termos do pargrafo 1 deve
respeitar, para o exerccio desse direito, as condies previstas no tratado
ou estabelecidas de acordo com o tratado.
Ex: Carta das Naes Unidas est aberta a adeso, para o Estado aderir a
Carta da ONU, ele precisa de uma indicao do conselho de segurana e de
aprovao de 2/3 da assembleia geral. So essas condies para exercer os
direitos.

2- Reservas: a manifestao unilateral do Estado, no sentido de no se


obrigar por parte do acordo. Essa manifestao pode ser feita j na
assinatura ou na ratificao. Quando a gente fala em reserva, ou seja, um
Estado dizer que no vai se obrigar por parte do tratado, nos transmite uma
ideia inicial de que a reserva fragiliza a norma internacional. Isso porque
quando a gente pensa no tratado, normalmente a gente pensa, por
analogia, no contrato das relaes privadas, e quando a gente fala que
algum no vai cumprir com parte das obrigaes, sempre vem em mente a
ideia de que seria uma deciso que contraria o esprito da norma, no sentido
de que se est com menos obrigaes porque est levando vantagem.
Essa a primeira viso sobre a reserva, a ideia de que a reserva gera
desequilbrio para as relaes internacionais. O que a gente tem que ter em
mente, em primeiro lugar, que as reservas, quase nunca vo se aplicar a
tratados bilaterais. Uma reserva s vai fazer sentido em tratados
multilaterais. Em segundo lugar, importante entender o esprito
da reserva, que garantir o maior nmero de participantes em
acordos multilaterais; esse o objetivo de aceitarar reservas, ou
seja, ao admitir a possibilidade de o Estado formular reservas, eu
permito que um nmero maior de Estados possa aderir ao tratado,
porque eu posso afastar pequenas contingencias de ordem jurdica,
poltica, econmica, que impediria o Estado de participar daquele
acordo. Ou seja, possvel que um Estado, por uma razo constitucional,
algumas obrigaes previstas no tratado colidam com a sua constituio, e
a ele teria duas hipteses: Ou ele no participaria, porque ele no poderia
entrar numa relao internacional em face das suas questes constitucional,
ou ele se obriga pelo todo menos aquela questo que tem um impedimento
constitucional. o que a reserva permite, permite que ele entre na
relao internacional para que participe de todas as outras
obrigaes, mas no participe daquela que de alguma maneira
colide com suas questes de direito interno, ou at mesmo por
razes de poltica externa. O Brasil na Conveno de Viena, por exemplo,
imps duas reservas: uma delas est relacionada com questes polticas de
o Brasil no assumir certas obrigaes no mbito internacional. Ento, a
reserva, ao invs de fragilizar o mbito internacional ela d fora, porque
quanto mais pases participando maior a cogencia da norma. O fato de o
Estado ter uma reserva no pode ser considerado como fraude a norma ou
fragilizao dela, ainda mais se observado o artigo 19 da Conveno de
Viena.
Artigo 19: Formulao de Reservas
Um Estado pode, ao assinar, ratificar, aceitar ou aprovar um tratado, ou a
ele aderir, formular uma reserva, a no ser que:
a) a reserva seja proibida pelo tratado;
b) o tratado disponha que s possam ser formuladas determinadas reservas,
entre as quais no figure a reserva em questo; ou
c) nos casos no previstos nas alneas a e b, a reserva seja incompatvel
com o objeto e a finalidade do tratado.

Caso um Estado formule uma reserva e outro Estado parte entenda que
essa reserva frustra o objeto ou finalidade do tratado, esse Estado parte
deve formular uma objeo. Ao formular uma objeo, o tratado instaura um
conflito internacional entre ele e o Estado que formulou a reserva. Isso se
chama regra da compatibilidade, ou seja, a reserva tem que ser compatvel
com o tratado. H diversas formas de resolver esse conflito. A formula mais
desejada a que se chama soluo autentica, que uma soluo tomada
por todos os Estados parte, que iram votar, ouvindo as razes daquele que
formula a reserva e as razes daquele que objetou, e assim decidir se a
reserva ou no compatvel. Se no houver consenso em torno de uma
soluo autentica, ou seja se os Estado no chegarem a um acordo para
obter a soluo autentica, o caso pode ser levado a uma corte internacional,
a arbitragem internacional, que ir decidir acerca da compatibilidade da
reserva. Se a deciso for pela incompatibilidade da reserva, o Estado que a
formulou ter duas alternativas: ou ele fica na relao internacional sem a
reserva ou ele sai automaticamente. Por outro lado, se a reserva for
considerada compatvel, o Estado que apresentou objeo tem que se
resignar com essa deciso, podendo tambm sair pelas vias normais de
retirada, assumindo os nus da sua sada. O fato de um Estado ter objetado
a reserva no impede que o tratado entre em vigore entre as partes, no
impede que o Estado que formulou a reserva passe a fazer parte do tratado,
apenas o Estado que objetou que pode reclamar o direito de no cumprir
aquela mesma obrigao sobre a qual incide a reserva.
O Brasil formulou duas reservas sobre a Conveno de Viena, sobre os
artigos 25 e 66.
Artigo 25: Aplicao Provisria
1. Um tratado ou uma parte do tratado aplica-se provisoriamente enquanto
no entra em vigor, se:
a) o prprio tratado assim dispuser; ou
b) os Estados negociadores assim acordarem por outra forma.
2. A no ser que o tratado disponha ou os Estados negociadores acordem de
outra forma, a aplicao provisria de um tratado ou parte de um tratado,
em relao a um Estado, termina se esse Estado notificar aos outros
Estados, entre os quais o tratado aplicado provisoriamente, sua inteno
de no se tornar parte no tratado.
O Brasil fez reserva em relao a esse artigo porque como o Brasil s pode
se obrigar internacionalmente aps a manifestao do Congresso, o Brasil
no pode aceitar uma aplicao provisria de tratado. uma
incompatibilidade constitucional.
Artigo 66: Processo de Soluo Judicial, de Arbitragem e de Conciliao
Se, nos termos do pargrafo 3 do artigo 65, nenhuma soluo foi alcanada,
nos 12 meses seguintes data na qual a objeo foi formulada, o seguinte
processo ser adotado:
a) qualquer parte na controvrsia sobre a aplicao ou a interpretao dos
artigos 53 ou 64 poder, mediante pedido escrito, submet-la deciso da

Corte Internacional de Justia, salvo se as partes decidirem, de comum


acordo, submeter a controvrsia a arbitragem;
b) qualquer parte na controvrsia sobre a aplicao ou a interpretao de
qualquer um dos outros artigos da Parte V da presente Conveno poder
iniciar o processo previsto no Anexo Conveno, mediante pedido nesse
sentido ao Secretrio-Geral das Naes Unidas.
O artigo 66, a diz que se a questo for uma discusso sobre jus congens, e
os Estados no chegarem a um acordo sobre interpretao do tratado
relativo a jus congens, os Estados podem levar o caso a jurisdio da corte
internacional de justia. O Brasil fez uma reserva a esse artigo porque o
Brasil no aderiu a jurisdio obrigatria da corte internacional de justia,
por razes de poltica externa. Se o Brasil no fizesse uma reserva sobre o
artigo 66, ele estaria obrigado a se submeter a corte nesses casos, mas
como parte da poltica externa do Brasil no se submeter
obrigatoriamente a corte da ONU, o Brasil fez uma reserva ao artigo 66.
Agora parem para perceber que numa conveno complexa como a
conveno de Viena sobre o direito dos tratados, o fato de o Brasil ter feito
reserva sobre essas duas normas no impacta significativamente a
participao do Brasil nessa conveno, porque so obrigaes secundrias,
sobre a essncia da conveno de Viena o Brasil se compromete. Mais de 90
pases fizeram reserva a esse artigo 66. Ento, perceba que a utilizao de
reservas algo muito normal, comumente aceito, uma prtica que refora
a participao dos Estados na sociedade internacional, e portanto a gente
deve ter em mente que no h nada de errado nas reservas, pelo contrrio,
as reservas devem, ser vistas de maneira positiva dentro do universo de
direito internacional.
3- Causas de Extino e Suspenso dos Tratados:
O tratado pode ser extinto por vrias causas naturais; ele pode ser extinto
pela passagem do prazo, por conveno das partes, pela extino do Estado
parte. Do mesmo jeito, a suspenso dos tratados pode se dar por acordo
entre as partes, e por outras causas que ns vamos ver aqui.
->Tratados sucessivos pelo mesmo assunto: comum, em alguns
casos, que os Estados assinem vrios tratados, um aps o outro, sobre a
mesma matria. Ex: Imaginem que um primeiro tratado foi assinado em
1948, evolvendo 6 pases, e mais tarde em 1962, os mesmos 6 pases
assinaram outro tratado sobre o mesmo assunto; nesse caso, vigora a regra
de posterior prevalece sobre o anterior, s que essa prevalncia, em
princpio, se nada foi dito, a conveno de 48 no revogada pela de 62,
salvo se a de 62 expressamente dispor sobre isso, o que acontece que
aplicar-se- a conveno de 62 sobre essa matria, mas tambm pode se
aplicar a de 48, na medida em que ela seja compatvel com a de 62, no que
ela for incompatvel ela estar suspensa. Mas pode ser que eventualmente
alguma regra da conveno de 48 no foi disciplinada na conveno de 62,
nesse caso, os Estados podem alegar a conveno de 48, desde que haja
compatibilidade com as regras previstas na conveno de 48 com as regras
da conveno de 62. Em 1971, acontece um outro trato sobre o mesmo
assunto com alguns Estados que estavam nas convenes anteriores e

outros que no estavam, nesse caso, esse tratado, como no extingue o


anterior, nas relaes entre A e B aplica-se o de 62, sendo que ainda pode
alegar o de 48, se for compatvel; nas relaes entre A e C aplica a de 71,
sendo que eu ainda posso alegar a de 62 e o de 48, no que for compatvel;
nas relaes entre D e E aplica-se o de 62, podendo alegar o de 48 no que
for compatvel; nas relaes entre G e A, s o de 71. Em um novo tratado
sobre o mesmo assunto em 1989, nas relaes entre A e B aplica-se o de
89, podendo alegar o de 62 e o de 48; nas relaes entre B e C, aplica-se o
de 62, podendo alegar o de 48; nas relaes entre B e F, aplica-se o de 89,
podendo alegar o de 62 e 48. (Vide caderno). Na prtica acontece muitos
tratados sobre o mesmo assunto e o nmero de pases envolvidos muito
grande, ento gera uma situao complexa de relaes, sendo que, por
exemplo, a situao de B e F envolve quatro tratados, aplica-se o de 2002,
mas ele pode alegar o de 71, 62 e 48, mas digamos que a regra que eu
quero alegar no est prevista no de 2002, est prevista no de 71, mas
nesse de 71 B fez reserva, ento eu no posso alegar a regra.
Artigo 30: Aplicao de Tratados Sucessivos sobre o Mesmo Assunto1 - Sem prejuzo do disposto no artigo 103. da Carta das Naes Unidas, os
direitos e obrigaes dos Estados Partes em tratados sucessivos sobre a
mesma matria so determinados de acordo com os nmeros seguintes.
2. Quando um tratado estipular que est subordinado a um tratado anterior
ou posterior ou que no deve ser considerado incompatvel com esse outro
tratado, as disposies deste ltimo prevalecero.
3. Quando todas as partes no tratado anterior so igualmente partes no
tratado posterior, sem que o tratado anterior tenha cessado de vigorar ou
sem que a sua aplicao tenha sido suspensa nos termos do artigo 59, o
tratado anterior s se aplica na medida em que as suas disposies sejam
compatveis com as do tratado posterior.
4. Quando as partes no tratado posterior no incluem todas a partes no
tratado anterior:
a) nas relaes entre os Estados partes nos dois tratados, aplica-se o
disposto no pargrafo 3;
b) nas relaes entre um Estado parte nos dois tratados e um Estado parte
apenas em um desses tratados, o tratado em que os dois Estados so
partes rege os seus direitos e obrigaes recprocos.
5. O pargrafo 4 aplica-se sem prejuzo do artigo 41, ou de qualquer
questo relativa extino ou suspenso da execuo de um tratado nos
termos do artigo 60 ou de qualquer questo de responsabilidade que possa
surgir para um Estado da concluso ou da aplicao de um tratado cujas
disposies sejam incompatveis com suas obrigaes em relao a outro
Estado nos termos de outro tratado.
->O tratado tambm pode ser suspenso ou extinto como
consequncia da sua violao. Em um tratado bilateral, a violao
substancial do tratado, por uma das partes, autoriza a outra a invocar o
descumprimento como causa de extino ou de suspenso da execuo do

tratado, no todo ou em parte. J quando a violao de um tratado


multilateral, a vrias coisas podem acontecer: Primeiro, os demais
Estados podem, por unanimidade, resolver pela suspenso ou extino do
tratado, em relao a todas as partes, ou na relao entre eles e o Estado
faltoso. Segundo, uma parte especialmente prejudicada pela violao pode
invocar o descumprimento para suspender a execuo do tratado entre ele
e o Estado faltoso. Terceiro, qualquer parte que no seja o Estado faltoso,
pode invocar a violao para suspender a execuo do tratado, no que lhe
diga respeito, quando entender que a violao substancial ocorrida modifica
radicalmente a situao das partes envolvidas, em relao ao cumprimento
posterior do tratado. Ex: Imagine que se faa um tratado multilateral
visando a garantia de livre circulao de pessoas pelo territrio de vrios
pases. Entre esses pases signatrios existem pases que so de uma etnia
especfica e outro de outas etnias. Imagine que uma pessoa exercendo seu
direito de livre circulao tenha sido presa em um dos Estados parte e
deportada, e o ato de deportao se deu em razo da prtica de algum
culto religioso. O Estado que essa pessoa faz parte pode alegar violao do
tratado, mas mesmo o outro Estado parte, do qual essa pessoa no
nacional, pode alegar que essa violao grave o suficiente e que pode
afetar os seus nacionais, no momento em que eles forem para aquele pas
signatrio, porque eles tambm so daquela religio e pratica aquele
mesmo culto que ensejou a deportao. Ento, suspende o tratado para no
ensejar novos conflitos, por conta da quebra que uma vez j ocorreu.
Artigo 60: Extino ou Suspenso da Execuo de um- Tratado em
Consequncia de sua Violao
1. Uma violao substancial de um tratado bilateral por uma das partes
autoriza a outra parte a invocar a violao como causa de extino ou
suspenso da execuo de tratado, no todo ou em parte.
2. Uma violao substancial de um tratado multilateral por uma das partes
autoriza:
a) as outras partes, por consentimento unnime, a suspenderem a execuo
do tratado, no todo ou em parte, ou a extinguirem o tratado, quer:
i) nas relaes entre elas e o Estado faltoso;
ii) entre todas as partes;
b) uma parte especialmente prejudicada pela violao a invoc-la como
causa para suspender a execuo do tratado, no todo ou em parte, nas
relaes entre ela e o Estado faltoso;
c) qualquer parte que no seja o Estado faltoso a invocar a violao como
causa para suspender a execuo do tratado, no todo ou em parte, no que
lhe diga respeito, se o tratado for de tal natureza que uma violao
substancial de suas disposies por parte modifique radicalmente a situao
de cada uma das partes quanto ao cumprimento posterior de suas
obrigaes decorrentes do tratado.
3. Uma violao substancial de um tratado, para os fins deste artigo,
consiste:

a) numa rejeio do tratado no sancionada pela presente Conveno; ou


b) na violao de uma disposio essencial para a consecuo do objeto ou
da finalidade do tratado.
->Impossibilidade superveniente:
Artigo 61: Impossibilidade Superveniente de Cumprimento
1. Uma parte pode invocar a impossibilidade de cumprir um tratado como
causa para extinguir o tratado ou dele retirar-se, se esta possibilidade
resultar da destruio ou do desaparecimento definitivo de um objeto
indispensvel ao cumprimento do tratado. Se a impossibilidade for
temporria, pode ser invocada somente como causa para suspender a
execuo do tratado.
2. A impossibilidade de cumprimento no pode ser invocada por uma das
partes como causa para extinguir um tratado, dele retirar-se, ou suspender
a execuo do mesmo, se a impossibilidade resultar de uma violao, por
essa parte, quer de uma obrigao decorrente do tratado, quer de qualquer
outra obrigao internacional em relao a qualquer outra parte no tratado.
Ou seja, a impossibilidade pode ser alegada em razo do perecimento do
objeto ou de qualquer outra causa, mas o Estado no pode alegar
impossibilidade se ele deu causa a essa impossibilidade. Mas, claro que,
por exemplo, a indonsia depois do tsunami, vrios acordos internacionais,
a Indonsia ficou impossibilitada de cumprir, e dever ser invocada a
suspenso.
Artigo 62: Mudana Fundamental de Circunstncias (rebus sic stantibus)
1. Uma mudana fundamental de circunstncias, ocorrida em relao s
existentes no momento da concluso de um tratado, e no prevista pelas
partes, no pode ser invocada como causa para extinguir um tratado ou
dele retirar-se, salvo se:
a) a existncia dessas circunstncias tiver constitudo uma condio
essencial do consentimento das partes em obrigarem-se pelo tratado; Ou
seja, o tratado foi assinado em razo de certas circunstancias, aquelas
circunstancias que existiam mudaram, foram consideradas como
importantes para a assinatura do tratado.
b) e essa mudana tiver por efeito a modificao radical do alcance das
obrigaes ainda pendentes de cumprimento em virtude do tratado. Ou
seja, onerosidade excessiva.
Ex: Um tratado que se tratava de um minrio que no valia nada e houve
uma mudana no valor desse minrio. Havendo uma mudana fundamental
de circunstncia, porque apesar de no ter havido uma mudana efetiva da
obrigao houve uma desproporo.
2. Uma mudana fundamental de circunstncias no pode ser invocada pela
parte como causa para extinguir um tratado ou dele retirar-se:
a) se o tratado estabelecer limites; ou

b) se a mudana fundamental resultar de violao, pela parte que a invoca,


seja de uma obrigao decorrente do tratado, seja de qualquer outra
obrigao internacional em relao a qualquer outra parte no tratado.
3. Se, nos termos dos pargrafos anteriores, uma parte pode invocar uma
mudana fundamental de circunstncias como causa para extinguir um
tratado ou dele retirar-se, pode tambm invoc-la como causa para
suspender a execuo do tratado.
-> Pelo rompimento das relaes diplomticas ou pelo advento de
conflitos armados pelos Estados. Contudo, evidentemente que nem
todo tratado deixa de vigorar com o rompimento das relaes diplomticas.
Ex: Tratado de fronteiras, tratado executado. O que sero afetados so os
tratados que exigem algum tipo de manuteno de relaes diplomticas.
Artigo 63: Rompimento de Relaes Diplomticas e Consulares- O
rompimento de relaes diplomticas ou consulares entre partes em um
tratado no afetar as relaes jurdicas estabelecidas entre elas pelo
tratado, salvo na medida em que a existncia de relaes diplomticas ou
consulares for indispensvel aplicao do tratado.
->Em razo da supervenincia de jus cogens.
->Denncia ou retirada: Nem sempre uma causa de extino do
tratado. Obviamente, sendo um tratado bilateral, a denncia extinguir o
tratado. Mas, num tratado multilateral, a denncia, via de regra, no ir por
fim na relao interacional, mesmo que com a denncia o nmero de partes
fique menor do que aquele exigido para sua entrada em vigor. Ex: Digamos
que existam 50 Estados signatrios e uma previso de que o tratado entra
em vigor com 16 ratificaes. Com o passar do tempo, os Estados
denunciam e cai para 15. Mesmo nessa hiptese, o tratado no deixar de
vigorar, mesmo que ele venha com a denncia apontar com o nmero
menor de Estados do que aquele previsto para sua entrada em vigor, salvo
se o tratado prever diferente.
Artigo 55: Reduo das Partes num Tratado Multilateral aqum do Nmero
Necessrio para sua Entrada em Vigor- A no ser que o tratado disponha
diversamente, um tratado multilateral no se extingue pelo simples fato de
que o nmero de partes ficou aqum do nmero necessrio para sua
entrada em vigor.
Artigo 56: Denncia, ou Retirada, de um Tratado que no Contm
Disposies sobre Extino, Denncia ou Retirada
1. Um tratado que no contm disposio relativa sua extino, e que no
prev denncia ou retirada, no suscetvel de denncia ou retirada, a no
ser que:
a) se estabelea terem as partes tencionado admitir a possibilidade da
denncia ou retirada; ou
b) um direito de denncia ou retirada possa ser deduzido da natureza do
tratado.

A rigor, essas duas excees, acabam por tornar a regra a possibilidade de


denncia. Em geral, entende-se que o tratado pode ser objeto de denncia
mesmo que no haja previso especfica a respeito, porque sempre vai
poder se extrair que as partes tenham admitido a possibilidade de denncia,
notadamente, enquanto a gente conviver no paradigma da soberania.
Ento, em princpio, a regra que acaba deixando nesse pargrafo primeiro
uma regra contrria a que est no caput, para ser proibida a denncia
haver uma disposio expressa no sentido da impossibilidade de se
renunciar, deixando claro que os Estados no tm interesse que haja a
possibilidade de denncia; ou ainda no havendo previso expressa sobre
denuncia, quando a natureza do tratado impedir a denncia. A natureza do
tratado vai impedir a denncia quando os tratados forem executados, o
objeto a ser executado j se esgotou (ex: tratados sobre fronteiras). Outra
hiptese de tratado que impede a denncia so os tratados sobre direitos
humanos, por conta do princpio da proibio do retrocesso, que um jus
cogens. H uma proibio do retrocesso tambm em matria ambiental.
2. Uma parte dever notificar, com pelo menos doze meses de
antecedncia, a sua inteno de denunciar ou de se retirar de um tratado,
nos termos do pargrafo 1.
O Estado deve formular a denncia por escrito, direcionada ao depositrio
do tratado, e ela s produzir efeitos aps 12 meses. possvel, entretanto,
que o Estados partes antecipem os efeitos da denncia. Lembrando que
esse prazo de 12 meses corre em favor dos outros Estados e no daquele
que denunciou, ou seja, ele um prazo para que os outros Estados partes
se adaptem a sada daquele que est denunciando; um prazo pensado em
favor dos Estados partes, que remanescem na relao. A retirada imediata
de um Estado da relao internacional com base em um tratado, s pode
acontecer naquelas hipteses de violao substancial do tratado, mudana
de circunstncia, impossibilidade do objeto; essas hipteses admitem uma
retirada imediata. Mas quando a retirada imotivada, no tem fundamento
em nenhuma dessas causas, h de ser feita por essa via. possvel,
entretanto, que o Estado que fez a denncia se retrate, enquanto ela ainda
no tiver produzido seus efeitos.
A doutrina admite a figura da denncia parcial, mas indica que ela s ser
possvel nas hipteses em que couber reserva, porque ela vai acabar tendo
mais ou menos o efeito de uma reserva, o Estado se desobrigar por parte
das obrigaes do tratado. Da tem que ser ou conforme as previses do
tratado a respeito de reserva, ou no havendo disposio no tratado sobre
reserva tem que ser compatvel com o objetivo e finalidade do tratado, sob
pena de ser objetado por algum dos Estados parte.
- As reservas do direito brasileiro:
Visto isso, sobre o que a denncia, interessante que a gente faa uma
incurso em torno tanto da reserva quanto da denncia sobre o
procedimento interno de aprovao dos tratados no Brasil.
A reserva, quando o Estado, no momento da assinatura ou da ratificao,
decide no se obrigar por parte do tratado. Vamos olhar agora na
perspectiva do direito interno. Imagine primeiro que o presidente da

repblica tenha assinado o tratado sem reservas, e ele vem trazer o tratado
para aprovao do CN, o CN pode apresentar emendas ao tratado? No
pode promover qualquer alterao no texto do tratado, porque o texto do
tratado fruto de uma negociao internacional com os outros Estados,
ento o CN no pode propor nenhum tipo de alterao no texto, nem
aditivo. Mas o CN pode propor uma reserva, pode propor uma aprovao
parcial do texto. Na prtica, se algum membro do CN achar que algum
dispositivo do tratado no deve ser objeto de ratificao, ele vai propor que
esse dispositivo seja votado com destaque. As ressalvas feitas pelo CN, que
so os dispositivos que no foram aprovados, no mbito internacional vo
se revestir no formato de reserva, estando sujeito no mbito internacional a
objeo pelos outros Estados por questes de compatibilidade. Olhando
para o mbito interno, existe uma hiptese em que o CN no pode fazer
isso, a hiptese de o prprio tratado vedar reservas, ento, ou o CN
aprova todo ou ele no aprova.
Se o presidente assinou o tratado na integra, o CN colocou uma reserva, o
presidente pode ratificar sem a reserva? No, porque nesse caso, no h
concordncia do CN com aquela obrigao, falta a a manifestao favorvel
do legislativo, quando a assuno daquela obrigao, de maneira que o
presidente no pode ignorar a reserva proposta pelo CN no momento da
ratificao; ele tem que apresentar a ratificao com as reservas.
O presidente pode no ratificar o tratado por causa das reservas? O
entendimento geral, da doutrina e da prtica que sim, o presidente
sempre pode no ratificar, porque o entendimento geral que a ratificao
um ato discricionrio do presidente da repblica.
Outra hiptese, o presidente assinou um tratado sem reserva, submeteu o
tratado ao congresso e o congresso ratificou ele, na integra, o presidente
pode na hora da ratificao colocar uma reserva que o CN no colocou? Sim,
seguindo a mesma lgica, se ele pode o mais que no ratificar, diga l
ratificar com algumas reservas. Mas na opinio de Thiago esse
entendimento est equivocado, porque se o art. 49, inciso I, da CF/88 fala
que o congresso resolve definitivamente sobre tratado, do ponto de vista de
Thiago, a aprovao integral do tratado pelo congresso impe que o
presidente ratifique o tratado na integra, mas esse no o entendimento
majoritrio.
Outra hiptese, o presidente assinou o tratado com reservas e submeteu ao
CN a aprovao do tratado. Pode o CN derrubar a reserva do presidente,
submeter a votao do dispositivo que foi colocado na reserva e aprovar
esse dispositivo? No, o CN ter que delibera nos limites da assinatura.
Ento, se a assinatura traz reserva o CN tem que deliberar em torno das
reservas; o CN pode at criar novas reservas, mas frustrar a reserva do
presidente no pode.
- Quanto a denncia:
Ns sabemos que a celebrao do tratado exige a manifestao dos dois
poderes. Pode o presidente denunciar um trato internacional sem ouvir o
congresso? Essa pergunta no tem uma resposta ainda. Primeiro porque a
constituio omissa sobre esse assunto e segundo porque h um caso

concreto de denncia de tratado internacional pendente de julgamento no


STF, o caso da conveno 158 da OIT, que estabelecem regras mais
favorveis a demisso com justa causa, e essa uma questo que envolve
o direito social; acontece que essa conveno que foi assinada e ratificada
pelo Brasil foi denunciada em 1994 sem ouvir o CN, o que levou ao STF uma
srie de discusses em torno dela, e que no foi julgado at hoje. O
presidente na poca denunciou o tratado sem ouvir o CN porque esta era a
prtica aceita no Brasil. Acontece que levantou-se a questo a luz da CF/88,
coisa que no tinha sido feita ainda.
Na dcada de 20, um jurista muito muito famoso chamado Clvis Bevilqua,
autor do Cdigo Civil de 1916, era tambm consultou do ITAMARATI, que
perguntou a ele se o presidente pode denunciar um trato sem ouvir o CN, e
ele apresentou um parecer conservador, que ficou conhecida como tese
dos pilares. De a acordo com Clvis, a manifestao soberana de vontade
de um Estado, no caso do Brasil, suportada pelo consentimento do poder
executivo e do poder legislativo, ou seja, a sustentao da manifestao
soberana do Estado vem dessas duas manifestaes. A tese dele que se
qualquer desses pilares cair a vontade tambm cai, quando algum desses
deixasse de concordar a manifestao soberana cairia, como se a
manifestao soberana do Estado no tivesse autonomia, ou seja, ela
existe, mas ela existe porque tem as duas ali dando sustentao constante
de concordncia com aquele fato, como se no houvesse um esgotamento
do ato de concordar no momento em que se manifesta; como se o Brasil
tivesse dito que concorda como tratado, mas aquilo no basta, preciso
que o executivo e o legislativo continue concordando com isso para que
aquilo prevalea na ordem internacional. E por esse argumento ele
sustentou a hiptese de o presidente sem ouvir o congresso revogar o
decreto e denunciar o tratado internacional. Porm isso ilgico dentro de
uma perspectiva constitucionalizada, cada manifestao uma
manifestao e no uma manifestao perenizada por consentimento
posterior. Perceba, a manifestao internacional do Estado um ato, no
um processo, ou seja, ao concordar com um tratado eu pratiquei um ato e
no entrei com um processo de concordncia que est sendo sujeito a
manifestao positiva ou negativa das foras que levaram a aquele ato; o
ato o ato, ele se esgota ali, se o CN e presidente da repblica
concordaram em entrar, e isso j foi manifestado internacionalmente, o ato
se esgotou, posteriormente, a denncia um novo ato, sendo um novo ato,
pode s o presidente praticar esse ato ou ele precisa do CN?
Ento,
a
dificuldade que a gente tem porque para Clvis a denncia no um novo
ato, e sim o fim daquele ato inicial de concordncia. O parecer de Clvis
acabou resultando num problema maior, que nos anos 60, esse mesmo
parecer serviu, entre outras coisas, como fundamento para entender que
uma lei ordinria revoga um tratado, porque a manifestao do poder
executivo isoladamente gera a denncia do tratado porque no a
manifestao isolada do poder legislativo?
Esse entendimento de Clvis, que prevaleceu no Brasil por quase um sculo,
posto em causa a partir da conveno 158 da OIT, que levada ao
supremo para discutir se h a necessidade ou no de se ouvir o CN. Seria
um absurdo se o supremo entender que o presidente pode sem ouvir o CN

denunciar um tratado, seja porque pela lgica formal da constituio isso


no faz sentido, se para celebrar preciso ouvir o CN nada mais razovel do
que a denncia tambm passar por uma manifestao do congresso, seja
ainda porque o art. 84 diz que compete privativamente ao presidente da
repblica celebrar tratados, convenes e atos internacionais e sendo a
denncia um ato internacional, estaria sujeito a referendo do CN, e ainda
posso me valer do prprio regime da CF de equilbrio entre os poderes, no
sentido principalmente de entender que aderir a um tratado internacional
pode ter implicaes idnticas ao de sair.
Ento, no que se refere as denncias dos tratados, o que ns temos um
vcuo normativo por carncia de jurisprudncia; ns temos um indicativo
pretrito da regra que vigorava, mas no parece ser razovel a sua
continuidade.

SEGUNDA UNIDADE
Aula 25/09
- Relaes entre Direito Interno e Direito Internacional:
Qual a eficcia do direito internacional no mbito do direito interno?
Esse assunto um assunto que vem sendo discutido no mbito
internacional desde o sculo XIX, e no final do sculo XIX, um autor alemo
chamando Triepel, sustentou a tese de que o ordenamento interno dos
Estados seria um ordenamento distinto e no conectado do ordenamento
internacional. Ento, ns teramos o ordenamento interno emanado da
manifestao soberana interna do Estado, constitudo pela sua hierarquia
constitucional, sujeito a jurisdio interna, ou seja, a jurisdio no poder do
Estado de dizer o direito perante os seus cidados. O direito internacional
para Triepel seria todo ordenamento, no qual, os Estados se relacionariam;
se vinculariam a esse ambiente jurdico por meio da manifestao soberana
externa. De modo que, no entendimento de Triepel, um ato de direito
interno no teria nenhuma relevncia para o ordenamento internacional.
Para que o direito internacional seja aplicado no direito interno dos estados
necessrio uma transposio, ou seja, uma transformao da norma
internacional para uma norma de direito interno para que o juiz assim
consiga aplicar a norma internacional. Ao mesmo passo que, os atos
internacionais, tratados, costumes, tambm no teriam nenhuma relevncia
no ordenamento interno, de maneira que os juzes internos no usariam os
tratados internacionais para resolver os problemas que lhe eram levados, do
mesmo jeito que os rbitros e juzes internacionais no levariam em
considerao os atos de direito interno para resolver suas questes. No
entendimento de Triepel, seria necessria uma transposio da norma
internacional adquirindo uma formatao de norma interna, para que o juiz
da jurisdio interna aplicasse o tratado, ou seja, o tratado no era aplicado
como bolinha, ele era aplicado como um quadrado, embora o contedo

do quadrado fosse o mesmo da bolinha, mas o tratado no aplicado como


um tratado, ele aplicado como um ato de direito interno, que tem o
contedo igual ao do tratado, mas ele tem os contornos normativos do
direito interno. Para o direito internacional as leis internas do Estado a
legislao estatal um fato e no um direito, logo, no h nenhuma
aplicabilidade do direito interno no mbito internacional. Essa teoria foi
complementada pelo discpulo de Triepel, chamado Anzilotti, e conhecida
essa teoria como dualismo: a existncia de dois ordenamentos distintos
(incio do sculo XX).
Pouco depois disso, na dcada de 30, Kelsen manifestou uma tese no
sentido de que Triepel estaria errado. Para ele no era certo distinguir os
ordenamentos. Ele diz que no existem dois ordenamentos, porque a
soberania uma, o que existe na verdade um nico ordenamento, o
direito internacional se integra com o ordenamento interno, compondo o
ordenamento regente do Estado, ou seja, o Estado deve se conduzir
conforme as normas de direito interno, mas tambm conforme as normas de
direito internacional. De maneira que, o ordenamento ao qual o Estado est
submetido um nico ordenamento, composto das normas de direito
interno, que emanam da sua soberania interna, mas tambm nas normas de
direito internacional, as quais esse Estado soberanamente optou por fazer
parte, ou seja, os tratados, os quais, ele signatrio, integram o seu
ordenamento jurdico; seria um nico ordenamento, tese conhecida como
Monismo. Para Kelsen, na sua segunda obra mais importante, Teoria Geral
do Direito do Estado, Kelsen chega a afirmar que na compreenso dele o
direito internacional estaria mais prximo da norma hipottica fundamental,
do que qualquer outra norma de direito interno, porque a norma hipottica
fundamental seria uma norma que vincularia todas as demais, por isso seria
uma norma voltada para a regulao do ser humano. Kelsen afirma nessa
obra que o que havia de mais prximo de uma norma hipottica
fundamental, seria a carta das naes unidas, porque seria a norma que
representa o maior consenso da humanidade. Veja, uma norma de direito
interno representa um ato unilateral do Estado, quando um Estado faz
acordo com o outro, firmando ali regras de comportamento para esses
Estados, essa regra j envolve uma comunidade humana mais ampla do que
qualquer norma jurdica de direito interno. Ento, regras como o benefcio
da paz, a proibio do uso da fora, autodeterminao dos povos, no
interveno, so norma de aceitao quase global. Ento, nessa viso
haveria um nico ordenamento envolvendo tanto as normas internacionais
quanto as normas de direito interno. Kelsen considerado como um monista
de prevalncia internacional, ou seja, no entendimento de Kelsen as
constituies e o direito interno deveriam se submeter aos tratados
internacionais.
Com o passar do tempo, alguns autores neohegelianos e neokantianos
sustentaram outras teses, principalmente com o neoconstitucionalismo e a
retomada da Constituio no ordenamento dos Estados, alguns autores,
embora seguissem Kelsen ao afirmar o monismo, entendiam que haveria
uma prevalncia do direito interno, pelo fato de que os tratados
internacionais passavam pelo crivo da constitucionalidade. Como os
tratados internacionais esto sujeitos ao Controle de Constitucionalidade na

maior parte das Constituies, inclusive na nossa, para esses monistas


haveria uma prevalncia do direito interno.
Na dcada de 90 existia uma discusso muito forte sobre se o Brasil
adotada o sistema dualista ou o sistema monista. Ento, tinham autores que
defendiam que o Brasil era um sistema dualista, porque os tratados
internacionais s so aplicados no Brasil depois que h um decreto
presidencial que coloca em vigor, ou seja, ele no aplicado no Brasil como
um tratado, ele aplicado como atos de direito interno, que tem o mesmo
contedo, que uma coisa tpica de dualismo. Mas, esses mesmo autores
que defendiam o dualismo dizia que h traos de monismo, porque o Brasil,
por exemplo, se submete a sentena da corte interamericana de direitos
humanos, sem precisar passar por homologao. Outros autores diziam que
o Brasil monista, porque o Brasil se submete a sentena da corte
interamericana sem passar por nenhum tipo de homologao, a prpria
Constituio 2, art. 5 diz que os Direitos e garantias fundamentais no
excluem outros, como os previstos nos tratados internacionais, ento o
Brasil monista, mas tem prazo de dualismo, porque os tratados
internacionais dependem de decreto presidencial para serem aplicados, ou
era dualista com traos monistas. A, todo mundo concordava que o sistema
misto.
O que se percebe que todos os pases so mistos, isso foi
percebido por um autor chamado Cassese, na dcada de 80. Para ele
no era eficiente essa distino entre monista e dualista j que todos
podiam ter traos dos dois. Ele traz uma teoria neoconstitucionalista. Ento,
Cassese props outra classificao, e a proposta dele era analisar todas as
constituies do mundo. Para analisar uma a uma ele respondeu a seguintes
perguntas: 1 Constituies que no falam nada sobre direito internacional,
coloca em uma caixa; 2 Constituies que falam de direito internacional,
mas coloca o direito internacional acima delas, em outra caixa; 3
Constituies que falam de direito internacional, mas coloca o direito
internacional ao lado delas, ou seja no mesmo patamar hierrquico, em
outra caixa; 4 Constituies que falam do direito internacional, mas que s
se submetem ao crivo de constitucionalidade, ento coloca o direito
internacional abaixo da Constituio, em outra caixa; dentre elas,
constituies que colocam direito internacional abaixo das constituies
mas acima das leis; constituies que colocam o direito internacional abaixo
delas mas na mesma hierarquia das leis; e constituies que colocam o
direito internacional baixo delas e abaixo das leis. Ento, ele saiu criando
vrias caixas, e ele queria sair classificando os vrios regimes. Ele
apresentou um trabalho na academia de direito internacional na Haia nos
anos 80, onde ele informava ter estudado 107 constituies, e apresentou
um curso onde ele apontava no ter chegado a nenhuma concluso. A
concluso que ele chegou foi que essa classificao impossvel, que no
h como classificar dessa forma.
Essa classificao no deu certo porque cada Constituio tem uma relao
com o direito internacional que decorre do processo histrico do
envolvimento do Estado com a sociedade internacional. Ele percebeu que
todas as Constituies tinham traos de dualismo e monismo e... Isso pode
gerar constituies como a da Holanda, que coloca qualquer tratado feito

pelo Estado holands, acima da Constituio. J no Estado da Dinamarca,


depende, tratados da Unio Europeia, ambientais e de direitos humanos
esto acima da Constituio, j os tratados comerciais esto abaixo. Ento,
depende do grau de aceitao do direito internacional por cada Estado.
Ento, ele concluiu que se ele fosse por esse caminho ele ia ter 107 caixas,
porque cada uma das Constituies no se encaixava perfeitamente em
uma caixa. Como por exemplo a Constituio Brasileira podia estar em
varias caixas ao mesmo tempo. Essa classificao no vlida, no sentido
de que, necessrio que, para entender as relaes que cada Estado
estabelece com o direito internacional, olhar para sua constituio, para a
sua histria de envolvimento com a sociedade internacional, porque isso
que vai definir como se estabelece a relao entre o direito interno e o
direito internacional daquele Estado; cada Estado tem uma histria em
relao ao direito interno internacional. Por isso, a discusso entre monismo
e dualismo ultrapassada, todo Estado tem traos de uma ou de outra
teoria.
Obs: Em prova objetiva pra dizer que o Brasil dualista com traos
monistas e isso cai muito em prova de concurso e da OAB!
-Aplicao dos tratados no Brasil e como se deu isso:
Vimos que na dcada de 20, Clvis foi consultado em torno da possibilidade
de o presidente da repblica denunciar tratados internacionais sem ouvir o
Congresso, e ele entendeu que isso era possvel. Dcadas mais tarde, nos
anos 60, o Brasil ingressou em uma relao internacional que resultou na
assinatura da Conveno de Genebra sobre o cheque, gerando a lei de
Genebra sobre o cheque. A participao do Brasil nesse tratado, nos anos
60, foi muito importante para desenvolver o sistema bancrio do Brasil,
porque ela garantiu algum grau de segurana jurdica dos bancos, no que se
refere a legislao em torno do cheque, o que acabou por viabilizar e
incentivar a vinda de bancos estrangeiros para o Brasil. Acontece que,
depois de o tratado j estar em vigor no Brasil, uma lei ordinria foi
aprovada no CN, modificando o prazo prescricional, de 6 meses para 1 ano.
Ento, iniciou-se uma discusso se a lei federal poderia revogar o dispositivo
de um tratado internacional. O caso foi julgado pelo STF, na poca no
existia o STJ, e essa deciso do supremo resultou no precedente RE- 80.004SE, e esse se tornou um paradigma na jurisprudncia do supremo em torno
dessa matria, at hoje ns encontraremos decises do STF nessa matria,
fazendo remisso a esse precedente.
Nesse precedente, o voto que puxou a concordncia dos outros ministros, se
baseia no seguinte: Na constituio atual, no art. 105, que se refere a
competncia do STJ, lembre-se que na poca no havia STJ, ento toda
competncia que hoje do STJ na poca era do STF. Diz o 105, III, a:
Compete ao STJ, julgar, em recurso especial, as causas decididas, em nica
ou ltima instncia, pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais
dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso recorrida: a)
contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia. Na constituio da
poca, havia esse mesmo dispositivo s que ele era da competncia do STF.
O Ministro do Supremo, no julgamento do recurso 80.004, argumentou que
se esto no mesmo dispositivo, na mesma alnea da Constituio, lei federal

e tratado, porque eles tm a mesma hierarquia, e portanto o posterior


revoga o anterior.
Para Thiago, esse argumento no tem nenhuma base jurdica, um
argumento de locus legislativo. Do ponto de vista de Thiago, a localizao
do tratado e da lei federal nesse dispositivo quer indicar apenas que no se
trata de normas constitucionais, porque seno no caberia recurso especial,
caberia recurso extraordinrio, porque quando a lei viola a constituio cabe
recurso extraordinrio, no sendo norma constitucional cabe recurso
especial. Do ponto de vista de Thiago, o dispositivo no serve como nenhum
indicativo de hierarquia, mas foi esse argumento que prevaleceu, gerando o
resultado do julgamento por 4x3. S que voc reproduzir essa ideia sem
refletir sobre ela extremamente arriscado.
Esse recurso se reiterou at a dcada de 90, sem que nenhuma discusso
tenha sido levantada, excedo pela doutrina que a muito se critica esse
precedente, que diz que a adoo da lei ordinria em sentido contrrio
revoga o tratado internacional, por terem a mesma hierarquia. A partir do
momento em que o Brasil revoga um tratado pela adoo da lei ordinria,
ele passa a descumprir o tratado. Ou ele apresenta uma reserva, relativa ao
ponto que foi revogado pela lei, ou uma denncia parcial ou at uma
denncia total, se for incompatvel com o objeto do tratado. No caso do
cheque, o Brasil no fez, mas deveria ter feito pelo menos uma denncia
parcial da conveno de Genebra no que se refere ao prazo prescricional,
sob pena de responder internacionalmente pela violao do tratado.
Nos anos 90, uma nova discusso recolocou esse assunto na agenda, no
mbito da constitucionalidade da priso do depositrio infiel. H que se
entender essa discusso um pouco mais aprofundadamente. No que tange
ao objeto: A constituio de 88, no art. 5, probe priso civil, mas deixa
duas excees, que podem ser objeto de previso legal, que so a priso do
devedor de alimentos e a priso do depositrio infiel, em nenhum dos dois
casos a priso ter um carter penal, a priso tem um carter coercitivo,
com finalidade de forar o indivduo a cumprir a obrigao, tanto que voc
paga os alimentos ou devolve a coisa depositada, solto. importante
tambm refletir que a constituio no prev a priso por dvida de
alimentos e para o depositrio infiel, ela permite. H uma diferena em a
constituio dizer que haver a priso do depositrio infiel, o que no
acontece, e o que acontece que probe a priso civil, mas permite-se a
priso, que depender de uma lei infraconstitucional que a preveja. Isso em
1988, quando a CF entrou em vigor.
Em 93, o Brasil ratificou a conveno americana de direitos humanos (pacto
de San Jos da costa rica). Nessa conveno, no art. 7, 7 h uma
previso de que no haver priso por dvida, seno por dvida de
alimentos. A primeira interpretao foi no sentido de que teria havido uma
incorporao pelo Brasil do direito do depositrio infiel de no ser preso,
isso se deve ao texto dos 1 e 2 do art. 5 da CF, porque o 1 do art. 5
diz: As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm
aplicao imediata (no dependem de nenhum tipo de norma
infraconstucional que determine); e o 2 do art. 5 diz: Os direitos e
garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do

regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em


que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. Na Constituio original, e
em 93, no havia 3 e 4 foram inseridos mais tarde, em 2004.
O entendimento que houve foi no sentido de que a entrada do Brasil no
pacto de San Jos da Costa Rica criava um direito constitucional de no ser
preso como depositrio infiel. Outra parte da doutrina alegou que o pacto de
San Jos da Costa Rica contraria a Constituio, porque a Constituio
admite a priso do depositrio infiel e o pacto no. Trindade (juiz) sustentou
que no havia nenhuma contrariedade entre o pacto de San Jos da Costa
Rica e a Constituio, porque a Constituio no determina a priso do
depositrio infiel, ela faculta. O direito e garantia previsto nesse dispositivo
constitucional que no ser preso por dvida. A CF prev excees A e B, o
pacto de San Jos da costa Rica prev apenas a exceo A. Trindade diz que
o direito de no ser preso por dvida na Constituio, menor do que o
direito de no ser preso por dvida no pacto de San Jos da Costa Rica. Isso
no quer dizer que o pacto de San Jos da Costa Rica contraria a
Constituio, o que o pacto estabelece um direito que a constituio no
previu, que o direito de no ser preso por dvida decorrente de contrato de
depsito. Ento, na verdade, o pacto, incorpora um direito a Constituio
por causa do 2 do art. 5.
Essa celeuma em torno da priso do depositrio infiel decorre do processo
histrico. Na poca da ditadura o Brasil viveu um momento de instabilidade,
o que gerou uma grande insegurana sobre o Brasil nas relaes de
comrcio internacional. Ento, as empresas no queriam vim se instalar no
Brasil porque no viam um clima de estabilidade poltica para isso. Ento, os
militares resolveram chamar as indstrias automobilsticas para conversar,
e as industrias disseram que era necessrio adotar uma lei para elas virem
para o Brasil. Essa lei que foi indicada pelas indstrias automobilsticas,
para que o Brasil adotasse, tomou forma deum decreto lei que regulou o
contrato de alienao fiduciria e garantia, que dispe: existe uma
instituio financeira, que empresta dinheiro para a pessoa comprar o bem,
o bem fica alienado para essa instituio financeira at o final do
pagamento, no final do pagamento, o possuidor direto traz para si a
propriedade desalienando o bem que est em nome da instituio
financeira, a instituio fica segura de que se no houver o pagamento, ela
pode fazer a busca e apreenso do bem, porque o bem lhe pertence, ele
est apenas em posse direta do consumidor; o consumidor fica na posse
direta do bem enquanto paga, ao final do pagamento ele desaliena
passando a ser o proprietrio, mas o proprietrio enquanto ele est
pagando a instituio financeira, se ele parar de pagar a instituio
financeira faz a busca e apreenso, se o bem no foi encontrado, um
dispositivo da lei converte o contrato de alienao fiduciria em depsito,
permitindo que a instituio financeira requeira a priso do consumidor.
Ento, foi isso que levou as indstrias automobilsticas a se instalarem no
Brasil.
A constituio abriu um buraco para deixar a possibilidade de se prender
algum por depositrio infiel uma questo que vem de Roma, que o
contrato de depsito um contrato de confiana, em que voc confia a
algum a guarda de uma coisa, e quando voc vai pedir a coisa e ele no

devolve h uma gravidade moral nessa conduta. J no contrato de alienao


fiduciria e garantia, no tem nenhuma relao de confiana, o que h
uma grande desconfiana em relao a instituio financeira com o
consumidor, e a possibilidade de remeter o consumidor a priso no tem
nada a ver com quebra de confiana, porque a instituio financeira nunca
confiou no consumidor, porque uma relao de impessoalidade total.
Ento, o prprio depsito da alienao fiduciria e garantia no tem origem
clara na lgica do depsito do CC, uma fico legal.
Nesse sentido que se iniciou uma discusso sobre se a priso do
depositrio infiel estaria em vigor no Brasil por fora da entrada do Brasil no
pacto de San Jos da Costa Rica. Para piorar essa discusso, veio o CC de
2002 que previu a priso do depositrio infiel, e a aquela discusso do RE80004 voltou, porque como o CC lei posterior em relao ao Pacto de San
Jos da Costa Rica, ele estaria revogando o pacto de San Jos da Costa rica,
criando, de novo, a priso do depositrio infiel. Ento, ainda que voc
entendesse que o pacto de San Jos da Costa Rica, que era o que o STJ j
tinha decidido nos anos 90, revogou o CC em relao a priso do depositrio
infiel. No plano constitucional a discusso no sentido de que o pacto de
San Jos da Costa Rica estabelece apenas uma exceo ao direito de no
ser preso por dvida, e assim cria um direito constitucional novo, que o
direito de no ser preso por dvida no contrato de depsito; no plano
infraconstitucional, que o que o STJ usou, levando em considerao o RE
80004, o pacto de San Jos da Costa Rica era posterior ao CC de 16 e era
posterior a lei de alienao de fiduciria e garantia de 73, ento ele teria
revogado essas disposies, a partir de 93, tornando impraticvel no mbito
infraconstitucional a priso do depositrio infiel.
Ento, haviam duas discusses, uma no plano infraconstitucional, no
sentido da posterioridade do pacto; e uma no mbito constitucional em
torno da criao ou no de um direito e garantia constitucional. Com o CC
2002 o plano infraconstitucional mudou, porque o CC, posterior ao pacto,
que foi ratificado em 93, voltou a ter a priso do depositrio infiel. E a a
discusso ficou exclusivamente no plano constitucional, porque no plano
infraconstitucional comeou a vigorar de novo a priso do depositrio infiel.
Ento, caiu a tese infraconstitucional, mas a tese constitucional continuou
em discusso.
Os constitucionalistas, de modo geral, no sentido de que se o tratado de San
Jos da Costa Rica no foi aprovado por fora de emenda, ele no poderia
criar um direito constitucional. Ou seja, como ele foi aprovado pelo qurum
de lei ordinria, ele no poderia ser considerado como norma constitucional,
para ser norma constitucional ele precisa ser aprovado pelo qurum de
emenda. Essa discusso foi parar no STF. Os internacionalistas defenderam
que a proibio da priso do depositrio infiel seria um direito
materialmente constitucional, embora formalmente inconstitucional. Ou
seja, ele contm matria constitucional por fora do 2, art. 5 que
estabelece que os direitos e garantias fundamentais tambm incluem os
tratados, mas formalmente seria inconstitucional porque foi aprovado pelo
qurum de lei ordinria. O STF, em 2009, julgou RE- 466343- SP, antes, em
2004 veio a emenda 45 que inseriu o 3, art. 5, como uma tentativa de
resolver problemas futuros, porque ele estabelece que "Os tratados e

convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em


cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos
votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas
constitucionais". E a ficou uma dvida, e os tratados de antes da emenda
como ficam? E a ensejou essa deciso. O STF decidiu o RE 466343 nesse
julgamento o supremo entendeu que os tratados sobre direitos humanos
anteriores a emenda 45 teria um carter supralegal, pois seria formalmente
infraconstitucional, porm contendo matria constitucional. Assim, estariam
abaixo da Constituio, mas estariam acima das leis, prevalecendo a tese
da supralegalidade dos tratados sobre direitos humanos, que no foram
aprovadas por emendas. A leitura desse recurso extraordinrio
obrigatria. Nesse julgamento, Celso de Melo acabou puxando o voto
vencedor, e antes que a votao terminasse, o Gilmar Mendes deu um voto
muito importante, em que ele discute o precedente 80004, em uma
passagem do seu voto ele chega a dizer que preciso reconsiderar o RE80004, porque ele entende que essa discusso sobre a prevalncia de leis
sobe tratado uma coisa que precisa ser revista, e no s em matria de
direitos humanos, em toda e qualquer matria, mas esse no era o assunto
em pauta, o assunto em pauta era o Pacto de San Jos da Costa Rica, ento
ele no pode avanar essa discusso, mas ele coloca na sua tese que o
precedente 80004 j no mais satisfatrio para a realidade do
envolvimento do Brasil com a sociedade internacional, isso no s em
matria de direitos humanos, mas em nenhuma outra matria.
O entendimento hoje prevalente em funo dessa deciso, a respeito dos
tratados no Brasil, de que os tratados, em geral, so de normas
infraconstitucionais, no mesmo patamar hierrquico das leis ordinrias,
salvo se versar sobre direitos humanos, e a nesse caso ns teremos duas
possibilidades: Aqueles aprovados antes da emenda 45 tem carter
supralegal, e os aprovados aps a emenda 45 tem carter constitucional.
Dito isso, Thiago discorda dessa deciso, assim como uma parte dos
constitucionalistas, no acham que os tratados sobre direitos humanos
estejam no patamar de supralegalidade em relaes as leis. Porque quando
o supremo diz que o tratado norma supralegal e infraconstitucional ele
est colocando o tratado na pirmide normativa do ordenamento jurdico
brasileiro, no qual, a constituio est no topo, as leis esto em baixo e no
meio esto os tratados internacionais dos direitos humanos aprovados antes
de 2004. Do ponto de vista de Thiago isso um equvoco, porque se voc
olhar na prpria constituio, as normas que compe o ordenamento
brasileiro, voc no vai encontrar tratados internacionais. O art. 59 da CF/88
dispe sobre processo legislativo, estabelecendo quais so as normas que
podem ser adotadas pelo Brasil, e o tratado internacional no integra o rol
de normas de direito interno. Do ponto de vista de Thiago, o problema no
de hierarquia, para ele, os tratados no esto abaixo da constituio e nem
acima das leis, os tratados no esto na pirmide, os tratados so normas
internacionais, eles integram o ordenamento jurdico do Estado no plano
internacional, e no no plano do direito interno. Ora, se a manifestao do
Estado tem que ser internacional, tem que ser condizente com a
Constituio, e cabe ao STF analisar se qualquer manifestao estatal ou
no conforme a constituio, possvel que um tratado seja submetido a
um exame de constitucionalidade? O tratado em si no, mas a norma que

pe o tratado em vigor no Estado sim, que o decreto presidencial. Ento, o


presidente da repblica, ao colocar o tratado em vigor no Brasil, emite um
decreto, esse decreto presidencial est sujeito ao exame de
constitucionalidade, o decreto presidencial que pode ser inconstitucional e
no o tratado, porque o tratado no est sujeito a constituio, o trato no
est no plano interno de normas, a sua validade enquanto ato no est
sujeito a constituio, o tratado no se invalida pela declarao de
inconstitucionalidade, porque o tratado um ato internacional, ele no se
torna invlido por contrariar nenhuma constituio no mundo, o que se
invalidade o ato de direito interno que coloca o tratado em vigor, mas o
tratado em si no perde a sua validade por ser inconstitucional, porque no
uma questo de hierarquia, o tratado no submete a sua validade a
conformidade constitucional, do mesmo jeito que as leis internas no se
invalidam se confrontarem tratados, porque a validade das leis requer
conformidade com a constituio e atendimento formal do procedimento, o
que quer dizer que se a lei contraria um tratado internacional ela no
invalida, ela ineficaz. Isso porque, enquanto vigorar o acordo internacional
a lei no produz efeitos, porque o Brasil no pode praticar nenhum ato que
contrarie o tratado, e a lei um ato unilateral, que o Brasil no pode
praticar enquanto fizer parte dos acordos internacionais, isso significa que a
lei no deve produzir seus efeitos enquanto vigorar o tratado internacional.
Ento, para Thiago, no h uma ideia de hierarquia, no havendo
supralegalidade, que pressupe uma hierarquia, o que mudaria o requisito
de validade da lei, ou seja, a lei seria invlida se contrariasse tratado que
no h previso disso na CF. O que no pode ocorrer que a lei seja eficaz,
porque iria provocar para o mbito internacional uma violao do tratado.
Ento h de estabelecer uma vedao da eficcia da lei enquanto vigorar o
tratado.
Isso importante na prtica, e temos a um caso muito crtico que a
discusso em torno da lei de anistia. Os familiares das vtimas da ditadura
vm alegando a inconstitucionalidade da lei de anistia com base no pacto
de San Jos da Costa Rica, porque esse pacto considera imprescritveis os
delitos cometidos aos direitos fundamentais ali previstos. Como ainda tem
fatos que esto acontecendo, como o desaparecimento forado de pessoa, e
os corpos no se sabe at hoje onde esto; no h um problema de a lei
retroagir, h um problema de a lei ser aplicada hoje ou no, caso voc
considere que a punibilidade est extinta ou no, conforme a lei de anistia.
O que aconteceu foi que no STF entendeu que a lei de anistia
constitucional, pondo um fim a discusso sob a possibilidade de se
estabelecer uma ao penal contra os agentes estatais, por atos praticados
durante a ditadura, s que quando isso chegou na corte interamericana de
direitos humanos, a corte interamericana condenou o Brasil ao pagamento
de indenizaes aos familiares das vtimas, considerando que a lei de anistia
viola o pacto de San Jos da Costa rica. E a se instaurou um conflito que
est em aberto, mas est caminhando, que que o MPF props ao penal
contra vrios agentes da poca da ditadura, com base na deciso da corte
interamericana de direitos humanos, alegando que o STF dizer que lei
constitucional no tem nada a ver com a corte dizer que viola o pacto de
San Jos da costa Rica, no so vises incompatveis, porque a lei pode ser
constitucional mas violar o tratado; ela vlida, mas sua eficcia no pode

se produzir porque viola o pacto de San Jos da Costa Rica, e ela no


produzindo a sua eficcia torna punveis todos os agentes da ditadura. Na
primeira instancia alguns juzes j receberam a ao, o que importante
porque existia uma deciso constitucional em torno da aplicao da lei de
anistia, mas o juiz ao receber a ao penal, ele est admitindo a
possibilidade de punio. O que vai ser decido se a corte interamericana
de direitos humanos retira a eficcia da lei de anistia, mesmo ela sendo
inconstitucional, e s o STF vai dizer isso, o que muito importante para
saber que resposta o Brasil vai dar a essa cooperao internacional em
torno dos direitos humanos, porque a deciso da corte instancia mxima
em direito constitucional de discusso sobre esse assunto. Porque se o
Brasil disser que eficaz no importa o que a corte decidiu, ou seja, eu vou
descumprir o tratado; ou o supremo vai dizer que a deciso da corte
soberana em matria internacional, e portanto, embora a lei de anistia
constitucional no tem eficcia, que o que a corte disse. Ou seja, essa
discusso a respeito da posio hierrquica dos tratados internacionais,
embora ela esteja no patamar que foi passado, ela ainda est sujeita a
novas discusses, porque os problemas vo aparecer, porque h falhas
nessa colocao de colocar tudo na pirmide, ento essas falhas vo
aparecer na prtica.

Aula 02/10
Sujeitos do Direito Internacional:
1- Estado Soberano
Nas primeiras aulas ns discutimos sobre a multifacetrio do direito
internacional. Sujeitos do direito internacional so os estados soberanos, as
organizaes internacionais e a pessoa humana.
Os Estados Soberanos so sujeitos primrios e originrios, eles no s esto
submetidos ao direito internacional como eles tambm criam o direito
internacional por meio de tratados, por estabelecimento de costumes ou
reconhecimento de princpios.
Os Estados soberanos so aquelas entidades que assumem obrigaes e
adquirem direitos decorrentes do ordenamento jurdico internacional. Os
sujeitos originrios do direito internacional so os Estados, o direito
internacional surge a partir da relao interestatal. Os Estados soberanos
criam direito internacional.
2- Organizaes Internacionais
J as organizaes internacionais so sujeitos em carter derivado, por
razes obvias, as organizaes internacionais surgem a partir do direito
internacional, a partir de um tratado internacional ( o seu ato constitutivo
um tratado) que as constitui; sendo derivada do direito internacional e da
vontade dos Estados que as constitui. No sculo XX essas organizaes se
proliferaram e tornaram-se indispensveis para a sociedade internacional e
elas significam a institucionalizao da sociedade internacional e so
sujeitos singulares, apesar das decises serem tomadas coletivamente elas
se manifestam com singularidade no mbito internacional.

3- Pessoa Humana
J a pessoa humana um sujeito de direito internacional sui generis no
sentido de que, enquanto pessoa humana, no cria tratados nem costumes
internacionais; a pessoa humana no assina tratado enquanto pessoa, mas
a pessoa humana adquire direitos e contrai obrigaes em decorrncia de
normas internacionais. Ou seja, as pessoas so titulares de direito e deveres
na orbita internacional. A sociedade internacional vem evoluindo na direo
de conferir uma acessibilidade direta a pessoa, ao ambiente internacional.
Portanto, uma pessoa pode levar diretamente ao conhecimento da
conveno interamericana de direitos humanos, por exemplo, numa
violao ao pacto de San Jos da Costa Rica; uma pessoa pode iniciar um
processo diretamente na corte europeia de direitos humanos; de maneira
que as pessoas acessam diretamente os rgos internacionais. O processo
la na corte ser pessoa humana x Estado. Embora quem entra com a ao
a comisso, mas o direito que est sendo discutido a pessoa tanto que a
sentena para a pessoa. Alm do que, a sentena da corte interamericana
de direitos humanos confere ao particular direitos indenizatrios, por
exemplo, o que demonstra que a pessoa humana tem relao com as
instituies internacionais, sem precisar passar pelo Estado. Do mesmo jeito
a pessoa humana est sujeita, por exemplo, ao julgamento no tribunal penal
internacional, e portanto dizer que as pessoas esto sujeitas ao
ordenamento internacional e tem portanto obrigaes legais em decorrncia
do ordenamento internacional, sob pena de ser julgado no tribunal
internacional. O Tribunal penal internacional julga pessoa e no Estados.
Portanto, embora as pessoas no participem diretamente da
construo do ordenamento internacional elas esto submetidas a
ele, positiva e negativamente, na posio de titulares de direitos e
deveres. A pessoa humana s estar submetida ao direito internacional se
existir um vinculo entre ela e o estado. O direito internacional cria para a
pessoa humana direitos e deveres. Entretanto, a pessoa humana no
participa por si do processo criativo do direito internacional. Alm do que, as
atribuies desses direitos e deveres a pessoa depende de uma relao
jurdica-politica que elas estabelecem com os Estados. Ou seja, uma pessoa
s ter um direito se o Estado da qual ela nacional for parte daquele
tratado. Portanto, a pessoa humana um sujeito de direito internacional sui
generes.
Vimos nas primeiras aulas que a sociedade internacional ainda possui
diversos outros atores, como empresas transnacionais, organizaes no
governamentais, enfim, esses outros atores da sociedade internacional,
embora no sejam sujeitos de direito internacional, eventualmente, se
conectam com a ordem internacional para participar da sociedade
internacional. Ex: O fato de a FIFA ter que respeitar a deciso da corte
esportiva de arbitragem internacional. Esses atores que esto presentes
na sociedade internacional, eventualmente se conectam com a
ordem internacional e participam das relaes internacionais.
ESTADO SOBERANO:

1- Aspectos Gerais
O Estado uma forma de organizao poltica que prevaleceu aps a Idade
Mdia, mas a definio da prevalncia da formatao estatal no se deu de
uma hora para outra. O perodo de consolidao dos Estados como forma de
organizao politica comea no sculo XII e s acaba no sculo XIX. Nos dias
de hoje vemos o mundo dividido em Estado, mas nem sempre isso foi
assim. Os Estados podem assumir diversas formas de organizao, no
existe s um tipo de Estado. O Estado pode ser unitrio (Frana e Portugal)
ou composto (como o Brasil). Existem Estados que esto vinculados ainda a
processos monrquicos (Unies reais como o caso do Reino Unido e da
Espanha) que so diversos Estados reunidos por uma nica coroa. Existem
ainda Estados que so chamados de microestados/exguos que so estados
que se revestem dessa condio por reconhecimento histrico, Thiago se
refere queles Estados que so cidades-Estados que hoje so reconhecidos
como Estados Soberanos (Ex Mnaco) e que no tm condies de se
defender pois so dependentes de outros Estados maiores (Se eles no
tivessem o apoio de Estados maiores eles no teriam tanta liberdade no
mbito internacional). Existem ainda Estados que so resqucios do
processo colonial que so chamados de protetorados, eles no tm
soberania plena Ex: Guadalupe e Martinica (Temos a situao bizarra de
Porto Rico porque ele um protetorado por tratado e no por resqucios
histricos. Porto Rico era independente e se vincula por liberalidade aos
EUA). Ns temos Estados extremamente instveis como a China porque
formada de muitas regies diferentes em termos culturais.
Historicamente se falou que os Estados poderiam surgir por meio da
fundao, mas hoje em dia no se pode mais falar em fundao porque s
podia falar quando no tnhamos a ideia de Estado e depois criou-se.
Fundao de estado s se podia falar quando no tnhamos outras formas
de organizao, quando no era organizada em forma de Estado e passou a
ser Estado por fundao. Para um Estado novo surgir preciso que haja
uma ciso/desmembramento (como uma declarao de independncia. Ex:
Surgimento do Sudo do Sul) ou uma fuso. As vezes acontecem fuses
como ocorreu com as duas Alemanhas nos anos 90 que se fundiram criando
um novo Estado.
A fundao acontecia quando voc tinha uma outra forma de organizao
naquele territrio ne de repente brotava dali uma nova organizao politica
estatal.
2- Elementos Constitutivos:
A Conveno de Montevidu de 1933, sobre direitos e deveres dos Estados
diz que, o Estado como pessoa de direito internacional deve reunir os
seguintes requisitos: populao permanente, territrio determinado,
governo e capacidade de entrar em relaes com os demais
Estados.
Essencialmente, os elementos constitutivos do Estado so: Povo,
Territrio e Governo; uma doutrina tambm coloca finalidade, embora
no haja nenhuma norma, nenhuma manifestao jurisprudencial que tenha
manifestado nesse sentido. A rigor, quando falamos desses elementos,
estamos falando em elementos mnimos para se ter um Estado.

Povo diferente de populao. Populao um conceito geogrfico. Povo


um conceito jurdico. Povo quem tem uma vinculo jurdico politico com o
Estado, povo coletivo de cidado. Aqui no Brasil temos pessoas que so
parte do povo porque tem cidadania mas no so brasileiros, como os
portugueses. O que caracteriza povo esse vinculo politico jurdico que lhe
permite participar dessa formao do funcionamento do Estado. Povo o
elemento mnimo. A dimenso pessoal do Estado no se restringe ao
povo, pois ela se refere a todas as pessoas que estejam submetidas
na sua jurisdio, os estrangeiros que vivem no pas tambm fazem parte
da dimenso humana do Estado, na medida em que se submetem a
jurisdio estatal e adquirem direitos perante a jurisdio estatal, de
maneira que, a partir da perspectiva do mbito internacional, todas as
pessoas esto sujeitas a jurisdio do Estado, naquele dado momento
compe a dimenso humana do Estado. Ou seja, a dimenso pessoal do
Estado se refere a todas as pessoas que estejam dentro da sua jurisdio. O
estrangeiro que est a turismo no pas tambm , porque enquanto ele
estiver de passagem pelo pas, ele est submetido as leis do pas e pode
exercer os direitos que o pas lhe conferir na condio de turista. Isso
mostra que, a pessoa que de alguma maneira estiver sujeita a jurisdio
estatal, pode ser considerada como parte da dimenso humana do Estado.
Assim como os nacionais que vivem em outros pases, tambm tem. (Eles
podem votar la fora para Presidente). Mesmo um nacional morando fora tem
que declarar imposto de renda se ele aferiu renda no Brasil. Portanto, a
dimenso humana de um Estado fluida, ela muda todo dia .
possvel que uma pessoa esteja sujeita a mais de um Estado ao
mesmo tempo, o caso, por exemplo, da pessoa que imigrante, ela tem
os direitos e deveres em funo do Estado de origem e tambm se sujeita a
jurisdio do Estado onde vive. Ento, a dimenso humana do Estado, o
mnimo o povo, mas a dimenso humana do Estado efetivamente
sempre vai alm do povo. A nossa prpria constituio estabelece
que os direitos e garantias fundamentais se refere aos brasileiros e
os estrangeiros residentes no Brasil, que so aqueles estiverem no
Brasil.
O territrio , tecnicamente, o espao do globo, delimitado nas fronteiras,
onde ele exerce com plenitude a sua soberania. Quando eu me refiro a
territrio, tecnicamente, o espao superficial da crosta terrestre,
circunscrito nas fronteiras do Estado onde ele exerce plenamente a sua
jurisdio. Mas, a dimenso territorial maior do que esse espao,
primeiro porque envolve subsolo, espao areo, alm de se estender pela
costa para os Estados costeiros, envolvendo o mar territorial. O territrio a
base da dimenso territorial porque por exemplo o espao areo de onde?
Do territrio! Ex: A Palestina no tem um territrio definido mas
reconhecido como Estado pelo os outros Estados. O territrio do Estado
como se fosse a sua integridade fsica. Mas claro que, qualquer uma das
dimenses, a convivncia com os demais Estados impe concesses. Ento,
por exemplo, em se referindo ao subsolo, o Brasil tem duas grandes bacias
hidrogrficas internacionais, a bacia da Amaznia e a bacia do Prata, as
bacias hidrogrficas h normalmente lenis freticos internacionais,
trasfronterisos, o que impe limites a explorao desses lenis freticos, o

Estado no pode explorar livremente lenis freticos internacionais sob


pena de gerar conflitos em outros Estados. No que se refere a superfcie,
claro que o Estado no tem livres disposio das aguas de um rio que corre
por outro pas. De modo que h limites na disposio que o Estado tem
sobre a sua prpria rea territorial, e no espao areo tambm, porque a
liberdade de navegao area consagrada nos mesmo termos que a
liberdade de navegao martima, de maneira que Convenes
Internacionais regulam o direito de aeronaves passarem sob o territrio dos
Estados. Ento, a convivncia entre os demais Estados impe concesses
para o bem das relaes internacionais. Mas, a soberania do Estado no se
exerce s nesses espaos, ela se exerce tambm sobre a costa dos pases
costeiros; ns temos o mar territorial, onde o Estado exerce soberania
plena, depois ns temos a zona contgua onde a soberania mais mitigada,
depois ns temos uma zona econmica exclusiva muito grande onde o
Estado exerce uma soberania menor. Ento, territrio mesmo, onde o
Estado exerce soberania com plenitude, mas a dimenso territorial
envolve tambm esses espaos onde o Estado no exerce sua
soberania em carter pleno. A embaixada territrio do Estado e no do
Estado titular da embaixada, agora, em razo das relaes internacionais, o
Estado tem que fazer concesses para que os outros possam exercer o
direito de legao, que o direito de representao em outro Estado,
conferindo a embaixada imunidade em relao a jurisdio estatal.
O Governo se refere ao poder institudo, que executa o
ordenamento e exerce o controle da sociedade, garantindo a
convivncia pacfica entre as pessoas. Em um Estado soberano, o
governo o responsvel pelo seu exerccio internamente. Governo
um poder institudo capaz de manifestar jurisdio do Estado, ou
seja, representar o Estado externamente e internamente. Se no
tiver governo no Estado. O Estado pode viver temporariamente sem um
governo, em situaes extremas, decorrentes de processos revolucionrios.
Contudo, no h Estado permanentemente sem governo. Vigora o
paradigma da efetividade do governo, em detrimento do paradigma
da legitimidade. Portanto, o governo aquele que exerce o controle
efetivo da sociedade civil, independentemente da sua condio de
democrtico e da sua legitimidade.
SOBERANIA NO ELEMENTO CONSTITUIVO DO ESTADO. Se soberania fosse
um elemento constitutivo do Estado, teria sentido a expresso Estado
soberano? Seria uma redundncia. Nem todo Estado um Estado Soberano.
Mas, ns j vimos que a capacidade para entrar em relao com os demais
Estados vem do reconhecimento. O reconhecimento no um ato
constitutivo, um ato declaratrio. O que se reconhece a soberania, que
h ali um Estado soberano. Mas, se existe Estado soberano porque existe
Estado no soberano, e se existe Estado no soberano porque a soberania
no um elemento constitutivo do Estado. A soberania uma qualidade
que o Estado adquire e no um elemento que o constitui enquanto
ente.
Essa qualidade tem a ver justamente com o poder de
autodeterminasse, de independncia, mas que no define o Estado no
sentido de que ele Estado antes de ser soberano. Ex: A Bahia um
Estado, tem CF, s que no um Estado soberano; ela no uma pessoa

de direito internacional conforme o art. 1 da Conveno de Montevideo


porque falta a capacidade de reconhecimento da soberania, que a Bahia
no tem. Ento, a Bahia no sujeito de direito internacional, porque no
sendo soberano, no galga o reconhecimento necessrio para se relacionar
internacionalmente, mas um Estado. A Bahia se submete ao Estado
soberano do Brasil. Ex: Unio das repblicas socialistas soviticas,
evidentemente cada uma dessas repblica era um Estado, mas Estados
submetidos a uma mesma soberania. Ex: Reino Unidade um conjunto de
vrios Estados e eles juntos formam um Estado soberano. O
reconhecimento cai sobre a soberania, porque para voc negociar comigo
eu tenho que te reconhecer soberano. Ento, para ser Estado no
precisa ter soberania, a soberania uma condio necessria para
que o Estado seja reconhecido e assim participe como pessoa da
sociedade internacional. Da que somente os Estados soberanos so
sujeitos de direito internacional. Mas para ser Estado no precisa de
soberania.
Sobre esse aspecto da soberania como aspecto necessrio para que o
Estado seja sujeito de direito internacional, ns temos vrias situaes
especiais. Por exemplo, ainda temos no
Enquanto a finalidade na perspectiva do direito interno, se formos olhar
apenas para o Brasil ns chegaremos a concluso de que a finalidade
constitui parte do Estado porque a CF/88 art.3 que so objetivos da
Republica do Brasil construir uma sociedade livre, justa e solidria; garantir
o desenvolvimento nacional; erradicar a pobreza e a marginalizao e
reduzir as desigualdades sociais e regionais e promover o bem de todos,
sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras
formas de discriminao. Na perspectiva internacional a finalidade de todo
Estado promover a melhoria na condio de vida da populao. Mas isso
no um elemento constitutivo do Estado. A finalidade, na perspectiva
internacional, os deveres bsicos de um Estado soberano, ou seja, mais
uma consequncia do Estado ser soberano. Por ser soberano e participar da
sociedade internacional resguardado alguns direitos e deveres como as
finalidades. Isso tem a ver com o jus cogens. O fato deve ser um Estado
Soberano participante da sociedade internacional faz ele um devedor. O
estado deve promover a dignidade da pessoa humana (dai a ideia de que
direitos humanos um jus cogens), o Estado tambm tem
responsabilidades de carter internacional ambiental geral (mesmo que ele
no faa um tratado, ele no pode sair poluindo), deve respeitar a igualdade
jurdica, ento, alguns deveres jurdicos so inerentes a condio de
Estados soberanos, mas no so deveres constitutivos do Estado. So mais
consequncias do que elementos do Estado.
3- Dimenso Territorial:
Falamos na primeira aula sobre Estado que territrio do Estado o espao
mnimo, pela sua constituio. E o territrio o espao terrestre sobre
o qual o Estado exerce sua soberania, estando o territrio
circunscrito nas fronteiras do Estado. As fronteiras do estado so
definidas naturalmente ou por ou por meio de acordos internacionais.
Quando Thiago fala em naturalmente ele est se referindo as costas do

Estado. Territrio a superfcie sobre a qual o Estado exerce a sua


soberania. A integridade territorial de um Estado um direito, e a
manuteno da integridade territorial um costume, os Estados trabalham
e atuam para garantir a sua integridade territorial. A definio da fronteira
pode se dar por tratado ou costume. Aqui na America Latina grande parte
das fronteiras foram definidas por costumes, ou seja, foram continuidades
do perodo colonial, manteve-se a diviso territorial embora haja zona de
conflito (Ex: Peru x Equador, Equador x Colombia, todos esses Estados eram
um nico pais que acabou se subdividindo depois que deixou de ser colnia)
Contudo, como a histria demonstra, este no um valor absoluto, de
maneira que o Estado pode sofrer desmembramentos, podendo surgir novos
Estados a partir dessa ciso. O territrio delimitado pelas fronteiras, e as
fronteiras de um Estado so definidas de diversas formas: Elas podem ter
origem histrica, e portanto se caracterizaro como costumes; Elas podero
tambm ter origem convencional, quando h um tratado delimitando as
fronteiras; Tambm pode acontecer de a fronteira ser resultante de uma
subdiviso colonial, na poca da colonizao, caso de toda Amrica Latina;
Tambm se d pelo limite da costa.
As fronteiras, quando a origem da fronteira histrica, normalmente se usa
um critrio natural, como um rio, uma cordilheira, algum fator geogrfico
utilizado para delimita a fronteira. Porm, temos tambm o critrio artificial
que quando ela definida por meio de tratado, ela toma por base as
chamadas linhas geodsicas (linhas imaginrias), paralelos e meridianos. No
Brasil ns temos os dois.
O territrio atribui ao Estado um direito que lhe inerente que a
integridade territorial. Qualquer violao a sua integridade territorial d o
Estado o poder de reagir com a utilizao da fora, por isso que a Carta da
ONU admite a legitima defesa que pode ser utilizada quando h violao da
integridade territorial. Mesmo sendo um direito fundamental no um
direito absoluto, j que temos cises/separaes. Ex: Caso do Timor Leste
que se tornou independente por meio de uma declarao de independncia
brigada/enfrentada.
Dito isso, estabelecido o que seja territrio, precisamos aprofundar mais a
dimenso territorial do Estado.
Essa dimenso territorial se estende a partir do sculo XX, pois passa a
regular outros campos alm do espao terrestre.
-Subsolo:
O Estado tambm detm soberania sobre o subsolo do seu territrio, e
garantido internacionalmente, como prtica Estatal, o direito de cada Estado
a explorao dos seus recursos naturais. A nossa CF reflete est norma ao
estabelecer no art. 20 da CF, que os recursos naturais do subsolo, os
recursos minerais pertencem a Unio. De maneira que esse assunto abre
um campo especfico do direito muito pouco trabalhado no Brasil, mas
extremamente importante, que o campo do direito da minerao, que est
relacionado essencialmente ao marco regulatrio prprio do direito interno
brasileiro, que estabelece as condies que se pode exercer a atividade
mineradora, nenhum outro Estado pode explorar minrios brasileiros se no

observadas as condies estabelecidas pela prpria legislao brasileira.


Porm, existem limites. Entretanto existem situaes que os interesses de
outros Estados podem conflitar como as bacias hidrogrficos (limitam a
soberana do Estado em relao aos lenis freticos). Ex: Um Estado que
tem que compartilhar o lenol fretico deve limitar a sua utilizao para no
afetar a parte do outro Estado. Ex: A bacia amaznica compartilhada
-Espao Areo:
O Estado tambm tem plena soberania sobre seu espao areo. Essa
soberania sobre o Espao areo, contudo, deve conviver com o direito da
liberdade de navegao, que tem origem secular, mas que se adapta no
sculo XXI, para envolver tambm o Espao areo. Diversas so as
convenes internacionais em matria de aviao estabelecendo regras
harmonizadas. De um modo geral, todas elas contemplam o compromisso
dos Estados parte em garantir a passagem inocente ou sobrevoo inocente
pelo espao areo territorial, garantido aos Estados o direito de
monitoramento, ou seja, o direito do Estado de requerer de antemo o
conhecimento da rota e do itinerrio da aeronave que vai passar no seu
territrio. O Estado pode, entretanto, em situaes emergenciais ou
circunstanciais, limitar a passagem sobre o seu Espao areo; isso ocorre
em situaes de crise, de conflito armado ou em situaes outras que
justifiquem o fechamento de espao areo. Portanto, a liberdade de
navegao no se estende a navegao area. Ex: A OTAN fechou o espao
areo da Lbia para evitar que Lbia usassem os avies para atacar sua
prpria populao; o que foi uma interveno internacional em relao a
assuntos internos. Ex: A OACI (Organizao da aviao civil internacional)
responsvel pela padronizao da aviao. por isso que quando viajamos
para o exterior temos a ideia de que todos os aeroportos so iguais, porque
existe uma padronizao. Quem determina se um aeroporto nacional ou
internacional pela OACI. A soberania do Estado em relao ao espao
areo se exerce at onde a gravidade exerce seu efeito, ou seja, o limite
atmosfrico.

-Costa:
Ns temos ainda a Costa. O direito do mar uma matria que est nas
origens do direito internacional, ento desde que os Estados soberanos
modernos surgiram eles discutem o direito do mar, ou seja, as
possibilidades que eles tem de explorar e dominar o universo martimo. As
relaes entre Estados envolvendo o mar sempre estiveram presente no
direito internacional, primeiro por normas costumeiras e depois por
tratados. O domnio do mar sempre foi um fator de preponderncia militar,
via de regra, os Estados mais poderosos so aqueles que detm as maiores
frotas martimas. O espao martimo, embora seja um espao global de
grande extenso, ele tem sido cada vez mais ocupado, e claro que esse
aumento da sua ocupao suscita a possibilidade do surgimento de conflitos
envolvendo a sua explorao e a sua ocupao. Direito do mar uma das
reas que mais cresce hoje no direito internacional, suscitando interesse em
diversos campos, como na defesa, comrcio, meio ambiente, e at questes

relacionadas a direitos humanos. Durante muito tempo a delimitao do


mar territorial se dava pelo o alcance do tiro de canho, era uma forma de
proteo da costa. E esse titulo de canho, hoje se calcula, era 3 milhas
nuticas. Uma milha martima um pouco maior que a milha terrestre. Com
o tempo e com a evoluo tecnolgica isso passou a no ter mais sentido.
Alguns Estados por no verem nenhum problema aumentaram esse mar
territorial para 12 milhas, como Portugal. Isso gerou discusso se poderia ou
no aumentar de 3 milhas.
No sculo XIX o chile resolveu colocar 200 milhas nuticas. E o Brasil fez o
mesmo. Internacionalmente, muitos pases questionaram isso. O objetivo
deve aumento era exatamente a explorao pesqueira do mar com
exclusividade.
O desenvolvimento tecnolgico do sculo XX levou os Estados a aumentar
cada vez mais as suas demandas pela explorao do Espao martimo.
Estados costeiros, com a costa livre de conflitos, como o caso do Brasil,
vinham ampliando significativamente o seu mar territorial, por meio de
normas internas. O Brasil tinha uma lei que estabelecia que o mar territorial
brasileiro atingia 200 milhas martimas, isso porque o Brasil no tem nada
na frente dele, a frica est longe. Ento, os pases que tinham a Costa livre
de conflitos, vinham estabelecendo mares territoriais cada vez mais
distante, aumentando o poder do Estado. Isso suscitava uma serie de
conflitos e de insatisfaes em relao a vrios Estados, um desequilbrio no
cenrio internacional. Muitos Estados questionaram o aumento desse mar
territorial. No mbito da ONU foram 3 encontros sem chegar a um consenso.
Por isso foi to difcil se chegar a Conveno de Montego Bay, porque os
interesses eram muito diversificados, e no podemos esquecer que alguns
pases no tem Costa, e eles tambm querem ter direito ao mar. Para se
chegar a Conveno, foi necessrio muita cesso de lado a lado, de maneira
que as coisas caminharam no sentido de cooperao, todo mundo abriu
mo de alguma coisa para se chegar a essa Conveno. Foi muito difcil os
Estados chegarem a um consenso em matria de direito do mar. A ONU
surgiu em 1945, mas s em 1982 os Estados chegara a conveno sobre
direito do mar /Montego Bay (UNCLOS), uma das Convenes mais
importantes da ONU.
Os limites territoriais que se estabeleceram na Conveno sobre direito do
mar/Montego Bay:
-Mximo de 12 milhas martimas para mar territorial. Podendo ser menor, a
depender da proximidade entre os Estados, tendo que dividir, se o mar
territorial de um se encontrar com outro. O Brasil no aceitou isso de mo
beijada e nem quem tinha 200 milhas martimas, teve muito acordo. Essas
12 milhas contada da linha de base. O Estado pode estabelecer um
nmero menor. Ex: A proximidade de CUBA e os EUA menor que 24
milhas. Logo, o mar territorial limitado para os 2.
-O Estado tambm pode, se quiser, estabelecer uma Zona Contgua ao mar
territorial, que pode ter at 24 milhas martimas, considerando a mesma
linha de base do mar territorial. Ento, a rigor, so 12 milhas de mar
territorial e mais 12 milhas de Zona Contgua. Na Zona Contgua h uma
mitigao de soberania porque se no mar territorial ns temos uma
extenso do territrio, na Zona Contgua h uma limitao. Ento na

verdade eu tenho 12 milhas de mar territorial e mais 12 de Zona contgua,


formando as 24 da zona contigua. Na zona contgua ele no tem soberania
plena, j no mar territorial tem (at o espao areo). H uma diferena
fundamental entre mar territorial e o territrio, no mar territorial h o direito
de passagem inocente e isso j torna o mar territorial mais flexvel que o
territrio. Ex: O navio pode passar pelo mar territorial, ele s no pode
entrar na foz do rio porque isso j seria entrar nas aguas internas. Na zona
contigua o estado tem jurisdio na matria de migrao, sanitria, fiscal e
aduaneira. Portanto, o Estado pode adotar atitudes preventivas ou
repreensivas quando tiver violaes dessa natureza. Ex: Se hpa suspeita de
uma embarcao na Zona Contigua traz pessoas com vrus, o Brasil pode
abordar e proibir essa embarcao. Se tiver trazendo contrabando pode
prender essa embarcao. Conveno de Montego Bay, art. 33:
1. Numa zona contgua ao seu mar territorial, denominada zona contgua, o
Estado costeiro pode tomar as medidas de fiscalizao necessrias a:
a) evitar as infraes s leis e regulamentos aduaneiros, fiscais, de
imigrao ou sanitrios no seu territrio ou no seu mar territorial;
Ex: Se um navio tiver uma suspeita de ebola o Brasil pode proibir e
apreender essa embarcao.
b) reprimir as infraes s leis e regulamentos no seu territrio ou no seu
mar territorial.
2. A zona contgua no pode estender-se alm de 24 milhas martimas,
contadas a partir das linhas de base que servem para medir a largura do
mar territorial.
Isso significa dizer que se ocorrer qualquer tipo de crime na zona contgua o
Estado no tem jurisdio, a no ser que esteja relacionado a aduaneiros,
fiscais, de imigrao ou sanitrios.
-O Estado tambm pode estabelecer, 200 milhas martimas a partir das
linhas de base, uma zona econmica exclusiva. A zona economia exclusiva,
o Estado tem amplos poderes de explorao econmica e cientfica dos
recursos naturais do mar desse espao. Detm ainda poderes/deveres
em matria ambiental, tem o poder de preservar e o dever de
impedir que demais atos de poluio venham a ser praticados
naquela rea. A zona econmica exclusiva um campo de muito interesse
por parte dos Estados. Fora das questes ambientais e econmicas o regime
de auto mar, pois o Estado no tem poder para tanto.
Obs: O Brasil no tem jurisdio penal na zona contgua, s no mar
territorial. Se uma embarcao cometer um crime na zona contgua ir se
olhar a bandeira do navio. Os navios piratas no tm registro e nem
bandeira. E quando no tem bandeira todos os Estados podem avocar para
si e reprimir (em auto-mar).
Obs: o que est na zona econmica exclusiva est na zona contigua. O que
est no mar territorial est na zona contgua. Na zona contigua o Estado
tem jurisdio em matria sanitria, de migrao, sanitria, aduaneira,

explorao econmica e ambiental (esses dois ltimos so da zona


econmica exclusiva, mas que tambm tem na zona contgua).
Obs: A conveno determina que os Estados devem atuar em casos de
piratas. Mesmo estando fora do seu mar territorial.
ARTIGO 56:
1. Na zona econmica exclusiva, o Estado costeiro tem: a) direitos de
soberania para fins de explorao e aproveitamento, conservao e gesto
dos recursos naturais, vivos ou no vivos das guas sobrejacentes ao leito
do mar, do leito do mar e seu subsolo, e no que se refere a outras
atividades com vista explorao e aproveitamento da zona para fins
econmicos, como a produo de energia a partir da gua, das correntes e
dos ventos; c) jurisdio, de conformidade com as disposies pertinentes
da presente Conveno, no que se refere a: i) colocao e utilizao de ilhas
artificiais, instalaes e estruturas; ii) investigao cientifica marinha; iii)
proteo e preservao do meio marinho;
2. No exerccio dos seus direitos e no cumprimento dos seus deveres na
zona econmica exclusiva nos termos da presente Conveno, o Estado
costeiro ter em devida conta os direitos e deveres dos outros Estados e
agir de forma compatvel com as disposies da presente Conveno.
Aqui no Brasil a gente tem uma situao curiosa, que suscita de certa forma
algum tipo de conflito, porque a explorao da zona econmica exclusiva
em matria de pesca feita aqui no Brasil, principalmente por navios vindos
de outros pases, porque esses navios pesqueiros que pescam na zona
econmica exclusiva tem que ter um porte que o Brasil no fabrica esses
navios. E esses navios geralmente vem de pases africanos, asiticos, onde
as leis trabalhistas so precrias. De acordo com a lei brasileira em vigor,
para um navio estrangeiro poder explorar a pesca na nossa zona econmica
exclusiva, ele precisa ser registrado no ministrio da marinha, e ele deve ter
comandante brasileiro e 1/3 da populao tem que ser de brasileiros, e
esses brasileiros devem ser contratados por uma empresa brasileira. O
problema que at pouco tempo o Brasil s tinha 19 embarcaes, e h um
problema srio de escravido nesses barcos de africanos e asiticos, porque
no h poder jurisdicional brasileiro em matria trabalhista nessas reas.
Com relao aos trabalhadores brasileiros isso seria mais simples porque a
empresa brasileira tem cede aqui, mas aqueles empregados que no so
brasileiros e a rigor no exerce atividade em territrio brasileiro porque a
zona econmica exclusiva no territrio brasileiro. Ento, extremamente
complexas essas situaes. De maneira que o controle dessas embarcaes
muito precrio em funo da reduo do exerccio da jurisdio nessa
rea.
A Plataforma Continental a continuidade do continente abaixo do nvel do
mar, e uma zona de extremo interesse econmico, porque aqui que se
encontra, por exemplo, o pr-sal. uma rea de terra embaixo do mar. A
Plataforma Continental tambm integra esse ambiente da dimenso
territorial do Estado. O Estado tambm titular sobre os direitos da
Plataforma Continental, at o limite da Zona Econmica Exclusiva. Mas, que

fique claro que nem sempre fcil explorar at o limite da Zona econmica
exclusiva, porque as vezes a profundidade torna desinteressante
economicamente. Calcula-se que at uma profundidade de 200 metros
todos os pases do mundo tm condies de explorar, mais fundo que isso
depende da tecnologia que voc vai empregar. A Plataforma Continental no
segue, por bvio, o mesmo desenho do continente. Na Costa entre o Esprito
Santo e So Paulo, a plataforma continental brasileira bem grande, com
interesse econmico, vai rasa at muito longe as aguas profundas chegam
rapidinho, passando da zona econmica exclusivamente. Depois que a
nossa plataforma continental afunda, antes de chegar no fim, comea a
aparecer uma rea chamada de Amaznia Azul que uma rea explorvel
muito grande submersa, so ilhas submersas que o Brasil explora e tem
umas que esto fora da zona econmica exclusiva, depois das 200 milhas
martimas. Por isso o Brasil pediu a Autoridade Internacional dos Fundos
Marinhos a ampliao da sua zona econmica exclusiva para 350 milhas
naquela regio, porque existe a possibilidade na conveno de Montego
Bay, de se ampliar a zona econmica exclusiva, desde que o Estado prove
que nenhum Estado ser prejudicado por isso e que ele tenha condies de
explorar. (provar que tem condies de explorar o mais difcil para o
Brasil.) O Brasil j explora essa Amaznia Azul, mas ele quer a explorao
exclusiva.
Depois da Zona Econmica Exclusiva h o auto mar ou guas internacionais.
-Espaos Internacionais Comuns:
Espaos Internacionais Comuns so reas do globo, ou no, em que nenhum
Estado pode exercer domnio, so espaos insuscetveis de domnio pelos
Estados.
a) Auto mar ou guas Internacionais:
O primeiro deles o auto mar ou guas internacionais. O auto mar, de
acordo com a Conveno de Montego Bay, uma rea pertencente a
humanidade, uma rea de interesse de toda a humanidade. O mar serve
estrategicamente para conectar todas as reas do globo, e portanto o uso
do auto mar deve ser objeto de preocupao internacional. Com esse
objetivo foi que se criou, tambm na conveno de Montego Bay, a
Autoridade Internacional dos Fundos Marinhos, que uma
organizao internacional voltada para a gesto do uso do auto mar, no que
se refere, inclusive, a sua preservao ambiental. A Conveno de Montego
Bay chamou de rea, o conjunto de recursos vivos e no vivos do auto mar,
do seu leito e do subsolo e que pertence a todos da humanidade. Todo
esse material s pode ser explorado pelos Estados com a
autorizao desta Organizao Internacional dos fundos marinhos,
e mesmo assim, deve ter objetivos cientficos e pacficos. O que o
Estado conseguir explorar ele dever pagar royaltes para essa Organizao
e ela destina essa receita para os Estados que no tm costas e essa a
razo de muitos pases que no tm costas participarem da Conveno de
Montego Bay. De maneira que, vedado qualquer tipo de experimento em
auto mar, que tenha carter militar. Entretanto, no auto mar, existem
diversas liberdades, como a liberdade de navegao, liberdade de sobrevoo,

liberdade de pesca que no seja industrial (pode ser industrial desde que a
Autoridade Internacional autorize), liberdade de passagem de dutos e cabos
submarinos, liberdade de criao de ilhas artificiais, e portanto o uso do
auto mar, principalmente nesse aspecto e passagem de dutos e cabos,
fundamental; as conexes feitas por cabos submarinos fundamental no
plano das comunicaes entre os Estados. A explorao dos recursos da
rea, de acordo com o art. 140 da Conveno, deve ter como
objetivo promover atividades e benefcios a humanidade; pode
resultar vantagem financeira desses recursos. Ex: possvel
desenvolver patentes, a partir da explorao dos recursos do auto mar,
como resultado das investigaes cientficas marinhas ocorridas naquele
lugar; possvel o desenvolvimento de tcnicas na rea, o que vai levar ao
desenvolvimento de tecnologia, que pode ser patenteado e ser objeto de
transferncia futura; Explorao de reas profundas para fim de perfurao,
pode ser testada e desenvolvida no auto mar, podendo ser patenteada e
vendida, como uma forma de transferncia de tecnologia. Ento h
possibilidade de haver benefcios financeiros, mas o objetivo ltimo vai ser
criar tcnicas e tecnologias que estejam em benefcio da humanidade. No
mbito da autoridade internacional dos fundos marinhos, existe um rgo
chamado de Empresa, que o rgo responsvel pelo transporte,
processamento e pela comercializao dos minerais extrados na rea.
Ento, os Estados, quando forem explorar auto mar, devero fazer isso por
meio da Empresa, como forma de a autoridade internacional controlar essa
explorao. Quanto a pesca, ela permitida no auto mar, contudo a pesca
industrial s poder ser feita com acompanhamento e autorizao da
autoridade internacional de fundos marinhos. H o problema de pesca
predatria em auto mar.
Qualquer litigio sobre essa rea dever ser resolvido por arbitragem pelo
Tribunal do mar, que foi criada pela Conveno de Montego Bay tambm.
Em qualquer discusso que emerja do uso da rea deve ser resolvido pelo
tribunal do mar.
b) Antrtida:
Outro Espao Internacional comum a Antrtida um continente gelado, ou
seja, todo seu territrio coberto por gelo. diferente do que acontece no
polo rtico, porque no polo rtico, todos os espaos so territrios de
Estados, e a calota mesmo no tem nenhum territrio. Diferente da
Antrtida, que acima do nvel do mar tem espao territorial, que no pode
ser ocupada por nenhum Estado, a Antrtida uma rea de interesse
comum da humanidade, assim sendo, ela s poder ser utilizada para fins
pacficos. O tratado da Antrtida de 1951, o Brasil aderiu em 1975. Esse
tratado foi feito por causa da guerra fria, porque os EUA e a Unio Sovitica
vinham instalando bases militares l por conta da sua posio estratgica, e
os cientistas de modo geral se preocuparam com o uso da Antrtida para
aquele fim e houvesse ali um conflito que viesse a resultar em resultados
catastrficos em termos ambientais. O fato que os Estados se reuniram e
decidiram que a Antrtida seria um local neutro, onde no haveria exerccio
de domnio por nenhum Estado, e onde o exerccio de qualquer atividade
teria fins pacficos. O tratado tambm reconhece a Antrtida como
patrimnio da humanidade. A explorao possvel desde que voc atenda

os requisitos. Entretanto, nada impede que os Estados detenham ali bases


militares, contudo, o que proibido a atividade militar. Ex: O Brasil tem
uma base l que das foras armadas para pesquisa cientifica. A Antrtida
tem muito interesse econmico, primeiro porque a Antrtida um
continente muito rico em minerais e contm tambm uma biodiversidade
muito peculiar, que suscita interesses em diversos campos cientficos. O
Tratado da Antrtida tem como objetivo precpuo, promover a cooperao
internacional na explorao do continente, mas tambm evitar que os
Estados venham a exercer domnios sobre aquela rea.
Em 1991 foi assinado protocolo adicional ao tratado da Antrtida, sobre
meio ambiente. A rigor, esse passa a ser o tratado mais importante da
Antrtida, porque o problema mais importante da Antrtida hoje a
proteo ambiental. E a proteo ambiental no est s relacionada a
proteo dos recursos naturais fauna e flora, mas a manuteno das
geleiras da Antrtida, porque j se sabe que a diminuio progressiva do
aspecto glacial da Antrtida poder trazer srias consequncias ambientais
no globo, como aumento do nvel das guas do oceano e a mudana da
temperatura do globo como um todo. Por conta desse tratado, foi criado no
mbito da ONU, o comit para proteo do meio ambiente Antrtico, no
mbito do conselho econmico e social da ONU, e o Brasil tambm faz parte
desse tratado.
c) Espao Csmico:
O terceiro espao internacional comum no uma rea do globo, o espao
csmico. O Tratado do Espao Csmico foi assinado em Moscou em 1967,
tambm um tratado assinado no contexto da guerra fria; Estados Unidos e
Unio Sovitica entraram em uma corrida espacial no final dos anos 50, com
o lanamento de satlites e desenvolvimento de tecnologias com vistas a
alcanar a ocupao de certos corpos celestes. A partir do tratado os
Estados no poderiam mais ter domnio sobre corpos celestes, bem como a
realizao de qualquer atividade de carter militar no espao sideral. O
problema da regulao do uso do Espao, tem se mostrado nesse ponto de
ocupao, algo sem muito propsito, j que no se concluiu ainda pela
viabilidade do uso e explorao de outros corpos celestes.
Contudo, outros tratados internacionais em matria espacial tem grande
relevncia. O mais importante deles a Conveno sobre Responsabilidade
Internacional por danos causados por objetos espaciais lanados, assinado
em 1982 em Londres, Washington e em Moscou. importante porque vrios
Estados desenvolveram tecnologia para lanar satlites, que so postos na
orbita da terra, com objetivo de viabilizar o uso da comunicao. De
maneira que, no raro aconteceu de vrios desses satlites se tornarem
obsoletos e serem substitudos por outros, e eles vo desligando os satlites
mais antigos, e s vezes acontece de algum desses objetos carem na terra
e causarem grandes danos. De maneira que os Estados firmaram esse
acordo estabelecendo uma responsabilidade objetiva dos Estados, em
relao aos objetos que lanam ao espao; se eles vierem a cair na terra a
responsabilidade do Estado imediata. Esse tratado tambm probem que
os Estados usem o Espao sideral como rea para lanamento de objetos
indesejados; a interpretao que se d a ele, a partir de vrias resolues

da ONU, que h uma proibio implcita do tratado de se poluir o Espao


sideral.
Esses so os trs espaos comuns regulados. Mas, atualmente, e com
alguma pressa, a ordem internacional vem discutindo a disciplina de um
outro espao comum, que o espao virtual (a internet). Os fatos recentes
acontecidos no mundo do conta de que os Estados entrem em um
consenso a respeito do uso da internet e da transformao do ambiente
virtual em uma ambiente de interesse comum da humanidade. Dentre os
vrios objetivos esto a proteo dos sites ".gov" que trazem muitas vezes
informaes confidenciais; a proteo das comunicaes diplomticas; e
tambm relacionando a internet com a proteo de direitos humanos, como
a privacidade das pessoas, e um conflito constante que se pe entre a
segurana pbica e o interesse individual das pessoas. A Unio Europeia
vem tomando uma srie de medidas em relao a esses sites mais
difundidos e que fazem apreenso das informaes das pessoas e fazem
uso comercial das informaes dessas pessoas. Todos esses elementos
relacionados ao uso da internet esto pondo em causa uma srie de direitos
humanos, e podem suscitar, eventualmente, o risco de conflitos
internacionais. O caso do WikiLeaks foi um caso muito sensvel e
obviamente que a existncia de um aparato internacional, como o caso da
ONU e de outros organismos internacionais impedem que seja levado de
maneira mais agressiva quanto as descobertas feitas ali. Ou seja, se no
houvesse uma estrutura internacional que se tem hoje e acontecesse o que
acontece com o WikiLeaks haveria guerra com toda certeza, e isso pode
ocorrer se no vier a existir uma disciplina do espao virtual. inadmissvel
que qualquer Estado de guarita a um hacker que fique invadindo sites .gov,
etc.
AULA 09/10
4- Dimenso Pessoal:
J falamos que povo um elemento do Estado, um elemento mnimo para
se constituir o Estado. O povo o coletivo de cidado, so as pessoas que
participam da vida poltica do Estado. Mas a dimenso pessoal do estado
mais ampla que a noo de povo. A dimenso pessoal do estado envolve
toda e qualquer pessoa que esteja sujeito a jurisdio do Estado, a
manifestao da soberania. E ai ns temos essa distino, os Estados
estabelecem por algum critrio quem so os nacionais e todos os demais
so estrangeiros.
Essa distino de tratamento entre nacionais e estrangeiros remete a Roma
quando se estabeleceu que o direito aplicvel aos povos do imprio romano
seria o jus civile e o direito aplicado as pessoas de fora do imprio seria o
jus gentium, isso ainda na idade antiga. Na idade media com o surgimento
dos Estados essa lgica se manteve pela atribuio da nacionalidade. A
nacionalidade um ttulo.
a) Nacionalidade:
Nacionalidade o vnculo jurdico poltico que liga a pessoa ao Estado. Esse
vinculo atribui ao nacional a condio de cidado. A cidadania uma
decorrncia natural da nacionalidade. possvel ser cidado sem ser

nacional? Todo nacional cidado mas existe cidado que no nacional


porque a lei pode criar situaes dessa natureza (Ex:O Estatuto privilegiado
dos portugueses conferem aos portugueses a condio de cidados mesmo
sem ser nacional porque outra forma de atribuio de cidadania). Logo,
no basta s estar em territrio nacional, o estrangeiro que est aqui como
imigrante mesmo que seja permanente no cidado porque ele no tem
direito poltico (Ex: No pode tirar ttulo de eleitor), mas isso no significa
que ele no tem os direitos e garantias fundamentais constitudos na
Constituio, porque os direitos e garantias fundamentais so atribudos s
pessoas. No caso da Unio Europeia cria uma dupla cidadania, a cidadania
que decorre da prpria nacionalidade mas tambm cria a cidadania
europeia que o direito de participar da vida politica da Unio Europeia
(Eles no podem participar da vida politica de outro Estado, s da Unio).
Fala-se que no Mercosul haver algo semelhante.
Nacionalidade uma temtica de direto interno. Claro que a nacionalidade
determinada por normas de direito interno, cada Estado regula
internamente quem so seus nacionais, determinando seus requisitos.. Em
outros pases a nacionalidade nem sempre definida pela Constituio
como por exemplo na Frana que se tem uma lei especifica da
nacionalidade. Na Espanha as definies do que seja nacional est no
cdigo civil. Cada pais vai estabelecer seu mtodo. Mas, existem normas de
direito internacional em torno da nacionalidade; boa parte delas de normas
costumeiras. Existem regras do direito internacional que esto ligadas a
nacionalidade.
A primeira que todo Estado tem que estabelecer quem so seus nacionais.
Essa uma regra de direito internacional que condicionante do prprio
reconhecimento internacional, preciso estabelecer de alguma maneira as
pessoas que se destaque por serem povo daquele Estado. Ento, o
estabelecimento de critrios que determinem a nacionalidade do Estado
uma regra de direito internacional para que o prprio Estado seja Estado.
um costume internacional que os Estados estabeleam critrios para
determinar a sua nacionalidade.
Por decorrncia dessa primeira regra, uma outra se desenvolveu, que
decorre de um precedente da Corte Internacional de Justia, conhecido
como caso Notebohn. Notebohn, nascido na ustria, mas que viveu durante
toda sua infncia e adolescncia na Alemanha, e portanto tambm adquiriu
nacionalidade Alem, se mudou para Guatemala e iniciou l algumas
atividades empresariais. Durante a segunda guerra mundial, Notebohn
apoiou o nazismo e ao final da segunda guerra mundial, o Estado da
Guatemala o condenou por apoio ao Nazismo, confiscando todos os seus
bens. Notebohn, embora tenha entrado com as aes cabveis na
Guatemala, no conseguiu reaver seu patrimnio. Quando isso acontece, e
ele entende que houve um uso arbitrrio da fora pelo Estado estrangeiro,
cabvel, em decorrncia de costumes internacionais, ele requerer proteo
diplomtica do seu Estado de origem, que quando o Estado assume um
conflito de um particular, seu nacional, perante outro Estado, ou seja, ele
internacionaliza o conflito. Ento, ele pediu a ustria e depois a Alemanha,
que negaram a proteo diplomtica, que um ato discricionrio. Ele
comprou a nacionalidade de um pas l que aceitou a proteo diplomtica

e levou o caso a Corte Internacional de Justia, que no reconheceu o


conflito porque essa relao de nacionalidade no se baseia em laos
sociais efetivos. Isso gerou uma nova regra, a regra geral que todo Estado
tem que estabelecer seus critrios de nacionalidade, e essa deciso criou a
regra de que esse critrio tem que se basear em laos sociais efetivos. Ou
seja, o Estado deve estabelecer critrios para atribuir a nacionalidade e
esse critrio deve ser baseado em laos sociais efetivos, em outras palavras
dizer que o Estado no pode atribuir a nacionalidade por uma mera
formalidade. Isso para evitar que as pessoas comprem a condio de
nacionalidade. Ex: A pessoa nasceu no pas, ou filho de algum que
nasceu l, viveu no pas... O que gerou os critrios mais usados que Jus
Soli ( estabelecido pelo nascimento no territrio do Estado) e o Jus
Sanguinis ( a atribuio da nacionalidade pela a ascendncia), o Brasil
adota ambos. Mas existem outros critrios como cultural, religioso (O
religioso acontece quando o Estado adota uma religio oficial, e admite-se
que ele atribua a nacionalidade para aquelas pessoas que esto na religio).
Isso quer dizer que no se admite nacionalidade meramente formal,
baseado meramente em pagamento de taxas e declaraes. A
nacionalidade deve se basear em critrios fundados em laos sociais
efetivos entre o Estado e a pessoa, isso uma regra do direito internacional.
Outra regra de direito internacional sobre nacionalidade, est na Declarao
Universal de Direito Humanos, art. 15: 1- Toda pessoa tem direito a uma
nacionalidade. 2- Ningum ser privado de sua nacionalidade, nem do
direito de mudar de nacionalidade. A nacionalidade um direito humano,
primeiro porque da nacionalidade decorre todos os outros tipos de direitos,
pelo menos dentro da modernidade, e esse vnculo uma garantia de que
h uma Estado que vai garantir todos os outros direitos, e por essa razo
que os Estados se importam tanto com os aptridas (pessoas que no tm
nacionalidade, eles no tm at passaporte, logo fica sem poder sair de
onde estiver), porque ele no tem a quem recorrer em razo da violao dos
seus direitos. Ento a nacionalidade um direito humano importante e sua
ausncia causa um problema humanitrio. A segunda razo porque a
nacionalidade um trao da identidade da pessoa, um aspecto subjetivo.
A nacionalidade gera uma sensao de identificao com o outro. O ser
humano precisa de uma identidade. A pessoa tem direito a essa identidade
e ao ttulo que lhe faz valer-se do Estado para exerccio dos seus direitos.
Ningum pode ser privado arbitrariamente da sua nacionalidade, sem uma
razo fundada no direito. Aqui no Brasil sabemos que pode ocorrer a perda
da nacionalidade, mas essa perda tem fundamento legal, constitucional e
portanto jurdico. O que no pode acontecer uma perda sem razo. E
tambm ningum pode ser privado de mudar de nacionalidade, o Estado
no pode impedir, dificultar a mudana da nacionalidade. Isso tudo faz parte
do direito a nacionalidade.
Outra regra de direito internacional sobre nacionalidade a proibio do
banimento de nacionais. Tambm no admitido o banimento s avessas,
que quando o Estado no aceita volta dos nacionais. O Estado no pode
tirar foradamente os nacionais do territrio, sem a nacionalidade pode ser
banido. Na amrica latina, durante a ditadura militar que os pases
passaram existiam o exilio de alguns artistas, famoso, polticos contrrios a

ditadura militar. Exilio o oposto de asilo, eu me exilio para ser acolhido em


um asilo. O exilio uma sada voluntaria por divergncia politica e isso
admitido. Sou eu que to pedindo pra sair porque no estou suportando o
que essa divergncia politica me causa. Na prtica o que acontecia na
ditadura militar no Brasil era banimento, porque eles eram coagidos a
assinar uma declarao de exilio, para que o Brasil no sofresse repdio
internacional. Isso no aconteceu s no Brasil, aconteceu em vrios pases
da America Latina onde teve ditadura militar. Tambm proibido o
banimento as avessas que voc banir o nacional de voltar para o territrio.
O cara pode ter acontecido a pior atrocidade do mundo, mas o Estado no
pode se recusar de receber um nacional.
Outra regra est ligada ao direito de legao, que se reflete na nossa
Constituio, esse direito o direito de o Estado se representar em outros
Estados (as embaixadas), e esse direito exercido pelas misses
diplomticas que se estabeleceu uma regra geral e costumeira no Direito
internacional. O Estado, em princpio, no atribui a nacionalidade local aos
filhos de representantes de Estados Estrangeiros nascidos no seu territrio.
Normalmente, costuma-se atribuir aos filhos de representante de Estado
Estrangeiro a nacionalidade dos pais, mesmo que o Estado de origem seja
Jus Solis. Porque se o Estado no fizer isso o Estado ir criar um aptrida.
Se tiver aqui por outra causa essa regra no se aplica. Essa regra se
complementa com o inverso os Estados ainda que no adotem Jus Sanguinis
atribuem aos filhos dos seus representantes nascidos em outra localidade a
sua nacionalidade. Art. 12 da CF,a e b. Quem nasce no Brasil brasileiro,
salvo, se estiver aqui representando outro Estado. O mundo todo tem essa
regra!
No Brasil, como na maioria dos pases ocidentais, adotamos dois tipos de
nacionalidade. Temos os nacionais originrios (natos) e os nacionais
derivados (naturalizados). A figura do naturalizado no reconhecida
em todos os pases, mas uma prtica comum entre os Estados ocidentais.
A diferena de nato e naturalizado que nato o nacional originrio que
preenche os requisitos legais para ser nacional, o naturalizado igualmente
nacional mas o nacional derivado na medida que teve o requerimento, um
ato de vontade, preenchidos os requisitos legais. O naturalizado deve
requerer a nacionalidade , se ele no fizer ele no adquirira a nacionalidade.
Art. 12. So brasileiros:
I - natos:
a) os nascidos na Repblica Federativa do Brasil, ainda que de pais
estrangeiros, desde que estes no estejam a servio de seu pas; (critrio
jus soli)
b) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde que
qualquer deles esteja a servio da Repblica Federativa do Brasil;
c) os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou de me brasileira, desde
que sejam registrados em repartio brasileira competente ou venham a
residir na Repblica Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo,
depois de atingida a maioridade, pela nacionalidade brasileira; (Redao

dada pela Emenda Constitucional n 54, de 2007). Essa aliena j passou por
vrias mudanas, a ultima foi em 2007, e foi justamente para por fim as
situaes de filhos de brasileiros nascidos no exterior quando os pais
estavam la como ilegais e acabavam ficando sem nacionalidade. Para
resolver isso foi acrescentada na redao a parte do registro em repartio
brasileira competente. Agora basta fazer o registro no consulado quando
nasce no estrangeiro. No mais necessrio vir ao Brasil fazer a escolha. Se
no fizer o registro vai ter a opo de vir ao Brasil depois fazer o registro.
Com esse sistema o Brasil passa a ser considerado um pais tambm que
adota o critrio Jus Sanguinis, sendo que somente em relao a ascendentes
de primeiro grau, logo, netos de brasileiros nascidos no exterior no ganha a
nacionalidade (Somente filho). Na origem da Constituio, a alnea C
estabelecia que nascer brasileiro nato, filho de brasileiro no exterior, no
estando a servio no Brasil, era necessrio que ele voltasse para o Brasil,
vivesse no Brasil e aps um tempo optasse pela nacionalidade. Pouco a
pouco essa alnea C foi alterada e esses requisitos foram caindo. Na ltima
alterao, nem preciso voltar ao Brasil para se tornar brasileiro nato. H
uma dispensa que a pessoa venha a residir no pas se ele for registrado?
Uma das interpretaes que deram que o registro da repartio brasileira
competente dispensaria que ele venha a residir no Brasil e que ele poderia
optar a qualquer tempo depois da maioridade sem a necessidade de vir ao
Brasil para isso. Mas, o entendimento que prevalece, por falta de uma
vrgula depois de Brasil, o entendimento que esse e optem se refere
somente ao caso em que venham residir no Brasil. Ento, s tem
necessidade de optar pela nacionalidade brasileira, depois de completar a
maioridade, aqueles que s a adquiriram depois de vir ao Brasil. Aqueles
que foram registrados em repartio competente no precisam fazer a
opo. Na prtica isso foi muito importante, porque nos anos 70, 80 e 90
vrios brasileiros foram morar no exterior, a grande maioria ilegalmente. O
que acontecia na prtica era que um cara estava l residindo num pas
ilegalmente, normalmente um casal de Brasileiros, e tinham filho l, se o
pas fosse exclusivamente jus sanguinis o filho nascido no territrio no
adquire nacionalidade, e para a Constituio brasileira a pessoa tinha que
vim ao Brasil residir e optar aps os 18 anos. Ento, acontecia que dos 0 aos
18 anos essa pessoa ficava aptrida e foram crescendo os problemas dessa
pessoa que no podia nem ter passaporte, eles tinham que ir no consulado
e recebiam um documento de filho de brasileiro, que no tinha validade
nenhuma, era s uma forma de ter um documento para se identificar. Ento,
a alterao foi boa no sentido de viabilizar a aquisio da nacionalidade. A
questo que como isso foi exposto na alnea C faz com que o Brasil adote
o sistema jus sanguinis, sendo brasileiro o filho de brasileiros nascido no
estrangeiro se registrado na repartio. Sendo assim, o Brasil adota um
critrio muito amplo para ser brasileiro nato. Uma parte da doutrina critica
essa amplitude.
II - naturalizados:
a) os que, na forma da lei, adquiram a nacionalidade brasileira, exigidas aos
originrios de pases de lngua portuguesa apenas residncia por um ano
ininterrupto e idoneidade moral; muito ruim a redao do inciso II, porque
os que na forma da lei deveriam estar no inciso.

Na forma da lei a do Estatuto do Estrangeiro, lei 6.815/80.


Pases de lngua portuguesa so aqueles que adotam oficialmente a lngua
portuguesa, so os pases membros da Comunidade dos pases de lngua
portuguesa (CPLP). H uma crise que em relao ao Estado da Guin
Equatorial que adota a lngua portuguesa mas no integra a CPLP porque
Portugal vetou por no ser um pas de colonizao portuguesa e a adoo
da lngua portuguesa tem finalidades polticas.
b) os estrangeiros de qualquer nacionalidade, residentes na Repblica
Federativa do Brasil h mais de quinze anos ininterruptos e sem condenao
penal, desde que requeiram a nacionalidade brasileira. (Redao dada pela
Emenda Constitucional de Reviso n 3, de 1994).
Essa alnea B gera um direito e garantia fundamental, um direito do
estrangeiro naturalizar-se nessas condies. Agora para se naturalizar ele
no precisa passar 15 anos. Essa alnea B um direito constitucional. Mas, o
estrangeiro pode se naturalizar em prazo menor, atendendo outros tantos
requisitos previstos na lei. A norma que determina a forma de se naturalizar
o Estatuto do Estrangeiro. Ou seja, a legislao estabelece os requisitos
para naturalizao e a prpria Constituio remete a forma da lei. Mas, o
estrangeiro que vive a 15 anos no Brasil sem condenao penal pode
requerer a nacionalidade mesmo no atendendo aos requisitos da lei.
O Estatuto do Estrangeiro, lei 6.815/80:
Art. 112. So condies para a concesso da naturalizao: (Renumerado
pela Lei n 6.964, de 09/12/81)
I - capacidade civil, segundo a lei brasileira;
II - ser registrado como permanente no Brasil; Ter visto permanente, logo, a
pessoa que veio para ca com visto de estudante no pode.
III - residncia contnua no territrio nacional, pelo prazo mnimo de quatro
anos, imediatamente anteriores ao pedido de naturalizao; Ento, o prazo
geral para naturalizao de 4 anos. S que para ele requerer com esse
prazo de 4 anos ele precisa ter todos esses requisitos daqui.
IV - ler e escrever a lngua portuguesa, consideradas as condies do
naturalizando;
V - exerccio de profisso ou posse de bens suficientes manuteno
prpria e da famlia;
VI - bom procedimento;
VII - inexistncia de denncia, pronncia ou condenao no Brasil ou no
exterior por crime doloso a que seja cominada pena mnima de priso,
abstratamente considerada, superior a 1 (um) ano; e
VIII - boa sade.
1 no se exigir a prova de boa sade a nenhum estrangeiro que residir
no Pas h mais de dois anos. (Includo pela Lei n 6.964, de 09/12/81)

Ento, vejam que se ele atender todos esses requisitos ele pode requerer a
naturalizao em 4 anos. Agora, se ele tiver 15 anos residindo no Brasil, no
tendo condenao penal, ele no precisa ter esses requisitos para ser
naturalizados, porque um direito constitucional. Ento, a Constituio
estabelece uma situao limite, antes desse limite deve atingir os requisitos
da lei. Esse prazo de 4 anos ainda pode ser diminudo:
Art. 113. O prazo de residncia fixado no artigo 112, item III, poder ser
reduzido se o naturalizando preencher quaisquer das seguintes condies:
(Renumerado pela Lei n 6.964, de 09/12/81)
I - ter filho ou cnjuge brasileiro; Na verdade o prazo aqui vai diminuir para
um ano!
II - ser filho de brasileiro; (A constituio muda isso porque ele ser
Brasileiro nato e no naturalizado)
III - haver prestado ou poder prestar servios relevantes ao Brasil, a juzo do
Ministro da Justia; Aqui depende de uma situao de convenincia e
oportunidade, a pessoa pode prestar servios importantes para o pas.
IV - recomendar-se por sua capacidade profissional, cientfica ou artstica; ou
Aqui reduz para 2 anos. Ex: Jogador de futebol.
V - ser proprietrio, no Brasil, de bem imvel, cujo valor seja igual, pelo
menos, a mil vezes o Maior Valor de Referncia; ou ser industrial que
disponha de fundos de igual valor; ou possuir cota ou aes integralizadas
de montante, no mnimo, idntico, em sociedade comercial ou civil,
destinada, principal e permanentemente, explorao de atividade
industrial ou agrcola. Aqui reduz para 3 anos.
Pargrafo nico. A residncia ser, no mnimo, de um ano, nos casos dos
itens I a III; de dois anos, no do item IV; e de trs anos, no do item V.
Assim, se a pessoa filho de Brasileiro ou cnjuge de Brasileiro mas no
goza de boa sade, ele no preenche os requisitos, ele vai ter que pedir
judicialmente que seja afastada a exigncia do inciso VIII do 112 por
inconstitucionalidade.
A regra geral de naturalizao de 4 anos. O 15 anos se aplica na hiptese
do cara no ter se naturalizado antes, completou 15 anos aqui e no
preenche os requisitos do art 112 e 113. Ai ele ter o direito de se
naturalizar, ele pode ser o irregular que for.
Portanto, a lei tem requisitos temporais muito mais flexveis do que a
constituio.

Art. 12, CF/88, 1 Aos portugueses com residncia permanente no Pas, se


houver reciprocidade em favor de brasileiros, sero atribudos os direitos
inerentes ao brasileiro, salvo os casos previstos nesta Constituio.
(Redao dada pela Emenda Constitucional de Reviso n 3, de 1994). Aqui
so s os Portugueses mesmo!

Se refere ao Estatuto privilegiado dos Portugueses, que se baseiam no


princpio da reciprocidade. Vale dizer, nesses casos, bastam que eles
tenham visto de permanncia, no tem nada a ver com naturalizao, eles
tero direito no a condio de Brasileiro naturalizado, e sim na condio de
portugueses residentes no Brasil, podem praticar uma srie de atos
inerentes aos brasileiros, desde que os brasileiros possam praticar os
mesmos atos em Portugal. Logo, eles tero direito a cidadania sem ter a
naturalizao, se houver a reciprocidade dos brasileiros l em Portugal (Eles
no viram brasileiros naturalizados, eles sero portugueses com direitos
aqui no Brasil). Os brasileiros devem ter o mesmo em Portugal, e essas
relaes so baseadas em acordos bilaterais chamados de Tratados da
Amizade. Ex: Filia-se a partidos polticos e candidatar-se em eleies,
possuindo direitos polticos; s no podendo exercer os cargos exclusivos de
Brasileiro nato. (S se aplica aos PORTUGUESES DE PORTUGAL). Esse 1
regido pelo tratado da amizade entre Brasil e Portugal. ESSES
PORTUGUESES DEVEM TER O VISTO PERMANENTE, NO PODE TER OUTRO
VISTO!
2 - A lei no poder estabelecer distino entre brasileiros natos e
naturalizados, salvo nos casos previstos nesta Constituio.
3 - So privativos de brasileiro nato os cargos: I - de Presidente e VicePresidente da Repblica; II - de Presidente da Cmara dos Deputados; III - de
Presidente do Senado Federal; IV - de Ministro do Supremo Tribunal Federal;
V - da carreira diplomtica; VI - de oficial das Foras Armadas. VII - de
Ministro de Estado da Defesa (Includo pela Emenda Constitucional n 23, de
1999).
O que interessante o 4. A declarao Universal de direitos humanos
diz que ningum poder perder a sua nacionalidade arbitrariamente. O 4
da CF/88 um pargrafo limite no que se refere a essa disposio da
declarao universal de direitos humanos, porque ele estabelece a perda da
nacionalidade. O 4 no arbitrrio, fundamental.
4 - Ser declarada a perda da nacionalidade do brasileiro que:
I - tiver cancelada sua naturalizao, por sentena judicial, em virtude de
atividade nociva ao interesse nacional; S se aplica ao naturalizado e
depende de sentena judicial especifica que determine a perda da
nacionalidade. S se aplica ao naturalizado e o cancelamento da
naturalizao tem que ser fundamentado na prtica de atividade nociva ao
interesse nacional. O cancelamento de naturalizao compete ao Ministro
da Justia, que vai analisar a nocividade.
II - adquirir outra nacionalidade, salvo nos casos: (Redao dada pela
Emenda Constitucional de Reviso n 3, de 1994)
a) de reconhecimento de nacionalidade originria pela lei estrangeira;
(Includo pela Emenda Constitucional de Reviso n 3, de 1994) Essa aqui
baseado no Jus Sanguinis, aqui o pas de origem dos pais ou dos avs lhe
reconhecem a nacionalidade originria, logo, ele ficar com dupla
nacionalidade.

b) de imposio de naturalizao, pela norma estrangeira, ao brasileiro


residente em estado estrangeiro, como condio para permanncia em seu
territrio ou para o exerccio de direitos civis; (Includo pela Emenda
Constitucional de Reviso n 3, de 1994) O Estado estrangeiro deve impor a
naturalizao como condio e permanncia e tambm como condio do
exerccio de direito civis. No perde a nacionalidade brasileira.
Ou seja, mesmo por naturalizao, se ela foi feita para garantir a
permanncia no territrio, exerccio dos direitos civis, o brasileiro tambm
no perder a sua nacionalidade. o caso muito frequente de jogadores de
futebol, porque os clubes tm um limite de extracomunitrios que podem se
inscrever nas competies, ento ele tem uma limitao trabalhista, e a
preenchido os requisitos da lei local ele requer a naturalizao, se tornando
um jogado comunitrio e passa a no ter limitao trabalhista, no
perdendo a nacionalidade. Outro exemplo, no caso da Lbia que exigiu que
todos os estrangeiros deixassem o pas e o brasileiro que l vivia,
trabalhava numa empresa e tinha filhos, mas vivia na Lbia como
estrangeiro com visto de permanncia, mas foi caado o visto de
permanncia e como ele no quer se afastar da famlia ele se naturaliza
como condio para permanecer no territrio, hiptese em que ele no
perde a nacionalidade brasileira.
Isso faz com que a perda da nacionalidade brasileira seja em situaes
peculiares. Entretanto, temos uma situao muito frequente e acontece
muito em relao aos EUA. o caso de brasileiros que se casam nos EUA
para adquiri a nacionalidade Americana (Aqui a nacionalidade voluntria,
por isso que se perde), portanto no para o exerccio de direitos civis e
nem para permanecer no territrio porque no h nenhuma demanda
para que ele saiu, ele se naturaliza voluntariamente. Assim, quando ele
retornar ao Brasil ele pode perder a sua nacionalidade a depender do rigor
da polcia federal ao verificar seus documentos. Em alguns Estados
americanos para conseguir a nacionalidade americana preciso renunciar a
brasileira.
Essas excees acabam invertendo a situao e tornando a regra uma
exceo porque logo na alnea A estabelece-se que salvo nos casos de
reconhecimento de naturalidade originaria estrangeira o que ocorre
normalmente.
AULA 23/10
CONDIO JURDICA DO ESTRANGEIRO
A condio jurdica do estrangeiro determinada pelo visto. Nenhum Estado
obrigado a receber estrangeiro em seu territrio. Uma vez recebendo,
atribuir ao estrangeiro uma condio jurdica, por meio do visto. Quando
um estrangeiro ingressa no territrio de um Estado com seu consentimento
a condio jurdica do estrangeiro estabelecida pelo visto. Ou seja, o visto
estabelece a que ttulo estrangeiro ingressa no territrio do Estado. O visto
entretanto mesmo concedido antecipadamente no cria para o estrangeiro
um direito de ingressar no territrio do Estado, de forma que o visto cria
apenas uma mera expectativa de direito. A entrada definida pela
autoridade da imigrao no momento da entrada. No Brasil, a admisso do

estrangeiro no territrio pode se dar pelos tipos de vistos previstos no art.


4 do Estatuto do Estrangeiro:
Art. 4 Ao estrangeiro que pretenda entrar no territrio nacional poder ser
concedido visto:
I - de trnsito; o visto mais singelo que tem. um visto para o estrangeiro
que est de passagem no territrio e no pretende continuar aqui, ou seja, a
passagem funcional para o seu destino. Imagine que uma pessoa queria
viajar de Assuno para Uganda e no h voo direito, sendo necessrio
fazer uma escala em Guarulhos, s que os voos de Assuno para
Guarulhos so dirios, j de Guarulhos para Uganda no, somente voo
semanal. Ento, imagine que ele chegou aqui na tera e o voo para Uganda
quinta, ele adquira visto de transito, que ser de no mximo 10 dias,
no podendo ser prorrogado.
II - de turista; concedido para a pessoa que vem ao Brasil em carter
recreativo ou de visita, desde que no tenha nenhuma finalidade migratria,
nem o exerccio de atividade reiterada. O visto de turista poder ser
dispensado quando houver reciprocidade em favor de brasileiros, via de
regra, essa reciprocidade acaba se materializando em acordos bilaterais. o
que acontece entre o Brasil e os pases da zona schengen. Para os pases
que no h essa reciprocidade o visto de turista para esses nacionais
necessrio. O visto pode ter validade de at 5 anos, sendo que as estadias
devem ser de no mximo 90 dias prorrogveis por mais 90, totalizando um
perodo mximo de 180 dias. A concesso do visto pode ser dispensada
quando tiver acordos bilaterais ou multilaterais. O estrangeiro que chega ao
Brasil e recebe o visto de turista tem alguns programas do governo que visa
atender aos turistas. Um estrangeiro que venha para o Brasil na condio
distinta do de turista no poder usufruir
III - temporrio; Pode ser de vrias espcies, conforme o Art. 13. O visto
temporrio poder ser concedido ao estrangeiro que pretenda vir ao Brasil: I
- em viagem cultural ou em misso de estudos; II - em viagem de negcios;
III - na condio de artista ou desportista; IV - na condio de estudante; V na condio de cientista, professor, tcnico ou profissional de outra
categoria, sob regime de contrato ou a servio do Governo brasileiro; VI - na
condio de correspondente de jornal, revista, rdio, televiso ou agncia
noticiosa estrangeira. VII - na condio de ministro de confisso religiosa ou
membro de instituto de vida consagrada e de congregao ou ordem
religiosa. (Includo pela Lei n 6.964, de 09/12/81). Art. 14 estabelece os
prazos. Ex: Estrangeiros que venham como ministro aqui para comisso
religiosa
IV - permanente; o visto concedido aos imigrantes, ou seja, aquelas
pessoas que pretendem fixar residncia no Brasil em carter definitivo, ou
seja, que pretendem estabelecer domiclio no Brasil.
V - de cortesia; quando concedido o visto a uma entidade, e essa
entidade distribui o visto e informa ao Brasil quem so as pessoas para
quem ele distribuiu. Ex: A FIFA, o Brasil concedeu mil vistos na Copa do
Mundo e ela indicou as mil pessoas que viriam para a COPA com seus vistos.

VI - oficial; concedido para os representantes de Estados estrangeiros que


vem ao Brasil em carter oficial. Ex: O Presidente de outro Estado vem ao
Brasil
VII - diplomtico. o que se d no passaporte diplomtico para aqueles que
fazem parte da carreira. concedido aos membros da misso diplomtica.
S concedido no passaporte especial que os membros da misso
diplomtica e isso lhe d direitos e garantias aqui.
Pargrafo nico. O visto individual e sua concesso poder estender-se a
dependentes legais, observado o disposto no artigo 7.
Alm desses vistos o estrangeiro tambm pode ser recebido no Brasil sobre
o ttulo de asilado quando tiver sofrendo algum tipo de perseguio no seu
Estado de origem.
O Estrangeiro uma vez entrando no territrio
internacional ter que respeitar as condies do seu visto. No fazendo se
torna irregular e se torna
sujeito aos procedimentos de retirada
compulsria. Ex: O Estrangeiro que vem com visto de turista e comea a
trabalhar.
Temos trs formas de retirada compulsria:
-Excluso do Estrangeiro do territrio:
a) Impedimento:
O impedimento de entrada no a mesma coisa que deportao e muitas
pessoas confundem isso. O Impedimento acontece quando a pessoa no
autorizada a entrar no territrio estrangeiro, ou seja, quando a pessoa no
detm justo ttulo para entrar ou no rene as condies legais para tanto.
O Estado probe a entrada. No impedimento a pessoa no chega a entrar no
territrio, ento no um ato de excluso, a pessoa fica na rea
internacional do aeroporto, a pessoa no chega a passar para o territrio do
Estado, no sentido de jurisdio. Normalmente quando acontece a impressa
chama de deportao, mas est errado tecnicamente e juridicamente.
Impedimento o no preenchimento dos requisitos para adentrar no
territrio do Estado. O que as vezes acontece que no h as condies
imediata de retorno e ai o estrangeiro tem que ficar ali no aeroporto alguns
dias aguardando as condies de retorno. O estrangeiro fica no territrio
estrangeiro do aeroporto.
b) Deportao:
Se a pessoa entrar, corre o risco dela ter que sair, a estaremos falando de
deportao. A deportao acontece em razo da entrada irregular no
territrio do Estado ou quando a estadia do estrangeiro se tornou irregular.
Entrada irregular o clandestino, ele entra no Estado sem ttulo. Ou o
sujeito entrou e a sua estadia est irregular, muitas vezes isso acontece
pela passagem do prazo. Em ambos os casos a deportao presume a
presena do estrangeiro no territrio. No Brasil, ns temos muitos casos de
deportao, porque por conta do tamanho das nossas fronteiras ns temos
muitos espaos pouco controlados. A principal causa de irregularidade no
Brasil pelo vencimento do visto ou pela prtica de ato no permitido pelo
visto, que o caso do turista ou estudante que comea a trabalhar. A

deportao consiste essencialmente na sada compulsria do estrangeiro,


uma medida de carter administrativo, que no envolve o poder judicirio, e
ela feita para o Estado de origem do estrangeiro ou da sua procedncia.
Se ficar constatado que a empresa transportadora do estrangeiro tem
responsabilidade pela sua irregularidade, a empresa responder. Mas, se a
responsabilidade no tiver nada a ver com a empresa, quem arca com os
custos da deportao o tesouro nacional. Via de regra, no Brasil, sempre
possvel que a polcia federal conceda ao estrangeiro um prazo curto para
que ele saia voluntariamente, sem se configurar a deportao. No tendo o
estrangeiro condies de faz-lo, econmicas, mas no apresentando
qualquer oposio a medida, poder haver a dispensa de qualquer
penalidade a ele. Por isso que se diz que em geral a deportao no deixa
sequelas, no sentido de que no se aplica pena.
Em princpio, o estrangeiro deportado no est impedido de voltar ao Brasil,
o que pode acontecer que na hora da apreciao do pedido do visto
observado que ele foi deportado e tem o visto negado, mas no h
proibio para que ele retorne. Ento, no Brasil, se o estrangeiro se
regularizar ele pode continuar no territrio nacional, e para isso muito
importante que ele no tenha apresentado oposio a deportao. Mas, se o
estrangeiro se ops a deportao, for vadio, aproveitou o prazo para sair do
pas para fugir para outra cidade se esconder e dificultou a tomada da
medida, a ele pode ser aplicado a uma multa. Em qualquer caso, o
estrangeiro que quiser retornar ao Brasil, ter que ressarcir ao tesouro
nacional, se tiver sido aplicada a multa ter que pagar tambm a multa.
Art. 61. O estrangeiro, enquanto no se efetivar a deportao, poder ser
recolhido priso por ordem do Ministro da Justia, pelo prazo de sessenta
dias.
Pargrafo nico. Sempre que no for possvel, dentro do prazo previsto
neste artigo, determinar-se a identidade do deportando ou obter-se
documento de viagem para promover a sua retirada, a priso poder ser
prorrogada por igual perodo, findo o qual ser ele posto em liberdade,
aplicando-se o disposto no artigo 73.
S que Ministro da Justia poder executivo, que no pode determinar
priso no Brasil. Essa competncia do Ministro da Justia no foi abarcada
pela constituio, a competncia do poder judicirio. H quem diga que a
priso em si no foi recepcionada pela constituio, em que pese tenham
razo, na prtica, seria invivel se a deportao no fosse pela prtica da
priso. A prtica da priso, a rigor, no constitucional porque estadia
irregular ou entrada irregular no crime, e no pode ter priso civil. Essa
uma medida para viabilizar a prtica do ato, no punitiva.
Art. 62. No sendo exequvel a deportao ou quando existirem indcios
srios de periculosidade ou indesejabilidade do estrangeiro, proceder-se-
sua expulso.
No se pode aplicar a deportao em casos em que for vedada a extradio.
A lei brasileira veda a extradio em certos casos, por exemplo, quando a
pessoa vai responder no pas de origem em tribunal de exceo o Brasil no
extradita, por considerar que seria uma extradio dissimulada. Art. 63.

No se proceder deportao se implicar em extradio inadmitida pela


lei brasileira. O que resta fazer nesse caso conceder asilo ou, se vivel for,
deporta-lo para outro Estado que o aceite, onde no ir sofrer a medida
vedada pela lei brasileira.
Art. 64. O deportado s poder reingressar no territrio nacional se ressarcir
o Tesouro Nacional, com correo monetria, das despesas com a sua
deportao e efetuar, se for o caso, o pagamento da multa devida poca,
tambm corrigida.
c) Expulso:
A expulso acontece em condies mais graves do que a deportao, uma
medida mais rigorosa. A expulso se d a partir da instaurao de um
procedimento administrativo, chamado de inqurito. O inqurito inicia, a
pedido do Ministro da Justia, e corre na polcia federal. Apesar do nome,
inqurito, o procedimento de expulso um procedimento em que se
observa a ampla defesa e o contraditrio, de maneira que o estrangeiro ser
chamado a se manifestar e a apresentar suas razes. H inclusive
precedente no supremo no sentido de decretar a nula a expulso quando
no h defesa suficiente do inqurito. Finalizado o inqurito ele remetido
ao Ministro da Justia e caber ao presidente da repblica decidir, pela
convenincia e oportunidade da expulso, e poder ser delegada ao
Ministro da Justia. A expulso se materializa em um decreto do executivo,
de maneira que enquanto vigorar o decreto, o expulso no poder retornar
ao pas. A pessoa que foi expulsa do brasil, se quiser voltar, vai ter que
pedir a revogao do decreto, a ser feita pelo prprio poder executivo.
Art. 65. passvel de expulso o estrangeiro que, de qualquer forma,
atentar contra a segurana nacional, a ordem poltica ou social, a
tranquilidade ou moralidade pblica e a economia popular, ou cujo
procedimento o torne nocivo convenincia e aos interesses nacionais.
Porm, no se pode aplicar o art. 65 sem interpretar a luz da constituio.
Interpretado o art. 65 a luz da Constituio tem-se que a expulso do
estrangeiro vai se dar somente quando ele tiver cometido um crime e que
ele tenha disso julgado e condenado, ou quando os interesses dele forem
nocivos aos interesses nacionais e justificar por convenincia e
oportunidade a sua excluso do territrio.
Pargrafo nico. passvel, tambm, de expulso o estrangeiro que:
a) praticar fraude a fim de obter a sua entrada ou permanncia no Brasil;
b) havendo entrado no territrio nacional com infrao lei, dele no se
retirar no prazo que lhe for determinado para faz-lo, no sendo
aconselhvel a deportao;
c) entregar-se vadiagem ou mendicncia; ou
d) desrespeitar proibio especialmente prevista em lei para estrangeiro.
Ento, a lei muito rigorosa com o estrangeiro, de maneira que a
interpretao constitucionalizada do dispositivo, reduz as hipteses de
expulso. O que no significa que o Brasil no pratique a expulso.

Art. 69. O Ministro da Justia, a qualquer tempo, poder determinar a priso,


por 90 (noventa) dias, do estrangeiro submetido a processo de expulso e,
para concluir o inqurito ou assegurar a execuo da medida, prorrog-la
por igual prazo. (Aqui tambm a ordem de priso dever ser feita por ordem
judicial e no pelo Ministro da Justia).
Art. 75. No se proceder expulso:
*Na defesa que o estrangeiro apresenta, normalmente, o art. 75 que ele
vai se basear na sua defesa.
I - se implicar extradio inadmitida pela lei brasileira; Mesma hiptese da
deportao, ou seja, se a hiptese causa que impede a extradio ele
tambm no pode ser expulso.
II - quando o estrangeiro tiver:
a) Cnjuge brasileiro do qual no esteja divorciado ou separado, de fato ou
de direito, e desde que o casamento tenha sido celebrado h mais de 5
(cinco) anos; *ratificasse separado e acrescenta unio estvel.
b) filho brasileiro que, comprovadamente, esteja sob sua guarda e dele
dependa economicamente.
1. no constituem impedimento expulso a adoo ou
reconhecimento de filho brasileiro supervenientes ao fato que o motivar.

2. Verificados o abandono do filho, o divrcio ou a separao, de fato ou


de direito, a expulso poder efetivar-se a qualquer tempo.
d) Extradio:
A extradio um ato de cooperao internacional. A cooperao
internacional se d por meio de carta rogatrio, por extradio.... Ela
envolve sempre os poderes executivo e judicirio dos dois Estados
envolvidos isso porque a comunicao internacional se d pelo os poderes
executivos. Durante um processo judicial penal h uma ordem de priso ou
uma condenao penal, em relao ao individuo que se sabe esta no
territrio de outro Estado. O poder judicirio no se comunica diretamente
com o poder judicirio de outro Estado, a comunicao entre os Estados
sempre se da pelo poder executivo. Da que o poder judicirio, em face
dessa ordem de priso, remete ao poder executivo do seu prprio Estado,
no caso do Brasil ao Ministro de Justia, que encaminha esse pedido
formulado pelo poder judicirio ao Ministrio das Relaes Exteriores, isso
quando o Brasil requerente, o Ministrio das Relaes Exteriores se
comunica com o governo do outro Estado, encaminhado o pedido de
extradio. Ento, a comunicao feita de poder executivo para poder
executivo. Sendo o Brasil o requerido, chega o pedido de extradio no
Ministrio das Relaes Exteriores, o ITAMARATI recebe e encaminha para o
Ministrio da Justia, que encaminha para o MPF, que prope a ao de
extradio no STF. O STF ento vai julgar a legalidade do pedido de
Extradio. No Estatuto do Estraneiro o STF vai avaliar os requisitos do
artigo 77. A posio do estado na extradio por ser sujeito ativo
(requerente) ou sujeito passivo. (requerido)

A extradio tem como fundamento a existncia de um tratado de


extradio entre as partes, ou na inexistncia deste, uma promessa de
reciprocidade formulada pelo requerente, e um exame de convenincia e
oportunidade por parte do requerido. Ento, no havendo tratado, se estar
no plano da discricionariedade, ter um regime poltico.
O Supremo, ao receber pedido de extradio para julgamento, ouvir a
outra parte, e essencialmente julgar a legalidade do pedido, conforme o
tratado, se houver, ou, no havendo, o Estatuto do Estrangeiro, na forma do
artigo 77.A extradio pressupe um processo penal em curso ou
terminado, o que quer dizer que no pode extraditar por priso civil mesmo
que seja algo previsto no nosso ordenamento.
Art. 76. A extradio poder ser concedida quando o governo requerente se
fundamentar em tratado, ou quando prometer ao Brasil a reciprocidade.
Art. 77. No se conceder a extradio quando:
I - se tratar de brasileiro, salvo se a aquisio dessa nacionalidade verificarse aps o fato que motivar o pedido (Foi substitudo pelo art. 5 LI da CF nenhum brasileiro ser extraditado, salvo o naturalizado, em caso de crime
comum, praticado antes da naturalizao, ou de comprovado
envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, na
forma da lei); O nato no pode nunca ser extraditado, j o naturalizado tem
essas duas hipteses.
II - o fato que motivar o pedido no for considerado crime no Brasil ou no
Estado requerente; Aqui um requisito cumulativo, s pode extraditar se a
causa seja penal l e aqui tambm. Se for s la, no haver extradio.
*No possvel a extradio para dbitos alimentares. Ou seja, mesmo que
o Brasil preveja a possibilidade de priso do devedor de alimentos, e o
pedido se fundamente na dvida de alimentos, ainda que seja uma hiptese
prevista pela legislao brasileira de priso, no se trata de crime. Portanto,
s h possibilidade de extradio por razes penais. Ademais, se o fato,
mesmo sendo considerado crime no Brasil, se no for crime no Estado de
origem e houve ordem de priso o Brasil no conceder extradio, porque
ser no Estado de origem priso civil, e o Brasil no conceder extradio
para priso civil. Sendo crime no exterior e no sendo crime no Brasil, o
Brasil far a extradio; preciso ser crime nos dois ordenamentos.
III - o Brasil for competente, segundo suas leis, para julgar o crime imputado
ao extraditando;
IV - a lei brasileira impuser ao crime a pena de priso igual ou inferior a 1
(um);
V - o extraditando estiver a responder a processo ou j houver sido
condenado ou absolvido no Brasil pelo mesmo fato em que se fundar o
pedido;
VI - estiver extinta a punibilidade pela prescrio segundo a lei brasileira ou
a do Estado requerente; (Em qualquer dos dois). Aqui o inverso, no
cumulativo. Se tiver prescrito em algum dos Estados no haver extradio.

VII - o fato constituir crime poltico; e


VIII - o extraditando houver de responder, no Estado requerente, perante
Tribunal ou Juzo de exceo. Se o cara estiver respondendo no Estado
requerente um Tribunal de exceo.
Obs: TODAS AS HIPOTESES QUE IMPEDEM A EXTRADIO TAMBM IMPEDEM
A EXPULSO OU DEPORTAO.
1 A exceo do item VII no impedir a extradio quando o fato
constituir, principalmente, infrao da lei penal comum, ou quando o crime
comum, conexo ao delito poltico, constituir o fato principal.
2 Caber, exclusivamente, ao Supremo Tribunal Federal, a apreciao do
carter da infrao.
3 O Supremo Tribunal Federal poder deixar de considerar crimes
polticos os atentados contra Chefes de Estado ou quaisquer autoridades,
bem assim os atos de anarquismo, terrorismo, sabotagem, sequestro de
pessoa, ou que importem propaganda de guerra ou de processos violentos
para subverter a ordem poltica ou social.
O que o STF faz analisar a legalidade do pedido. Se o STF negar o pedido
no pode ser formulado novo pedido sobre o mesmo fato. O STF s
analisara de novo se foi extinto por algum motivo formal. Mas se houve
julgamento do mrito no poder apreciar de novo o pedido.
Por outro lado, se o STF difere o pedido o Brasil estar apto para a entrega
do estrangeiro. Se o pedido baseado em um Tratado Internacional a
entrega normalmente automtica. Porm, se no houver tratado o STF vai
entregar ao Poder Executivo a deciso final, o STF no delibera sobre aceitar
ou no a reciprocidade. O Presidente da Repblica que vai decidir se aceita
ou no o pedido e reciprocidade. Na hora que o STF entendeu pela
legalidade o Brasil vai fazer a entrega do extraditado
Art. 78. So condies para concesso da extradio:
I - ter sido o crime cometido no territrio do Estado requerente ou serem
aplicveis ao extraditando as leis penais desse Estado;
Ou seja, uma condio que o Estado requerente tenha jurisdio sobre o
fato, reconhecida pelo Brasil.
II - existir sentena final de privao de liberdade, ou estar a priso do
extraditando autorizada por Juiz, Tribunal ou autoridade competente do
Estado requerente, salvo o disposto no artigo 82.
Ou seja, s pode haver extradio se for por priso decretada ou sentena
condenatria transitada em julgado.
Contudo, se outra hiptese de extradio for prevista no tratado, ela
prevalecer, por se tratar de norma mais especfica. o que acontece, por
exemplo, no acordo bilateral de extradio entre Brasil e Peru, em que h
previso de extradio para fins instrutrios, ou seja, para que o estrangeiro
preste depoimento. Ento, possvel a extradio para fins executrios,

desde que haja tratado bilateral, mas em regra no possvel, porque a


regra geral a do Estatuto do Estrangeiro.
Em expulso h hipteses em que no se pratica expulso. Essas hipteses
no salvaguardam o extraditando. J todas as hipteses que probem
extradio, tambm probe expulso e deportao, porque seno haveria
um extradio dissimulada.
Art. 80. A extradio ser requerida por via diplomtica ou, quando previsto
em tratado, diretamente ao Ministrio da Justia, devendo o pedido ser
instrudo com a cpia autntica ou a certido da sentena condenatria ou
deciso penal proferida por juiz ou autoridade competente.
1o O pedido dever ser instrudo com indicaes precisas sobre o local, a
data, a natureza e as circunstncias do fato criminoso, a identidade do
extraditando e, ainda, cpia dos textos legais sobre o crime, a competncia,
a pena e sua prescrio.
2o O encaminhamento do pedido pelo Ministrio da Justia ou por via
diplomtica confere autenticidade aos documentos.
3o Os documentos indicados neste artigo sero acompanhados de verso
feita oficialmente para o idioma portugus.
Art. 81. O pedido, aps exame da presena dos pressupostos formais de
admissibilidade exigidos nesta Lei ou em tratado, ser encaminhado pelo
Ministrio da Justia ao Supremo Tribunal Federal.
Pargrafo nico. No preenchidos os pressupostos de que trata o caput, o
pedido ser arquivado mediante deciso fundamentada do Ministro de
Estado da Justia, sem prejuzo de renovao do pedido, devidamente
instrudo, uma vez superado o bice apontado.
Assim, caso o Supremo entenda pela ilegalidade do pedido e indeferindo o
processo, no poder haver novo pedido sobre o mesmo fundamento. Por
outro lado, se o indeferimento se deu por razes formais, novo pedido ser
admitido, regularizada a situao. Ento, eventualmente o documento que
no foi traduzido ou juntado no impedir a reiterao do pedido, a extino
ser pelo julgamento do mrito. Por outro lado, caso o supremo entenda que
o pedido legal, duas sero as hipteses:
1 Se o pedido se basear em tratado internacional existente entre as partes,
em regra, a extradio ser efetivada, porque se o supremo analisou e
entendeu que o pedido era legal, h que se cumprir o tratado.
2 Se o pedido se fundamentar em uma promessa de reciprocidade, o
supremo julgando legal o pedido, remeter os autos ao Ministrio da Justia,
cabendo ao presidente da repblica decidir sobre a extradio ou no,
porque aqui uma deciso se ele aceita ou no a reciprocidade, uma
questo de relaes internacionais que o governo pretende estabelecer.
Ento, o governo que dir sim ou no.
EXISTEM COMPROMISSOS QUE O ESTADO REQUERENTE TEM QUE ASSUMIR:
Em qualquer dos casos, dever-se- observar o previsto no art. 91:

Art. 91. No ser efetivada a entrega sem que o Estado requerente assuma
o compromisso:
I - de no ser o extraditando preso nem processado por fatos anteriores ao
pedido;
II - de computar o tempo de priso que, no Brasil, foi imposta por fora da
extradio; Se o Estrangeiro tiver ficado preso aqui no Brasil no tempo do
processo, esse tempo tem que ser computado.
III - de comutar em pena privativa de liberdade a pena corporal ou de morte,
ressalvados, quanto ltima, os casos em que a lei brasileira permitir a sua
aplicao;
*A partir dos anos 2000, o supremo passou a entender esse inciso com uma
interpretao conforme a Constituio, exigindo, para a entrega do
estrangeiro, que seja comutada em pena privativa de liberdade de no
mximo 30 anos. Se o cara la fora foi condenada a morte ou pena cruel o
Brasil s aceita aqui se o Estado requerente transformar a sua pena em
pena privativa de liberdade. O problema desse dispositivo que a
Constituio de 88 proibe a pena perpetua, mas esse artigo 91 no fala
nada. Logo, se o cara foi condenado a uma pena perpetua la fora ento no
haveria o que comutar. O STF reviu o posicionamento e a partir de agora,
por uma interpretao conforme a Constituio e entendendo que a pena
perpetua uma pena cruel, o Brasil s ir extraditar se houver a converso
da pena perpetua em pena privativa de 30 anos.
IV - de no ser o extraditando entregue, sem consentimento do Brasil, a
outro Estado que o reclame; e isso para evitar que um Estado quer
requerer a extradio ao Brasil por uma razo de crime poltico e o Brasil
no concede, ai outro Estado pede por outro fato criminoso e o Brasil
entrega e ai esse Estado que conseguiu a extradio manda para o primeiro
Estado. Ou seja, serve como ponte. Isso no pode!
V - de no considerar qualquer motivo poltico, para agravar a pena.
Se houver tratado de extradio, mesmo que seja antes de 80 (Estatuto do
estrangeiro), o Tratado prevalece sobre o Estatuto do estrangeiro. Se o
Tratado nada disser aplica-se a lei. Ex; O Tratado entre o Brasil e o Peru
admite a extradio para fins instrutrios, ou seja, s para ouvir o
depoimento pessoal dele. Essa hiptese excepcional desse Tratado.
Ex: Caso Batiste. H tratado entre Brasil e Itlia, havendo tratado bastava o
julgamento do supremo quanto a legalidade do pedido. O supremo
entendeu pela legalidade do pedido. Pela regra ordinria, sendo legal o
pedido e havendo o tratado, opera-se a extradio e cumprimento do
tratado. Mas a o advogado geral da Unio perguntou se aps a legalidade
do supremo o presidente da repblica pode se manifestar? A voltou ao
supremo, porque essa pergunta sobre a interpretao da legislao em
matria de extradio, compete ao supremo analisar essa pergunta, e o
supremo, por maioria, entendeu que o presidente podia se manifestar,
porque ao fim cabe ao presidente da repblica decidir se ele vai cumprir ou
no vai cumprir o tratado, porque isso tem a ver com as relaes
internacionais, e no cabe ao judicirio decidir pelo cumprimento ou no de

uma norma internacional, cabe ao executivo. Assim, no entendimento do


supremo o pedido legal, se enquadra nas hipteses do tratado, mas se o
Brasil vai cumprir o tratado quem decide o presidente. O presidente Lula,
no seu ltimo dia de mandato, decidiu pela no extradio, com base no art.
2, f do tratado, que diz "se houver risco de uso poltico do extraditando", e
haveria uso poltico da priso do Batiste. A Itlia obviamente no aceitou e
reagiu agressivamente contra o Brasil, deu reclamao na OMC, na ONU, na
Unio Europeia porque acreditava que era uma violao do Brasil a
jurisdio da Itlia. A Itlia ameaou o Brasil a entrar na Corte Internacional
de Justia. Curiosamente, o Ministro das relaes internacional disse que a
Itlia poderia entrar porque o Brasil no se vincula a jurisdio da Corte. S
que o Brasil e a Itlia tem um outro Tratado que diz que se houver um
conflito entre os pases que no foi resolvido por conciliao poder ir para a
Corte Internacional de Justia. Logo, o Brasil obrigado. Ouvir direito
aqui!!!!
Esse processo do Batiste mudou algo na extradio do Brasil que mesmo
ocorrendo o Tratado entre os pases a ultima palavra vai ser o do Presidente
e caso no extradite ir ocorrer a violao do Tratado podendo acaba-lo
(Corre esse risco).
EXTINO E SUCESSO DE ESTADOS
Existem trs formas conhecidas de extino do Estado: A absoro total,
ciso/desmembramento e a fuso.
claro que, tecnicamente, um Estado pode desaparecer pelo
desaparecimento total de um dos seus elementos. Porm, a gente j viu que
um Estado pode conviver em uma situao temporria sem governo, o
Estado pode temporariamente perder o seu domnio territorial, e nem por
isso deixar de existir. De maneira que, essas formas de extino
enumeradas so as que efetivamente ocorrem.
Embora a absoro total de um Estado pelo outro seja, atualmente,
considerado um procedimento ilcito, ou seja, um Estado no pode absorver
o outro de maneira total, pelo uso da fora, como aconteceu diversas vezes
na histria. Admite-se, entretanto, que a absoro total se de por tratado.
Contemporaneamente, embora recentemente no h nenhum registro de
absoro total por meio de acordo, admite-se que um Estado venha a
absorver o outro com o consentimento do segundo.
A situao mais prxima que ns temos disso, a situao de Porto Rico em
relao aos EUA, o acordo bilateral entre eles tem uma situao quase de
absoro, Porto Rico para muitas questes considerada Estado norteamericano, porm, Porto Rico ainda resguarda alguns aspectos de soberania
externa, o que faz com que a doutrina no considere que tenha havido ali
uma absoro total.
Sobre esse assunto, recentemente, ns tivemos a situao da Crimeia. A
Crimeia uma regio autnoma e no soberana. O processo de
desanexao da Crimeia a Ucrnia e anexao a Rssia foi direto, no
passou por um processo de independncia da Crimeia, o plebiscito foi
diretamente voltado para a sada da Ucrnia e ir para a Rssia, no teve

uma situao intermediria em que a Crimeia se tornou independente para


depois se anexar, tivesse esse vrtice acontecido, seria uma situao de
absoro total, mas no foi o caso, a Crimeia no chegou a se declarar
independente, e diretamente saiu do domnio da Ucrnia para o domnio da
Rssia.
Existem outros casos na histria recente, que pode suscitar essa discusso
sobre absoro total, como o caso, por exemplo, da Ossetia do Sul. A
Ossetia do Sul se declarou independente da Gergia, com apoio da Rssia, e
uma rea conflituosa ainda, porque a Ossetia parece que tem a tendncia
de se anexar a Rssia, e se isso acontecer ser uma absoro total porque
ela se declarou independente da Gergia, sendo um Estado independente
passaria a ser anexado por outro por via de acordo, mas isso ainda no
aconteceu na prtica.
De maneira que, o que ns temos atualmente, em termos de extino do
Estado so as cises e as fuses. E nos anos 90 pra c, com o fim da guerra
fria, ns tivemos vrias situaes desse tipo, principalmente de cises. Ns
tivemos, pelo menos, uma fuso importante, qual seja, a Alemanha, com a
queda do muro de Berlim as Alemanhas Oriental e Ocidental se uniram e
formaram uma nica Alemanha. Repare que, o ressurgimento da Alemanha
Unificada extingue as duas outras Alemanhas. Embora a Alemanha
Unificada tenha seguido o regime poltico da Alemanha Ocidental, a
Alemanha unificada no uma continuidade da Alemanha ocidental, um
novo Estado ou um velho novo Estado, uma restaurao do velho Estado
Alemo que foi dividido no final da segunda guerra. Ento, trata-se a de
uma hiptese de extino de Estado, a Alemanha Ocidental est extinta e a
Alemanha Oriental est extinta, e esses dois Estados so sucedidos por um
s. Esse processo de fuso de Estados aconteceu tambm na formao do
Estado Iugoslavo, aps a primeira guerra mundial.
Mas, aps a queda do muro de Berlim, o mais comum foram as
cises/desmembramentos. O desmembramento nem sempre gera a
extino do Estado. O principal foi a Unio Sovitica, que deixou de existir e
se desmembrou em vrias repblicas, resultando no surgimento de vrios
Estados e no desaparecimento da Unio Sovitica, em alguns Estados houve
o ressurgimento. A prpria Iugoslvia se desmembrou nos anos 90, com
muito conflito. Tivemos a ciso da Tchecoslovquia, em Repblica Tcheca e
Repblica Lovquia. Outra ciso importante que tivemos recentemente foi a
ciso do Sudo, que se tornou Sudo e o Sudo do Sul. Mas, importante
frisar que nem todo desmembramento implica a extino do Estado, por
vezes acontece de haver o desmembramento e o Estado continuar, o
caso, por exemplo, da Indonsia e do Timor Leste, o Timor Leste se
desmembrou da Indonsia e a Indonsia continua a existir; diferente do
que aconteceu com a Iugoslvia, Tchecoslovquia e Unio Sovitica. Ento,
um desmembramento de um territrio para constituir um outro Estado no
constitui necessariamente a extino do Estado desmembrado, a extino
s acontece quando o Estado deixa realmente de existir.
Uma questo importante de Direito Internacional quanto a sucesso do
Estado extinto. H alguns projetos de tratado sobre esse assunto, ento so
muitas questes sobre esse assunto. A primeira que se pe em relao

aos tratados em vigor assinados pelo tratado extinto, quem seria o Estado
sucessor?
Na fuso, se tinha dois Estados que formaram um novo, esse novo o
sucessor. Mas, pode acontecer nesse caso de os tratos existentes entre os
Estados que se fundiram sejam incompatveis, por exemplo, a Alemanha
Oriental fazia parte do pacto da Varsvia e a Alemanha Ocidental fazia parte
da OTAN, e essas duas entidades eram rivais, ento a nova Alemanha no
podia fazer parte dos dois tratados, ela s podia fazer parte de um s,
porque eram incompatveis, e a Alemanha optou seguir na OTAN e
abandonar o pacto da Varsvia. Ento, quando h conflito entre os tratados
dos Estados que se fundiram h uma necessidade de o novo Estado fazer
opes sobre a continuidade nesses tratos internacionais.
Quanto ao desmembramento, no h uma norma internacional escrita, mas,
costumeiramente, o Estado onde estava a capital do Estado extinto, que
o sucesso natural do Estado extinto. Por isso, com o fim da Unio Sovitica o
sucessor foi a Rssia, onde ficou a capital da Unio Sovitica, Moscou. O
Estado sucesso da Tchecoslovquia, a Repblica Tcheca, onde fica a
capital Praga. O Estado sucessor da Iugoslvia, a Srvia, onde ficou a
capital Belgrado. Os outros Estados desmembrados tambm so sucessores,
de maneira que, h conflitos em torno de quem ficar com o tesouro
nacional, quem ficar responsvel pelo pagamentos das dvidas do Estado,
o arsenal militar ser destinado a quem. Ento, todas essas questes vem a
tona quando h um desmembramento. E ainda algumas questes humanas
importante, por exemplo, no que se refere a nacionalidade. Ex: No caso do
desmembramento da Unio Sovitica, a Rssia aceitou conceder
nacionalidade Russa a qualquer pessoa que tenha sido nacional da Unio
Sovitica. Para a maior parte dos Estados, isso uma soluo que no
bem vinda, a Rssia ficou praticamente com todo o tesouro nacional e com
todo arsenal militar, o que significa que as oportunidades de trabalho na
Rssia so muito maiores do que em outros pases da Unio Sovitica, o que
levou vrias pessoas bem qualificadas a se mudarem para a Rssia,
gerando uma crise de material humano para trabalhar e fazer crescer essas
repblicas que surgiram com o fim da Unio Sovitica. Ento, isso precisa
ser regulado pelo direito internacional.
-> ORGANIZAES INTERNACIONAIS:
H um sculo atrs no podamos falar em organizaes internacionais,
essa expresso no era nem conhecida. Ns tnhamos algumas instituies
internacionais no incio do sculo XX, como o caso da Cruz Vermelha. Mas,
justamente nesse perodo ps-primeira guerra mundial, surgiram algumas
organizaes internacionais que impulsionaram um processo no mais
interrompido de institucionalizao progressiva da sociedade internacional,
essa institucionalizao se d por meio das Organizaes Internacionais.
Ento, ns tivemos nesse perodo o surgimento da OIT (Organizao
Internacional do Trabalho), em 1919; da Sociedade das Naes, em 1920; a
criao da Corte Permanente de Justia Internacional, 1920; a criao da
Academia de Direito Internacional, na AIA...

Esse processo s foi avanando. Como se sabe, essas instituies no


impediram o acontecimento da 2 guerra Mundial, cerca de 20 anos depois
os Estados j estavam em guerra de novo, em maiores propores. Aps a
2 guerra mundial, com o surgimento das Naes Unidas prolifera-se o
nmero de organismos internacionais, no s no mbito da ONU, mas
tambm instituies de carter regional, como a OEA, Unio Africana de
Estados, antiga OCDE, a Liga dos Estados rabes... Todas essas
organizaes de carter poltico. Alm do surgimento de vrias instituies
de carter tcnico, como a Organizao Mundial da Sade, UNESCO, FAO...
Enfim, o nmero de Organizaes Internacionais muito extenso.
Destes Organismos Internacionais, ns temos uma grande parte que goza
de autonomia existencial na sociedade internacional, porque os Estados, ao
criarem essas organizaes, atriburam a elas esse poder de
autonomamente atuar na sociedade internacional, a firmar tratado com o
Estado e com outras Organizaes Internacionais. Essa autonomia
existencial o que garante a personalidade internacional das organizaes
internacionais.
De um modo geral, as Organizaes Internacionais tem dois rgos
fundamentais: Uma secretaria, que o rgo administrativo e executivo, e
tambm uma Assembleia Geral dos Estados Membros, que um rgo
deliberativo, onde os Estados manifestam os seus interesses. Na secretaria
de uma Organizao Internacional, a atuao dos agentes tem carter
internacional, de maneira que eles no representam os interesses de
nenhum Estado, da sua atuao eles representam o interesse da
Organizao, e frequente que o chefe da secretaria tambm seja o
presidente da organizao, o secretrio geral, o que acontece com a ONU.
J na Assembleia, os componentes da Assembleia atuam com parcialidade,
isto , eles defendem os interesses dos Estados que representam, ento a
atuao na Assembleia uma atuao parcial, uma atuao poltica, no
sentido de que o representante do Estado defender interesses particulares
do Estado da Organizao. claro que nenhum membro da Assembleia
pode atuar no sentido de frustra o objeto da organizao, mas dentro dos
objetivos da Organizao est que os Estados tenham os seus interesses, e
cabe aos membros da Assembleia representar os interesses dos seus
Estados de origem.
Alm da secretaria e da assembleia geral, outros rgos so identificados
tambm em Organizaes Internacionais de maior porte. Ento, se a
Organizao Internacional for mais simples, ela s vai ter esses dois rgos.
Mas, a medida em que ela se torna mais importante, e que mais atribuies
lhe so dadas, elas vo crescendo tambm em termos de estrutura. Ento,
na estrutura de uma organizao internacional ns podemos ter, por
exemplo, conselhos temticos, que so rgos com competncias
especficas em certas matrias e que acabam tendo um poder decisrio
mais contundente do que o da assembleia geral naquela matria; o caso,
por exemplo, da ONU, que tem trs conselhos: o Conselho de Segurana, o
Conselho Econmico Social e o Conselho de Direitos Humanos. Outro tipo de
rgo encontrado na estrutura das Organizaes Internacionais so as
Comisses, que so rgos executivos, exercem o trabalho de
administrao e amparam a secretaria. Ento, enquanto os Conselhos tem

funes semelhantes ao da Assembleia, as Comisses acabam dando apoio


a secretaria. Na OEA, temos a comisso de direitos humanos, por exemplo.
Tambm, na estrutura das Organizaes Internacionais, podem ser
encontrados rgos voltados para a soluo de conflitos, como tribunais,
cortes ou sistemas arbitrais, como acontece, por exemplo, na OMC que tem
um sistema arbitral prprio, ou a prpria ONU que tem a Corte Internacional
de justia.
De maneira que, a estrutura de uma Organizao Internacional pode ser
muito simples e pode ser bem mais complexa, tendo a uma multiplicidade
de rgos, isso vai depender da dimenso das competncias da
organizao.
-Espcies de Organizaes Internacionais:
Primeiro, ns podemos dividir as Organizaes em relao ao mbito de sua
atuao: Universais ou Regionais.
->Universais: Quando a gente chama de universal a Organizao
Internacional, porque no h limites/no h restries para a adeso de
Estados, pode at haver condies, mas no h restries, ou seja, qualquer
Estado que preencha as Condies pode aderir.
->Regionais: So Organizaes que apresentam restries quanto a adeso.
Quando ns falamos em uma Organizao regional, a gente pensa logo
numa regio geogrfica, como OEA, Unio dos Estados Africanos. Mas,
vejam, possvel que o regionalismo no seja geogrfico. Ento, ns temos,
por exemplo, a liga dos Estados rabes, que no se refere a uma regio
geogrfica, mas sim a uma regio cultural; a OPEP, onde s os exportadores
de petrleo pode fazer parte da OPEP, regio econmica.
Segundo: Polticas ou tcnico especfico
Essa classificao menos precisa, na medida em que, toda Organizao
poltica, e toda Organizao, mesmo poltica, tem vieses tcnico especfico,
a questo a prevalncia, existe organizaes que prevalece o senso
poltico e existem organizaes que prevalece o aspecto tcnico especfico
de sua atuao. Ex: No caso da ONU, OEA, Liga dos Estados rabes, Unio
dos Estados Africano, OTAN ns temos Organizaes eminentemente
poltica. Entretanto, ns temos um nmero maior de Organizaes com o
proposito tcnico especfico, como ocaso da OPEP, Organizao Mundial da
Sade, OMC, UNESCO, OIP, OMSV.
Para saber as espcies de Organizaes Internacionais, basta relacionar
essas classificaes. Ento, ns temos Organizaes Internacionais
Universais Polticas, como a ONU; Organizaes Internacionais Tcnicos
Especficas, como a OMS; Organizaes Internacionais Regionais Polticas,
como OEA; e Organizaes Internacionais Regionais Tcnico Especficas,
como OPEP. De maneira que so quatro espcies de Organizaes
Internacionais que envolve essas duas classificaes.
-Sede:
Uma Organizao Internacional no tem territrio, mas ela tem sede. A sede
de uma Organizao Internacional resultante da concesso de um dos

Estados Membros, de um espao territorial, via de regra, um prdio, onde a


Organizao exercer suas funes de maneira autnoma e sem influencia
da jurisdio local. De maneira que a sede de uma organizao
internacional goza da imunidade de jurisdio atribuvel, por exemplo, as
embaixadas. De maneira que o Estado local s poder intervir no
funcionamento da organizao, nas situaes especificamente previstas no
tratado, como situaes de emergncia ou quando houver autorizao
expressa.
-Representao:
As Organizaes podem ter ainda representaes em outros Estados,
inclusive em Estados no membros. Ex: A Unio Europeia tem uma
representao formal aqui no Brasil. E essas representaes oficiais de
Organizaes Internacionais tambm so titulares do Direito de Legao,
que o direito de no se submeter a jurisdio local. Porm, no se pode
confundir a representao oficial das Organizaes Internacionais com
escritrios de atuao global, que tem o propsito de cabiarizar a execuo
das atividades da Organizao. Ex: Ns temos aqui em Salvador um
escritrio da UNESCO, que no goza de maiores privilgios em matria de
imunidade de jurisdio.
-Finanas:
As finanas das Organizaes Internacionais so constitudas principalmente
por contribuies dos Estados Membros. Essas contribuies, normalmente,
seguem uma proporo quanto a capacidade contribuvel de cada Estado.
Ento, h uma variao conforme o PIB, conforme o Estado seja considerado
desenvolvido, subdesenvolvido ou em desenvolvimento, e no raro que os
Estados mais pobres sejam isentados de contribuio. Quase a metade dos
Estados das Naes Unidas no contribuem para a ONU, e os 20 que mais
contribuem, contribuem mais de 80%, o que mostra a desigualdade. O no
pagamento das contribuio para as Organizaes Internacionais podem
implicar sanes, como perda de direitos, impossibilidade de concorrer a
cargos, a impossibilidade de indicar nomes para ocupar posies na
organizao.
Existem outras fontes de recurso, mas elas so bem menos significativas
como venda de materiais...
Organizaes das Naes Unidas
1-Histrico e Atualidades:
A Sociedade Internacional, durante o perodo entre guerras, teve
experincia com a Sociedade das Naes, e a Sociedade das Naes acabou
no atendendo ao seu proposito, no sendo capaz de evitar conflito entre os
pases, o que acabou cominando na 2 Guerra Mundial. Isso se deveu, em
grande parte, ao fato de que a Sociedade das Naes adotou o sistema da
unanimidade para a tomada de decises, o que engessou a Organizao e
no permitiu o seu crescimento e a sua atuao com maior fluidez.
A 2 Guerra Mundial aconteceu no contexto de reconstruo do Estado
Europeu, um contexto de crise econmica global. A primeira grande crise

global aconteceu em 1929, com a queda da bolsa de Nova York, essa crise
afetou fortemente o desenvolvimento dos EUA, e com consequncias para a
Europa, que vinha se reconstruindo desde o fim da 1 Guerra Mundial. Essa
crise econmica resultou em distrbios sociais, favoreceu o crescimento do
ultranacionalismo e o fortalecimento de partidos de extrema direita, como o
partido Fascista na Itlia e o partido Nazista na Alemanha. Esses partidos
chegaram ao poder pela via democrtica, pelo voto, o que mostra uma
insatisfao das populaes com as condies de vida ento existentes e
queriam mudanas, havia um recrudescimento nacionalista, que era
xenfobo, ou seja, eles tinham repulsa ao externo, ao estrangeiro, ao
diferente, o que acabou resultado do holocausto.
A 2 Guerra Mundial foi muito traumtica em todos os aspectos. O principal
trauma que a 2 Guerra Mundial deixa o trauma filosfico, a humanidade
percebeu que apesar de toda racionalidade e evoluo cientfica,
tecnolgica e filosfica, o ser humano ainda era capaz de cometer
atrocidades pr-medievais. A tecnologia foi usada contra o ser humano, seja
nas pesquisas que foram realizadas em pessoas presas durante a 2 Guerra
Mundial e usadas como cobaias no consentidas, seja no uso de armas
qumicas biolgicas, seja no uso da bomba atmica; e isso deixou marcas,
muitas coisas mudaram na Alemanha, por exemplo, e uma das coisas que
mais mudou foi o direito como um todo, porque o discurso positivista
acabou sendo manipulado em prol das prticas do Nazismo, o que exigiu a
retomada dos princpios como fonte normativa, e como limite a aplicao da
prpria lei.
Quando a 2 Guerra Mundial comeou e chegar em seu fim, em 1942,
quando houve a invaso a Normandia, no famoso dia D, com a chegada do
exrcito americano na Alemanha. A Frana parcialmente tomada, inclusive
Paris, estava bastante enfraquecido, o Reino Unido ainda se preservava, foi
o principal articulador dessa Unio improvvel entre Stalin e Roseveld.
Ento, em 1942 foi assinada uma declarao, a Declarao das Naes
Unidas, 51 pases se reuniram e assinaram a Declarao das Naes Unidas,
formando os aliados. Foi a partir desse ato que os EUA entraram na guerra
definitivamente, j havia algumas tropas, mas entraram fortemente a partir
da Declarao das Naes Unidas. O Brasil fez parte da Declarao das
Naes Unidas.
Em 1943, ainda durante a guerra, aconteceu uma reunio muito importante,
na casa de campo do presidente dos EUA, onde se Reuniram EUA, URSS,
Frana e Reino Unido, para discutir a estrutura da ONU. Ficou decidido nessa
reunio, que esses 4 pases seriam membros permanentes de um Conselho
de Segurana, como forma de garantir uma estabilidade no mundo quando
a Alemanha fosse derrotada, j que em 1943 j podia se visualizar que a
Alemanha seria derrotada; a Alemanha j havia sido derrotada em territrio
sovitico, a Frana j estava desocupada, de maneira que havia uma grande
regresso do imprio Alemo. Ento, j havia uma perspectiva do fim da
guerra, e ficou decidido que a ONU seria criada, e que esses quatro Estados
seriam membros permanentes do Conselho de Segurana.
No ano de 1944, quando a Alemanha j estava derrotada, uma nova reunio
aconteceu na cidade de Hyouka. Hyouka uma cidade que fica na Crimia,

que na poca era da URSS, e nessa reunio a China se incorporou a


discusso a respeito da Declarao das Naes Unidas, e foi convidada para
compor o grupo de Membros Permanentes do Conselho de Segurana. Com
isso, ficou desenhado o Conselho de Segurana com 5 membros
permanente: Frana, Reino Unido, URSS, EUA e China. Tambm ficou
decidido na conferencia de Hyouka que esses 5 membros permanentes do
Conselho de Segurana teriam o direito de veto. E assim estava desenhada
a maior parte da ONU.
A guerra acabou, sem antes os EUA jogarem a bomba atmica no Japo, s
pra testar. Ainda assim, a ONU foi criada em Junho de 1945, por 50 pases;
dos Estados que assinaram a declarao s um no assinou a carta da ONU,
a Polnia. A Polnia estava totalmente destruda e no tinha governo.
Quando acabou a guerra, esse perodo entre 1944 e 1945, foi um perodo
em que a URSS, os EUA e o Reino Unido, e a Frana de certo modo,
discutiram a diviso do imprio Alemo, porque esses exrcitos foram
responsveis pela tomada do poder, de maneira que tinha exercito
americano espalhado por todo ocidente europeu e tinha exrcito sovitico
espalhado por todo oriente europeu; de maneira que, a URSS alegou ter o
direito do controle para restabelecimento do governo e dos pases do Leste
e os EUA alegaram ter o controle para restabelecer o governo dos pases do
ocidente. A Polnia foi objeto de discusso, a URSS queria ficar com o
controle de Polnia e o Reino Unido tambm, e ningum decidiu isso at o
dia em que a Carta das Naes Unidas foi assinada, porque a Polnia no
tinha governo, por isso no assinou originalmente a Carta. A Polnia ficou
sob o julgo da Unio Sovitica, cortina de ferro, como era chamada a rea
de domnio sovitico.
A Alemanha foi dividida em quatro regies, uma regio sob controle da
URSS, uma sob controle dos EUA, uma sobre controle da Frana e uma sob
controle do Reino Unido. A mais conflituosa era a parte sob controle da
Frana, que historicamente Frana e Alemanha brigaram por uma regio,
chamada Aussia Lorena, e a Frana acabou anexando essa regio ao final
da 2 Guerra Mundial, e a Alemanha at hoje no se d por satisfeita com
esse processo. Em 1946, os trs Estados do Ocidente resolveram juntar suas
partes e fundar a Alemanha Ocidental, enquanto que a parte que ficou com
a URSS se tornou Alemanha Oriental, essa sob regime socialista.
Berlin tambm foi igualmente divida em um para a Unio Sovitica e trs
para os Estados Ocidentais, s que Berlin uma cidade que fica dentro do
territrio da antiga Alemanha Oriental, ento voc tinha um pedacinho de
Alemanha ocidental dentro da Alemanha Oriental. Assim, os soviticos
construram um muro em torno da Berlin ocidental, ento, o muro de Berlin
circulava a Berlin Ocidental. Isso extremamente curioso, porque como o
regime da Alemanha Ocidental era um regime capitalista, e o regime
capitalista garante a liberdade de circulao das pessoas, enquanto no
regime socialista havia restries quanto ao ir e vir, quem estava dentro do
muro quem tinha liberdade de ir e vir, quem estava fora no tinha, tanto
que as pessoas queria pular para dentro do muro. Isso foi muito cruel,
porque uma cidade dividia divide famlias, e com a diviso arbitrria do
Estado, uma parte da famlia ficou de uma lado e a outra parte do outro, e
no podiam se visitar, porque eram dois pases adversrios polticos.

Ento, esse era o clima aps a 2 Guerra Mundial, um clima de revanchismo.


O que aconteceu com a Alemanha foi revanche, os vencedores resolveram
se vingar do povo Alemo fazendo isso.
A ONU surgiu nesse clima, um clima de rivalidade muito grande entre duas
potencias, EUA e URSS, a Europa completamente destruda e
psicologicamente abalada, muitos homens morreram, ento a populao
diminui muito. Ento, quando a ONU surgiu, o propsito da ONU era no
deixar EUA e URSS brigarem, o mundo no suportaria uma guerra entre
essas duas potencias, as Bombas atmicas jogadas no Japo era s um sinal
do que podia acontecer se os EUA e URSS entrassem em guerra nos anos
seguintes, os dois pases detinham tecnologias suficientes para desenvolver
bombas atmicas cada vez mais potentes e destrutivas, e uma guerra entre
esses dois pases certamente seria catastrfica. Ento, o objetivo nmero 1
da ONU era no deixar URSS e EUA entrarem em guerra. claro que era um
propsito fundamental, e continua sendo, a ONU garantir a estabilidade
poltica nas relaes entre os Estados, e portanto, a Carta da ONU proibiu o
uso da fora. O uso da fora pelos Estados s podem ser em duas
situaes: Uma por legtima defesa (art. 51 da Carta) e dois com a
autorizao do Conselho de Segurana e coordenado pelo Conselho
de Segurana.
De 1945 para c vrias guerras aconteceram, e as normas que impediam o
uso da fora no impediu que os Estados fizessem o uso da fora. Guerras
importantes aconteceram, como a guerra da Coreia, que dividiu as duas
Coerias em 1950, sob influencia da URSS; a guerra da URSS contra o
Afeganisto, quando a URSS derrubou o governo do Afeganisto e instaurou
um governo socialista, e os EUA ofereceram armas ao Afeganisto para
lutarem contra a URSS, gerando uma tenso entre os dois pases; a guerra
do Vietn, os EUA tentaram ter o controle do Vietn do norte, j tinha o
controle do Vietn do sul, Vietn tinha se tornando independente da Frana,
e se dividiu, e os EUA tentaram invadir o Vietn do norte para que ele no
adotasse o regime socialista, e a a URSS mandou armas para que os
Vietnamitas se defendesse dos EUA, com xito; nos anos 80 tivemos uma
longa guerra entre Ir e Iraque; tambm tivemos guerra entre o Paquisto e
a ndia, pela regio da Caxemira; at hoje ns vivenciamos conflitos entre
Israel e Palestina, desde a criao de Israel em 1950; o Iraque invadiu o
Kuait; os EUA invadiram o Iraque. Ento, muitas guerras aconteceram. Mas,
foi um grande xito da ONU no ter EUA e URSS entrarem em conflitos
diretos, entraram em conflito indireto algumas vezes, mas diretamente no
se declarou guerra.
O surgimento da ONU foi muito importante para o Direito
Internacional, porque coube a ONU acelerar o processo de
positivao do direito internacional geral. De maneira que tratados
multilaterais em matria geral de direito internacional, diversos tratados
foram assinados no mbito das naes Unidas, como a Conveno de Viena
sobre o Direito dos Tratados, mas tem muitos outros. E mais, no mbito
da ONU tambm se inseriu na agenda do direito internacional a
proteo dos Direitos Humanos. J havia sinais de que os Direitos
Humanos entrariam na agenda internacional, mas efetivamente com a
Declarao Universal de Direitos Humanos de 1948, que os Direitos

Humanos se tornam uma matria central no direito internacional, no mbito


da ONU. Depois de 1948, ns temos inmeros instrumentos internacionais
sobre direitos humanos. J em 1949 quatro convenes sobre direito
humanitrio foram assinadas: Direito humanitrio se refere ao direito dos
combatentes de guerra, das pessoas afetadas pelos conflitos armados,
mesmo sendo neutros; Em 1951, ns temos o Estatuto dos refugiados; Em
1966, temos o pacto internacional de direitos civis e polticos e pacto
internacional de direitos econmicos sociais e culturais, que se referem aos
direitos de 1 e 2 gerao; Em 1972, no mbito da ONU, tambm foi
assinada a conveno para o Meio Ambiente de Estocolmo, inserindo na
agenda internacional a questo ecolgica.
A evoluo da ONU, at o fim da guerra fria, esteve pautada no equilbrio
entre as duas potencias, isso no prazo de 45 anos (1945-1990). De l para
c j se passaram 25 anos e a ONU no se reencontrou ainda, com o fim da
guerra fria a ONU se perdeu. Ela continua tendo o seu propsito, tem a sua
importncia e a sua participao. Mas, a sua centralidade na governana
das relaes internacionais se perdeu, e a ONU no conseguiu se
reestruturar ainda, a ponto de se reposicionar nesse centro gravitacional da
poltica externa. Isso se deve, em grande parte, a uma estrutura
obsoleta, que ainda carrega vcios do perodo ps-segunda guerra
mundial, que j no existe mais. No faz nenhum sentido a ONU ter 5
membros permanentes do Conselho de Segurana que ainda refletem o fim
da segunda guerra mundial, o mundo outro, os derrotados da segunda
guerra j se reinseriram na poltica global, alguns deles como Alemanha e
Japo se constituem com lideranas regionais e globais, com influencia
poltica muito grande, e entretanto encontram-se aleijados das discusses
mais importantes do mbito das naes unidas. As potencias emergentes
dos pases subdesenvolvidos se tornaram pases em desenvolvimento, como
Brasil, ndia, frica do Sul, Mxico, pases que tem uma influencia regional
muito forte tambm no participam com efetividade, nas discusses do
Conselho de Segurana, que continua sendo o corao da ONU. Sendo
que, a representatividade do Conselho de segurana foi caindo ao
passar do tempo, e esse poder hoje se restringe a um nmero
muito restrito de Estados, menos de 10% do total da assembleia.
Por isso que se conclama por uma reforma no Conselho de segurana,
como um primeiro passo para reestabelecer a legitimidade das Naes
Unidas; a ONU precisa de mais legitimao, ela precisa distribuir melhor o
poder, para que os Estados se sintam mais implicados com as suas
decises, e no servir apenas como uma organizao que favorece o
interesse de poucos. No a toa que a Alemanha e o Japo fazem pouco
caso da ONU. Por essa razo que Alemanha, Japo, Brasil e ndia formaram
um grupo chamado g4, com objetivo de propor uma mudana no Conselho
de Segurana, que que o Conselho passe a ter 25 Estados membros e
mais 4 membros permanentes, eles 4. Outra mudana que eles querem
propor que o direito de veto s possa ser exercido em dupla, com a
intenso de diminuir o veto. O fato que h uma resistncia em os
membros permanentes do conselho de segurana aceitar a proposta, e isso
complicado, porque qualquer mudana na Carta passa pelo conselho se
segurana, com direito de veto. Ento, mudar a carta passou a ser algo
muito difcil, principalmente mudar para diminuir o poder dos membros

permanentes do conselho de segurana. Ento, h uma dificuldade muito


grande em se conseguir essa mudana, mas ela extremamente
necessria, porque o dficit de legitimidade do conselho de
segurana atinge toda a ONU, ficando comprometida, o que gera
um outro dficit, que um dficit de coercibilidade das decises.
Ento, ns vemos, por exemplo, a ONU adotar medidas contra Israel e Israel
simplesmente ignorar. A dificuldade que a ONU est tendo para enfrentar o
conflito na Sria outro fato que mostra o enfraquecimento da Organizao.
No caso da primavera rabe, foi necessrio que a OTAN intervisse para que
o governo da Lbia no massacrasse os manifestantes com avies do
exrcito.
Assim, a organizao continua sendo a mais importante, em termos de
controle poltico global, mas ela vem perdendo, pouco a pouco, o seu poder,
a sua influencia, a sua capacidade de interferir e de influenciar as questes
internacionais mais relevantes.
Na contramo de tudo isso, em 2006, a ONU mudou a sua Carta e criou o
Conselho de Direitos Humanos, que foi um grande avano, porque a questo
dos direitos humanos na origem da ONU se restringia a uma comisso do
Conselho econmico social. Em 2006, essa comisso foi elevada ao status
de conselho. Em termos filosficos muito importante essa mudana,
porque o recado que a ONU da, ao fazer essa mudana, que ela coloca a
proteo dos direitos humanos no mesmo patamar da segurana. Ou seja, a
proteo dos direitos humanos est para ONU, no mesmo patamar da
garantia da segurana internacional. Isso quer dizer que a ONU e o direito
internacional no se prope a intervir/atuar, somente em situaes em que
haja conflito entre os Estados, Estados que estejam em paz com todos os
outros podem sofrer interveno, porque eles podem estar em um processo
de violao de direitos humanos, ou seja, conflitos internos interessam as
Naes Unidas. Essa uma mudana significativa, porque ela leva a outra
perspectiva do direito internacional, que surgiu como um direito com vistas
a estabelecer um equilbrio das relaes entre os Estados, e a gente chega
no sculo XXI, e a ONU diz que mesmo que este conflito no esteja
interferindo em nenhum outro Estado, o direito internacional tambm se
interessa por ele, porque faz parte da agenda jurdica da ordem
internacional a proteo dos direitos humanos. Essa uma mudana de
concepo do prprio direito internacional, sendo uma mudana
interessante, mas cuja viabilidade est condicionada a uma mudana na
estrutura da ONU, porque a viabilidade do funcionamento adequado do
Conselho de Direitos Humanos, est condicionada diretamente a maior
coercibilidade das naes unidas, se a ONU no tiver fora suficiente para
impor as decises do Conselho de Direitos Humanos, ele no vai mudar
muita coisa.
Uma questo se pe ai com o surgimento do Conselho de Direitos Humanos,
que o princpio da no interveno presente na Carta, Art. 2 4, poder
ser mitigado para garantir a proteo aos direitos humanos? Isto, o que
aconteceu na Lbia pode se tornar uma frequente? O conselho de direitos
humanos pode decidir que um Estado sofrer uma interveno internacional
por uma violao de direitos humanos? E se o conselho de direitos humanos
decidir isso, isso vai acontecer? Um Estado que esteja em momento de crise

vai sofrer interveno internacional? Qual o limite disso? Existem direitos


humanos universais? O discurso humanista pode servir para interferir em
uma manifestao cultural? O conselho de direito da ONU pode atuar no
sentido de reprimir uma manifestao cultural que esteja violando os
direitos humanos, como postos na declarao?
2- Estrutura:
A ONU tem 6 rgos centrais, dois dentre aqueles que quase todas as
organizaes internacionais tem, Secretaria ou Secretariado e Assembleia
Geral. Alm desses dois rgos, a ONU tem 3 conselhos: O Conselho de
Segurana, o Conselho Econmico e Social e o Conselho de Direitos
Humanos. O sexto rgo a Corte Internacional de Justia.
Secretariado: O Secretariado das Naes Unidas o rgo administrativo
da Organizao. o rgo chefiado por um Secretrio Geral, que preside a
Organizao, Secretrio Geral este que eleito pelo voto de 2/3 da
Assembleia Geral, por indicao do Conselho de Segurana. Ento, qualquer
Estado membro da ONU pode indicar uma pessoa para o cargo de Secretrio
Geral. Essa indicao passa por uma aprovao do Conselho de Segurana,
e havendo a indicao do Conselho de Segurana a pessoa submetida a
votao da Assembleia Geral, sendo aprovado 2/3, para ocupar o mandato
de 5 anos, podendo ser reconduzido uma vez. O secretrio geral, e todos os
membros da secretaria exercem uma funo internacional, e por fora da
prpria carta no podem sofrer influencia de nenhum Estado, pois eles no
atuam no interesse de nenhum Estado especfico, mas sim no interesse de
toda a comunidade internacional. O secretrio geral, apresenta todos os
anos, na Assembleia Geral, um relatrio dos trabalhos da Organizao, e
pode o secretrio geral levar ao Conselho de Segurana qualquer assunto
que em sua opinio possa ameaar a paz e a segurana internacional. O
Secretariado um rgo de funcionamento permanente, no caso das
Naes Unidas tem sede em Nova York, embora possa exercer as suas
funes extraordinariamente em qualquer Estado Membro.
A Assembleia Geral: um rgo que se rene ordinariamente uma vez
por ano, podendo se reunir extraordinariamente quando as circunstancias
exigirem. Cada Estado pode indicar at 5 delegados para representa-lo na
Assembleia Geral, mas cada Estado s tem direito a 1 voto, e no h
nenhuma diferena de peso nos votos da Assembleia Geral, um Estado um
voto. Esses delegados que compe a Assembleia Geral, atuam com
parcialidade, atuam no interesse dos Estados que representam. bvio que
supe que o interesse dos Estados deve ser o interesse compatvel com os
princpios da carta, nenhuma parcialidade justifica um interesse que
contrarie os propsitos das Naes Unidas. Ento h o interesse comum,
mas dentro desses interesses comuns os Estados podem divergir, e esses
representantes atuaro em nome do Estado que representa. Na maior parte
dos casos, as votaes so decididas por 2/3 dos votos. Atualmente, a
Assembleia das Naes Unidas conta com 193 Estados membros, sendo 50
originrios e os demais membros derivados por adeso. A Assembleia
poder adotar tratados internacionais; convenes, regida pela conveno
de Viena; poder adotar resolues, que embora no tenham carter
obrigatrio para todos os Estados, elas so indicativos do direcionamento

normativo vigente na ordem internacional, que o ato de uma autoridade


de alta relevncia e que representa, pelo menos, o consenso de 2/3 da
Sociedade Internacional.
O Conselho de Direitos Humanos, um Conselho ligado a Assembleia Geral.
Mas a Assembleia Geral poder estabelecer, como de fato estabelece,
rgos subsidirios para o desempenho das suas funes, como o caso do
Comit responsvel pelos limites da plataforma continental.
Passam pela Assembleia Geral, praticamente todas as questes de interesse
das Naes Unidas, desde a adeso de um novo membro, passando pela
eleio dos Estados para ocuparem uma cadeira no Conselho de Segurana,
at a aplicao de sanes aos Estados, pelo descumprimento da carta.
Estando fora da competncia da Assembleia apenas as questes que sejam
de competncia exclusiva dos Conselhos.
Conselho de Segurana: O Conselho de Segurana o rgo mais forte
da ONU, o que tem competncias mais contundentes, e por essa razo
acaba sendo tambm o rgo mais polemico. Quando a ONU surgiu, em
1945, o Conselho tinha 11 Estados Membros, 5 permanentes e 6 no
permanentes. Atualmente, esse nmero foi elevado para 15, os mesmos 5
permanentes e 10 no permanentes. Os Estados membros no
permanentes so eleitos para mandato de 2 anos, no podendo ser
reconduzidos para o perodo subsequente.
Antes de falarmos do procedimento importante relatar algumas questes.
A primeira que, quando a 2 Guerra Mundial acabou, a ONU surgiu e os 5
membros permanentes do Conselho de Segurana, que foram os
vencedores da guerra, articularam a criao da organizao, no havia
condies polticas para se realizar o desenvolvimento da organizao em
Assembleia Geral. Isso quer dizer, que nos primeiros anos de funcionamento
da ONU, praticamente quem atuou foi o Conselho de Segurana, tinha a
Assembleia Geral, mas a instabilidade poltica era to grande que no havia
ambiente para desenvolver debate no mbito de uma Assembleia Geral, e
as questes relativas a reconstruo da geopoltica global, ficou a cargo do
Conselho de Segurana. E coube aos 5 membros permanentes do Conselho
de Segurana conduzir o processo de reestabilizao da Sociedade
Internacional.
Ento, aquela discusso, por exemplo, em relao ao governo da Polnia,
quando acabou a 2 Guerra Mundial a Polnia no tinha governo, estava
totalmente destruda, o seu territrio era ocupado pelo exrcito Sovitico
que expulsou o exrcito Nazista, toda discusso em torno do destino da
Polnia girou em torno do Conselho de Segurana, coube ao Conselho de
Segurana como ficaria a situao da Polnia e outros pases como a
Tchecoslovquia, vrios pases Africanos tinham se tornado independente
durante a guerra e esse processo de surgimento de novos pases, era um
processo muito turbulento, ento o Conselho de Segurana acabou sendo,
pelo menos nos primeiros 10 anos da ONU, o rgo que fez a ONU andar, e
aos poucos a Assembleia Geral foi ocupando o seu espao e exercendo as
suas funes.

E a partir de 1955 em diante, quando a Assembleia comeou a se instalar e


a funcionar melhor foi que a ONU comeou a crescer e receber novas
adeses e nos anos 60 j tinham 100 Estados Membros, da que foi
necessrio modificar a carta para aumentar o Conselho de Segurana de 11
para 15 em 1966. E o Conselho de Segurana ento sempre conviveu com a
ideia de que esses membros permanentes eram fundamentais para garantir
uma Estabilidade poltica global, e durante a Guerra Fria isso foi muito
importante, o fato de EUA e URSS estarem dentro do mesmo rgo,
decidindo as questes relevantes, principalmente com o Direito de veto, foi
muito importante para que a ONU continuasse a sobreviver, porque no era
razovel, nesse perodo, que a ONU tomasse qualquer deciso que
contrariasse o interesse dos EUA ou da URSS, ou seja, a ONU s poderia se
conduzir no paradigma de consenso entre essas potencias, isso inclui a
China, o Reino Unido e a Frana. A presena dos Membros Permanentes com
o Direito de Veto no algo que se possa questionar na origem da ONU, isso
foi muito importante para o estabelecimento da estabilidade internacional.E
a rigor, sendo a mais realista, mesmo no mundo contemporneo, em que
as coisas no se encontram no patamar de instabilidade semelhante ao final
da 2 Guerra Mundial, embora tenhamos instabilidade, mesmo nesse
panorama, no d para imaginar que a ONU venha adotar medidas que
venha a contrariar os interesses dos EUA, Rssia, Reino Unido, China e
Frana, e a que vem a questo mais polemica, que como o Conselho de
Segurana mantm a mesma estrutura do Conselho de Segurana do final
da 2 Guerra Mundial, alguns pases que tem liderana global de relevncia
ficam de fora, notadamente o Japo e Alemanha. Tambm no imaginvel
que a ONU venha a adotar medidas contra as quais a Alemanha ou o Japo
sejam radicalmente contra, no razovel.
De maneira que, parece a Thiago, que h uma defasagem no que se refere
a composio do Conselho de Segurana, mas no necessariamente em
relao a lgica estrutural de ter membros permanentes, ou seja, do plano
das ideias, se a gente partir do suposto da igualdade jurdica dos Estados, o
Conselho de Segurana no deve ter membro permanente nenhum, muito
menos direito de veto ou de acordo, mas Thiago no acha que isso seja, na
sociedade contempornea, algo vivel. O que deveria fazer era ampliar o
uso desse mecanismos para outros Estados, e o que o Brasil, ndia, Japo
e Alemanha pleiteiam. Outros pases, pleiteiam ainda, que possa haver
novos Membros Permanentes, mas que esses novos no tenham direito de
veto, ento teria 3 categorias de Estados, voc teria Membros Permanentes
com direito de veto, Membros Permanentes sem direito de veto e Membros
no permanentes, essa tambm uma soluo possvel, o fato que
alguma mudana tem que ser feita na estrutura do Conselho de Segurana,
porque o procedimento de aprovao funciona assim: Hoje so 15 membros
e os atos so aprovados pelo voto favorvel de 9 membros, sendo que os 5
membros permanentes tem direito de veto, e o veto de qualquer membro
permanente encerra a votao, a absteno no considerado veto.
A nica vez que aconteceu de o Conselho de Segurana se reuniu para
discutir uma questo, mesmo aps o veto, foi no caso do Iraque. Foi
proposta a resoluo 1440 pelos EUA, em relao ao Iraque. O Iraque j
tinha provado contra si uma resoluo do Conselho de Segurana porque o

Iraque no vinha cooperando em relao ao processo de desarmamento


(existe um poltica internacional coordenada pelas Naes Unidas voltada
para a destruio das armas de destruio em massa, os Estados se
comprometem a no mais construir e progressivamente a destruir as armas
de destruio em massa e probem os Estados que no detm a tecnologia
de desenvolve-las), no cooperando com a agencia das Naes Unidas para
energia atmica. Essa agencia, de acordo com os tratados internacionais e
com resolues da assembleia, tem poderes para investigar as pesquisas
cientficas que esto sendo feitas em matria de energia atmica em
qualquer pas do mundo, e assim d pra saber se o pas est produzindo
energia eltrica ou bomba atmica, e o Iraque no permitia a visita desses
agente, ou quando permitia no abria todas as pesquisas, isso levou o
Conselho de Segurana a adotar uma resoluo que punia o Iraque em
carter econmicas para pressionar o Iraque, e o Iraque, embora lhe
causasse prejuzos ia convivendo com aquilo. Com a queda das torres nos
EUA em 2001 e o incio a perseguio a Al quaeda e a invaso dos EUA ao
Afeganisto, e a perseguio a Osama Bin Laden, e com toda aquela
mobilizao dos EUA para aquela regio, os EUA iniciaram uma campanha
pela aprovao de uma nova resoluo no Conselho de Segurana, uma
resoluo que impusesse ao Iraque sanes mais graves, com base na
carta, ou seja, indicando a possibilidade do uso da fora, por meio do
Conselho de Segurana, para que o Iraque apresentasse as suas pesquisas,
supondo que j haviam bombas construdas, s que a Frana vetou. S que
os EUA pressionaram e mesmo depois com o veto da Frana teve a reunio
e teve 11 votos e a Frana vetou de novo e a a resoluo no foi aprovada.
Na mesma reunio, os EUA convocaram seus aliados e deu um ultimato a
Sadan Russen, dizendo que se ele no abrisse as suas pesquisas sobre
energia atmica, os EUA e os aliados iriam invadir. Ou seja, a resoluo no
passou e os EUA resolveram invadir mesmo assim. importante frisar que
no que a ONU tenha proibido os EUA de invadir, a ONU no permitiu, o
que probe os EUA de invadir a carta em geral que probe o uso da fora
na busca da soluo dos conflitos internacionais, ento a proibio violada
pelos EUA no foi uma proibio direta, foi uma proibio genrica. Assim,
os EUA se valeu do texto, e disse que ia invadir em razo da legtima defesa
prvia, prevista no art. 51 da Carta, s que esse art. no fala de legtima
defesa prvia, ele fala em legtima defesa, eles criaram a figura da legtima
defesa prvia, com base na queda das tornes, nos ricos e na vulnerabilidade
do territrio americano e na evidencia de que o Iraque tinha essas armas, e
que por serem inimigos histricos e se negando a cumprir a resoluo
vigente, estaria colocando e risco a segurana dos EUA e por isso os EUA
iriam atacar, seno o povo norte-americano iria sofrer as consequncias.
Assim Sadan Russen no cedeu e eles atacaram. No ano seguinte a invaso,
em 2004, na Assembleia Geral, o ento secretrio geral deu uma declarao
muito curiosa dizendo que "a ONU no mais aceitar o argumento de
legtima defesa prvia", isso quer dizer que dessa vez aceitou, ou seja, a
ONU no teve fora para se defrontar com os ONU e aplicar as sanes
cabveis. Isso fragilizou a ONU substancialmente e acaba por revelar algo
que estava latente, mas que a prtica confirmou, que o conselho de
segurana s vale para quem no faz parte dele. Inclusive, a Frana j havia
dado sinais alguns anos antes quando fez testes nucleares na Polinsia, o

Conselho de Segurana adotou uma resoluo contra a Frana, proibindo a


realizao de novos testes nucleares na Polinsia e a Frana fez de novo o
teste e no sofreu nenhuma sano.
O fato que o Conselho de Segurana continua sendo esse rgo central
das Naes Unidas. um rgo de estrema importncia mais muito
polemico na sua composio e na forma de agir. O Conselho de Segurana
o nico rgo da ONU, cuja as decises, segundo a Carta, so obrigatrias
aos Estados membros da ONU. Art. 25 da carta.
Conselho Econmico e Social: um Conselho de fora poltica bem mais
fraca do que o Conselho de Segurana. S que, embora no seja um rgo
politicamente forte, um rgo muito importante no que se refere a
execuo das atividades da organizao. Praticamente todas as aes da
ONU, fora da matria de segurana, so praticadas pelo Conselho
Econmico e Social. um Conselho grande, composto por 54 membros, que
podem ser reconduzidos, eleitos para o perodo de 3 anos, a cada ano so
renovados 18 membros, ou mantidos. Cabe ao Conselho Econmico e Social
coordenar as atividades dos organismos que fazem parte do sistema das
Naes Unidas, como a UNESCO, OIT, OMI, OACI... enfim, todos os
organismos internacionais ligados a ONU so coordenados pelo Conselho
Econmico e Social. O Conselho Econmico e Social tambm responsvel
pelo PNUD (Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento), que
responsvel por estabelecer o IDH, considerado o fatos mais autnticos de
medida dos desenvolvimento dos pases. Ento, o Conselho Econmico e
Social existe a partir do suposto de que o desenvolvimento dos Estados
essencial para a manuteno da estabilidade internacional, j que, as
desigualdades que so a principal fonte de discrdia, que pode ensejar
conflitos. Entretanto, o Conselho Econmico e Social atua por meio de Soft
Law, recomendaes e relatrios no vinculantes, podem ser aprovados
pelo Conselho e os Estados no esto obrigados a seguirem, seno
politicamente, a obrigao no jurdica.
Conselho de Direitos Humanos: O Conselho de Direitos Humanos foi
recm criado em 2006 para auxiliar a Assembleia Geral. Ele veio substituir
na estrutura da ONU o antigo Conselho de tutela, que foi extinto nos anos
90, que foi criado para gerenciar as relaes entre metrpoles e colnias,
como nos anos 90 j quase no existiam metrpoles e colnias, a ONU
desativou o Conselho de tutela, que foi muito importante na dcada de 60
para a independncia dos Estados africanos. E a, na estrutura da ONU,
surgiu o Conselho de Direitos Humanos, vinculado a Assembleia Geral e com
competncias ainda no muito desenvolvidas. So 47 Estados membros, 13
africanos, 13 asiticos, 6 da Europa Oriental, 8 da Amrica latina e Caribe e
7 da Europa Ocidental e outros. Ento h uma distribuio bastante
eclticas. S que alguns problemas surgem em razo desse grande nmero
de pases membros, que vrios pases que so frequentemente criticados
por violao a direitos humanos fazem parte dele. Ex: Arglia, Azerbaijo,
Bangladesh, China, Tunsia.
O fato que o Conselho de Direitos Humanos, em tese, tem possibilidades
de adotar resolues, cujo cumprimento , em princpio, juridicamente
obrigatrio, sendo preciso que o funcionamento se desenvolva mais para a

gente ver como que isso fica. Havendo resoluo do Conselho de Direitos
Humanos sobre qualquer matria o no cumprimento pelo Estado, sujeito
passivo da recomendao, pode levar o caso a adoo de uma resoluo na
Assembleia Geral, ou se a situao for grave o suficiente que justifique levar
o caso ao Conselho de Segurana. Levando-se o caso ao Conselho de
Segurana, ele poder adotar as medidas cabveis, com o objetivo de
pressionar o Estado a cumprir a resoluo do Conselho de Direitos
Humanos, mas ainda no aconteceu nenhuma situao dessas. aqui que
entram todos os questionamentos feitos na ultima aula a respeito da
questo da universalidade dos direitos humanos, do relativismo dos direitos
humanos, do carter multifacetrio da cultura global, se as resolues do
Conselho de Direitos Humanos iro impor a proteo dos direitos humanos
contra atos de carter cultural ou se respeitar o multiculturalismo e s
atuar nas hipteses em que houver violao dos direitos humanos por
parte do prprio Estado. H tambm nesse discusso um elemento muito
importante relativo a flexibilizao do princpio da no interveno, porque
o princpio da no interveno fica em causa quando falamos da proteo
aos direitos humanos, na medida que as aes internas do Estado podem
ter que se submeter a uma interveno internacional quando violarem
direitos humanos, e portanto esse Conselho ainda incgnito, h que se
esperar um pouco mais para poder apreciar o seu funcionamento.
Jurisdio da CIJ
A Corte Internacional de Justia surgiu, a rigor, antes da ONU, com nome de
Corte Permanente de Justia Internacional, que funcionou de 1920 at a 2
Guerra Mundial, tendo, inclusive, julgado alguns casos importantes nesse
perodo entre guerras. Com o surgimento da ONU, aps a 2 Guerra Mundial,
a Corte foi absolvida pela estrutura das Naes Unidas.
Artigos da Carta das Naes Unidas.
Artigo 92. A Corte Internacional de Justia ser o principal rgo judicirio
das Naes Unidas. Funcionar de acordo com o Estatuto anexo, que
baseado no Estatuto da Corte Permanente de Justia Internacional e faz
parte integrante da presente Carta.
Portanto, o estatuto da Corte Internacional de Justia, o mesmo estatuto
da Corte Permanente de Justia Internacional, com alguns pequenos ajustes.
Artigo 93. 1. Todos os Membros das Naes Unidas so partes do Estatuto
da Corte Internacional de Justia.
Artigo 94. 1. Cada Membro das Naes Unidas se compromete a conformarse com a deciso da Corte Internacional de Justia em qualquer caso em
que for parte.
Assim, todos os Estados se obrigam a cumprir as decises da corte. A
sentena da Corte ento obrigatria em todos os seus termos e
irrecorrvel, cabe no mximo um pedido de esclarecimento sobre a
interpretao e o alcance da deciso.
Contudo, apesar de a sentena ser obrigatria e todos os Estados se
obrigarem a cumprir, a jurisdio da Corte Internacional de Justia no

obrigatria. Essa foi uma discusso levada a cabo nos anos 20, com o
surgimento da Corte Permanente de Justia Internacional havia uma
divergncia entre os Estados quanto a obrigatoriedade da jurisdio da
Corte. Alguns Estados entendiam que a jurisdio deveria ser obrigatria,
outros discordaram e defendiam que ela deveria ser facultativa. Coube ao
diplomata brasileiro Raul Fernandez, propor a clusula facultativa de
jurisdio obrigatria da Corte:
Artigo 36 do Estatuto da CIJ:
1.A competncia da Corte abrange todas as questes que as partes lhe
submetam, bem como todos os assuntos especialmente previstos na Carta
das Naes Unidas ou em tratados e convenes em vigor.
2.Os Estados, partes do presente Estatuto, podero, em qualquer momento,
declarar que reconhecem como obrigatria, ipso facto e sem acordos
especial, em relao a qualquer outro Estado que aceite a mesma
obrigao, a jurisdio da Corte em todas as controvrsias de ordem jurdica
que
tenham
por
objeto:
a) a interpretao de um tratado; b) qualquer ponto de direito internacional;
c) a existncia de qualquer fato que, se verificado, constituiria violao de
um compromisso internacional; d) a natureza ou extenso da reparao
devida pela ruptura de um compromisso internacional.
-Clusula Facultativa de Jurisdio obrigatria:
O que interessa aqui, em primeiro lugar, que as partes podem declarar
que se submetem a jurisdio obrigatria. Mas, essa jurisdio s
obrigatria perante aqueles Estados que tambm fizeram essa mesma
declarao. Ento, um Estado s pode exigir que outro se submeta a corte,
obrigatoriamente, se ele for aderente da clusula facultativa de jurisdio
obrigatria. O Brasil, por exemplo, no aderiu a jurisdio obrigatria da
Corte, o que significa dizer que o Brasil no pode ir a juzo contra ningum
alegando a obrigatoriedade da jurisdio, ainda que o Estado contra qual o
Brasil entra em uma situao seja o Estado aderente da jurisdio
obrigatria. Ento, s o Estado que aderiu a jurisdio obrigatria, pode
alegar a jurisdio obrigatria de outro. Essa uma das hipteses em que a
Corte vai exercer a sua jurisdio.
-Compromisso Convencional "Compromi"
Quando os Estados no so aderentes da clusula facultativa de jurisdio
da corte, o fundamento na hiptese de haver um compromisso
convencional. Isso acontece quando os Estados entram em acordo para
levar o caso a Corte. Aqui nesse caso a corte vai funcionar mais ou menos
como uma arbitragem, ou seja, as partes esto em litgio, uma no pode
obrigar a outra a se submeter a jurisdio da corte pela clusula facultativa,
mas eles chegam a um acordo e resolvem que a questo ser levada a
Corte para decidir. Nessa hiptese no h propriamente autor e ru, porque
ambos esto resolvendo de comum acordo levar o caso a corte para que
ela julgue. Nesses casos, at para o procedimento funcionar, uma das
partes vai ser nomeada como autor e outra vai ser nomeada como ru,
embora no exista propriamente autor e ru.

-Atribuio de Convencional de Jurisdio:


O juiz brasileiro da corte tem um trabalho interessante sobre esse assunto,
porque ele percebeu que a jurisdio da Corte Internacional de Justia
acabava se exercendo nessa ultima hiptese, que a hiptese de
previso em tratados esparsos, de que os litgios decorrentes
daquele acordo seriam levados a Corte Internacional de Justia. Ou
seja, uma previso abstrata, em tratados diversos, ligando a jurisdio da
Corte aos litgios decorrentes daquele tratado especfico. Ento, uma
disposio genrica, ela diferente do Compromi, porque o Compromi se
refere a um problema especfico, a um litgio que j est em curso. J esta
hiptese genrica.
Ex: O Pacto de Bogot da OEA, que o pacto de soluo pacfica de conflitos
no mbito da OEA. Tem l a previso de que as partes se submeteram a
conciliao perante a OEA para resolver qualquer problema que acontea no
mbito da OEA. A no final tem dizendo que se no houver xito nas vias
diplomticas de soluo do conflito, os Estados podero submeter o caso a
CIJ. De maneira que, ao aderir esse tratado, os Estados aceitaram que os
litgios que envolvem os Estados parte podem ser levados a CIJ quando
houver a frustao da soluo diplomtica. Assim, havendo a frustao
diplomtica, a jurisdio da Corte se torna obrigatria. Isso no quer dizer
que haja uma adeso a clusula facultativa de jurisdio obrigatria, porque
a clusula facultativa de jurisdio obrigatria se refere a todas as
situaes, enquanto nessa hiptese se refere somente aquelas do tratado
especfico onde h previso.
O juiz brasileiro Trindade, fez um trabalho em que ele constatava que nos
ltimos 20 anos a jurisdio da Corte se exerceu principalmente com base
nesse ultimo fundamento, a alegao de um tratado que atribui a Corte o
exerccio da jurisdio em relao aos litgios decorrentes daquele mesmo
acordo.
Ento, a jurisdio da CIJ pode ser exercida nessas trs hiptese. Assim, a
jurisdio no obrigatria, mas ela pode se tornar obrigatria em algumas
circunstancias.
E o art. 36 2 ainda d uma dimenso do tipo de questo que pode ser
levada a corte:
Os Estados, partes do presente Estatuto, podero, em qualquer momento,
declarar que reconhecem como obrigatria, ipso facto e sem acordos
especial, em relao a qualquer outro Estado que aceite a mesma
obrigao, a jurisdio da Corte em todas as controvrsias de ordem jurdica
que
tenham
por
objeto:
a) a interpretao de um tratado; b) qualquer ponto de direito internacional;
c) a existncia de qualquer fato que, se verificado, constituiria violao de
um compromisso internacional; d) a natureza ou extenso da reparao
devida pela ruptura de um compromisso internacional.
Portanto, o mbito de competncia da CIJ muito amplo, toda questo de
Direito Internacional pode ser levada a corte.

O juiz Trindade faz uma crtica a clusula facultativa


obrigatria:

de jurisdio

O 3 diz: As declaraes acima mencionadas podero ser feitas pura e


simplesmente ou sob condio de reciprocidade da parte de vrios ou de
certos Estados, ou por prazo determinado. Tais declaraes sero
depositadas junto ao Secretrio-Geral das Naes Unidas que as transmitir,
por cpia, s partes contratantes do presente Estatuto e ao Escrivo da
Corte.
Ou seja, quem quiser aderir a clusula facultativa de jurisdio obrigatria,
basta fazer uma declarao direcionada ao Secretrio Geral que dar
conhecimento a todos dessa adeso. O que Trindade observou, que nessas
declaraes dos Estados de adeso as clusulas facultativas de jurisdio
obrigatria, nos anos 60, 70 e 80, os Estados vinham colocando reservas a
jurisdio da Corte, o que acaba criando uma miscelnea de situaes muito
grande, o que fragiliza a jurisdio da corte. Ento, o Trindade um
apologista do fim dessa clusula facultativa de jurisdio obrigatria, ele
entende que ou a jurisdio deve ser obrigatria para todos e acabou ou ela
no obrigatria para ningum e todo mundo opta caso a caso se quer,
porque optar por ter uma jurisdio obrigatria acaba criando situaes de
desigualdades nas relaes entre os Estados.
Vimos que o art. 38 do Estatuto da Corte Internacional de Justia, estabelece
que a corte ir resolver as controvrsias que lhe so levadas, com base em
tratados internacionais, costumes internacionais e princpios gerais do
direito. Vimos tambm, que a jurisprudncia vem ganhado cada vez mais
importncia nesse rol de fontes, e tem sido considerada uma fonte principal
em muitos casos. Ou seja, a existncia de precedentes jurisdicionais, seja
em cortes internacionais, seja em uma arbitragem internacional, pode ser
levadas em considerao pela corte na hora de decidir. Acresce a a
importncia de decises de poder judicirio interno dos Estados, tambm
podem ser levadas em considerao como fontes auxiliares, no que se
refere a aplicao do direito internacional. Ento, as vezes temos situaes
de Direito Internacional que so decididas pelos tribunais internos. A corte
tambm levar em considerao a doutrina dos juristas mais qualificados
das diferentes naes, compreendido a toda manifestao de autoridades
internacionais, no s doutrina no sentido de publicao de livros e artigos,
e sim na manifestao do conhecimento de modo geral, de forma que uma
proposio de artigos que visem regular uma certa situao formada por
uma academia, por um corpo de professores vai ser considerado como
doutrina, a manifestao da Assembleia das Naes Unidas tambm pode
ser utilizadas para amparar as decises da corte. Por fim, a corte tambm
pode decidir com base na equidade, com fundamento no 2 do art. 38 "A
presente disposio no prejudicar a faculdade da Corte de decidir uma
questo ex aequo et bono, se as partes com isto concordarem."
A CIJ funciona na cidade da Haia, nos Pases Baixos. A CIJ composta por 15
juzes de diferentes nacionalidades, no pode haver dois juzes da mesma
nacionalidade simultaneamente. Esses juzes so indicados pelos Estados,
tem que ser aprovado pelo Conselho de Segurana (qualquer Estado pode
indicar o juiz), so eleitos por 2/3 da Assembleia Geral da ONU. O Mandato

de juiz de 9 anos, podendo ser renovado uma vez. O juiz da Corte no


poder julgar o caso que envolva o Estado de que ele nacional, ele dever
se abster. A Corte organizada em 5 turmas de 3 juzes, sendo um
presidente que ter o voto de minerva, sendo o presidente sempre o mais
antigo da turma.
A Corte ainda possui uma competncia consultiva. De acordo com a Carta
da ONU:
Artigo 96. 1. A Assembleia Geral ou o Conselho de Segurana poder
solicitar parecer consultivo da Corte Internacional de Justia, sobre qualquer
questo de ordem jurdica.
2. Outros rgos das Naes Unidas e entidades especializadas, que forem
em qualquer poca devidamente autorizados pela Assembleia Geral,
podero tambm solicitar pareceres consultivos da Corte sobre questes
jurdicas surgidas dentro da esfera de suas atividades.
Portanto, as Organizaes Internacionais do sistema das Naes Unidas,
podem tambm acessar a competncia consultiva da Corte, desde que
previamente autorizados pela Assembleia Geral.
Quanto ao processo na CIJ, existem duas fases: uma fase escrita e uma fase
oral. A fase escrita compreende a apresentao de memoriais e
contramemoriais, quando devero ser apresentados os documentos
relativos ao caso. J o processo oral consiste na audincia, perante a corte,
de testemunhas, peritos, agentes estatais, consultores e advogados.
Encerrada a fase de postulao, a Corte proferir a deciso, cuja sentena
irrecorrvel, os Estados envolvidos no processo esto obrigados a cumpri-lo
em todos os seus termos. Diz a Carta das Naes Unidas:
Artigo 94. 1. Cada Membro das Naes Unidas se compromete a conformarse com a deciso da Corte Internacional de Justia em qualquer caso em
que for parte.
2. Se uma das partes num caso deixar de cumprir as obrigaes que lhe
incumbem em virtude de sentena proferida pela Corte, a outra ter direito
de recorrer ao Conselho de Segurana que poder, se julgar necessrio,
fazer recomendaes ou decidir sobre medidas a serem tomadas para o
cumprimento da sentena.
Portanto, em caso de descumprimento da sentena da Corte, o caso ter
que ser levado pelo Estado prejudicado ao Conselho de Segurana, e caber
ao Conselho de segurana adotar medidas cabveis para viabilizar o
cumprimento da sentena. Isso refora a ideia da obrigatoriedade da
deciso.
3-Atuao da ONU:
A ONU atua em diversos cantos. A sua atuao mais capilarizada, parte do
Conselho Econmico Social. O Conselho Econmico Social composto de 12
comisses temticas que so lideradas por comissrios de alto escalo, e
essas comisses do apoio ao desenvolvimento econmico e social de
vrios pases do mundo, principalmente os pases subdesenvolvidos. claro
que quanto maior e quanto mais voc sentir a presena da ONU em um

Estado, mais problemtico esse Estado , porque os investimentos da ONU


so voltados principalmente para esses Estados onde os problemas
humanos so mais latentes.
Recentemente ns tivemos um surto de Ebola no nordeste da frica, e o
mundo se voltou para aquela regio. H vrias misses de paz da ONU pelo
mundo. De maneira que a atuao do Conselho Econmico Social
capilaizada, espalhada pelo mundo, sendo o rgo responsvel pela
avaliao e desenvolvimento dos pases. Ou seja, um Conselho que tem
uma atuao bastante intensa em vrios setores relacionado a proteo da
pessoa e do desenvolvimento dos Estados.
No que se refere ao Conselho de Segurana, entretanto, embora a sua
atuao menos ampla, ela mais contundente.
CAPTULO VI da Carta das Naes Unidas:
SOLUO PACFICA DE CONTROVRSIAS
A Soluo Pacfica de controvrsias coordenada pelo Conselho de
Segurana. Ento, toda vez que houver ameaa a paz e a segurana
internacionais, os Estados membros da ONU procuraram resolver esse
conflito de maneira pacfica, utilizando um dos meios previstos no art. 33.
De maneira que, esse um compromisso assumido pelos Estados,
na Carta das Naes Unidas, de buscar resolver pacificamente as
suas controvrsias.
Artigo 33. 1. As partes em uma controvrsia, que possa vir a
constituir uma ameaa paz e segurana internacionais,
procuraro, antes de tudo, chegar a uma soluo por negociao,
inqurito, mediao, conciliao, arbitragem, soluo judicial,
recurso a entidades ou acordos regionais, ou a qualquer outro meio
pacfico sua escolha.
2. O Conselho de Segurana convidar, quando julgar necessrio,
as referidas partes a resolver, por tais meios, suas controvrsias.
Nesse caso, o Conselho buscar ouvir as partes envolvidas e propor
recomendaes no sentido de solucionar as controvrsias. Essas
recomendaes do Conselho no chegam a ser obrigatrias.
Porm, se o Conselho entender que a continuidade do conflito pode
representar uma ameaa a ruptura da paz e segurana internacionais, e
temendo pelo no cumprimento das suas recomendaes levar a essa
continuidade, ele pode iniciar um procedimento previsto no captulo VII, que
se refere AO RELATIVA A AMEAAS PAZ, RUPTURA DA PAZ E ATOS DE
AGRESSO, que a parte que o Conselho tem mais poder.
Artigo 39. O Conselho de Segurana determinar a existncia de qualquer
ameaa paz, ruptura da paz ou ato de agresso, e far recomendaes ou
decidir que medidas devero ser tomadas de acordo com os Artigos 41 e
42, a fim de manter ou restabelecer a paz e a segurana internacionais.
Artigo 40. A fim de evitar que a situao se agrave, o Conselho de
Segurana poder, antes de fazer as recomendaes ou decidir a respeito

das medidas previstas no Artigo 39, convidar as partes interessadas a que


aceitem as medidas provisrias que lhe paream necessrias ou
aconselhveis. Tais medidas provisrias no prejudicaro os direitos ou
pretenses , nem a situao das partes interessadas. O Conselho de
Segurana tomar devida nota do no cumprimento dessas medidas.
Ento, nesse caso, o primeiro passo ser convidar as partes a adotar
medidas provisrias, como por exemplo cessar fogo, fechamento do espao
areo do pas.
Ouvidas as partes, instaurado o conflito perante o Conselho, o art. 41 um
primeiro passo, de uma situao menos grave:
Artigo 41. O Conselho de Segurana decidir sobre as medidas que, sem
envolver o emprego de foras armadas, devero ser tomadas para tornar
efetivas suas decises e poder convidar os Membros das Naes Unidas a
aplicarem tais medidas. Estas podero incluir a interrupo completa ou
parcial das relaes econmicas, dos meios de comunicao ferrovirios,
martimos, areos , postais, telegrficos, radiofnicos, ou de outra qualquer
espcie e o rompimento das relaes diplomticas.
Ou seja, o Conselho pode adotar essas chamadas medidas coercitivas, com
objetivo de pressionar os Estados a cumprir a deciso que tomou. E ao
adotar essas medidas coercitivas ele vai convidar os outros membros das
Naes Unidas a aderirem essas medidas coercitivas, por meio de
resolues. Ex: O Iraque, no tendo cumprido uma determinao do
Conselho de Segurana, sofreu medidas coercitivas, uma resoluo foi
adotada impondo que o Iraque abrisse as suas pesquisas, sob pena de
bloqueio econmico, que foi o que aconteceu no anos 90. Ento, o art. 41 j
estava em aplicao contra o Iraque. Ex: O art. 41 tambm estava em
aplicao, at recentemente, em relao ao Ir. Quando o Brasil era
membro no permanente do Conselho de Segurana, o Brasil votou
contrariamente a aplicao de uma resoluo contra o Ir, mas a resoluo
foi aprovada, e assim o Conselho de Segurana convida os Estados a
atuarem no bloqueio econmico contra o Ir, com objetivo pressiona-lo a
cumprir os tratos internacionais em matria de desarmamento. O Brasil,
mesmo votado contra a resoluo, aderiu a medida coercitiva, e veio uma
portaria do governo brasileiro estabelecendo limites de exportao e
importao dos produtos do Ir. Ento, esse portaria governamental do
poder executivo no Brasil, na verdade significa o cumprimento de uma
determinao internacional, que no juridicamente vinculante, mas
politicamente sim, e o Brasil deu cumprimento a essas medidas coercitivas.
Ento, vejam que essas medidas coercitivas so passo importante na busca
de efetivao das decises do Conselho de Segurana.
Porm, em situaes mais graves, e quando houver as frustaes das
medidas coercitivas, aplica-se o art. 42:
Artigo 42. No caso de o Conselho de Segurana considerar que as medidas
previstas no Artigo 41 seriam ou demonstraram que so inadequadas,
poder levar a efeito, por meio de foras areas, navais ou terrestres, a
ao que julgar necessria para manter ou restabelecer a paz e a segurana
internacionais. Tal ao poder compreender demonstraes, bloqueios e

outras operaes, por parte das foras areas, navais ou terrestres dos
Membros das Naes Unidas.
Que o que a gente diz da reserva do uso da fora pelo Conselho de
Segurana. o Conselho de Segurana que pode mobilizar as foras
armadas dos pases membros, para efetivar as suas decises. E
justamente isso que os EUA queriam no caso do Iraque, os EUA queriam
uma resoluo que dessem esse poder de mobilizar as foras armadas de
vrios pases para intervir no Iraque e fazer as investigaes.
Por isso que a doutrina diz que as decises do Conselho de Segurana so
quase judiciais. Elas no so judicias porque o Conselho no se reveste na
condio de tribunal, mas a obrigatoriedade das suas decises quase
judicial, dada a obrigatoriedade das suas decises.
Assim, diante desse art. 43, os Estados se comprometem a cooperar em
matria militar para as aes levadas a cabo, pelo Conselho de Segurana.
O ponto mais crtico dessa discusso est no art. 46 e 47:
Artigo 46. O Conselho de Segurana, com a assistncia da Comisso de
Estado Maior, far planos para a aplicao das foras armadas.
Artigo 47. 1 . Ser estabelecia uma Comisso de Estado Maior destinada a
orientar e assistir o Conselho de Segurana, em todas as questes relativas
s exigncias militares do mesmo Conselho, para manuteno da paz e da
segurana internacionais, utilizao e comando das foras colocadas sua
disposio, regulamentao de armamentos e possvel desarmamento.
2. A Comisso de Estado Maior ser composta dos Chefes de Estado
Maior dos Membros Permanentes do Conselho de Segurana ou de
seus representantes. Todo Membro das Naes Unidas que no estiver
permanentemente representado na Comisso ser por esta convidado a
tomar parte nos seus trabalhos, sempre que a sua participao for
necessria ao eficiente cumprimento das responsabilidades da Comisso.
Ou seja, o Conselho de Segurana vai atuar com auxlio de uma comisso
composta justamente pelos membros permanentes do Conselho de
Segurana. O que s refora o poder que a Carta confere as esses membros
permanentes, cabe a eles decidir como ser executada a ao militar. Por
isso os EUA queria, porque sabiam, que pelo seu interesse, pela sua
supremacia militar, acabaria sendo a sua liderana das naes que seriam
levadas a cabo para o Iraque.
3. A Comisso de Estado Maior ser responsvel, sob a autoridade do
Conselho de Segurana, pela direo estratgica de todas as foras
armadas postas disposio do dito Conselho. As questes relativas ao
comando dessas foras sero resolvidas ulteriormente.
Portanto, o uso de fora pelo Conselho de Segurana, discutvel a maneira
como posto.
4. A Comisso de Estado Maior, com autorizao do Conselho de Segurana
e depois de consultar os organismos regionais adequados, poder
estabelecer subcomisses regionais.

Artigo 51. Nada na presente Carta prejudicar o direito inerente de


legtima defesa individual ou coletiva no caso de ocorrer um ataque armado
contra um Membro das Naes Unidas, at que o Conselho de Segurana
tenha tomado as medidas necessrias para a manuteno da paz e da
segurana internacionais. As medidas tomadas pelos Membros no exerccio
desse direito de legtima defesa sero comunicadas imediatamente ao
Conselho de Segurana e no devero, de modo algum, atingir a autoridade
e a responsabilidade que a presente Carta atribui ao Conselho para levar a
efeito, em qualquer tempo, a ao que julgar necessria manuteno ou
ao restabelecimento da paz e da segurana internacionais.
De maneira que, mesmo quando o Estado age em legtima defesa, ele tem
que recorrer ao Conselho de Segurana, informando os atos que praticou a
esse ttulo, e justificando esses atos e a proporcionalidade deles.
Portanto, o Conselho de Segurana muito forte, com resguardo da fora
sobre sua tutela, podendo adotar previamente medidas coercitivas, com
objetivo de pressionar os Estados a cumprirem suas decises.
-Pessoa Humana Como Sujeito de Direito Internacional:
1-Afirmao Histrica dos Direitos Humanos:
A pessoa humana nem sempre foi considerada um sujeito de direito
internacional. A doutrina clssica do direito internacional sempre ignorou a
pessoa humana como sujeito de direito internacional. De fato, a pessoa
humana no era efetivamente sujeito de direito internacional, porque para
algum ser sujeito de direito internacional precisa titutlarizar direitos e
deveres dessa ordem jurdica, e a pessoa humana no titularizava direitos e
deveres na ordem internacional. Entretanto, aps a 2 Guerra Mundial, aps
a Declarao Universal dos Direitos Humanos, vrios instrumentos
internacionais foram adotados, e a gente vai justamente estudar, mais pra
frente, sistemas internacionais que so acessveis diretamente por
indivduos, seja na condies de titulares do Direito, seja na condio de
violadores de deveres jurdicos, de modo que a pessoa humana acaba, em
algumas situaes, sendo submetida ao ordenamento internacional, se
constituindo inegavelmente nos dias de hoje, como um sujeito de direito.
inegvel, no entanto, que um sujeito sui generes, porque a pessoa
humana no firma tratados, no cria instrumentos internacionais, as
relaes internacionais no envolvem a pessoa humana, de maneira que
um sujeito diferente dos Estados e das Organizaes Internacionais. um
sujeito sui generes, mas sem dvidas um sujeito de Direito Internacional.
At se chegar a esse estgio h um processo histrico, que a doutrina
chama esse processo de "Afirmao Histrica dos Direitos Humanos".
Normalmente, remete-se a Magna Carta como o primeiro instituto jurdico
referencial para o surgimento dos Direitos Humanos. A Magna Carta foi um
ato do poder institudo, que estabelecia limites a ele mesmo e essa
autolimitao se concretizava por meio de direitos subjetivos atribudo as
pessoas, dizia que a terra era do Rei, mas o que produzia era das pessoas.
Sculos depois, outro instrumento aprofunda as conquistas da Magna Carta,
que o Bill of Rights, no sculo XVII, atribui a propriedade da terra as
pessoas e institui o princpio da legalidade, submetendo o rei ao imprio da

lei. O princpio da legalidade uma das maiores conquistas do liberalismo,


porque a partir do momento que o rei s pode agir nos limites da lei, a lei
passa a ser uma proteo para as pessoas. O Bill of Rights confere ao
parlamento o poder para instituir as leis, tirando do Rei essa prerrogativa,
criando o sistema bicameral do parlamento Ingls. Em matria tributria, o
Bill of Rights foi muito importante, porque o rei s poderia recolher os
tributos legalmente previstos, no havendo uma prvia determinao legal,
o rei no poderia confiscar bens das pessoas, para fins de realizar os seus
projetos e festas. claro que em situaes de guerra havia excees, como
h at hoje. Isso j no sculo XVII, quando o liberalismo avana por todo o
continente Europeu, sob influencia do pensamento iluminista.
No sculo XVIII, ns temos a independncia dos EUA, que toma como base
uma declarao muito importante, a "Declarao de Direitos do Bom Povo
da Virgnea", que acaba se incorporando a Constituio Americana. Nesse
mesmo perodo de independncia dos EUA, acontece tambm a Revoluo
Francesa, e com a Revoluo Francesa, a Declarao Universal dos Direitos
do Homem e do Cidado, que estabelecia uma srie de direitos civis e
polticos. Essa Declarao Universal dos Direitos do Homem e do Cidado,
embora fosse uma declarao do povo francs, ela tinha um apelo de
universalizar-se, ou seja, ela tinha o apelo de se expandir por outros povos
oprimidos pelo Absolutismo, havia o propsito de se estimular o confronto
da burguesia com os Estados absolutos, com o objetivo de fazer prevalecer
os ideias liberais, e Napoleo encampou essa ideia, e invadiu e destituiu
diversas monarquias absolutistas do continente Europeu, s tendo sido
derrotado quando chegou no territrio da Rssia, o que acabou levando a
um processo de restaurao, que a retomada do poder pelos reis
absolutos depois da queda de Napoleo, e como a queda de Napoleo surge
os princpios da no interveno e da autodeterminao dos povos. Mas, o
fato que a Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado acabou por
extravasar os limites da Frana, e influenciando outros povos que viviam
sobre a opresso do Estado absolutista.
Ns entramos no sculo XIX, depois da queda de Napoleo, da consolidao
da burguesia e de suas conquistas decorrentes da Revoluo Francesa,
quando o Direito Internacional j estava no processo de consolidao,
embora no houvesse no Direito Internacional nenhuma norma falava sobre
pessoa humana. Ento, o Direito Internacional, at o sculo XIX, no tem
nada sobre Direitos Humanos, e mesmo durante o sculo XIX pouca coisa
surge, mas algumas coisas surgem. Uma delas a gente j se referiu aqui,
com a queda de Napoleo veio o princpio da proibio do trfico de
pessoas, que mais tarde, em 1889, vai da origem a conveno de Bruxelas
para a proibio do trfico de pessoas e da escravido. Ento, em 1815
surge o princpio da proibio do trfico de pessoas, e em 1889 vem a
conveno de Bruxelas para a proibio do trfico de pessoas e da
escravido. Em 1864 surge a cruz vermelha, que no uma Organizao
Internacional, mas um organismos internacional importante, financiado
pelos Estados, que tem como propsito a salvaguarda do Direito
Humanitrio, que se refere a proteo das pessoas que esto vivenciando
uma situao de conflito ou de calamidade, o direito voltado para a
proteo dos neutros ou das vtimas de desastres naturais (incorporado no

sculo XX), como o Direito Humanitrio tambm ir atuar em situaes de


conflito interno e externo, quando hospitais, escolas, reparties pblicas,
prdios residncias devem ser preservados dos conflitos. De maneira que,
ns temos esses indcios do sculo XIX de que o Direito Internacional
avanaria em matria de Direitos Humanos, o que no quer dizer que
possamos falar que j no sculo XIX havia a proteo dos Direitos Humanos.
Direitos Humanos uma questo que s vai surgir no sculo XX.
No incio do Sculo XX ns temos a criao da OIT, que no deixa de ser
uma avano em matria de Direitos Humanos, representa o acolhimento,
pela sociedade internacional, de uma segunda gerao de Direitos
Humanos, direitos sociais, porque at ento os direitos que se consolidavam
eram os direitos de liberdade, que vinham desde a Magna Carta e se
consolida com a Revoluo Francesa, que so os direitos de primeira
gerao. Com as lutas de classe do sculo XIX, depois da consolidao do
capitalismo com o modo de produo, sugue em 1919 da OIT, que foi criada
pelos Estados com objetivo de garantir, em todos eles, condies mnimas
de trabalho, ou seja, uma legislao protetiva dos Direitos do trabalhador,
impondo limites a autonomia privada, o reconhecimento da vulnerabilidade
do trabalhador, o que j era uma incorporao do ambiente internacional de
Direitos Humanos, no caso a de Direitos do Trabalho.
Depois da 2 Guerra Mundial, j no mbito da ONU, em 1948, foi adotada a
Declarao Universal dos Direitos Humanos, que considerada como um
marco do processo histrico de afirmao dos Direitos Humanos. Ou seja,
considera-se que a Declarao Universal dos Direitos Humanos representa o
ato que consolida na seara internacional a proteo desses direitos. A partir
de 1948, diversos outros instrumentos foram adotados no mbito
internacional em matria de Direitos Humanos, como a Conveno de
Genebra de direito humanitrio, estatuto do aptrida de 50, estatuo dos
refugiados de 51, o pacto internacional de direitos civis e polticos de 66, o
pacto internacional de direitos econmicos sociais e culturais de 66, a
conveno de Estocolmo de 72 e vrios outros tratados declarando direitos
especficos.
No mbito das Amricas, a OEA surge em 1948 e em 1969, no mbito da
OEA, foi assinada a Conveno Americana de Direitos Humanos (Pacto de
San Jos da Costa Rica), que no foi assinada por todos os pases membros
da OEA, porque a Conveno Americana de Direitos Humanos criou uma
corte interamericana de Direitos Humanos, e nem todos os pases
concordaram com a existncia dessa corte. Essa Conveno de 1969 vem
na esteira da Conveno Europeia de Direitos Humanos de 1956, que criou
a Corte Europeia de Direitos Humanos, ou seja, essas cortes e outras cortes
regionais, indicam que j nos anos 60 se tinha a ideia de que era preciso
garantir uma efetividade aos direitos humanos. Em 1994, ocorreu no mbito
da ONU uma reunio que ficou conhecida como Ao de Viena, em que os
Estados concordaram que seria necessrio avanar no sentido de adotar
mecanismos que garantisse a efetividade dos Direitos Humanos, ou seja,
mecanismos que submetessem os Estados, de maneira cogente, ao
cumprimento dos acordos internacionais em matria de Direitos Humanos,
inclusive aqueles que no tivessem nenhuma previso expressa de sano.
Uma das consequncias desse encontro foi a evoluo das discusses em

torno da criao do Tribunal Penal Internacional, que acabou se


concretizando no Estatuto de Roma de 1998, que s entrou em vigor em
2002 quando alcanou o nmero de ratificaes. Ento, ns temos hoje no
mundo, vrias instituies regionais voltadas para a proteo dos direitos
humanos, que so direta ou indiretamente acessveis as pessoas. No caso
da Corte Europeia de Direitos Humanos qualquer pessoa pode levar uma
questo a corte. J na corte interamericana o acesso indireto, as pessoas
no levam o caso a corte, eles levam o caso a comisso, a comisso faz a
investigao e se entender cabvel entrar com uma ao perante a corte,
de maneira que o acesso a corte interamericana de direitos humanos
indireto, mas o direito que se discute perante a corte direito subjetivo, ou
seja, embora seja a comisso a promover a ao, no a ao da comisso
contra o Estado, a ao da pessoa contra o Estado, a ao titularizada
pelo sujeito, o que s refora aquela ideia que se trata de um sujeito de
direito.
E ns temos ainda o Tribunal Penal Internacional, que uma instituio que
j tem uma adeso bastante significativa, e que pode se submeter ao
julgamento do Tribunal pessoas humanas, que venham a cometer os crimes
previstos no Estatuto. certo que a jurisdio do TPI uma jurisdio
complementar a dos Estados, portanto atua em carter subsidirio. Mas,
representa o reconhecimento de que as normas internacionais criam
deveres jurdicos para as pessoas, e podem submete-las a jurisdio
internacional.
Ainda dentro desse contexto de evoluo dos Direitos Humanos, se
enquadra o surgimento do Conselho de Direitos Humanos da ONU, que no
deixa de ser um mecanismo da garantia da eficcia dos Direitos Humanos,
na medida em que se atribuiu a esse Conselho poderes, para
eventualmente propor a interveno das Naes Unidas nos Estados
Membros ou no Membros, sempre que houver graves violaes de Direitos
Humanos. Ou seja, a possibilidade do uso da fora e a relativizao da no
interveno como forma de garantia da proteo dos Direitos Humanos.
Como a gente j viu, essa uma questo que ainda est pendente de
acontecer, a evoluo do Conselho de Direitos Humanos ainda carece de
fatos, ainda no temos fatos suficientes para saber se o Conselho de
Direitos Humanos da ONU ter fora suficiente para impor a proteo dos
Direitos Humanos por meio do uso da fora em situaes de crise mais
concreta. H espao normativo para isso, uma vez que os poderes que
foram conferidos ao Conselho so suficientes para isso, mas no se sabe se
h espao poltico, se o Conselho avanar nessa direo ou no. Alm do
que, existem aquelas questes tambm de ordem filosfica em torno do
universalismo e do relativismo dos direitos humanos, que tambm se
apresentam como um limite ou no, para a atuao do conselho. O fato
que, daqui para frente, o caminho que se vai percorrer nessa matria,
decisivo para definir os contornos das relaes internacionais das prximas
dcadas, e a consolidao desses propsitos desse conselho, certamente
resultar em conflitos diplomticos, polticos e at blicos. Esses so os
paradoxo do Direito Internacional, ao mesmo tempo que voc tem normas
com objetivo de proteger a pessoa humana, quem pode ser afetado pela
tentativa de consolidao desse propsito justamente a pessoa humana.

O fato que, dentro desse processo de afirmao histrica dos Direitos


Humanos, a criao do Conselho de Direitos Humanos da ONU representa o
ltimo avano na direo de incluir e consolidar os Direitos Humanos como
um mbito de normatizao internacional.
Tem dois temas interessantes ligados a essa questo, que suscitaram obras:
A primeira obra do Professor Marcelo Neves, com ttulo de
Transconstitucionalismo. uma obra explicativa de um fenmeno jurdico,
em que ele percebe a influencia que os regimes constitucionais hoje vigente
exercem uns nos outros. Essa influencia que a maneira como os Estados
lidam com suas Constituies influencia outros Estados em relao as suas
prpria Constituies, ou seja, o Brasil julga questes no STF levando em
considerao a maneira como a Alemanha julga questes constitucionais.
Isso significa dizer que existe o que Marcelo Neves chama de
Transconstitucionalismo, ou seja, existe um ambiente jurdico de influencia
no que se refere a matria constitucional, e no que se refere aos direitos
fundamentais isso extremamente relevante.
Outra obra "Afirmao Histrica dos Direitos Humanos" de Comparatto,
que mostra todo esse processo histrico. Outro livro o
"Transnormativismo", do professor Wagner Menezes, vai tratar de uma
influencia regional europeia, americana, asitica em matria de direitos
humanos e como h uma rede de influencia na jurisdio internacional e nos
sistemas regionais de proteo aos direitos humanos, e ele se refere a
existncia de sistemas internacionais de proteo a pessoa humana, que
so em sua maioria regionalizados.
2-Sistema Interamericana de Proteo dos Direitos Humanos:
2.1-Conveno Americana de Direitos Humanos:
O sistema interamericano de Direito Humanos, concebido a partir da Carta
da OEA, Bogot 1948, que previu no art. 106:
1. Haver uma Comisso Interamericana de Direitos Humanos que ter por
principal funo promover o respeito e a defesa dos direitos humanos e
servir como rgo consultivo da Organizao em tal matria.
2. Uma Conveno Interamericana sobre direitos humanos estabelecer a
estrutura, a competncia e as normas de funcionamento da referida
Comisso, bem como as dos outros rgos encarregados de tal matria.
interessante que a Comisso Interamericana de Direitos Humanos um
rgo interno da OEA, que foi previsto na carta da organizao, mas, no
chegou a ser constitudo.
Em 1969 foi assinada a Conveno Americana de Direitos Humanos, na
cidade de San Jos da Costa Rica. No bojo da Conveno Americana de
Direitos Humanos, alm de prev a estrutura, competncia e funo da
Comisso, conforme previsto na Carta, a Conveno Americana de Direitos
Humanos tambm criou a Corte Interamericana de Direitos Humanos, rgo
que no tinha previso na Carta.

Ocorre que, nem todos os Estados membros da OEA so signatrios da


Conveno Americana de Direitos Humanos, os EUA, Canad e alguns
pases do Caribe, no entraram nessa Conveno, por isso ela chamada
de Pacto de San Jos da Costa Rica, com intuito de indicar que no se trata
de uma norma aplicvel a todo sistema interamericano.
Veja que essa situao cria uma circunstancia um pouco estranha, que a
Comisso um rgo da OEA, que tem sede em Washington nos EUA e
consequentemente a Comisso tambm tem sede em Washington nos EUA
como rgo da OEA que , previsto na prpria Carta. Mas, as funes, a
estrutura, a competncia da Comisso est prevista no tratado que os EUA
no participam, mas os EUA se submetem a Comisso, porque um rgo
da OEA e os EUA so parte da OEA. Ento, estranho que os EUA se
vinculam a um rgo da OEA, cuja estrutura, funo e competncia so
previstas em um tratado no qual ele no faz parte. Acresce ainda a isso, o
fato de que a Corte foi criada pela Conveno Americana de Direitos
Humanos, como ela no um rgo da OEA, e vrios Estados da OEA no
fazem parte da Corte, o funcionamento dela no em Washington, em
San Jos da Costa Rica, por isso se costuma dizer que a Corte um rgo da
Conveno Americana de Direitos Humanos, e no da OEA.
Ento, a Comisso um rgo da OEA, mas a Corte no, a Corte um rgo
do pacto de San Jos da Costa Rica, s os Estados signatrios do pacto de
San Jos da Costa Rica se vincula a sua jurisdio. Ocorre que, inegvel a
existncia de uma relao entre a Corte e a OEA, por isso que uma
esquisitice, no da para negar o fato de que a Corte tenha uma relao com
a OEA. Ex: O estatuto da Corte, deve ser aprovado pela Assembleia Geral da
OEA. Isso porque a ideia era que todos os Estados da OEA participassem,
mas alguns Estados resolveram no participar. E essa situao estranha
suscita questes como essa, o estatuto aprovado e levado a aprovao na
Assembleia da OEA, claro que nessa Assembleia da OEA no votam os
Estados no membros da Corte, s votam os Estados da Assembleia da OEA
que tambm fazem parte da Conveno Americana de Direitos Humanos,
mas no mbito da Assembleia que o estatuto aprovado.
De maneira que ns temos, no sistema interamericano de proteo aos
Direitos Humanos, dois rgos: A Comisso Interamericana de Direitos
Humanos e A Corte Interamericana de Direitos Humanos.
2.2-Comisso Interamericana de Direitos Humanos:
A Comisso um rgo composto por 7 membros, que devem ter
reconhecida autoridade em matria de Direitos Humanos. Normalmente, na
composio da Comisso, os perfis so bastante diversificados, e leva-se em
considerao, os principais problemas de Direitos Humanos da Amrica. Ex:
A questo racial, a questo indgena, a questo de gnero, a questo
trabalhista, a questo rural... Ento, normalmente, na composio desses 7,
se ter um representante de cada uma dessas questes, uma pessoa que
tenha um histrico de atuao em defesa de algum desses direitos. Ento,
so perfis distintos, sempre pessoas de pases diferentes, no pode ter duas
pessoas da mesma nacionalidade. A Comisso se transformou, com o passar
do tempo, no rgo mais forte da OEA, pelo reconhecimento internacional

da sua atividade, um rgo muito admirado internacionalmente, pela sua


atividade na proteo dos Direitos Humanos. Mas, tambm um rgo
intensamente poltico, que faz um uso muito forte desse poder. A Comisso,
alm da Conveno Americana de Direitos Humanos, duas outras normas
regulam a Comisso: O seu Estatuto, que aprovado na Assembleia Geral
da OEA, e um Regulamento, que uma norma interna corporis, que uma
norma expedida pela Comisso para a prpria Comisso.
Dentre as Competncias da Comisso, a que se destaca a de formular
recomendaes aos governos dos Estados Membros, no sentido de que
adotem medidas progressivas em prol dos Direitos Humanos. Nesse sentido,
a Comisso pode receber peties ou comunicados, de qualquer pessoa ou
instituio, que indiquem a ocorrncia de violaes aos Direitos Humanos,
no mbito dos Estados da OEA. Ao examinar essa peties e comunicados, a
Comisso ir apreciar se houve esgotamento dos recursos internos, se a
petio foi formulada at 6 meses depois da deciso definitiva e se h uma
identificao correta da vtima e da pessoa que submete a reclamao.
claro que o esgotamento dos recursos internos no ser exigido quando no
houver uma previso adequada de um devido processo legal ou quando h
uma demora excessiva do poder judicirio a questo. Se a petio for
admitida, a Comisso instaura um processo e ento convocar o Estado a
fornecer as suas informaes a respeito do fato. A partir das informaes
oferecidas pela Estado a Comisso poder acatar essas informaes,
extinguir o processo, poder pedir que novas provas sejam apresentadas,
poder dar segmento a apurao dos fatos e ao final a comisso dever
propor, se entender cabvel, uma soluo amistosa para a questo,
obviamente que essa soluo deve ser pensada na perspectiva da proteo
aos Direitos Humanos, e no somente com o fim do conflito. Caso o Estado
aceite a soluo proposta, e cumpra, a Comisso emitir um relatrio,
pondo fim ao processo. Se, por outro lado, o Estado no cumpriu a soluo
proposta, a Comisso emitir um relatrio, no qual, formular proposies e
recomendaes que julgar adequadas. Aps 3 meses, no havendo nenhum
ato do Estado, no sentido de cumprir essas recomendaes a Comisso
poder decidir, pelo voto da maioria absoluta dos seus membros, por levar o
caso a Corte. Ento, vejam que quem aciona o Corte Interamericana de
Direitos Humanos a Comisso, o particular leva o caso a comisso.
Contudo, o Direitos discutido perante a Corte o Direito do particular. A
Comisso leva a Corte o caso, mas no a Comisso que est acionando o
Estado, e sim o particular. O Direitos discutido do particular contra o
Estado, pelos descumprimento aos direitos humanos, a Comisso apenas
o rgo que leva a questo a Corte.
Todo esse procedimento acontece igual em relao aos Estados que no so
partes do pacto de San Jos da Costa Rica, exceto o ltimo item, que levar
o caso a Corte. Como no Caso dos EUA, Canad e pases do Caribe, que
fazem parte da OEA, mas no fazem parte do pacto de San Jos da Costa
Rica, se eles no cumprirem as recomendaes da Comisso, o no
cumprimento da recomendao vai para a Assembleia da OEA, que no tem
o mesmo poder da Corte, a Assembleia vai no mximo emitir um relatrio
ou vai adotar uma resoluo no vinculante e vai ficar no plano poltico a
questo. Por outro lados, os Estados que fazem parte do Pacto de San Jos

da Costa Rica e podem ficar submetidos aos julgamento da Corte, porque


nem sempre a comisso vota por maioria por levar o caso a Corte.
3-Corte Interamericana de Direitos Humanos:
O caso, chegando a Corte, ir a julgamento. A Corte composta por 7
juzes, a sim juristas que tenham uma trajetria ligada aos Direitos
Humanos e que preencham as condies para ocupar as funes judiciais
mais elevadas dos seus Estados de origem. Aqui no Brasil, a pessoa tem que
estar apta a ser um Ministro do Supremo para ser indicado pelo Brasil a se
candidatar a Corte Interamericana de Direitos Humanos. No pode haver 2
juzes da mesma nacionalidade. O mandato dos juzes de 6 anos, podendo
ser reeleitos apenas uma vez. O juiz que for nacional de um dos Estados
partes no caso levado a corte, no poder julgar o processo. Todos os casos
levados a Corte tero participao da Comisso. A Corte tem competncia
para julgar todas as violaes dos Direitos Humanos previstos no pacto de
San Jos da Costa Rica. Ento, no qualquer questo de Direitos Humanos
que pode ser levada a corte, s aquela que representa violao do pacto.
Ento, outros tratados de Direitos Humanos que prevejam direitos que no
esto previstos no pacto, no podem ser levados a corte.
O Estado processado perante a corte ser chamado a apresentar a sua
defesa, devendo acatar, em todos os seus termos, a deciso que for
tomada. A jurisdio da Corte Interamericana de Direitos Humanos, em
princpio, tambm no obrigatria, assim como acontece na Corte
Internacional de Justia. Ocorre que, todos os Estados parte do pacto de San
Jos da Costa Rica declararam reconhecer a jurisdio obrigatria da Corte.
A Corte passou a funcionar em 1978, e o pacto de 1969. O Brasil s
ratificou o pacto em 1992, tendo entrado em vigor em 1993. Em 1994, o
Brasil assinou a Declarao de Jurisdio obrigatria da Corte, o que
significa dizer que a sentena da Corte Interamericana de Direitos Humanos
auto executvel no Brasil, no tendo que passar por nenhuma
homologao, ela no uma sentena estrangeira. A lgica que ao aderir
o pacto de San Jos da Costa Rica, ratificar o pacto de San Jos da Costa
Rica e ao aceitar a jurisdio obrigatria da Corte, como se o Brasil tivesse
admitido que o exerccio da Jurisdio naquele plano integra o mbito de
Jurisdio do prprio Brasil, ou seja, no uma jurisdio estrangeira, a
jurisdio da Corte uma Jurisdio que decorre da prpria soberania
Brasileira, na medida em que o Brasil concordou com o pacto e com a
obrigatoriedade da jurisdio da Corte. Portanto, o fundamento do exerccio
da jurisdio da Corte da prpria soberania Brasileira, no se trata de uma
outra jurisdio, no faz sentido passar por nenhuma homologao, j que a
homologao um exerccio de adequao ao ordenamento interno.
A sentena da Corte deve ser fundamentada, quando a votao no for
unanime o voto dissidente deve ser exposto. Entretanto, a sentena
definitiva e inapelvel, cabendo apenas um pedido de esclarecimento sobre
o sentido de alguns dos seus termos e sobre o alcance da sentena.
O Brasil est, atualmente, profundamente integrado nesse sistema. H
muitos anos o Brasil tem um juiz na Corte, teve o presidente da Corte por 6
anos, o Brasil tem um participante membro da comisso, um Estado

extremamente atuante nesse sistema de proteo dos Direitos Humanos. E


nesses 20 anos, o Brasil j recebeu mais de uma centena de
recomendaes da Comisso e deu cumprimento a grande maioria dessa
recomendaes. bem verdade que em 1999 o sistema funcionava muito
diferente do que funciona hoje. At 1999, uma reclamao chegava a
Comisso, a Comisso fazia uma apurao pormenorizada do caso, e s
levava a Corte quando havia uma certeza de condenao, o que fazia com a
Corte ficasse com um nmero muito pequeno de casos. Em 1999, a prpria
Comisso levou a Corte uma consulta, perguntando se a Comisso poderia
levar a Corte casos em que no houvesse ainda concludo o processo de
instruo, para ser feita na Corte, e a Corte disse que sim. A partir desse
parecer consultivo, a Comisso passou a encaminhar para a Corte
praticamente tudo.
Assim, o Brasil passou por vrios julgamentos nesse novo modelo, tendo
sido condenado em alguns. O primeiro caso que o Brasil foi condenado foi o
caso Damio Ximenes Lopes, no inicio dos anos 2000, onde ns anos 90
Damio Ximenes, um sujeito com problemas mentais, submetido a uma
clnica de tratamento para doentes mentais no Cear, a clinica era
particular mas atendia pelo SUS, ele sofreu maus-tratos, foi torturado e
morreu na clnica, os familiares entraram com uma ao contra a clnica e
os donos, mas o processo foi arquivado, por isso a famlia foi a Comisso,
que fez uma recomendao para que o Brasil abrisse um inqurito policial
com o objetivo de apurar os responsveis pela morte de Damio, o Brasil
no fez nada, e assim o caso foi parar na corte e a corte condenou o Brasil
ao pagamento de indenizao aos familiares de Damio Ximenes e a
apurao e a processar os responsveis por essa violao aos direitos
humanos. Vale dizer, a Corte no uma instancia recursal ao que se decidiu
no mbito interno, o que a corte apura se houve violao ou no do
Direito Humano alegado, pelo Estado. Ento, no era ali o recurso a deciso
judicial brasileira, o que se estava alegando era que a falta de punio as
pessoas que tiraram a vida de Damio Ximenes, representavam uma
violao os Direitos Humanos. Assim, a ausncia de punio no mbito
interno que ensejou todo o processo perante a corte, tivesse o Brasil
condenado as pessoas responsveis, no caberia um recurso para aumento
de pena, porque no o caso, o que vai ser levado a corte so as violaes
do Estado, quem vai a julgamento na Corte o Estado e no quem cometeu
o dano. Portanto, no a corte que vai condenar os assassinos de Damio,
a corte vai condenar um Brasil por no ter julgado os assassinos, e vai
estabelecer para o Brasil obrigaes de fazer, alm das obrigaes de pagar
indenizaes.
Evidentemente, que essas obrigaes de fazer podem esbarrar em algumas
questes constitucionais, como a coisa julgada, por exemplo. Ocorre que,
para fins da conveno do pacto de San Jos da Costa Rica, a violao aos
Direitos Humanos so imprescritveis e no se submete a coisa julgada e
essa uma questo muito complexa, que est sendo levada na questo da
Lei de Anistia, que tambm foi outro caso levado a julgamento da Corte.
Esse caso de Damio Ximenes, no incio dos anos 2000, e o fato de que o
Brasil j estava sendo julgado em outros casos na corte, muito por conta do
mal funcionamento do judicirio de alguns Estados, levou ao Estado

brasileiro a discutir sobre a reforma do poder judicirio, e sobre a


necessidade de um controle externo do poder judicirio. A veio a Emenda
45, que criou o CNJ, que foi a Emenda do controle externo do judicirio.
Inseriram a na emenda 45, uma nova competncia para o STJ e para a
Justia Federal, que foi o incidente de deslocamento de competncia, o
5 do art. 109 da CF/88: Nas hipteses de grave violao de direitos
humanos, o Procurador-Geral da Repblica, com a finalidade de assegurar o
cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de
direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar, perante o
Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do inqurito ou processo,
incidente de deslocamento de competncia para a Justia Federal. O que se
quer com isso evitar que o Brasil venha a ser processado na Corte
Interamericana de Direitos Humanos, ou seja, se tiver acontecendo um caso
de grave violao aos Direitos Humanos, como por exemplo no caso da irm
Dorothy Stang, que foi negado o deslocamento de competncia, que j est
na Comisso, provavelmente v para a Corte e o Brasil acabar sendo
condenado por no dar uma resposta satisfatria a um caso que de
conhecimento geral quem mandou matar. Mas, bom que fique claro que o
julgamento da Corte no um recurso a nenhuma deciso do judicirio
brasileiro, ao contrrio, se houver uma deciso do judicirio brasileiro, sendo
essa deciso satisfatria na perspectiva da Corte, no h que se levar nada
a corte, mas se a deciso uma deciso que contraria a lgica, o caso pode
ser levado sim a Corte.
4-Eficcia no Brasil:
4.1-Recomendaes:
Voc recebe uma recomendao da Comisso e a recomendao no um
ato judicial. A recomendao direcionada a misso diplomtica brasileira
na OEA, chega pelo Itamaraty, que encaminha essa recomendao para a
Secretaria Internacional de Direitos Humanos, que um rgo do governo
federal. Essa secretaria encaminha a recomendao para a unidade da
federao responsvel pelo fato, porque no mbito internacional quem
responde a repblica federativa do Brasil, que o sujeito de Direito
Internacional, mas na hora que isso chega internamente vai haver uma
distribuio conforme as competncias, e quem diz que vai dar
cumprimento ou no o Estado-membro. S que, como a recomendao
no um ato judicial, preciso previso oramentria, e para isso precisa
de aprovao da Assembleia Legislativa, e portanto tem dificuldades
polticas de cumprir a recomendao, e se no cumpre a recomendao vai
para a Corte. Ento, acontece que muitas vezes h o interesse de cumprir a
recomendao, mas ela no cumprida pelas dificuldades polticas que
existem para garantir o cumprimento, pelo fato de que a recomendao da
comisso no se trata de um ato judicial.
4.2- Sentena da Corte:
No que tange a sentena da Corte, as coisas so muito mais simples,
porque a sentena da Corte um ttulo judicial, enquanto tal, ele ser
executado no Brasil, perante a sesso da justia federal onde ocorreu o fato
que ensejou a sentena. Ento, no caso Damio Ximenes, a execuo da

sentena se deu em Fortaleza. E o rito de execuo o rito normal de


execuo de sentena contra o Estado, art. 100 da CF, e a se houver
indenizao vai pelo precatrio.
4.3-Medidas Cautelares:
A questo que, como a gente viu, a Comisso atua essencialmente por
meio de recomendaes para os Estados, e em face do no cumprimento
dessas recomendaes, a Comisso pode levar o caso a Corte. De maneira
que, as recomendaes da Comisso so atos de soft law, no so atos
juridicamente exigveis, a consequncia do no cumprimento da
recomendao apenas o inicio do processo perante a Corte, quando ento
o Estado poder justificar o cumprimento da recomendao e at ganhar o
processo. Ento, claro que no bom ser processado pela Corte, mas isso
no uma sano, de maneira que a recomendao da Comisso no tem
carter vinculante. Acontece que a Comisso criou uma competncia nova
para ela, que a competncia para a adoo das chamadas "Medidas
Provisionales", traduzida para Medidas Cautelares.
Porm, h um problema com esse instituto. Thiago colocou no quadro 4
normas que regem o funcionamento da Comisso:
A Comisso prevista na Carta da OEA, que diz que haver uma Comisso
Interamericana de Direitos Humanos. E a no pacto de San Jos da Costa
Rica efetivamente a Comisso constituda, tem l sua estrutura, sua
funo e suas competncias. No prprio pacto de San Jos da Costa Rica
tem l dizendo que a Comisso elaborar o seu estatuto, que dever ser
aprovado na Assembleia da OEA, e o seu regulamento, que uma norma
interna corpuris. no regulamento que a Comisso cria a medida
cautelares, ou seja, a Comisso cria para si uma competncia, com a qual
os Estados no anuem, no h uma concordncia expressa dos Estados
quanto a competncia dessa comisso para adotar as medidas cautelares.
Acontece que, de acordo com o regulamento, o cumprimento das medidas
cautelares obrigatrio para os Estados. S que, a Comisso no um
organismo independente e autnomo, no sentido de soberano ou supra
Estatal, a comisso um rgo da OEA, que uma organizao
intergovernamental, a gente no pode dizer se quer que a OEA
supranacional, porque todas as decises tomadas na OEA so coletivas,
com a participao dos Estados, e os Estados s se vinculam com aquilo que
desejam, de maneira que no h ato da OEA que esteja acima da soberania
dos Estados, no uma entidade supranacional e sim intergovernamental,
quem dir um rgo da OEA, que a Comisso. Acontece que a Comisso
enviou a Corte um pedido de parecer consultivo a respeito da sua
autonomia e da sua independncia, e a Corte, rgo responsvel pela
interpretao do pacto de San Jos da Costa Rica, deu um parecer dizendo
expressamente que a Comisso um rgo independente e autnomo. A
Comisso tomou essa deciso da Corte como um poder que lhe foi atribudo
para adotar o seu regulamento com a liberdade que quisesse, ou seja, a
Comisso deu a interpretao mxima as expresses independente e
autnoma, e adotou o regulamento indicando que as medidas cautelares
que fossem adotadas no mbito da Comisso seriam obrigatria para os
Estados.

Mas, ns temos que interpretar o que significa autnomo e independente de


acordo com o que disse a Corte. A comisso deu uma interpretao de
atitude mxima a essas expresses, mas no parece a Thiago que essa seja
a interpretao correta. claro que a Comisso tem autonomia e
independncia, mas tem autonomia e independncia nos limites das suas
atribuies e no autonomia e independncia para criar novas atribuies. A
Corte quis dizer que, na hora de adotar uma recomendao que da sua
competncia, a Comisso autnoma e independente, ela no precisa de
nenhuma autorizao dos Estados para poder adotar a sua recomendao,
adota a recomendao quem quiser. Agora, no cabe a Comisso criar uma
competncia sem a concordncia dos Estados, ainda mais uma competncia
que submete os Estados a deveres jurdicos. No entanto, esse regulamento
de 2009 entrou em vigor, e a Comisso adotou algumas medidas cautelares,
e alguns Estados cumpriram as Medidas Cautelares da Comisso, at que
um episdio colocou em causa.
Foi justamente em relao ao Brasil, no caso da Usina Belo Monte, em
construo no norte do pas, a Comisso recebeu uma reclamao de
entidades indgenas e de proteo aos direitos dos ndios, e a Comisso
adotou uma Medida Cautelar determinando a interrupo imediata da
construo da Usina, e outras obrigaes de fazer, e o Brasil disse que no
ia cumprir, porque entendia que esse medida cautelar no era obrigatria,
alegando que no havia ainda o esgotamento dos recursos internos, a
questo estava judicializada no Brasil, e portanto no cabia a nenhum
organismo internacional interferir nesse processo, ainda mais a Comisso,
que um rgo que no tem poder jurisdicional. A a Comisso levou a
questo a Assembleia da OEA e pediu a suspenso do Brasil na Assembleia
da OEA de 2011. Antes de a Assembleia deliberar se o Brasil seria ou no
suspenso por no cumprir a Medida Cautelar, o prprio Brasil chamou de
volta para o Brasil o seu embaixador da OEA, e ele mesmo se suspendeu. A
o Secretrio Geral da OEA, deu uma declarao dizendo que o brasil no
precisava tirar o seu embaixador, porque a questo seria deliberada de
maneira isenta.
O problema que existe de fato que a Comisso o rgo mais forte da
OEA. E isso que a Comisso fez repercutiu internacionalmente, como se o
Brasil tivesse causando um grande dano aos direitos humanos por no
cumprir a medida cautelar, como se o Brasil tivesse fragilizando o sistema
interamericano de proteo aos direitos humanos e isso muito ruim para a
imagem do pas.
O fato que a Comisso retirou o pedido de suspenso do Brasil, o Brasil
voltou, participou normalmente da Assembleia de 2011 e ningum tocou
mais nesse assunto. A ponto de poder afirmar que nesse episdio ficou
decidido a Medidas Cautelares da Comisso no so obrigatrias e no pode
levar nenhum tipo de sano para os Estados que no a cumprem. Teria
sido diferente se essa Medida Cautelar tivesse sido adotada pela Corte, se a
Comisso tivesse levado o caso a Corte, e a Corte tivesse decidido, seria
uma deciso judicial, e a o Brasil seria obrigado a cumprir, mas sendo uma
Media Cautelar adotada pela Comisso no h obrigatoriedade.

A Carta da OEA diz que a secretaria da organizao composta pelo


Secretrio Geral e mais alguns cargos, dentre esses cargos est o secretrio
executivo da Comisso, que tipo o presidente da Comisso, que compe a
secretaria geral da OEA, e a prpria Carta diz que cabe ao secretrio geral
nomear o secretrio executivo. O regulamento, que no foi aprovado pelos
Estados, disse que a eleio do secretrio executivo cabe aos Membros da
Comisso. A aconteceu um empasse, os 7 membros da Comisso elegeram
um e disseram ao Secretrio Geral que esse seria o Secretrio Executivo. A
o Secretrio Geral falou que no e nomeou o outro, e esse que foi nomeado
no aceitou o cargo. Assim, a Comisso est dando um golpe, suprimindo a
competncia do Secretrio Geral. Inclusive, quando aconteceu o episdio no
Brasil a Comisso e a Secretaria Geral estava em crise, e esse episdio foi o
que o secretrio precisava para dar porrada na Comisso e deu, porque ele
apoiou o Brasil. No final das contas, o secretrio geral e a Comisso
entraram em consenso do nome para o secretrio executivo.
-Tribunal Penal Internacional:
1-Histria:
A histria do TPI remonta alguns fatos do incio do sculo XX, quando
aconteceram alguns fatos que quase levaram a criao de Tribunais Penais
Internacionais. No incio do sculo XX, o conflito entre o Imprio Otomano e
os Armnios, resultou na morte de 600 mil Armnios, que foi considerado
por muitos um genocdio. Desse episdio gerou uma tentativa de criar
Tribunais Penais Internacionais para julgar os generais Turcos, mas a Turquia
no aceitou e isso no foi a frente.
Outro caso importante tambm, foi no final da 1 Guerra Mundial, depois
que a Alemanha ter sido considerada derrotada, o Tratado de Versalhes
aplicou uma srie de sanes a Alemanha, e a Alemanha da 1 Guerra
Mundial era liderada pelo Kaiser Guilherme II, que era da famlia dos
Burbom e era herdeiro da coroa dos Pases Baixos. Quando houve a
Conferencia de Versalhes no fim da 2 Guerra Mundial para julga-lo, mas ele
fugiu para a Holanda e l foi acolhido, como ele era herdeiro da coroa no
poderia ser extraditado para fins de julgamento, o que acabou impedindo do
TPI para fins de julga-lo.
Ao final da 2 Guerra Mundial, se constituram dois TPI: Tribunal de
Nuremberg de 1948 e o Tribunal de Tquio de 1948. O Tribunal de
Nuremberg serviu para o julgamento dos crimes da 2 Guerra Mundial
cometido pelos derrotados. O Tribunal de Tquio serviu para o julgamento
dos crimes cometidos no Oriente na 2 Guerra Mundial, e s foram julgados
os japoneses. Esses Tribunais so muito criticados, so Tribunais compostos
por pessoas nomeadas para o exerccio daquela atividade, eles no tinham
existncia prvia aos fatos, eles so constitudos aps os fatos, no havia
prvia pena cominada, e a coube ao tribunal cominar as penas ali no
momento, portanto no h respeito aos princpios do juiz natural, da
legalidade, da prvia cominao da pena, princpios modernos do Direito
Penal, que j havia desde Beccaria. Por isso, esse tribunais foram
considerados tribunais de exceo, alm de ter sido tribunais de vencedores
contra vencidos.

Em 1949, j no mbito da ONU, foi adotado a conveno para preveno e


represso do genocdio. Essa conveno, alm de ser uma comisso
importante, prope a criao de um Tribunal Penal Internacional para julgar
o crime de genocdio. S que em 1949 estava comeando a Guerra Fria, e os
EUA e Unio Sovitica no tinham interesse em levar a frente a criao de
um Tribunal Penal Internacional. De maneira que, esse projeto foi
engavetado durante 40 anos.
Em 1989, no contexto do fim da Unio Sovitica, fim da Guerra Fria, queda
do Muro de Berlim, o pas do Caribe Trindade e Tobago resolveu lanar a
ideia na ONU de criar um TPI para julgar o trfico internacional de drogas, e
a tirou o projeto da gaveta. E a algum gostou da ideia na comisso de
direito internacional, e no mbito da comisso de direito internacional
comeou a se discutir a criao de um TPI. Mas a, com o fim da Guerra fria,
alguns conflitos eclodiram internamente em alguns Estados, alguns com
muitas repercusses graves, como foi o caso de Ruanda e o caso da
Iugoslvia, que foram casos que resultaram em genocdios. Em 93 o
Conselho de Segurana da ONU criou o Tribunal Internacional Criminal para
a Iugoslvia e em 94 cria o TPI para Ruanda. Tambm dois tribunais ad Hoc,
aqui com o um pouco mais de legitimidade, porque foi criado pelo Conselho
de Segurana, no tem aquele perfil de tribunal dos vencedores, mas um
tribunal criado aps os fatos, os juzes so escolhidos para poder julgar
aquele fato que j aconteceu. Ento, acontecido esses dois tribunais,
acelerou o processo da Comisso de Direito Internacional e o Estatuto do TPI
finalmente foi constitudo, tendo sido levado a votao em 1998, em Roma,
aprovado por 120 Estados-Membro da Assembleia da ONU, 7 Estados foram
contra, e os outros abstiveram-se. O Tribunal entrou em vigor em 2002,
quando alcanou um nmero mnimo de ratificaes.
2-Estrutura:
O TPI composto por 18 juzes de diferentes nacionalidades, atendendo a
uma justa distribuio de gnero e geogrfica. A aprovao do juiz se d por
maioria de 2/3 na Assembleia dos Estados-partes. Os 18 juzes so divididos
em trs sesses: a sesso de recursos, a sesso de julgamentos de 1
instancia, e a sesso de instruo. H ainda na estrutura do tribunal uma
presidncia, uma secretaria (com funes administrativas) e uma
procuradoria independente.
Cabe a procuradoria, atuando de forma independente, examinar e investigar
toda a comunicao e informao que chegue de possveis crimes
cometidos, que seja da competncia do Tribunal e caso existam elementos
suficientes, caber ao procurador propor a ao penal.
O TPI funciona na mesma sede da Corte Internacional de Justia. Mas, o TPI
no um rgo da ONU.
3-Jurisdio:
A Jurisdio se divide em 4: Jurisdio temporal, Jurisdio pessoal,
Jurisdio espacial e Jurisdio material.
Quanto a Jurisdio temporal, somente os fatos ocorridos aps a entrada em
vigor do Estatuto podem ser levados ao TPI. Fatos anteriores a 2003,

portanto, esto fora do mbito de jurisdio. Em relao aos Estados que


aderiram ou ratificaram depois de 2002, a aplicao da jurisdio anterior a
adeso ou ratificao, depende da concordncia do Estado.
Quanto a Jurisdio pessoal, o TPI s julga crimes cometidos por maiores de
18 anos. Tambm podem ser julgados pelo TPI, os nacionais de qualquer
Estado parte, onde quer que tenham cometido os crimes. Ento, mesmo
que o crime tenha sido cometido em territrio de Estado no parte, os
nacionais do Estado parte estaro sujeitos ao julgamento do TPI.
Mas, a compreenso da Jurisdio pessoal depende tambm da
compreenso da Jurisdio espacial da jurisdio, porque, em relao aos
nacionais dos Estados no parte, no que dizer que eles no estejam
sujeitos a jurisdio do TPI, porque na Jurisdio espacial, eu tenho que
qualquer crime cometido no territrio do Estado parte est sujeito ao TPI,
mesmo que tenha sido cometido por um nacional de um Estado no parte.
Mas, neste caso, necessrio que o Estado no parte concorde com o
exerccio da jurisdio do TPI naquele caso. De maneira que a hiptese que
o TPI no ter nenhuma jurisdio ser se o fato for cometido por um
nacional de um Estado no parte, no territrio do Estado no parte.
Quanto a Jurisdio material, ns temos que o TPI ir julgar os crimes
previstos no art. 5, quais sejam: o crime de genocdio, os crimes contra a
humanidade, os crimes de guerra e o crime de agresso. Desses, os trs
primeiro esto tipificados no Estatuto, enquanto que o crime de agresso
ficou de ser tipificado no futuro, que j aconteceu, e os Estados no
chegaram a um consenso.
(Ler: Art. 6, 7 e 8 do Estatuto de Roma).
Artigo 77
Penas Aplicveis
1. Sem prejuzo do disposto no artigo 110, o Tribunal pode impor
pessoa condenada por um dos crimes previstos no artigo 5 o do presente
Estatuto uma das seguintes penas:
a) Pena de priso por um nmero determinado de anos, at ao limite
mximo de 30 anos; ou
b) Pena de priso perptua, se o elevado grau de ilicitude do fato e as
condies pessoais do condenado o justificarem,
2. Alm da pena de priso, o Tribunal poder aplicar:
a) Uma multa, de acordo com os critrios previstos no Regulamento
Processual;
b) A perda de produtos, bens e haveres provenientes, direta ou
indiretamente, do crime, sem prejuzo dos direitos de terceiros que tenham
agido de boa f.
4- O TPI e o Brasil:

O Brasil sempre foi considerado um pas favorvel a criao de TPI,


trabalhou politicamente no sentido de contribuir para que o TPI surgisse. Por
conta disso, desde a origem do Tribunal o Brasil teve juiz. A emenda 45/04
acrescentou a nossa constituio o 4 do art. 5, determinando que o
Brasil se submete a jurisdio do TPI, portanto a jurisdio do TPI
constitucional. Mas, algumas questes tem que ser discutidas em torno da
compatibilidade do Estatuto de Roma com a CF.
A primeira questo que se pe com relao a entrega de nacionais, que a
CF veda a extradio de brasileiros natos e naturalizados, podendo os
naturalizados serem extraditados nas hipteses previstas em lei. O que
caracteriza a extradio a entrega da pessoa para que ela seja julgada por
um tribunal estrangeiro, outra soberania, e o TPI no outra soberania, ao
contrrio, a prpria jurisdio do TPI decorre de uma manifestao soberana
do Brasil, o Brasil que com sua ratificao, soberanamente confere ao TPI
o poder de julgar as questes, ento como se o TPI exercesse uma
jurisdio complementar a do Brasil. De maneira que no se confunde a
entrega de uma pessoa para o TPI com a extradio.
Outra questo que se coloca com relao aos agentes pblicos, que tem
foro privilegiado previsto na Constituio. O Estatuto de Roma determina
que nenhum tipo de privilgio de direito interno impedir o exerccio da
jurisdio do TPI. Ento, no h que se alegar foro privilegiado em relao
ao TPI. Mas, para CF no problema porque o art. 5 estabelece que a
jurisdio do TPI uma jurisdio constitucional, e o foro privilegiado no
uma garantia fundamental.
O TPI s vai atuar quando o agente no tiver sido condenado no direito
interno.
O Estatuto prev a imprescritibilidade dos crimes, de maneira que, no se
aplica a prescrio penal no Brasil, em relao aos crimes cometidos em
violao do estatuto de Roma.
Com relao a priso perpetua, na medida em que o TPI uma extenso da
jurisdio brasileira, e a Constituio prev uma garantia de no ser preso
por perpetua, no h como compatibilizar esses discursos. Mas como no h
reservas, o Brasil no tem como afastar a priso perptua.
CONFLITOS INTERNACIONAL:
1- Soluo Pacfica:
Se refere a todo e qualquer desentendimento entre os Estados, podendo
no passar de uma divergncia em relao a interpretao de um tratado.
Historicamente, os Estados conviveram com o chamado "Jus ad bellum",
que o direito a guerra, como uma forma de soluo de conflitos. Contudo,
com o passar do tempo, os Estados avanaram para adotar a proscrio da
guerra/do uso da fora, e at chegar a sua proibio, com a Carta das
Naes Unidas o uso da fora se torna ilcito, salvo para as hipteses
previstas: legtima defesa ou quando h convocao por parte do Conselho
de Segurana. De maneira que os Estados concordam em buscar solues
pacficas para seus conflitos, sendo um dever assumido na Carta das
Naes Unidas. So trs meios de soluo pacfica de conflitos, e em

qualquer caso poder se usar as medidas coercitivas, que esto no contexto


das solues pacficas de conflito. Mas no se pode ignorar que mesmo
sendo proibido o uso da fora acontecem conflitos armados, da que se
mostra importante a existncia do "Jus in bello", que o direito da guerra,
so as normas aplicveis a guerra, tambm conhecido como Direito da Haia.
O Direito Humanitrio, tambm conhecido como Direito de Genebra,
tambm um direito aplicvel ao contexto dos conflitos armados. Tambm
faz parte do contexto normativo dos conflitos armados as presunes a
respeito do desarmamento. Portanto, a guerra, mesmo sendo proibida pela
carta das naes unidas, tem um arcabouo normativo considervel no
mbito internacional.
1.1-Meios Diplomticos:
Alguns autores incluem entre os meios diplomticos de conflito o inqurito
internacional. Mas, a rigor, o inqurito internacional no um meio de
soluo de conflito, o inqurito internacional um procedimento, levado a
cabo por uma autoridade internacional, que tem o objetivo de reunir provas
em torno de um fato que enseja o conflito, o que pode acontecer que no
contexto do inqurito o conflito se resolva, mas o inqurito no
procedimento para resoluo do conflito, porque o conflito pode se resolver
porque o inqurito revela alguma situao de fato que pe fim ao conflito.
So meios diplomticos de soluo de conflito:
- Entendimento Direto entre os Estados: Acontece de maneira no ordenada,
no h nenhum tipo de procedimento formal, apenas uma linha direta de
comunicao viabilizada pela diplomacia, de maneira geral pela atuao das
misses diplomticas, por parte das embaixadas, comunicao entre o
Estado local e a sua embaixada com o pas o qual se estabeleceu o conflito.
-Bons Ofcios: Acontece quando um terceiro Estado se oferece para
aproximar os Estados em litgio.
-Mediao: Aqui o Estado terceiro toma conhecimento do conflito. A
mediao pode acontecer porque o Estado terceiro se ofereceu ou pode ter
sido convidado pelos Estados em conflito para atuar nessa condio. O
mediador buscar conduzir a discusso para que as partes cheguem a um
acordo, buscando cedncias recprocas, tentando convencer os Estados a
abrirem mos de suas demandas para chegar a um acordo.
-Conciliao: Acontece quando um Estado terceiro ou um grupo de Estados
convidados, ou que se oferecem para resolver o conflito, tomando
conhecimento do conflito, o conciliador ir propor solues que atendam ao
interesse de uma e de outra parte. um pouco semelhante ao mediador,
mas diferente, porque o mediador no prope uma soluo, ele vai
conduzindo a negociao para que o Estados cheguem a um acordo, j o
conciliador prope uma soluo e a partir dessa soluo proposta ele busca
chegar a um acordo em torno daquela proposta.
Em nenhum dos dois ltimos casos os Estados em conflito so obrigados a
chegar um consenso. De maneira que, nas solues diplomticas no h
uma condio vinculante das propostas formuladas, h sempre a

necessidade de um consentimento soberano para garantir o alcance da


soluo.
Normalmente, os conflitos resolvidos pela via diplomtica so conflitos de
menor gravidade no que se refere aos riscos de atrito blico. Ou seja, o
conflito pode ter uma gravidade enorme, mas ele no est se conduzindo
para o risco de agresso. Quando o conflito se torna mais arriscado,
comum que a soluo pacfica venha por meio poltico.
1.2-Meios Polticos:
O meio poltico no deixa de ser um meio diplomtico, a diferena que h
um envolvimento de organizao internacional, normalmente uma
organizao internacional de carter poltico, como a ONU ou a OEA. As
formas de organizao dessas organizaes so as mesmas dos meios
diplomticos (entendimento direto, bons ofcios, mediao e conciliao),
mas elas tambm possuem procedimento prprios para alcanar solues
de conflitos.
De maneira que, se o conflito estiver trazendo risco para a segurana e a
paz internais haver uma interveno das organizaes internacionais, que
adotaro meios polticos de soluo de conflitos. Assim, os meios polticos
no diferem quanto a prtica dos meios diplomticos, mas difere quanto a
coercitividade, e de regra acontece em situaes de maior gravidade.
1.3-Meios Jurisdicionais:
Se dividem em arbitragem internacional e a via judicial.
No mbito internacional a arbitragem tem uma importncia muito grande
para a soluo dos conflitos internacionais, sendo at maior que a via
judicial. Isso devido a maior flexibilidade, admitindo resolver conflitos
entre Estados e entidades Estatais, coisa que no acontece no mbito das
cortes internacionais, que em geral funcionam para solucionar conflitos
entre Estados, j a arbitragem acaba servindo para resolver outros tipos de
conflitos, Ex: mbito comercial quando esto envolvidos instituies
financeiras e Estados, o litgio se resolve perante a arbitragem internacional.
No obstante a arbitragem tambm pode ser usada para conflito entre os
Estados. Outra vantagem da arbitragem a especialidade do arbitro. A
deciso arbitral obrigatria e irrecorrvel, tendo a mesma fora que
qualquer deciso judicial. O no cumprimento de um laudo arbitral constitui
ilcito internacional. A desvantagem da arbitragem o custo.
J a via judicial se refere a atuao das Cortes Internacionais e tem
funcionamento permanente, diferente do que acontece na arbitragem. Os
tribunais internacionais podem ser de matrias especficas ou podem ter um
carter mais genrico. Via de regra, os Estados no podem deliberar sobre o
procedimento, o procedimento prvio e determinado, e as decises
tomadas so obrigatrias. A jurisdio das cortes internacionais, entretanto,
na maioria dos casos no obrigatria, sendo em geral necessria a
concordncia dos Estados partes para que essa jurisdio se exera. Essa
concordncia pode ser geral ou circunstancial.
1.4-Medidas Coercitivas:

A Carta das Naes Unidas, no art. 41, dispe sobre as medidas coercitivas
que podem ser aplicadas pelo conselho de segurana.
Artigo 41. O Conselho de Segurana decidir sobre as medidas que, sem
envolver o emprego de foras armadas, devero ser tomadas para tornar
efetivas suas decises e poder convidar os Membros das Naes Unidas a
aplicarem tais medidas. Estas podero incluir a interrupo completa ou
parcial das relaes econmicas, dos meios de comunicao ferrovirios,
martimos, areos , postais, telegrficos, radiofnicos, ou de outra qualquer
espcie e o rompimento das relaes diplomticas.
2-Conflitos Armados:
2.1-Direito da Guerra/Direito da Haia:
Relativo a regulamentao dos atos dos combatentes nos conflitos armados.
As Conferencias de paz da Haia estabeleceram uma srie de limitaes as
aes dos combatentes. Posteriormente, outros tratados vieram a
complementar essa primeira conferencia de 1899, estabelecendo novos
limites para a ao dos combatentes em situao de guerra. Esse conjunto
de atos proibidos em uma guerra, acabou sendo incorporado no Estatuto de
Roma do TPI, configurando como crime de guerra a prtica de uma srie de
atos pelos combatentes no bojo do combate. De maneira que, hoje em dia,
com a entrada em vigor do TPI, no s o Estado internacionalmente
responde pela violao do Direito da Guerra (pelo ilcito cometido pelos seus
combatentes), mas os prprios combatentes podem responder penalmente
perante o TPI em caso de violao do Direito Internacional. claro que essas
normas relativas ao combate sofrem alguma crtica na medida em que se
quer regula uma situao de conflito extremo, no tipifica-se condutas e
nem sempre possvel verificar quem realmente se praticou e como
realmente se praticou aquele tipo de conduta. Ento, o Direito da Haia sofre
muitas crticas por tentar estabelecer limites a conduta em situaes
extremas, em que se exige da prpria condio humana um sistema de
defesa inconsciente, j que a pessoa est ali no conflito armado o direito a
ultima coisa que vai mudar sua tomada de decises, porque o que est em
jogo sua sobrevivncia, de maneira que tem que se verificar se houve
uma deciso deliberada de violar o direito ou se a violao do direito seria
no contexto de uma situao limite em que estaria envolvida a preservao
da vida dos combatentes. De maneira que esse direito da guerra acaba
sendo muito importante para reprimir lideranas, e no propriamente
aqueles que executam. H uma corrente radical que entende que qualquer
um que pratique violao do direito internacional merece a condio
prevista no estatuto de Roma, e outros mais flexveis entendem que
preciso ponderar e entender que em certas circunstancias o direito no a
coisa mais importante que tem na tomada de decises.
2.2-Direito Humanitrio/Direito de Genebra:
Se refere a proteo dos neutros, estabelece o Estatuto da Neutralidade. O
neutro aquele que no se envolve no conflito, embora possa sofrer as suas
consequncias. Da que o Direito lhe confere uma proteo. O Direito
humanitrio, contudo, no ignora o fato de que, em conflitos armados,
ocasionalidades acontecem, ou seja, se no bojo de um ataque h um

aparato militar adversrio, pode ser que pessoas que no estejam fazendo
parte do combate sejam atingidas, havendo proporcionalidade entre a
dimenso do ataque e a importncia estratgica daquele ataque, as
ocasionalidades so aceitas, o que no se admite que o ataque seja feito
ignorando as possveis ocasionalidades e a dimenso delas. Ento, muito
tnue a linha que separa o lcito do ilcito. O exerccio do direito humanitrio,
por presumir neutralidade, no poder priorizar nenhuma das partes dos
conflito.
O Estado responsabilizado se violar o direito humanitrio, alm de haver
tambm a violao dos agentes, qualquer agente que viole o Direito
Humanitrio estar sujeito ao TPI, mas deve passar por aquela questo de
proporcionalidade e estratgia.
2.3-Desarmamento:
Tem o objetivo de limitar o uso de armas de destruio em massa existentes
no planeta. O tratado mais importante em termo de desarmamento o
Tratado sobre a no proliferao de armas nucleares de 1968. O
desarmamento est relacionado a diminuio progressiva das armas de
destruio em massa, que so utilizadas com objetivo de atingir um nmero
indefinido e indeterminado de pessoas, isso envolve armas nucleares,
biolgicas, inflamveis e qualquer outra de capacidade destrutiva
semelhante. O grande conflito que existe sobre o desarmamento,
justamente a poltica de no desenvolvimento da tecnologia necessria para
a criao dessas armas. Com isso, estabelece-se um desequilbrio
permanente quanto ao potencial blico das naes, uma vez que certos
Estados j possuem a tecnologia necessria, enquanto que os demais esto
proibidas de desenvolve-la. certo, entretanto, que os Estados que detm a
tecnologia se obrigam a no produzir novas armas, a no fazer testes para
essas armas e a progressivamente destru-las.
No que se refere a energia nuclear, qualquer programa estatal de
desenvolvimento de tecnologia para fins pacficos devem ser informado a
agencia internacional da energia atmica, devendo estar aberto a inspees
pelos agentes da organizao.
O descumprimento de qualquer dos tratados relativos ao desarmamento,
poder levar o Estado ao Conselho de Segurana da ONU, ficando sujeito a
adoo das medidas coercitivas cabveis em caso de descumprimento das
determinaes. Em casos extremos, admite-se at mesmo o uso da fora.