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Aula 01

Direito Constitucional p/ XX Exame de Ordem - OAB


Professores: Diego Cerqueira, Ricardo Vale

Direito Constitucional
XX Exame da OAB (Teoria e Questes)
Profs. Diego Cerqueira / Ricardo Vale - Aula 01

AULA 01 DIREITO CONSTITUCIONAL

Sumrio:
1. Teoria Geral dos Direitos Fundamentais .....................................................
1.1 Direitos do Homem x Direitos Fundamentais x Direitos Humanos .........
1.2. As geraes de direitos .....................................................................
1.3. Caractersticas dos Direitos Fundamentais ...........................................
1.4. Os Direitos Fundamentais na Constituio Federal de 1988 .................

2
2
2
3
5

2. Direitos e Deveres Individuais e Coletivos: Parte I .................................... 5


3. Direitos e Deveres Individuais e Coletivos: Parte II ................................. 29
4. Caderno de Questes - OAB ..................................................................... 69
5. Caderno de Questes diversas FGV .......................................................... 76
6. Gabarito ................................................................................................. 100

Ol, pessoal! Tudo bem?


Hoje, daremos continuidade preparao em Direito Constitucional para o
XX Exame de Ordem. E estudaremos um dos grandes temas cobrados em
prova. Os Direitos e Garantias Fundamentais.
Isto porque, como vimos na aula 00, historicamente, s este tema
corresponde a +- 20% de tudo que j foi cobrado. Ento, o momento
agora de redobrarmos a ateno! Vamos l. Fora total e muita dedicao.
Um grande abrao,
Diego e Ricardo
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1. Teoria Geral dos Direitos Fundamentais


1.1

Direitos do Homem x Direitos Fundamentais x Direitos Humanos:

Para darmos incio ao nosso estudo, importante sabermos a diferena entre as


expresses direitos do homem, direitos fundamentais e direitos humanos.
Segundo Valrio Mazzuoli, direitos do homem diz respeito a direitos
naturais aptos proteo global do homem e vlido em todos os tempos. No
esto previstos em textos constitucionais ou em tratados de proteo aos
direitos humanos. A expresso reservada aos direitos cuja existncia se
justifica apenas no plano jusnaturalista.1
Os Direitos fundamentais se referem aos direitos da pessoa humana
consagrados em um dado momento histrico. So direitos constitucionalmente
protegidos e positivados em uma determinada ordem jurdica.
Por fim, direitos humanos est ligado aos direitos positivados em
tratados internacionais, protegidos no mbito do direito internacional
pblico mediante convenes globais. (Pacto Internacional sobre Direitos Civis
e Polticos) ou regionais (Conveno Americana de Direitos Humanos).
importante no confundir direitos fundamentais e garantias fundamentais.
Os direitos fundamentais so os bens protegidos pela Constituio. o caso
da vida, da liberdade, da propriedade... j as garantias so formas de se
protegerem esses bens, ou seja, instrumentos Constitucionais. Ex: habeas
corpus, que protege o direito liberdade de locomoo. Ressalte-se que, para
Canotilho, as garantias so tambm direitos.2

1.2

As geraes de direitos:

Os direitos fundamentais so tradicionalmente classificados em geraes, o


que busca transmitir uma ideia de que eles no surgiram todos em um mesmo
momento histrico. Eles foram fruto de uma evoluo histrico-social, de
conquistas progressivas da humanidade.
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A doutrina majoritria reconhece a existncia de trs geraes de direitos:


a) Primeira Gerao: buscam restringir a ao do Estado sobre o
indivduo, impedindo que este se intrometa de forma abusiva na vida privada
das pessoas. So as liberdades negativas. Cumprem a funo de direito de

1
MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. Curso de Direito Internacional Pblico, 4 ed. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2010, pp. 750-751.
2
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio, 7 edio. Coimbra:
Almedina, 2003.

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defesa dos cidados, bem como conferem ao indivduo poder para exerc-los
e exigir do Estado a correo das omisses a eles relativas.
Possuem como valor-fonte a liberdade. So os direitos civis e polticos,
reconhecidos no final do sculo XVIII, com as Revolues Francesa e
Americana. Ex: Direito de propriedade, locomoo, associao e o de reunio.
b) Segunda gerao: so os direitos que envolvem prestaes positivas
do Estado aos indivduos (polticas e servios pblicos) e, em sua maioria,
caracterizam-se por ser normas programticas. So as chamadas de
liberdades positivas. Para o Estado, constituem obrigaes de fazer algo em
prol dos indivduos; tambm so chamados de direitos do bem-estar.
Possuem como valor fonte a igualdade. So os direitos econmicos,
sociais e culturais. Ex: direito educao, sade, trabalho.
c) Terceira gerao: no protegem interesses individuais, mas que
transcendem a rbita dos indivduos para alcanar a coletividade. Tambm
chamados de direitos transindividuais ou supraindividuais.
Aqui, o valor-fonte a solidariedade, a fraternidade. So os direitos
difusos e os coletivos. Ex: direito do consumidor, ao meio-ambiente
ecologicamente equilibrado e o direito ao desenvolvimento.
Percebeu como as trs primeiras geraes seguem a sequncia do lema da
Revoluo Francesa: Liberdade, Igualdade e Fraternidade? Guarde isso
com muito carinho!
Parte da doutrina considera a existncia de direitos de quarta gerao. Paulo
Bonavides inclui aqui os direitos relacionados globalizao, direito
democracia, informao e ao pluralismo. Por outro lado, Norberto Bobbio
considera como de quarta gerao os direitos relacionados engenharia
gentica. H quem entenda em direitos de quinta gerao, representados
pelo direito paz, por exemplo. 3
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Importante frisar que a expresso gerao de direitos no quer dizer que h


excluso de uma sobre a outra. O que ocorre que os direitos de uma
gerao seguinte se acumulam aos das geraes anteriores. Em virtude
disso, a doutrina tem preferido usar a expresso dimenses de direitos.

1.3. Caractersticas dos Direitos Fundamentais:


A doutrina aponta as seguintes caractersticas para os direitos fundamentais e
que devemos levar para fins de prova:
3

BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. So Paulo: Malheiros, 2008.

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a) Universalidade: so comuns a todos, respeitadas suas
particularidades. H um ncleo mnimo de direitos que deve ser
outorgado a todas as pessoas (Ex: direito vida). Mas h, todavia,
alguns direitos que no podem ser titularizados por todos, pois so
outorgados a grupos especficos (Ex: os direitos dos trabalhadores).
b) Historicidade: os direitos fundamentais no resultam de um
acontecimento histrico determinado, mas de todo um processo de
afirmao. Surgem a partir das lutas do homem, em que h conquistas
progressivas. So mutveis e sujeitos a ampliaes.
c) Indivisibilidade: os direitos fundamentais so indivisveis, isto ,
formam parte de um sistema harmnico e coerente de proteo
dignidade da pessoa humana. Os direitos fundamentais no podem ser
considerados isoladamente, mas sim integrando um conjunto nico.
d) Inalienabilidade: so intransferveis e inegociveis, no podem
ser abolidos pelo titular; no possuem contedo econmico-patrimonial.
e) Imprescritibilidade: no se perdem com o tempo, sendo sempre
exigveis; so personalssimos e no cabe a prescrio.
f) Irrenunciabilidade: no pode haver disposio, embora possa
deixar de exerc-lo. Admite-se, entretanto, situaes de autolimitao
voluntria de seu exerccio. Ex: reality shows e o direito privacidade.
g) Relatividade ou Limitabilidade: no h direitos fundamentais
absolutos. Eles so relativos, limitveis no caso concreto por outros
direitos fundamentais. No caso de conflito, h uma concordncia prtica
ou harmonizao: nenhum deles sacrificado definitivamente. Busca-se
uma reduo proporcional de ambos, visando alcanar a finalidade da
norma. (*Ateno nela. a mais cobrada em prova! )
h) Complementaridade: a plena efetivao dos direitos fundamentais
deve considerar que eles compem um sistema nico. Nessa tica, os
diferentes direitos (das diferentes dimenses) se complementam e,
portanto, devem ser interpretados conjuntamente.
i) Concorrncia: podem ser exercidos cumulativamente, podendo um
mesmo titular exercitar vrios direitos ao mesmo tempo.
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j) Efetividade: os Poderes Pblicos tm a misso de concretizar


(efetivar) os direitos fundamentais.
l) Proibio do retrocesso: por serem resultados de um processo
evolutivo e de conquistas graduais, no podem ser enfraquecidos ou
suprimidos. As normas que os instituem no podem ser revogadas ou
substitudas por outras que os diminuam, restrinjam ou suprimam.
No menos importante, vale destacar que os direitos fundamentais possuem
uma dupla dimenso: i) dimenso subjetiva e; ii) dimenso objetiva.

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Na dimenso subjetiva, so direitos exigveis perante o Estado: as
pessoas podem exigir que o Estado se abstenha de intervir indevidamente na
esfera privada (1 gerao) ou que o Estado atue ofertando prestaes
positivas, atravs de polticas e servios pblicos (2 gerao).
J na dimenso objetiva, os direitos fundamentais so vistos como
enunciados dotados de alta carga valorativa: eles so qualificados como
princpios estruturantes, cuja eficcia se irradia para todo o ordenamento.

1.4. Os Direitos Fundamentais na Constituio Federal de 1988:


Os direitos fundamentais esto previstos no Ttulo II, da CF/88. O Ttulo II,
conhecido como catlogo dos direitos fundamentais, vai do art. 5 at o
art. 17 e divide os direitos fundamentais em 5 (cinco) diferentes categorias:
a) Direitos e Deveres Individuais e Coletivos (art. 5)
b) Direitos Sociais (art. 6 - art. 11)
c) Direitos de Nacionalidade (art. 12 art. 13)
d) Direitos Polticos (art. 14 art. 16)
e) Direitos relacionados existncia, organizao e participao em
partidos polticos.
importante ter ateno para no cair em uma pegadinha na hora da prova.
Os direitos individuais e coletivos, os direitos sociais, os direitos de
nacionalidade, os direitos polticos e dos partidos polticos so espcies do
gnero direitos fundamentais. Outro detalhe. O rol de direitos
fundamentais no exaustivo. H outros direitos, espalhados pela
Constituio, como o direito ao meio ambiente (art. 225) e o princpio da
anterioridade tributria (art.150, III, b), por exemplo.
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2. Direitos e Deveres Individuais e Coletivos: Parte I


Iniciaremos o estudo do artigo da Constituio mais cobrado em provas de
concursos: o art. 5. Vamos l?
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a
inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes: (...)

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Primeiro ponto. Apesar de o art. 5, caput, referir-se apenas a brasileiros e
estrangeiros residentes no pas, h consenso na doutrina de que os direitos
fundamentais abrangem qualquer pessoa que se encontre em territrio
nacional, ainda que seja estrangeiro no residente no pas.
Nesse sentido, entende o STF que o sdito estrangeiro, mesmo aquele
sem domiclio no Brasil, tem direito a todas as prerrogativas bsicas que lhe
assegurem a preservao do status libertatis e a observncia, pelo Poder
Pblico, da clusula constitucional do due process4. Nessa linha, para o STF o
direito de propriedade garantido ao estrangeiro no residente.5
No que tange ao direito vida, h um importante julgado do Supremo sobre
a possibilidade de interrupo de gravidez de feto anencfalo, entendendo
a Corte pela garantia do direito gestante de submeter-se a antecipao
teraputica de parto na hiptese de gravidez de feto anencfalo, previamente
diagnosticada por profissional habilitado, sem estar compelida a apresentar
autorizao judicial ou qualquer outra forma de permisso do Estado.
Para o Supremo, no haveria coliso real entre direitos fundamentais, apenas
conflito aparente, uma vez que o anencfalo no seria titular do direito
vida. Ainda que biologicamente vivo, este seria juridicamente morto, de
maneira que no deteria proteo jurdica.6 Assim, a interrupo da gravidez
de feto anencfalo no tipificada como crime de aborto.
Outra controvrsia levada apreciao do STF envolvia a pesquisa com
clulas-tronco embrionrias. Segundo a Corte, legtima e no ofende o
direito vida nem a dignidade da pessoa humana, a realizao de pesquisas
com clulas-tronco embrionrias, obtidas de embries humanos
produzidos por fertilizao in vitro e no utilizados neste procedimento.7
Cabe destacar, ainda, que os direitos fundamentais no tm como titular
apenas as pessoas fsicas; as pessoas jurdicas e at mesmo o prprio
Estado so titulares de direitos fundamentais.
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Uma vez decifrado o caput do artigo 5, vamos aos seus incisos!


I - homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta
Constituio;
Trata-se do princpio da igualdade, que determina a isonomia aos que esto
em condies equivalentes e tratamento desigual aos que esto em condies
diversas, dentro de suas desigualdades.

HC 94.016, Rel. Min. Celso de Mello, j. 16-9-2008, Segunda Turma, DJE de 27-2-2009.
RE 33.319/DF, Rel. Min. Cndido Motta, DJ> 07.01.1957.
6
STF, Pleno, ADPF 54/DF, Rel. Min. Marco Aurlio, deciso 11 e 12.04.2012, Informativo STF no 661.
7
ADI 3510/DF, Rel. Min. Ayres Britto, DJe: 27.05.2010
5

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O legislador fica, aqui, obrigado a obedecer igualdade na lei, no
podendo criar leis que discriminem pessoas que se encontram em situao
equivalente, exceto quando houver razoabilidade para tal. Os intrpretes e
aplicadores da lei, por sua vez, ficam limitados pela igualdade perante a
lei, no podendo diferenciar aqueles a quem a lei concedeu tratamento igual.
Nesse sentido, o Supremo Tribunal entende que as aes afirmativas, como a
reserva de vagas em universidades pblicas para negros e ndios, so
consideradas constitucionais.8 Na mesma linha, o programa concessivo de
bolsa de estudos em universidades privadas para alunos de renda familiar
de pequena monta, com quotas para negros, pardos, indgenas e portadores
de necessidades especiais. 9
A realizao da igualdade material no probe que a lei crie
discriminaes, desde que estas obedeam ao princpio da
razoabilidade. Ex: Concurso para agente penitencirio de priso feminina
restrito a mulheres e a adoo de critrios distintos para a promoo de
integrantes do corpo feminino e masculino da Aeronutica 10.
Note, todavia, que s a lei ou a prpria Constituio podem determinar
discriminaes entre as pessoas. Os atos infralegais (Ex: edital de
concurso) no podem determinar tais limitaes sem que haja previso legal11.
Um ltimo ponto que precisamos levar para prova. O princpio da isonomia
no autoriza ao Poder Judicirio estender a alguns grupos vantagens
estabelecidas por lei a outros, sob pena do Judicirio estar legislando, em
flagrante ofensa ao princpio da separao dos Poderes. No cabe ao Poder
Judicirio, que no tem funo legislativa, aumentar vencimentos de
servidores pblicos sob fundamento de isonomia. (Smula Vinculante n 37)
II - ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em
virtude de lei;
Trata-se do princpio da legalidade, que se aplica de maneira diferenciada
aos particulares e ao Poder Pblico. Para os particulares, traz a garantia de
que s podem ser obrigados a agirem ou a se omitirem por lei. Tudo
permitido na falta de norma legal proibitiva. J para o Poder Pblico, a
legalidade reside em fazer o que permitido pela lei.
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Professor, qual a diferena entre o princpio da legalidade e reserva legal?


O princpio da legalidade lei em um sentido mais amplo, todo e qualquer
ato normativo estatal, incluindo atos infralegais, que obedea s formalidades
8

RE 597285/RS. Min. Ricardo Lewandowski. Deciso: 09.05.2012


STF, Pleno, ADI 3330/DF, Rel. Min. Ayres Britto, j. 03.05.2012.
10
RE 498.900-AgR, Rel. Min. Carmen Lcia, j. 23-10-2007, Primeira Turma, DJ de 7-12-2007.
11
RE 523737/MT Rel. Min. Ellen Gracie, DJe: 05.08.2010
9

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que lhe so prprias e contenha uma regra jurdica. A legalidade determina a
submisso e o respeito lei, ou a atuao dentro dos limites legais; a
referncia que se faz aqui lei em sentido material.
J o princpio da reserva legal evidenciado quando a Constituio exige
expressamente que determinada matria seja regulada por lei formal ou atos
com fora de lei (Ex: decretos autnomos).
Jos Afonso da Silva classifica a reserva legal do ponto de vista do vnculo
imposto ao legislador como absoluta ou relativa.
Na reserva legal absoluta, a norma constitucional exige, para sua integral
regulamentao, a edio de lei formal, entendida como ato normativo
emanado do Congresso Nacional e elaborado de acordo com o processo
legislativo previsto pela Constituio. Ex: art. 37, inciso X, da CF/88.
Na reserva legal relativa, embora a Constituio exija lei formal, permite-se
que a lei fixe apenas parmetros de atuao para o rgo administrativo,
que poder complement-la por ato infralegal, respeitados os limites legais.
A doutrina tambm afirma que a reserva legal pode ser classificada como
simples ou qualificada.
A reserva legal simples aquela que exige lei formal para dispor sobre
determinada matria, mas no especifica qual o contedo ou a finalidade
do ato. Ex: art.5, inciso VII, da CF/88 assegurada, nos termos da lei, a
assistncia religiosa nas entidades civis e militares de internao coletiva.
A reserva legal qualificada, alm de exigir lei formal, j define,
previamente, o contedo da lei e a finalidade do ato. Ex: art. 5, inciso
XII, da CF/88, inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes
telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso,
por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de
investigao criminal ou instruo processual penal.
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III - ningum ser submetido a tortura nem a tratamento desumano ou


degradante;
Meus amigos, aqui o estudo apenas pela redao literal do dispositivo.
IV - livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o anonimato;
Trata-se da liberdade de expresso, que verdadeiro fundamento do Estado
democrtico de direito. Todos podem manifestar, oralmente ou por escrito, o
que pensam, desde que isso no seja feito anonimamente.

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Com base na vedao ao anonimato, o STF entende que as denncias
annimas jamais podero ser a causa nica de exerccio de atividade punitiva
pelo Estado. As autoridades pblicas no podem iniciar qualquer medida
de persecuo (penal ou disciplinar), apoiando-se apenas em peas
apcrifas ou em escritos annimos.
Essas peas no podem ser incorporadas, formalmente, ao processo, salvo
quando tais documentos forem produzidos pelo acusado, ou, ainda, quando
constiturem, eles prprios, o corpo de delito (como sucede com bilhetes de
resgate no delito de extorso mediante sequestro, por exemplo).
Assim, o que a delao annima pode servir de base para que o Poder
Pblico adote medidas destinadas a esclarecer, em sumria e prvia apurao,
a verossimilhana das alegaes que lhe foram transmitidas.12 Em caso
positivo, poder, ento, ser promovida a formal instaurao da "persecutio
criminis", mantendo-se completa desvinculao desse procedimento estatal em
relao s peas apcrifas.
Tambm com base no direito manifestao do pensamento e no direito de
reunio, o STF considerou inconstitucional qualquer interpretao do Cdigo
Penal que possa ensejar a criminalizao da defesa da legalizao das
drogas, inclusive atravs de manifestaes e eventos pblicos13. Esse
foi um entendimento polmico, que descriminalizou a chamada marcha da
maconha. Cuidado! No est se legalizando as drogas. O que se entendeu
constitucional foi o direito manifestar-se a favor ou no sobre a legalizao.
Ainda com fundamento na liberdade de expresso, o STF considerou que a
exigncia de diploma de jornalismo e de registro profissional no
Ministrio do Trabalho no so condies para o exerccio da profisso de
jornalista.
V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da
indenizao por dano material, moral ou imagem;
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Essa norma traduz o direito de resposta manifestao do pensamento, que


aplicvel em relao a todas as ofensas, independentemente de elas
configurarem ou no infraes penais. Dever ser sempre proporcional, ou
seja, veiculada no mesmo meio de comunicao utilizado pelo agravo, com
mesmo destaque, tamanho e durao. Salienta-se, ainda, que o direito de
resposta se aplica tanto a pessoas fsicas quanto a jurdicas ofendidas.
Outro aspecto importante que as indenizaes material, moral e
imagem so cumulveis14; aplicam-se tambm s pessoas jurdicas, so
12

STF, Inq 1957/ PR, Rel. Min. Carlos Velloso, Informativo STF n 393.
ADPF 187, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em 15-6-2011, Plenrio.
14
Smula STJ n 37: So cumulveis as indenizaes por dano material e dano moral oriundos do mesmo fato.

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proporcionais ao dano e extenso e independem de o direito resposta ter
sido, ou no, exercido, ou o dano caracterizar a infrao penal.
VI - inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o
livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteo
aos locais de culto e a suas liturgias;
VII - assegurada, nos termos da lei, a prestao de assistncia religiosa nas
entidades civis e militares de internao coletiva;
Consagra-se, nesses incisos, a liberdade religiosa. Observe que no Poder
Pblico o responsvel pela prestao religiosa, pois o Brasil um Estado
laico. Essa assistncia tem carter privado e incumbe aos representantes
habilitados de cada religio.
VIII - ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de
convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de
obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao alternativa,
fixada em lei;
Aqui, tem-se a denominada escusa de conscincia, garantindo como regra
a no privao de direitos por no cumprir obrigao legal a todos imposta
devido a suas crenas religiosas ou convices filosficas/polticas. Entretanto,
havendo o descumprimento de obrigao legal, o Estado poder impor,
pessoa que recorrer a esse direito, prestao alternativa fixada em lei.
E o que acontecer se essa pessoa se recusar, tambm, a cumprir a prestao
alternativa? Nesse caso, poder excepcionalmente sofrer restrio de
direitos. Veja que, para isso, so necessrias, cumulativamente, duas
condies: recusar-se a cumprir obrigao legal e ainda a cumprir a
prestao alternativa fixada pela lei. Nesse caso, poder haver a perda de
direitos polticos, na forma do art. 15, IV, da Constituio.
O art. 5, inciso VIII, uma norma constitucional de eficcia contida. Todos
tm o direito, afinal, de manifestar livremente sua crena religiosa e
convices filosfica e poltica. Essa uma garantia plenamente exercitvel,
mas que poder ser restringida pelo legislador.
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No existindo lei que estabelea prestao alternativa, aquele que deixou de


cumprir a obrigao legal no poder ser privado de seus direitos. Mas, no
momento em que o legislador edita norma fixando prestao alternativa,
ele est restringindo o direito escusa de conscincia.
IX - livre a expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de
comunicao, independentemente de censura ou licena;

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O que voc no pode esquecer sobre esse inciso? vedada a censura.
Entretanto, a liberdade de expresso, como qualquer direito fundamental,
relativa; limitada por outros direitos protegidos pela Carta Magna, como a
inviolabilidade da privacidade e da intimidade do indivduo, por exemplo.
X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das
pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral
decorrente de sua violao;
Dissecando-se esse inciso, percebe-se que ele protege:
a) O direito intimidade e vida privada. Resguarda, portanto, a
esfera mais secreta da vida de uma pessoa, tudo que diz respeito a seu
modo de pensar e de agir.
b) O direito honra. Blinda, desse modo, o sentimento de dignidade e
a reputao dos indivduos; o bom nome
c) O direito imagem. Defende a representao que as pessoas
possuem perante si mesmas e os outros.
A intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas so inviolveis:
elas consistem em espao ntimo intransponvel por intromisses ilcitas
externas. 15 A violao a esses bens jurdicos ensejar indenizao, devendo
observar o grau de reprovabilidade da conduta.16 Destaque-se que as
indenizaes por dano material e por dano moral so cumulveis.
Meus amigos, em relao a este inciso, temos diversas jurisprudncias
importantes, dos mais variados temas, que precisamos tomar nota:
1) As pessoas jurdicas podero ser indenizadas por dano moral17,
uma vez que so titulares dos direitos honra e imagem.
2) O STF considera que para que haja condenao por dano moral,
no necessrio ofensa reputao do indivduo. Assim, a dor e
o sofrimento de se perder um membro da famlia, por exemplo, pode
ensejar indenizao por danos morais.
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3) O STF entende que no se pode coagir suposto pai a realizar


exame de DNA. Essa medida feriria outros direitos humanos, como a
dignidade da pessoa humana e a intangibilidade do corpo humano.
4) Outra importante deciso do STF diz respeito privacidade dos
agentes polticos. Esta relativa, uma vez que estes devem
15
MORAES, Alexandre de. Constituio do Brasil Interpretada e Legislao Constitucional, 9 edio. So
Paulo Editora Atlas: 2010, pp. 159.
16
AO 1.390, Rel. Min. Dias Toffoli. DJe 30.08.2011
17
Smula 227 STJ - A pessoa jurdica pode sofrer dano moral.

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sociedade as contas da atuao desenvolvida18. O direito se mantm
apenas no que diz respeito a fatos ntimos e da vida familiar.
O direito privacidade tambm foi objeto de anlise pelo STF na ADI 4815,
na famosa questo das biografias no autorizadas. Concluiu-se pela
prevalncia, nessa situao, do direito liberdade de expresso e de
manifestao do pensamento. Entendeu-se que inexigvel o
consentimento de pessoa biografada relativamente a obras biogrficas
literrias ou audiovisuais, sendo por igual desnecessria autorizao de
pessoas retratadas como coadjuvantes (ou de seus familiares, em caso de
pessoas falecidas).
Cabe ressaltar que a inexigibilidade do consentimento no exclui a
possibilidade de indenizao em virtude de dano material ou moral decorrente
da violao da intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas.
Tambm relacionado aos direitos intimidade e vida privada est o sigilo
bancrio, que verdadeira garantia de privacidade dos dados bancrios.
Assim como todos os direitos fundamentais, o sigilo bancrio no absoluto.
Nesse sentido, tem-se o entendimento do STJ de que havendo satisfatria
fundamentao judicial a ensejar a quebra do sigilo, no h violao a
nenhuma clusula ptrea constitucional. (STJ, DJ de 23.05.2005).
A pergunta que se faz agora a seguinte: quais autoridades podem
determinar a quebra do sigilo bancrio?
A resposta a essa pergunta complexa e envolve conhecimento acerca da
jurisprudncia do STF e do STJ. Seno vejamos:
a) O Poder Judicirio pode determinar a quebra do sigilo bancrio e do
sigilo fiscal.
b) As Comisses Parlamentares de Inqurito (CPI`s) federais e
estaduais podem determinar a quebra do sigilo bancrio e fiscal. Isso se
justifica pela previso constitucional de que as CPI`s tm poderes de
investigao prprios das autoridades judiciais. As CPI`s municipais
no podem determinar a quebra do sigilo bancrio e fiscal.
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c) A LC n 105/2001 permite que as autoridades fiscais procedam


requisio de informaes a instituies. Em 2016, o STF reconheceu a
constitucionalidade dessa lei complementar, deixando consignado que
as autoridades fiscais podero requisitar informaes s instituies
financeiras, desde que:

18

Inq 2589 MS, Min. Marco Aurlio, j. 02.11.2009, p. 20.11.2009.

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haja processo administrativo instaurado ou procedimento
fiscal em curso e;
as informaes sejam consideradas indispensveis pela
autoridade administrativa competente.
*Em sua deciso, o STF deixou claro que os dados fornecidos pelas instituies
financeiras s autoridades fiscais continuaro sob clusula de sigilo. Os
dados, antes protegidos pelo sigilo bancrio, passaro a estar protegidos por
sigilo fiscal. Assim, no seria tecnicamente adequado falar-se em quebra de
sigilo bancrio pelas autoridades fiscais.
d) O Ministrio Pblico pode determinar a quebra do sigilo bancrio de
conta da titularidade de ente pblico. Segundo o STJ, as contas
correntes de entes pblicos (contas pblicas) no gozam de proteo
intimidade e privacidade. Prevalecem, assim, os princpios da publicidade
e moralidade, e o dever de transparncia.
*Na jurisprudncia do STF, tambm se reconhece, em carter
excepcionalssimo, a possibilidade de quebra de sigilo bancrio pelo
Ministrio Pblico, que se dar no mbito de procedimento administrativo
que vise defesa do patrimnio pblico (quando houver envolvimento de
dinheiros ou verbas pblicas). 19
Devido gravidade jurdica de que se reveste o ato de quebra de sigilo
bancrio, este somente se dar em situaes excepcionais, sendo
fundamental demonstrar a necessidade das informaes solicitadas e
cumprir as condies legais. Alm disso, para que a quebra do sigilo bancrio
ou do sigilo fiscal seja admissvel, necessrio que haja individualizao do
investigado e do objeto da investigao. No possvel, portanto, a
determinao da quebra do sigilo bancrio para apurao de fatos genricos.
XI - a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar
sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou
desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao
judicial;
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O princpio da inviolabilidade domiciliar tem por finalidade proteger a


intimidade e a vida privada do indivduo, bem como de garantir-lhe,
especialmente no perodo noturno, o sossego e a tranquilidade.
Para o Supremo, o conceito de casa revela-se abrangente, estendendo-se:
i) qualquer compartimento habitado; ii) qualquer aposento ocupado de

19

MS n 21.729-4/DF, Rel. Min. Francisco Rezek. Julgamento 05.10.1995.

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habitao coletiva; e iii) qualquer compartimento privado no aberto
ao pblico, onde algum exerce profisso ou atividade pessoal.20
Assim, alcana no s a residncia do indivduo, mas tambm escritrios
profissionais, consultrios mdicos e odontolgicos, trailers, barcos e
aposentos de habitao coletiva (hotel). No esto abrangidos pelo conceito de
casa os bares e restaurantes.
E quais hipteses se pode penetrar na casa de um indivduo?
a) Com o consentimento do morador.
b) Sem o consentimento do morador, sob ordem judicial, apenas
durante o dia.
c) A qualquer hora, sem consentimento do indivduo, em caso de
flagrante delito ou desastre, ou, ainda, para prestar socorro.
importante destacar que a inviolabilidade domiciliar tambm se aplica
ao fisco e polcia judiciria. Segundo o STF, nem a Polcia Judiciria e
nem a administrao tributria podem, afrontando direitos assegurados pela
Constituio da Repblica, invadir domiclio alheio com o objetivo de
apreender, durante o perodo diurno, e sem ordem judicial, quaisquer objetos
que possam interessar ao Poder Pblico (AP 370-3/DF, RTJ, 162:249-250).
No menos importante, o STF entende que, embora os escritrios estejam
abrangidos pelo conceito de casa, no se pode invocar a inviolabilidade
de domiclio como escudo para a prtica de atos ilcitos em seu interior.
Com base nessa ideia, a Corte considerou vlida ordem judicial que
autorizava o ingresso de autoridade policial no estabelecimento
profissional, inclusive durante a noite, para instalar equipamentos de
captao de som (escuta).
Por ltimo, vale destacar que a doutrina admite que a fora policial, tendo
ingressado na casa de indivduo, durante o dia, com amparo em ordem
judicial, prolongue suas aes durante o perodo noturno.
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XII - inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes


telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso,
por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins
de investigao criminal ou instruo processual penal;
Trata-se da inviolabilidade das correspondncias e das comunicaes. A
princpio, a leitura pode dar a entender que o sigilo da correspondncia e das
comunicaes telegrficas e de dados no poderia ser violado.

20

HC 93.050, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em 10-6-2008, Segunda Turma, DJE de 1-8-2008.

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No esse, todavia, o entendimento que prevalece. Como no h direito
absoluto no ordenamento jurdico brasileiro, admite-se, mesmo sem previso
expressa na Constituio, que lei ou deciso judicial tambm possam
estabelecer hipteses de interceptao das correspondncias e das
comunicaes telegrficas e de dados, sempre que a norma constitucional
esteja sendo usada para acobertar a prtica de ilcitos.
Sobre a comunicao de dados, relevante destacar importante
jurisprudncia do STF. Suponha que, em uma operao de busca e apreenso
realizada em um escritrio profissional, os policiais apreendam o disco rgido
(HD) de um computador no qual esto armazenados os e-mails
recebidos pelo investigado. Nesse caso, entende a Corte que no h
violao do sigilo da comunicao de dados. Isso porque a proteo
constitucional da comunicao de dados e no dos dados em si. Em
outras palavras, no h, nessa situao, quebra do sigilo das
comunicaes (interceptao das comunicaes), mas sim apreenso
de base fsica na qual se encontram os dados.21
Com o mesmo argumento, o STF considerou lcita a prova obtida por policial a
partir da verificao, no celular de indivduo preso em flagrante delito, dos
registros das ltimas ligaes telefnicas. A proteo constitucional, afinal,
concedida comunicao dos dados (e no aos dados em si). 22
importante destacar a diferena entre quebra do sigilo das comunicaes
e interceptao das comunicaes telefnicas. So coisas diferentes. A
quebra do sigilo das comunicaes consiste em ter acesso ao extrato das
ligaes telefnicas (grosso modo, seria ter acesso conta da VIVO/TIM). Por
outro lado, a interceptao das comunicaes telefnicas consiste em ter
acesso s gravaes das conversas.
A interceptao das comunicaes telefnicas , sem dvida, medida
mais gravosa e, por isso, somente pode ser determinada pelo Poder
Judicirio. J a quebra do sigilo das comunicaes telefnicas, alm do
Poder Judicirio, a doutrina e a jurisprudncia entendem que pode ser
determinada pelas Comisses Parlamentares de Inqurito (CPIs).
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Segundo a CF/88, a interceptao das comunicaes telefnicas somente ser


possvel quando atendidos trs requisitos:
a) ordem judicial
b) existncia de investigao criminal ou instruo processual penal;
c) lei que preveja as hipteses e a forma em que esta poder ocorrer;
21
22

STF, RE 418416/SC, Rel. Min. Seplveda Pertence, j. 10.05.2006, DJ em 19.12.2006.


STF, HC 91.867, Rel. Min. Gilmar Mendes. Julg: 24.04.2012, DJ de 20.09.2012.

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Importante dizer que, para a interceptao das comunicaes telefnicas, o
art. 5, inciso XII, trata-se norma de eficcia limitada. necessrio que
exista uma lei para que o juiz possa autorizar a medida por deciso judicial
(de ofcio ou a requerimento da autoridade policial ou do Ministrio Pblico) e
para fins de investigao criminal ou instruo processual penal.
A deciso judicial dever ser fundamentada, devendo o magistrado indicar a
forma de sua execuo, que no poder ter prazo maior que quinze dias,
renovvel por igual perodo. O STF entende que pode haver renovaes
sucessivas desse prazo, e no apenas uma nica renovao da medida, pois
h situaes extremas que o exigem. 23
A interceptao telefnica autorizada pelo Poder Judicirio tem como objetivo
subsidiar investigao de infrao penal punvel com recluso. No entanto,
bastante comum que, no curso da efetivao da interceptao telefnica,
novas infraes penais sejam descobertas, inclusive com autores e partcipes
diferentes. Essas novas infraes penais so o que a doutrina chama de
crimes-achados, que so conexos com os primeiros. As informaes e
provas levantadas por meio da interceptao telefnica podero subsidiar a
denncia desses crimes-achados, ainda que estes sejam punveis
com a pena de deteno. 24
O STF tambm reconhece que vlida a prova de um crime descoberto
acidentalmente durante a escuta telefnica autorizada judicialmente
para apurao de crime diverso25.
A interceptao telefnica ser admitida mesmo em se tratando de conversa
entre acusado em processo penal e seu defensor. Segundo o STF, apesar de o
advogado ter seu sigilo profissional resguardado para o exerccio de suas
funes, tal direito no pode servir como escudo para a prtica de atividades
ilcitas, pois nenhum direito absoluto. O simples fato de ser advogado no
pode conferir, ao indivduo, imunidade na prtica de delitos no exerccio de sua
profisso. 26
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Tambm importante falarmos rapidinho sobre a prova emprestada. A


prova emprestada uma prova que obtida no curso de uma investigao
criminal ou instruo processual penal e, posteriormente, usada em um
processo administrativo disciplinar. E para o Supremo Tribunal:
dados obtidos em interceptao de comunicaes telefnicas e em
escutas ambientais, judicialmente autorizadas para produo de prova em
investigao criminal ou em instruo processual penal, podem ser usados
em procedimento administrativo disciplinar, contra a mesma ou as
23

STF, HC 106.129, Rel. Min. Dias Toffolli. DJE de 23.11.2010).


STF, HC 83.515/RS. Rel. Min. Nelson Jobim, Informativo STF n 361.
25
STF, HC 78098/SC, Rel. Min. Moreira Alves, j. 01.12.98.
26
HC 96.909/MT, Rel. Min. Ellen Gracie. J.10.12.2009, p. 11.12.2009.
24

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mesmas pessoas em relao s quais foram colhidos, ou contra outros
servidores cujos supostos ilcitos teriam despontado colheita dessa prova.27
XIII - livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas
as qualificaes profissionais que a lei estabelecer;
Trata-se de norma constitucional de eficcia contida que dispe sobre a
liberdade da atividade profissional. Na inexistncia de lei que exija
qualificaes para o exerccio de determinada profisso, qualquer pessoa
poder exerc-la. Entretanto, existente a lei, a profisso s poder ser
exercida por quem atender s qualificaes legais.
No entanto, importante ressaltar que o Supremo Tribunal entendeu que tal
exigncia vale apenas quando houver potencial lesivo na atividade. A atividade
de msico, por exemplo, prescinde de controle. Constitui, ademais,
manifestao artstica protegida pela garantia da liberdade de expresso28.
Por outro lado, o STF considerou constitucional o exame da Ordem dos
Advogados do Brasil (OAB). Para a Corte, o exerccio da advocacia traz um
risco coletivo, cabendo ao Estado limitar o acesso profisso e o respectivo
exerccio. Nesse sentido, o exame de suficincia discutido seria compatvel
com o juzo de proporcionalidade e no alcanaria o ncleo essencial da
liberdade de ofcio. A ideia assegurar que as atividades de risco sejam
desempenhadas por pessoas com conhecimento tcnico suficiente, de modo a
evitar danos coletividade sendo a aprovao do candidato elemento a
qualific-lo para o exerccio profissional. 29
Ainda relacionada liberdade do exerccio profissional, destacamos
entendimento do STF no sentido de que inconstitucional a exigncia de
diploma para o exerccio da profisso de jornalista. 30
XIV - assegurado a todos o acesso informao e resguardado o sigilo da
fonte, quando necessrio ao exerccio profissional;
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Tal dispositivo busca assegurar o direito de acesso informao (desde


que esta no fira outros direitos fundamentais) e resguardo dos jornalistas,
possibilitando que estes obtenham informaes sem terem que revelar sua
fonte. No h conflito, todavia, com a vedao ao anonimato. Caso algum
seja lesado pela informao, o jornalista responder por isso.
XV - livre a locomoo no territrio nacional em tempo de paz, podendo
qualquer pessoa, nos termos da lei, nele entrar, permanecer ou dele sair com
seus bens
STF, Inq 2424, Rel. Min. Cesar Peluso, DJ. 24.08.2007.
STF, RE 414.426, Rel. Min. Ellen Gracie, julgamento em 1-8-2011, Plenrio, DJE de 10-10-2011.
29
STF, RE 603.583, Rel. Min. Marco Aurlio, DJe 26/10/11, Plenrio, Informativo 646, com repercusso geral.
30
STF, RE 511.961. Rel. Min. Gilmar Mendes. DJe 13.11.2009.
27

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Meus amigos, aqui vale apenas uma leitura do inciso!
XVI - todos podem reunir-se pacificamente, sem armas, em locais abertos
ao pblico, independentemente de autorizao, desde que no frustrem
outra reunio anteriormente convocada para o mesmo local, sendo apenas
exigido prvio aviso autoridade competente;
Agora, j esse inciso bastante cobrado em provas. O que voc
precisar se lembrar? Simples! As caractersticas do direito de reunio.
a) Esta dever ter fins pacficos, e apresentar ausncia de armas;
b) Dever ser realizada em locais abertos ao pblico;
c) No poder frustrar outra reunio convocada anteriormente para
o mesmo local;
d) Desnecessidade de autorizao;
e) Necessidade de prvio aviso autoridade competente.
importante destacar, tambm, que o direito de reunio protegido por
mandado de segurana, e no por habeas corpus.
XVII - plena a liberdade de associao para fins lcitos, vedada a de
carter paramilitar;
XVIII - a criao de associaes e, na forma da lei, a de cooperativas
independem de autorizao, sendo vedada a interferncia estatal em seu
funcionamento;
XIX - as associaes s podero ser compulsoriamente dissolvidas ou ter
suas atividades suspensas por deciso judicial, exigindo-se, no primeiro caso,
o trnsito em julgado;
Para que exista uma associao, necessria a presena de trs requisitos:
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a) Pluralidade de pessoas: a associao uma sociedade, uma unio


de pessoas com um fim determinado.
b) Estabilidade: ao contrrio da reunio, que tem carter transitrio
(espordico), as associaes tm carter permanente.
c) Nascimento a partir de um ato de vontade
Presentes esses requisitos, restar caracterizada uma associao, a qual estar
sujeita proteo constitucional. Destaque-se que a existncia da associao
independe da aquisio de personalidade jurdica.
E como a Constituio protege as associaes? Da seguinte forma:
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a) A liberdade de associao para fins lcitos ampla, independente de
autorizao dos Poderes Pblicos e sem qualquer interferncia em seu
funcionamento. J a criao de cooperativas tambm livre, porm h
necessidade de lei que a regule (norma de eficcia limitada).
b) S podem ser dissolvidas por deciso judicial transitada em
julgado. Alm disso, suas atividades s podem ser suspensas por
deciso judicial (aqui no h necessidade de trnsito em julgado).
XX - ningum poder ser compelido a associar-se ou a permanecer
associado;
No h muito a se falar sobre esse inciso: apenas que ningum pode ser
obrigado a se associar (filiar-se a um partido poltico, por exemplo) ou a
permanecer associado.
XXI - as entidades associativas, quando expressamente autorizadas, tm
legitimidade para representar seus filiados judicial ou extrajudicialmente;
Tem-se, aqui, o instituto da representao processual. Trata-se de
instrumento pelo qual a associao, quando autorizada expressamente,
pode representar seus filiados, atuando em nome destes e na defesa dos
direitos deles. O representante processual no age como parte do processo,
apenas em nome da parte, a pessoa representada.
Nesse sentido, a representao processual difere da substituio
processual. Nesta, o substituto parte do processo, agindo em nome prprio
na salvaguarda de direito alheio. O substitudo, por sua vez, deixa de s-lo:
sofre apenas os efeitos da sentena. No est no processo. A sentena,
todavia, faz coisa julgada tanto para o substituto quanto para o substitudo.
XXII - garantido o direito de propriedade;
XXIII - a propriedade atender a sua funo social;
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XXIV - a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por


necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse social, mediante justa e
prvia indenizao em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta
Constituio;
Estudaremos esses trs incisos em conjunto. Eles tratam do direito de
propriedade, que norma constitucional de eficcia contida e, portanto,
est sujeita atuao restritiva por parte do Poder Pblico. Como todos os
direitos fundamentais, o direito de propriedade no absoluto.
Desse modo, no inciso XXIV do art. 5, garante-se que, se a propriedade
estiver cumprindo a sua funo social, s poder haver desapropriao
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com base na tutela do interesse pblico, em trs hipteses: necessidade
pblica, utilidade pblica ou interesse social. A indenizao, nesses casos,
ressalvadas algumas excees determinadas constitucionalmente, dar-se-
mediante prvia e justa indenizao em dinheiro.
E quais so as excees professores? Olha s:
a) Desapropriao para fins de reforma agrria;
b) Desapropriao de imvel urbano no-edificado que no
cumpriu sua funo social;
c) Desapropriao confiscatria.
A desapropriao para fins de reforma agrria (art. 184, CF) de
competncia da Unio e tem por objeto o imvel rural que no esteja
cumprindo sua funo social. Dar-se- mediante prvia e justa indenizao
em ttulos da dvida agrria, com clusula de preservao do valor real,
resgatveis no prazo de at vinte anos, a partir do segundo ano de sua
emisso, e cuja utilizao ser definida em lei. No caso das benfeitorias teis
e necessrias estas sero indenizadas em dinheiro. (O 1o art. 184, CF)
No que se refere desapropriao de imvel urbano no edificado,
subutilizado ou no utilizado (art. 182, 4o, III), a indenizao se dar
mediante ttulos da dvida pblica de emisso previamente aprovada pelo
Senado Federal, com prazo de resgate de at dez anos, em parcelas anuais,
iguais e sucessivas, assegurados o valor real da indenizao e os juros legais.
A desapropriao, nessa situao, ser de competncia do Municpio.
Existe, ainda, a possibilidade de que haja desapropriao sem indenizao.
o que ocorre na expropriao de propriedades urbanas e rurais de qualquer
regio do Pas onde forem localizadas culturas ilegais de plantas
psicotrpicas ou explorao de trabalho escravo. Tem-se, ento, a
chamada desapropriao confiscatria (art. 243, CF).
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XXV - no caso de iminente perigo pblico, a autoridade competente poder


usar de propriedade particular, assegurada ao proprietrio indenizao
ulterior, se houver dano;
Aqui, temos o instituto da requisio administrativa, que ocorre quando o
Poder Pblico, diante de perigo pblico iminente, utiliza seu poder de
imprio (de coao) para usar bens ou servios de particulares. Vejamos:
a) Em caso de iminente perigo pblico, o Estado pode requisitar
a propriedade particular. Ex: Uma enchente que destrua vrias
casas de uma cidade; a Prefeitura pode requisitar o uso de uma casa
intacta, para abrigar aqueles que no tm onde ficar.
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b) A requisio compulsria para o particular, devido ao poder
de imprio do Estado. Veja que o interesse pblico (socorro s
pessoas desabrigadas) maior que o particular (inconveniente de ter a
casa cedida ao Poder Pblico gratuitamente).
c) A propriedade continua sendo do particular. apenas cedida
gratuitamente ao Poder Pblico. O titular do bem somente ser
indenizado em caso de dano. No exemplo acima, o Estado no teria
que pagar aluguel ao proprietrio pelo uso do imvel.
d) O perigo pblico deve ser iminente. Deve ser algo que
acontecer em breve. Ex: O Estado no poderia requisitar a casa j na
estao da seca baseado na possibilidade de uma enchente ocorrer
vrios meses depois.
ltimo detalhe. Segundo o STF, no possvel, devido ao nosso modelo
federativo, que um ente poltico requisite administrativamente bens,
servios e pessoal de outro. Tal prtica ofenderia o pacto federativo, e,
alm disso, o art. 5o, XXV, CF, limita o alcance da requisio administrativa
propriedade privada, no cabendo extrapolao para bens e servios pblicos.
XXVI - a pequena propriedade rural, assim definida em lei, desde que
trabalhada pela famlia, no ser objeto de penhora para pagamento de
dbitos decorrentes de sua atividade produtiva, dispondo a lei sobre os meios
de financiar o seu desenvolvimento;
O legislador constituinte deu pequena propriedade rural trabalhada pela
famlia, a garantia de impenhorabilidade, visando proteo dos pequenos
trabalhadores rurais, que, desprovidos de seus meios de produo, no teriam
condies de subsistncia. Entretanto, tal instituto depende da cumulao de
dois requisitos: i) explorao econmica do bem pela famlia; ii) origem
na atividade produtiva do dbito que causou a penhora.
Com isso, possvel afirmar o seguinte:
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a) a pequena propriedade rural trabalhada pela famlia pode ser objeto


de penhora para pagamento de dbitos estranhos sua atividade
produtiva; no vale para dbitos de sua atividade produtiva.
c) a pequena propriedade rural, caso no trabalhada pela famlia,
pode ser penhorada para pagamento de dbitos decorrentes e dbitos
estranhos sua atividade produtiva.
Note, tambm, a exigncia, pela Carta Magna, de lei que defina quais
propriedades rurais podero ser consideradas pequenas e como ser
financiado o desenvolvimento das mesmas. Tem-se, aqui, reserva legal.
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XXVII - aos autores pertence o direito exclusivo de utilizao, publicao ou


reproduo de suas obras, transmissvel aos herdeiros pelo tempo que a lei
fixar;
XXVIII - so assegurados, nos termos da lei:
a) a proteo s participaes individuais em obras coletivas e reproduo
da imagem e voz humanas, inclusive nas atividades desportivas;
b) o direito de fiscalizao do aproveitamento econmico das obras que
criarem ou de que participarem aos criadores, aos intrpretes e s
respectivas representaes sindicais e associativas;
Protege-se, aqui, o direito do autor. Perceba que, enquanto viver, este ter
total controle sobre a utilizao, publicao ou reproduo de suas obras. S
aps sua morte que haver limitao temporal do direito.
Com efeito, o art. 5, inciso XXVII, dispe que o direito autoral
transmissvel aos herdeiros apenas pelo tempo que a lei fixar. Nesse
sentido, como se ver adiante, o direito ao autor diferencia-se do direito
propriedade industrial, presente no inciso XXIX do mesmo artigo.
XXIX - a lei assegurar aos autores de inventos industriais privilgio
temporrio para sua utilizao, bem como proteo s criaes industriais,
propriedade das marcas, aos nomes de empresas e a outros signos
distintivos, tendo em vista o interesse social e o desenvolvimento tecnolgico
e econmico do Pas;
A Constituio enumera expressamente a propriedade industrial como
direito fundamental. O mais importante aqui sabermos que o criador de
inventos industriais possui privilgio apenas temporrio.
XXX - garantido o direito de herana;
XXXI - a sucesso de bens de estrangeiros situados no Pas ser regulada
pela lei brasileira em benefcio do cnjuge ou dos filhos brasileiros, sempre
que no lhes seja mais favorvel a lei pessoal do "de cujus";
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No caso do inciso XXXI, a fim de resguardar mais ainda esse direito, a Carta
Magna garantiu que, no caso de bens de estrangeiros localizados no Pas,
seria aplicada a norma sucessria que mais beneficiasse os brasileiros
sucessores. Assim, nem sempre ser aplicada a lei brasileira sucesso de
bens de estrangeiros localizados no Pas; caso a lei estrangeira seja mais
benfica aos sucessores brasileiros, esta ser aplicada.
S para facilitar a leitura, a expresso de cujus a pessoa que morreu, o
defunto! Eu sei, tambm acho a expresso bastante engraada...
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Direito Constitucional
XX Exame da OAB (Teoria e Questes)
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Vamos treinar um pouco? Ateno redobrada agora nas as questes!

1. (XVIII Exame de Ordem Unificado 2015) Luiz proprietrio de


uma grande fazenda localizada na zona rural do Estado X. L, cultiva
caf de excelente qualidade e com grande produtividade para fins
de exportao. Porm, uma fiscalizao realizada por agentes do
Ministrio do Trabalho e do Emprego constatou a explorao de mo
de obra escrava. Independentemente das sanes previstas em lei,
caso tal prtica seja devidamente comprovada, de forma definitiva,
pelos rgos jurisdicionais competentes, a Constituio Federal dispe
(A) a propriedade deve ser objeto de desapropriao, respeitado o direito
justa e prvia indenizao a que faz jus o proprietrio.
(B) a propriedade deve ser objeto de expropriao, sem qualquer indenizao,
e, no caso em tela, destinada reforma agrria.
(C) o direito de propriedade de Luiz deve ser respeitado, tendo em vista serem
as terras em comento produtivas.
(D) o direito da propriedade de Luiz deve ser respeitado, pois a expropriao
instituto cabvel somente nos casos de cultura ilegal de plantas psicotrpicas.
Comentrios:
Segundo o art. 243, CF/88, as propriedades rurais e urbanas de qualquer
regio do Pas onde forem localizadas culturas ilegais de plantas
psicotrpicas ou a explorao de trabalho escravo na forma da lei sero
expropriadas e destinadas reforma agrria e a programas de
habitao popular, sem qualquer indenizao ao proprietrio e sem prejuzo
de outras sanes previstas em lei.
O gabarito a letra B.
2. (XVIII Exame de Ordem Unificado 2015) Um grupo
autodenominado Sangue Puro passou a se organizar sob a forma de
associao. No seu estatuto, possvel identificar claros propsitos de
incitao violncia contra indivduos pertencentes a determinadas
minorias sociais. Diversas organizaes no governamentais voltadas
defesa dos direitos humanos, bem como o Ministrio Pblico,
ajuizaram medidas judiciais solicitando a sua imediata dissoluo.
Segundo a Constituio Federal, a respeito da hiptese formulada,
assinale a afirmativa correta.
(A) A associao no poder sofrer qualquer interveno do Poder Judicirio,
pois vedada a interferncia estatal no funcionamento das associaes.
(B) Caso o pedido de dissoluo seja acolhido, a associao poder ser
compulsoriamente dissolvida, independentemente do trnsito em julgado da
sentena judicial.
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(C) A associao poder ter suas atividades imediatamente suspensas por
deciso judicial, independentemente do seu trnsito em julgado.
(D) Apenas se justificaria a interveno estatal se caracterizada a natureza
paramilitar da associao em comento.
Comentrios:
Letra A: errada. O Poder Judicirio poder atuar para suspender as atividades
da associao ou mesmo para promover a sua dissoluo compulsria.
Letra B: errada. A dissoluo compulsria de associao depende de
deciso judicial transitada em julgado.
Letra C: correta. isso mesmo! A suspenso das atividades de associao
depende simplesmente de deciso judicial, que no precisa transitar em
julgado. o que se extrai do art. 5, XIX, CF/88.
Letra D: errada. vedada a existncia de associaes de carter paramilitar.
No entanto, possvel que o Poder Judicirio atue, em outros casos, para
suspender as atividades ou dissolver compulsoriamente a associao.
O gabarito a letra C.
3. (FGV / XVI Exame de Ordem Unificado 2015) O diretor de RH de
uma multinacional da rea de telecomunicaes, em reunio
corporativa, afirmou que o mundo globalizado vem produzindo
grandes inovaes, exigindo o reconhecimento de novas profisses
desconhecidas at ento. Feitas essas consideraes, solicitou que
alterasse o quadro de cargos e funes da empresa, incluindo as
seguintes profisses: gestor de marketing digital e desenvolvedor de
aplicativos mveis. O presidente da sociedade empresria, pedido
formulado, alegou que o exerccio de qualquer atividade laborativa
pressupe a sua devida regulamentao em lei, o que ainda no havia
ocorrido em relao s referidas profisses.
Com base na teoria da eficcia das normas constitucionais correto
afirmar que o presidente da sociedade empresria
(A) argumentou em harmonia com a ordem constitucional, pois o dispositivo
da Constituio Federal que afirma ser livre o exerccio de qualquer trabalho,
ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei
estabelecer, possui eficcia limitada, exigindo regulamentao legal para que
possa produzir efeitos.
(B) apresentou argumentos contrrios ordem constitucional, pois o
dispositivo da Constituio Federal que afirma ser livre o exerccio de qualquer
trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei
estabelecer, possui eficcia contida, de modo que, inexistindo lei que
regulamente o exerccio da atividade profissional, livre o seu exerccio.
(C) apresentou argumentos contrrios ordem constitucional, pois o
dispositivo da Constituio Federal que afirma ser livre o exerccio de qualquer
trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei
estabelecer, possui eficcia plena, j que a liberdade do exerccio profissional
no pode ser restringida, mas apenas ampliada.
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(D) argumentou em harmonia com a ordem constitucional, pois o dispositivo
da Constituio Federal que afirma ser livre o exerccio de qualquer trabalho,
ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei
estabelecer, no possui nenhuma eficcia, devendo ser objeto de mandado de
injuno para a sua devida regulamentao.
Comentrios:
O inciso XIII do art. 5o da Constituio determina que livre o exerccio de
qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais
que a lei estabelecer. Trata-se de norma constitucional de eficcia contida.
Desse modo, na inexistncia de lei que exija qualificaes para o exerccio de
determinada profisso, qualquer pessoa poder exerc-la (o exerccio da
profisso livre). Uma vez editada a lei, a profisso s poder ser
exercida por quem atender s qualificaes legais. O gabarito a letra B.
4. (FGV / XIV Exame de Ordem Unificado 2014) A Sra. Maria da Silva
participante ativa da AMA-X (Associao de Moradores e Amigos do
bairro X). Todos os dias, no fim da tarde, a Sra. Maria da Silva e um
grupo de associados reuniam-se na praa da cidade, distribuindo
material sobre os problemas do bairro. A associao convocava os
moradores para esses encontros por meio da rdio da cidade e
comunicava, previamente, o local e a hora das reunies s autoridades
competentes.
Certa tarde, um grupo da Associao de Moradores do bairro Y ocupou
o local que os participantes da AMA-X habitualmente utilizavam. O
grupo do bairro Y no havia avisado, previamente, a autoridade
competente sobre o evento, organizado em espao pblico. A Sra.
Maria da Silva, indignada com a utilizao do mesmo espao, e tendo
sido frustrada a reunio de seu grupo, solicitou aos policiais militares,
presentes no local, que tomassem as medidas necessrias para
permitir a realizao do encontro da AMA-X.
Em relao liberdade de associao e manifestao, assinale a
afirmativa correta.
(A) A AMA-X deve buscar novo local de manifestao, tendo em vista que o
local de reunio pblico e que a associao do bairro Y possui os mesmos
direitos de reunio e manifestao.
(B) A associao do bairro Y deve buscar novo local de manifestao, pois no
tem o direito de frustrar reunio anteriormente convocada para o mesmo local,
j que houve prvio aviso autoridade competente sobre o uso do espao
pblico pela AMA-X.
(C) A AMA-X deve dividir o espao com a associao do bairro Y, tendo em
vista que o local de reunio pblico e que o direito livre manifestao de
ideias garantido.
(D) A associao do bairro Y poder ser dissolvida por ato da autoridade
pblica municipal em razo de no ter comunicado previamente Prefeitura a
realizao de suas reunies em espao pblico.
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Comentrios:
Reza o inciso XVI do art. 5o da CF/88 que todos podem reunir-se
pacificamente, sem armas, em locais abertos ao pblico, independentemente
de autorizao, desde que no frustrem outra reunio anteriormente
convocada para o mesmo local, sendo apenas exigido prvio aviso
autoridade competente. No caso exposto, a Associao do bairro Y dever
buscar um novo local para a sua manifestao, sob pena de frustrar a reunio
anteriormente convocada pela AMA-X. O gabarito a letra B.
5. (FGV / XII EXAME DE ORDEM UNIFICADO 2013) A Constituio
declara que todos podem reunir-se em local aberto ao pblico.
Algumas condies para que as reunies se realizem so apresentadas
nas alternativas a seguir, exceo de uma. Assinale-a.
(A) Os participantes no portem armas.
(B) A reunio seja autorizada pela autoridade competente.
(C) A reunio no frustre outra reunio anteriormente convocada para o
mesmo local.
(D) Os participantes renam-se pacificamente.
Comentrios:
De acordo com o inciso XVI do art. 5o da CF/88, todos podem reunir-se
pacificamente, sem armas, em locais abertos ao pblico, independentemente
de autorizao, desde que no frustrem outra reunio anteriormente
convocada para o mesmo local, sendo apenas exigido prvio aviso
autoridade competente. A partir desse inciso, podemos enumerar as
caractersticas do direito de reunio:
a) Esta dever ter fins pacficos, e apresentar ausncia de armas;
b) Dever ser realizada em locais abertos ao pblico;
c) No poder frustrar outra reunio convocada anteriormente para
o mesmo local;
d) Desnecessidade de autorizao;
e) Necessidade de prvio aviso autoridade competente.
O gabarito a letra B.
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6. (FGV / XI EXAME DE ORDEM UNIFICADO 2013) Assinale a


alternativa que completa corretamente o fragmento a seguir. A
desapropriao para fins de reforma agrria ocorre mediante prvia e
justa indenizao
(A) Em dinheiro, incluindo-se as benfeitorias teis e necessrias.
(B) Em dinheiro, mas as benfeitorias no so passveis de indenizao.
(C) Em ttulos da dvida agrria, incluindo-se as benfeitorias teis e
necessrias.
(D) Em ttulos da dvida agrria, mas as benfeitorias teis e necessrias sero
indenizadas em dinheiro.

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Comentrios:
A desapropriao para fins de reforma agrria obedece ao disposto no
art. 184 da Carta Magna. de competncia da Unio e tem por objeto o imvel
rural que no esteja cumprindo sua funo social. Ocorre mediante prvia e
justa indenizao em ttulos da dvida agrria, sendo as benfeitorias
teis e necessrias indenizadas em dinheiro. O gabarito a letra D.
7. (FGV / VI EXAME DE ORDEM UNIFICADO 2012) A Constituio
assegura, entre os direitos e garantias individuais, a inviolabilidade do
domiclio, afirmando que a casa asilo inviolvel do indivduo,
ningum nela podendo penetrar sem o consentimento do morador
(art. 5, XI, CRFB). A esse respeito, assinale a alternativa correta.
(A) O conceito de casa abrangente e inclui quarto de hotel.
(B) O conceito de casa abrangente, mas no inclui escritrio de advocacia.
(C) A priso em flagrante durante o dia um limite a essa garantia, mas
apenas quando houver mandado judicial.
(D) A priso em quarto de hotel obedecendo a mandado judicial pode se dar
no perodo noturno.
Comentrios:
A letra A est correta e a B est incorreta. O conceito de casa abrangente.
Alcana no s a residncia do indivduo, mas tambm escritrios profissionais,
consultrios mdicos e odontolgicos, trailers, barcos e aposentos de habitao
coletiva (como, por exemplo, o quarto de hotel).
A letra C est incorreta. Para que haja priso em flagrante, no necessrio
mandado judicial.
A letra D est incorreta. Considerando-se que o quarto de hotel est abrangido
pelo conceito de casa, a priso nele ocorrida por ordem judicial s pode se dar
durante o dia. O gabarito a letra A.
8. (FGV / III Exame de Ordem Unificado 2011) A Constituio
garante a plena liberdade de associao para fins lcitos, vedada a de
carter paramilitar (art. 5, XVII). A respeito desse direito
fundamental, correto afirmar que a criao de uma associao:
(A) Depende de autorizao do poder pblico e pode ter suas atividades
suspensas por deciso administrativa.
(B) No depende de autorizao do poder pblico, mas pode ter suas
atividades suspensas por deciso administrativa.
(C) Depende de autorizao do poder pblico, mas s pode ter suas atividades
suspensas por deciso judicial transitada em julgado.
(D) No depende de autorizao do poder pblico, mas s pode ter suas
atividades suspensas por deciso judicial.
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Comentrios:
A questo cobra o conhecimento dos incisos XVIII e XIX do art. 5 o da
Constituio:
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XVIII - a criao de associaes e, na forma da lei, a de cooperativas
independem de autorizao, sendo vedada a interferncia estatal em seu
funcionamento;
XIX - as associaes s podero ser compulsoriamente dissolvidas ou ter suas
atividades suspensas por deciso judicial, exigindo-se, no primeiro caso, o
trnsito em julgado.
Assim, temos que a) criao de associaes livre, ou seja, independe de
autorizao; e b) as associaes s podem ser dissolvidas por deciso
judicial transitada em julgado. Alm disso, suas atividades s podem ser
suspensas por deciso judicial (neste caso, no h necessidade de trnsito
em julgado).
O gabarito a letra D.
9. (FGV / XIX Exame de Ordem 2016) Jos, internado em um
hospital pblico para tratamento de sade, solicita a presena de um
pastor para lhe conceder assistncia religiosa. O pedido, porm,
negado pela direo do hospital, sob a alegao de que, por se tratar
de instituio pblica, a assistncia no seria possvel em face da
laicidade do Estado. Inconformado, Jos consulta um advogado.
Aps a anlise da situao, o advogado esclarece, com correto
embasamento constitucional, que
a) a negativa emanada pelo hospital foi correta, tendo em vista que a
Constituio Federal de 1988, ao consagrar a laicidade do Estado brasileiro,
rejeita a expresso religiosa em espaos pblicos.
b) a direo do hospital no tem razo, pois, embora a Constituio Federal de
1988 reconhea a laicidade do Estado, a assistncia religiosa um direito
garantido pela mesma ordem constitucional.
c) a correo ou incorreo da negativa da direo do hospital depende de sua
consonncia, ou no, com o regulamento da prpria instituio, j que se est
perante direito disponvel.
d) a deciso sobre a possibilidade, ou no, de haver assistncia religiosa em
entidades pblicas de sade depende exclusivamente de comando normativo
legal, j que a temtica no de estatura constitucional.
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Comentrios:
De acordo com o art. 5, VII, CF/88, assegurada, nos termos da lei, a
prestao de assistncia religiosa nas entidades civis e militares de internao
coletiva. Assim, a direo do hospital no tem razo em sua negativa. Embora
o Brasil seja um Estado laico, a assistncia religiosa direito fundamental.
O gabarito a letra B.
*Encerramos aqui a 1 parte. Como esta aula super importante e, de certa
forma, envolve muitos conceitos, doutrina e jurisprudncia, sugiro que faa
uma pausa, revise o material, os pontos marcados ao longo do estudo e, em
seguida, passe para a 2 etapa.
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3.

Direitos e Deveres Individuais e Coletivos - Parte 02

Nosso estudo comea com o art. 5, inciso XXXI.


XXXII - o Estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor;
Trata-se de direito fundamental e tpica norma de eficcia limitada. Aqui, o
Constituinte destaca a importncia do direito do consumidor para os
cidados. Acrescenta-se nesse raciocnio o art. 170, V, CF/88 que eleva
tambm condio de princpio da ordem econmica.
XXXIII - todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu
interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no
prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo
seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado;
Tem-se o direito informao que, junto com o princpio da publicidade,
obriga a todos os rgos e entidades da Administrao Pblica, direta e
indireta (incluindo empresas pblicas e sociedades de economia mista), a dar
conhecimento aos administrados da conduta interna de seus agentes.
O princpio da publicidade evidencia-se, assim, na forma de uma obrigao
de transparncia. Todavia, os rgos pblicos no precisam fornecer toda e
qualquer informao de que disponham. As informaes cujo sigilo seja
imprescindvel segurana da sociedade e do Estado no devem ser
fornecidas. Tambm so imunes ao acesso as informaes pessoais, que esto
protegidas pelo art. 5, X, da CF/88.
A regulamentao do art. 5, inciso XXXIII, feita pela Lei n 12.527/2011, a
conhecida Lei de Acesso Informao.
O mais importante! No caso de leso ao direito informao, o
remdio constitucional a ser usado o Mandado de Segurana. No
o habeas data! Isso porque se busca garantir o acesso a informaes de
interesse particular do requerente, ou de interesse coletivo ou geral, e no
referentes sua pessoa (que seria a hiptese de habeas data).
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XXXIV so a todos assegurados, independentemente do pagamento de


taxas:
a) o direito de petio aos Poderes Pblicos em defesa de direitos ou contra
ilegalidade ou abuso de poder;
b) a obteno de certides em reparties pblicas, para defesa de direitos e
esclarecimento de situaes de interesse pessoal;
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Esse dispositivo legal prev, em sua alnea a, o direito de petio e, na
alnea b, o direito obteno de certides. Em ambos os casos,
assegura-se o no pagamento de taxas, por serem ambas as hipteses
essenciais ao prprio exerccio da cidadania.
Petio um pedido, reclamao ou um requerimento endereado a uma
autoridade pblica. Trata-se de instrumento de exerccio da cidadania para
reivindicar algum direito ou informao. possvel fazer um pedido em favor
de interesses prprios, coletivos, da sociedade como um todo, ou, at
mesmo, de terceiros. No necessita de qualquer formalismo: apenas se
exige que o pedido seja feito por documento escrito.
J a certido um atestado ou um ato que d prova de um fato. uma
cpia autntica feita por pessoa que tenha f pblica, de documento escrito
registrado em um processo ou em um livro. Exemplo: certido de nascimento.
1) O direito de petio tem como finalidades a defesa de
direitos e a defesa contra ilegalidade ou abuso de poder.
2) O direito obteno de certides tem como finalidades a
defesa de direitos e o esclarecimento de situaes de
interesse pessoal. Ele no serve para esclarecimento de
interesse de terceiros.

No caso do direito de petio, trata-se de remdio administrativo, que pode


ter como destinatrio qualquer rgo ou autoridade do Poder Pblico, de
qualquer um dos trs poderes ou at mesmo do Ministrio Pblico. Todas as
pessoas fsicas (brasileiros ou estrangeiros) e pessoas jurdicas so
legitimadas para peticionar administrativamente aos Poderes Pblicos.
Por ser um
direito de
importante
peticionar

remdio administrativo, isto , de natureza no-jurisdicional, o


petio exercido independentemente de advogado. Mas,
deixar claro que o STF faz ntida distino entre o direito de
e o direito de postular em juzo.31
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O direito de postular em juzo, ao contrrio do direito de petio, necessita,


para ser exercido, de representao por advogado, salvo em situaes
excepcionais (como o caso do habeas corpus). Portanto, para o STF, no
possvel, com base no direito de petio, garantir a qualquer pessoa ajuizar
ao, sem a presena de advogado. Com efeito, o ajuizamento de ao est no
campo do direito de postular em juzo, o que exige advogado.
Quando se exerce o direito de petio ou, ainda, quando se solicita uma
certido, h uma garantia implcita a receber uma resposta (no caso de
petio) ou a obter a certido. Quando h omisso do Poder Pblico (falta de
31

STF, Petio n 762/BA AgR . Rel. Min. Sydney Sanches. Dirio da Justia 08.04.1994

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resposta a petio ou negativa ilegal da certido), o remdio constitucional
adequado, a ser utilizado na via judicial, o mandado de segurana32.
As bancas examinadoras adoram dizer que o remdio
constitucional destinado a proteger o direito de certido o
habeas data. Isso est errado!
Remdio constitucional que protege o direito de certido
o mandado de segurana. O habeas data utilizado
quando no se tem acesso a informaes pessoais do
impetrante ou quando se deseja retific-las.
Quando algum solicita uma certido, j tem acesso s
informaes; o que quer apenas receber um documento
formal do Poder Pblico que ateste a veracidade das
informaes. Portanto, incabvel o habeas data.

XXXV a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa


a direito;

Trata-se do princpio da inafastabilidade de jurisdio, segundo o qual


somente o Poder Judicirio poder decidir uma lide em definitivo. Temos aqui
o modelo ingls de jurisdio, que o sistema de jurisdio una. Somente o
Poder Judicirio pode fazer coisa julgada material. Contrapondo-se a esse
modelo, est o sistema francs (contencioso administrativo), no qual tanto a
Administrao quanto o Judicirio podem julgar com carter definitivo.

claro
que
isso
no
impede
que
o
particular
recorra
administrativamente ao ter um direito seu violado: ele poder faz-lo,
inclusive apresentando recursos administrativos, se for o caso. Entretanto,
todas as decises administrativas esto sujeitas a controle judicial.
Cabe destacar que qualquer litgio, estejam eles concludos ou pendentes de
soluo na esfera administrativa, podem ser levados ao Poder Judicirio. No
ltimo caso (pendncia de soluo administrativa), a deciso administrativa
restar prejudicada. O processo administrativo, consequentemente, ser
arquivado sem deciso de mrito.
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Em razo do princpio da inafastabilidade de jurisdio, tambm denominado


de princpio da universalidade de jurisdio, no existe no Brasil, como
regra geral, a jurisdio condicionada ou instncia administrativa
de curso forado. Isso quer dizer que o acesso ao Poder Judicirio
independe de processo administrativo prvio referente mesma questo.

32

RE STF 472.489/RS, Rel. Min. Celso de Mello, 13.11.2007.

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H, todavia, algumas excees, nas quais se exige o prvio esgotamento da
via administrativa para que, s ento, o Poder Judicirio seja acionado:
a) habeas data: preciso que haja a negativa ou omisso da
Administrao Pblica em relao a pedido administrativo de acesso a
informaes pessoais ou de retificao de dados.
b) controvrsias desportivas: o art. 217, 1, da CF/88, determina
que o Poder Judicirio s admitir aes relativas disciplina e s
competies desportivas aps esgotarem-se as instncias da justia
desportiva, regulada em lei.
c) reclamao contra o descumprimento de Smula Vinculante
pela Administrao Pblica: o art. 7, 1, Lei n 11.417/2006,
dispe que contra omisso ou ato da administrao pblica, o uso da
reclamao
s
ser
admitido
aps
esgotamento
das
vias
administrativas. A reclamao ao utilizada para levar ao STF caso
de descumprimento de Smula Vinculante (art. 103-A, 3). A
reclamao est situada no mbito do direito de petio (e no no
direito de ao); portanto, entende-se que sua natureza jurdica no a
de um recurso, de uma ao e nem de um incidente processual. 33
Um ponto que precisamos compreender, meus amigos. Por mais relevante que
seja a garantia de acesso ao Poder Judicirio, esta no possui carter
absoluto: o direito de acesso ao Poder Judicirio deve ser exercido,
pelos jurisdicionados, por meio das normas processuais que regem a
matria, no se constituindo negativa de prestao jurisdicional e
cerceamento de defesa a inadmisso de recursos quando no
observados os procedimentos estatudos nas normas instrumentais.34
Destaque-se que o princpio da inafastabilidade de jurisdio no assegura a
gratuidade universal no acesso aos tribunais, mas a garantia de que o
Judicirio se prestar defesa de todo e qualquer direito, ainda que contra os
poderes pblicos, independentemente das capacidades econmicas das partes.
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claro que se o valor da taxa judiciria for muito elevado, isso poder
representar verdadeiro obstculo ao direito de ao. Assim, entende o STF que
viola a garantia constitucional de acesso jurisdio a taxa judiciria
calculada sem limite sobre o valor da causa (Smula STF no 667).
Com efeito, h que existir uma equivalncia entre o valor da taxa judiciria e o
custo da prestao jurisdicional. razovel que a taxa judiciria tenha um
limite; assim, causas de valor muito elevado no resultaro em taxas
judicirias desproporcionais ao custo da prestao jurisdicional.

33
34

STF, ADI n 2.212/CE. Rel. Min, Ellen Gracie. DJ. 14.11.2003


STF, Ag.Rg. n 152.676/PR. Rel. Min. Maurcio Corra. DJ 03.11.1995.

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A garantia de acesso ao Poder Judicirio um instrumento importante para a
efetivao do Estado democrtico de direito. Dessa forma, o direito de ao
no pode ser obstaculizado de maneira desarrazoada. Nessa seara, o STF
considerou que inconstitucional a exigncia de depsito prvio como
requisito de admissibilidade de ao judicial na qual se pretenda
discutir a exigibilidade de crdito tributrio. (Smula Vinculante no 28).
Outro ponto importante, relacionado garantia de acesso ao Poder Judicirio,
sobre o duplo grau de jurisdio. Trata-se do reexame da matria
decidida em juzo, ou seja, uma nova apreciao jurisdicional por um rgo
diverso e de hierarquia superior quele que decidiu em primeira instncia.
Segundo o STF, o duplo grau de jurisdio no consubstancia princpio
nem garantia constitucional, uma vez que so vrias as previses, na
prpria Lei Fundamental, do julgamento em instncia nica ordinria. 35 Em
outras palavras, a Constituio Federal de 1988 no estabelece
obrigatoriedade de duplo grau de jurisdio.
XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a
coisa julgada;
O direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada so instrumentos
de segurana jurdica, impedindo que as leis possam retroagir para
prejudicar situaes jurdicas consolidadas. Eles representam, portanto, a
garantia da irretroatividade das leis, que, todavia, no absoluta.
O Estado no impedido de criar leis retroativas; estas sero permitidas,
mas apenas se beneficiarem os indivduos, impondo-lhes situao mais
favorvel do que a que existia sob a vigncia da lei anterior. Segundo o STF, o
princpio insculpido no inciso XXXVI do art. 5 da Constituio no impede a edio,
pelo Estado, de norma retroativa (lei ou decreto), em benefcio do particular. 36
A Smula STF n 654 dispe o seguinte:
A garantia da irretroatividade da lei, prevista no art. 5,
XXXVI, da Constituio da Repblica, no invocvel pela
entidade estatal que a tenha editado.
90568707508

Suponha que a Unio tenha editado uma lei retroativa


concedendo um tratamento mais favorvel aos servidores
pblicos do que o estabelecido pela lei anterior. Por ser
benigna, a lei retroativa pode ser aplicada face ao direito
adquirido.
Agora vem a pergunta: poder a Unio (que editou a lei
retroativa) se arrepender do benefcio que concedeu aos seus
servidores e alegar em juzo que a lei no aplicvel em razo
35
36

RHC 79785 RJ; AgRg em Agl 209.954-1/SP, 04.12.1998.


STF, 3 Turma, RExtr, n 184.099/DF, Rel. Min. Octvio Gallotti, RTJ 165/327.

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do princpio da irretroatividade das leis?
No poder, pois a garantia da irretroatividade da lei no
invocvel pela entidade estatal que a tenha editado.

a) Direito adquirido: aquele que j se incorporou ao patrimnio


do particular, uma vez que j foram cumpridos todos os requisitos
aquisitivos exigidos pela lei ento vigente. Ex: Depois de cumpridas as
condies de aposentadoria, mesmo que seja criada lei Y com requisitos
mais gravosos, voc ter direito adquirido a se aposentar.
O direito adquirido difere da expectativa de direito, que no
alcanada pela proteo do art. 5, inciso XXXVI. Suponha que a lei
atual, ao dispor sobre os requisitos para aposentadoria, lhe garanta o
direito de se aposentar daqui a 5 anos. Hoje, voc ainda no cumpre os
requisitos necessrios para se aposentar; caso amanh seja editada
uma nova lei, que imponha requisitos mais difceis, fazendo com que
voc s possa se aposentar daqui a 10 anos, ela no estar ferindo seu
direito. Veja: voc ainda no tinha direito adquirido
aposentadoria, mas mera expectativa de direito.
b) Ato jurdico perfeito: rene todos os elementos constitutivos
exigidos pela lei 37; ato consumado pela lei vigente ao tempo em que
se efetuou.38 Ex: um contrato celebrado hoje, na vigncia de uma lei.
c) Coisa julgada: compreende a deciso judicial da qual no cabe mais
recurso.
importante destacar que, no art. 5, inciso XXXV, o vocbulo lei est
empregado em seus sentidos formal (fruto do Poder Legislativo) e material
(qualquer norma jurdica). Portanto, inclui emendas constitucionais, leis
ordinrias, leis complementares, resolues, decretos legislativos e vrias
outras modalidades normativas. Nesse sentido, tem-se o entendimento do STF
de que a vedao constante do inciso XXXVI se refere ao direito/lei,
compreendendo qualquer ato da ordem normativa constante do art. 59
da Constituio.39
90568707508

H, todavia, certas situaes nas quais no cabe invocar direito adquirido.


Assim, no existe direito adquirido frente a:

37

MORAES, Alexandre de. Constituio do Brasil Interpretada e Legislao Constitucional, 9 edio. So Paulo
Editora Atlas: 2010, pp. 241.
38
Cf. art. 6, 1, da LINDB.
39
STF, ADI 3.105-8/DF, 18.08.2004.

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XXXVII - no haver juzo ou tribunal de exceo;


(...)
LIII - ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade
competente;
Analisaremos esses dois incisos em conjunto. Trata-se do princpio do juzo
natural ou do juiz natural. Garante ao indivduo que suas aes no Poder
Judicirio sero apreciadas por um juiz imparcial, o que uma garantia
indispensvel administrao da Justia em um Estado democrtico de direito.
O princpio do juiz natural impede a criao de juzos de exceo ou ad
hoc, criados de maneira arbitrria, aps o acontecimento de um fato. Na
histria da humanidade, podemos apontar como exemplos de tribunais de
exceo o Tribunal de Nuremberg e o Tribunal de Tquio, institudos aps a
Segunda Guerra Mundial; esses tribunais foram criados pelos vencedores (da
guerra) para julgar os vencidos e, por isso, so to duramente criticados.
XXXVIII - reconhecida a instituio do jri, com a organizao que lhe der
a lei, assegurados:
a) a plenitude de defesa;
b) o sigilo das votaes;

90568707508

c) a soberania dos veredictos;


d) a competncia para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida;
Meus amigos, aqui no tem jeito! Esse inciso deve ser memorizado.
Geralmente cobrado em sua literalidade! Guarde com carinho!
O tribunal do jri um tribunal popular, composto por um juiz togado, que o
preside, e vinte e cinco jurados, escolhidos dentre cidados do Municpio (Lei

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no 11.689/08) e entre todas as classes sociais. visto como uma prerrogativa
do cidado, que dever ser julgado pelos seus semelhantes. 40
XXXIX - no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia
cominao legal;
Tem-se aqui um importante princpio constitucional do direito penal: o
princpio da legalidade. Segundo o Prof. Cezar Roberto Bitencourt, pelo
princpio da legalidade, a elaborao de normas incriminadoras funo
exclusiva da lei, isto , nenhum fato pode ser considerado crime e nenhuma
penal criminal pode ser aplicada sem que antes da ocorrncia deste fato exista
uma lei definindo-o como crime e cominando-lhe a sano correspondente.
O princpio da legalidade se desdobra em dois outros princpios: o princpio
da reserva legal e o princpio da anterioridade da lei penal.
A reserva legal determina que somente lei em sentido estrito (lei formal,
editada pelo Poder Legislativo) poder definir crime e cominar penas. Nem
mesmo medida provisria pode (art.62, 1, I, b). J pensou se o
Presidente da Repblica pudesse definir o que crime por medida provisria?
Ou at mesmo dobrar a pena de determinado ilcito por tal ato normativo?
Teramos uma ditadura, no? por isso que esse dispositivo to importante!
O princpio da anterioridade da lei penal, por sua vez, exige que a lei
esteja em vigor no momento da prtica da infrao para que o crime exista.
Exige-se lei anterior para que uma conduta possa ser considerada como crime.
Esse princpio confere segurana jurdica s relaes sociais, ao
determinar que um fato s ser considerado crime se for cometido aps a
entrada em vigor da lei incriminadora. Do princpio da anterioridade da lei
penal, deriva a irretroatividade da lei penal, que est previsto no art. 5, XL,
que estudaremos a seguir.
XL - a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru;
90568707508

O dispositivo traz o princpio da irretroatividade da lei penal. Uma conduta


somente ser caracterizada como crime se, no momento da sua ocorrncia, j
existia lei em vigor que a definia como tal. Portanto, em regra, a lei
penal no atinge o passado.
Todavia, importante termos em mente que a lei penal poder, em certos
casos, retroagir. o que se chama de retroatividade da lei penal benigna:
a lei penal poder retroagir, desde que para beneficiar o ru. Dizendo de outra
forma, a novatio legis in mellius retroagir para beneficiar o ru.
MORAES, Alexandre de. Constituio do Brasil Interpretada e Legislao Constitucional, 9 edio. So Paulo
Editora Atlas: 2010, pp. 249-254.

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H um tipo especial de novatio legis in mellius, que a conhecida abolitio
criminis, assim considerada a lei que deixa de considerar como crime
conduta que, antes, era tipificada como tal. Ex: Edio de uma lei que
descriminalizasse o aborto. A abolitio criminis, por ser benfica ao ru, ir
retroagir, alcanando fatos pretritos e evitando a punio de pessoas.
A lei penal favorvel ao ru, portanto, sempre retroagir para benefici-lo,
mesmo que tenha ocorrido trnsito em julgado de sua condenao. Por outro
lado, a lei penal mais gravosa ao indivduo (que aumenta a penalidade, ou
passa a considerar determinado fato como crime) s alcanar fatos
praticados aps sua vigncia. a irretroatividade da lei penal mais
grave: a novatio legis in pejus no retroage.
XLI - a lei punir qualquer discriminao atentatria dos direitos e liberdades
fundamentais.
XLII - a prtica do racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel,
sujeito pena de recluso, nos termos da lei;
XLIII - a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou
anistia a prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o
terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os
mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se omitirem;
XLIV - constitui crime inafianvel e imprescritvel a ao de grupos armados,
civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico;
Em todos esses dispositivos, possvel perceber que o Constituinte no buscou
outorgar direitos individuais, mas sim estabelecer normas que determinam a
criminalizao de certas condutas.41 A doutrina denomina mandatos de
criminalizao, que se caracterizam por normas direcionadas ao
legislador, o qual se v limitado em sua liberdade de atuao.
O inciso XLI estabelece que a lei punir qualquer discriminao atentatria
dos direitos e liberdades fundamentais. Trata-se de norma de eficcia
limitada, dependente, de complementao legislativa. Evidencia um mandato
de criminalizao que busca efetivar a proteo dos direitos fundamentais.
90568707508

J o inciso XLII estabelece que a prtica do racismo constitui crime


inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da lei.
a) O racismo crime inafianvel e imprescritvel.
Imprescritvel o que no sofre prescrio. A prescrio a extino de
um direito que se d aps um prazo, devido inrcia do titular em
41
MENDES, Gilmar Ferreira; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional. 6 edio. Editora
Saraiva, 2011, pp. 534-538

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proteg-lo. Inafianvel o crime que no admite o pagamento de
fiana (montante em dinheiro) para que o preso seja solto.
b) O racismo punvel com a pena de recluso. As bancas
examinadoras vo tentar te confundir e dizer que o racismo punvel
com deteno. No ! O racismo punvel com recluso, que uma
pena mais gravosa do que a deteno.
Qual a diferena entre a pena de recluso e de deteno? Est no
regime de cumprimento de pena: na recluso, inicia-se o cumprimento
da pena em regime fechado, semiaberto ou aberto; na deteno, o
cumprimento da pena inicia-se em regime semiaberto ou aberto.
O STF j teve a oportunidade de apreciar o alcance da expresso
racismo. Entendeu-se que a discriminao contra os judeus , sim,
considerada racismo e, portanto, trata-se de crime imprescritvel. escrever,
editar, divulgar e comerciar livros fazendo apologia de ideias preconceituosas
e discriminatrias contra a comunidade judaica (Lei 7.716/1989, art. 20, na
redao dada pela Lei 8.081/1990) constitui crime de racismo sujeito s
clusulas de inafianabilidade e imprescritibilidade (CF, art. 5, XLII).42
O inciso XLIII, a seu turno, dispe sobre alguns crimes que so
inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia. Bastante ateno, pois a
banca examinadora tentar te confundir dizendo que esses crimes so
imprescritveis. Qual o macete para no confundir? Olha s:

3 T? Sim, Tortura, Trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins e


Terrorismo. Assim como os hediondos, so insuscetveis de graa ou anistia.
No podem ser perdoados pelo Presidente da Repblica, nem ter suas penas
modificadas para outras mais benignas. Alm disso so inafianveis.
90568707508

O inciso XLIV trata ainda de mais um crime: a ao de grupos armados,


civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado democrtico. Esse
crime, assim como o racismo, ser inafianvel e imprescritvel.
Para que voc no erre esses detalhes na prova, fizemos o esquema abaixo!
Perceba que todos os crimes dos quais falamos so inafianveis; a diferena
mesmo est em saber que o 3TH no tem graa!

42
STF, Pleno, HC 82.424-2/RS, Rel. originrio Min. Moreira Alves, rel. p/ acrdo Min. Maurcio Corra, Dirio da
Justia, Seo I, 19.03.2004, p. 17.

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XLV - nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a obrigao


de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens ser, nos termos da
lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o limite do valor
do patrimnio transferido;
Esse dispositivo consagra o princpio da intranscendncia das penas,
tambm denominado pela doutrina de princpio da intransmissibilidade das
penas ou, ainda, personalizao da pena.43 Por meio dessa norma, a pena
no passar da pessoa do condenado; em outras palavras, ningum sofrer
os efeitos penais da condenao de outra pessoa. Agora, no que diz respeito
obrigao de reparar o dano e decretao do perdimento de bens, a
lgica um pouco diferente.
Suponha que Joo morre deixando uma dvida de R$ 1.500.000,00 (obrigao
de reparar dano). Ao mesmo tempo, deixa um patrimnio de R$ 900.000,00
para seus sucessores (Lcia e Felipe). A obrigao de reparar o dano ir se
estender a Lcia e Felipe, mas apenas at o limite do patrimnio
transferido. Em outras palavras, o patrimnio pessoal de Lcia e Felipe no
ser afetado; ser utilizado para o pagamento da dvida o patrimnio
transferido (R$ 900.000,00). O restante da dvida morre junto com Joo.
90568707508

XLVI - a lei regular a individualizao da pena e adotar, entre outras, as


seguintes:
a) privao ou restrio da liberdade;
b) perda de bens;
c) multa;
d) prestao social alternativa;
e) suspenso ou interdio de direitos;

43

Outra nomenclatura utilizada pela doutrina princpio da incontagiabilidade da pena.

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O inciso XLVI prev o princpio da individualizao da pena, que determina
que a aplicao da pena deve ajustar-se situao de cada imputado, levando
em considerao o grau de reprovabilidade (censurabilidade) de sua
conduta e as caractersticas pessoais do infrator.44
A Constituio Federal prev um rol no-exaustivo de penas que podem ser
adotadas pelo legislador. So elas: i) a privao ou restrio de liberdade; ii)
a perda de bens; iii) multa; iv) prestao social alternativa; e v) suspenso
ou interdio de direitos. Como se trata de um rol meramente exemplificativo,
poder a lei criar novos tipos de penalidade, desde que estas no estejam
entre aquelas vedadas pelo art. 5, XLVII, da CF/88.
XLVII - no haver penas:
a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX;
b) de carter perptuo;
c) de trabalhos forados;
d) de banimento;
e) cruis;
O art. 5, XLVII, estabeleceu um rol exaustivo de penas inaplicveis no
ordenamento jurdico brasileiro. Trata-se de verdadeira garantia de
humanidade atribuda aos sentenciados, impedindo que lhes sejam
aplicadas penas atentatrias dignidade da pessoa humana.45 Com efeito, as
penas devem ter um carter preventivo e repressivo, apenas.
A pena de morte , sem dvida a mais gravosa, sendo admitida to-somente
na hiptese de guerra declarada. Evidencia-se, assim, que nem mesmo o
direito vida absoluto. Dependendo do caso concreto, todos os direitos
fundamentais podem ser relativizados. Ex: pena de morte a prtica do crime
de desero em presena de inimigo.
90568707508

As bancas examinadoras adoram dizer que a pena de


morte no admitida em nenhuma situao no
ordenamento jurdico brasileiro. A questo, ao dizer isso,
est errada. A pena de morte pode, sim, ser aplicada,
desde que na hiptese de guerra declarada.
A pena de banimento, tambm inadmitida pela CF/88, consistia em impor ao
condenado a retirada do territrio brasileiro por toda sua vida, bem como a
perda da cidadania brasileira. Consistia, assim, em verdadeira expulso de
MORAES, Alexandre de. Constituio do Brasil Interpretada e Legislao Constitucional, 9 edio. So Paulo
Editora Atlas: 2010, pp. 274-275.
45
CUNHA JNIOR, Dirley da. Curso de Direito Constitucional. 6 edio. Ed. Juspodium, 2012.

44

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nacionais. Mas, esta no se confunde com a expulso de estrangeiro do
Brasil, plenamente admitida pelo nosso ordenamento jurdico.
A expulso forma de excluso do territrio nacional de estrangeiro que
atentar contra a segurana nacional, a ordem poltica ou social, a tranquilidade
ou moralidade pblica e a economia popular, ou cujo procedimento o torne
nocivo convenincia e aos interesses nacionais (Lei 6.815/80).
No que concerne pena de carter perptuo, vale destacar o entendimento
do STF de que o mximo penal legalmente exequvel, no ordenamento
positivo nacional, de 30 (trinta) anos (art. 75, "caput", do Cdigo Penal)46.

XLVIII - a pena ser cumprida em estabelecimentos distintos, de acordo


com a natureza do delito, a idade e o sexo do apenado;
XLIX - assegurado aos presos o respeito integridade fsica e moral;
L- s presidirias sero asseguradas condies para que possam permanecer
com seus filhos durante o perodo de amamentao;
90568707508

O inciso XLVIII determina que a execuo penal seja realizada de maneira


individualizada, levando-se em considerao a natureza do delito, a idade e
o sexo do apenado. Assim, as mulheres e os maiores de sessenta anos
devem ser recolhidos a estabelecimentos prprios. J O inciso XLIX, ao
assegurar aos presos o respeito integridade fsica e moral, busca
garantir que os direitos fundamentais sejam observados.
O inciso L, por sua vez, estabelece uma dupla garantia: ao mesmo tempo em
que assegura s mes o direito amamentao e ao contato com o
46

HC 84766 SP, DJe-074, 25-04-2008.

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filho, permite que a criana tenha acesso ao leite materno, alimento
natural to importante para o seu desenvolvimento. Segundo a doutrina,
retirar do recm-nascido o direito de receber o leite materno poderia ser
considerado uma espcie de contgio da pena aplicada me, violando o
princpio da intranscendncia das penas. 47
LI - nenhum brasileiro ser extraditado, salvo o naturalizado, em caso de
crime comum, praticado antes da naturalizao, ou de comprovado
envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, na forma da
lei;
LII - no ser concedida extradio de estrangeiro por crime poltico ou de
opinio;
A extradio um instituto jurdico destinado a promover a cooperao
penal entre Estados. Consiste no ato de entregar uma pessoa para outro
Estado onde esta praticou crime, para que l seja julgada ou punida.
Um caso recente o do italiano Cesare Battisti, acusado pela prtica de vrios
crimes na Itlia. Cesare Battisti, aps viver um tempo na Frana, fugiu para o
Brasil A Itlia tambm solicitou a extradio ao Brasil, mas sem sucesso.
H 2 (dois) tipos de extradio: i) a extradio ativa; e ii) a extradio
passiva. A extradio ativa acontecer quando o Brasil requerer a um
outro Estado estrangeiro a entrega de um indivduo para que aqui seja
julgado ou punido; por sua vez, a extradio passiva ocorrer quando um
Estado estrangeiro requerer ao Brasil que lhe entregue um indivduo.
Iremos focar o nosso estudo, a partir de agora, na extradio passiva: quando
um Estado solicita que o Brasil lhe entregue um indivduo. Vale destacar que a
CF/88 traz, no art. 5, LI e LII, algumas limitaes importantes extradio.
O brasileiro nato no poder ser extraditado; trata-se de hiptese de
vedao absoluta extradio. Baseia-se na lgica de que o Estado deve
proteger (acolher) os seus nacionais. Por sua vez, o brasileiro naturalizado,
poder ser extraditado. Mas, isso somente ser possvel em duas situaes:
90568707508

a) no caso de crime comum, praticado antes da naturalizao.


Perceba que existe, aqui, uma limitao temporal. Se o crime comum
tiver sido cometido aps a naturalizao, o indivduo no poder ser
extraditado; a extradio somente ser possvel caso o crime seja
anterior aquisio da nacionalidade brasileira pelo indivduo.

47

MORAES, Alexandre de. Constituio do Brasil Interpretada e Legislao Constitucional, 9 edio. So Paulo
Editora Atlas: 2010, pp. 285

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b) em caso de comprovado envolvimento em trfico ilcito de
entorpecentes e drogas afins. Nessa situao, no h qualquer
limite temporal. O envolvimento com trfico de entorpecentes dar
ensejo extradio seja antes ou aps a naturalizao.
Vale ressaltar que as regras de extradio do brasileiro naturalizado tambm
se aplicam ao portugus equiparado.48

ltimo ponto! No se admite a extradio de estrangeiro por crime


poltico ou de opinio. Trata-se de uma prtica usual nos ordenamentos
constitucionais e tem por objetivo proteger os indivduos de perseguio
poltica.
LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido
processo legal;
O princpio do devido processo legal (due process of law) uma das
garantias constitucionais mais amplas e relevantes49; trata-se de um conjunto
de prticas jurdicas previstas na Constituio e na legislao
infraconstitucional cuja finalidade garantir a concretizao da justia.
O devido processual legal garantia que concede dupla proteo ao
indivduo: ele incide tanto no mbito formal quanto no mbito material.
90568707508

No mbito formal (processual), traduz-se na garantia de que as partes


podero se valer de todos os meios jurdicos disponveis para a defesa de
seus interesses. Assim, derivam do devido processo legal o direito ao
contraditrio e ampla defesa, o direito de acesso justia, o direito ao juiz

48
Portugus equiparado o portugus que, por ter residncia permanente no Brasil, ter um tratamento
diferenciado, possuindo os mesmos direitos dos brasileiros naturalizados.
49
MENDES, Gilmar Ferreira; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional. 6 edio. Editora
Saraiva, 2011, pp. 592-594.

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natural, o direito a no ser preso seno por ordem judicial e o direito a no ser
processado e julgado com base em provas ilcitas. 50
No mbito material (substantivo), por sua vez, o devido processo legal diz
respeito aplicao do princpio da proporcionalidade (princpio da
razoabilidade ou da proibio de excesso). O respeito aos direitos
fundamentais no exige apenas que o processo seja regularmente instaurado;
alm disso, as decises adotadas devem primar pela justia e equilbrio. 51
LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em
geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e
recursos a ela inerentes;
As garantias do contraditrio e da ampla defesa so corolrios do princpio
do devido processo legal, isto , dele decorrem diretamente.
A ampla defesa compreende o direito que o indivduo tem de trazer ao
processo todos os elementos lcitos de que dispuser para provar a verdade, ou
de se calar ou se omitir caso isso lhe seja benfico (direito noautoincriminao).
J o contraditrio o direito dado ao indivduo de contradizer tudo que for
levado ao processo pela parte contrria. Assegura, tambm, a igualdade das
partes do processo, ao equiparar o direito da acusao com o da defesa. 52
A ampla defesa e o contraditrio so princpios que se aplicam tanto aos
processos judiciais quanto aos processos administrativos. O termo
litigantes deve, portanto, ser compreendido na acepo mais ampla
possvel, no se referindo somente queles que estejam envolvidos em um
processo do qual resulte ou possa resultar algum tipo de penalidade.
Por fim, importante termos conhecimento da edio pelo STF da Smula
Vinculante n 14: " direito do defensor, no interesse do representado, ter
acesso amplo aos elementos de prova que, j documentados em procedimento
investigatrio realizado por rgo com competncia de polcia judiciria, digam
respeito ao exerccio do direito de defesa".
90568707508

LVI - so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos;


O devido processo legal tem como uma de suas consequncias
inadmissibilidade das provas ilcitas, que no podero ser usadas nos
processos administrativos e judiciais.
50
MENDES, Gilmar Ferreira; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional. 6 edio. Editora
Saraiva, 2011, pp. 592-594.
51
CUNHA JNIOR, Dirley da. Curso de Direito Constitucional. 6 edio. Ed. Juspodium, 2012, pp. 740 742.
52
ALEXANDRINO, Marcelo & PAULO, Vicente. Direito Constitucional Descomplicado, 5 edio. Ed. Mtodo, 2010.
pp. 176.

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As provas ilcitas, assim consideradas aquelas obtidas com violao ao direito
material, devero ser, portanto, expurgadas do processo; sero elas
imprestveis formao do convencimento do magistrado.53
Todavia, o STF entende que a presena de provas ilcitas no suficiente
para invalidar todo o processo, se nele existirem outras provas, lcitas
e autnomas (obtidas sem a necessidade dos elementos informativos
revelados pela prova ilcita).54 Uma vez que seja reconhecida a ilicitude de
prova constante dos autos, esta dever ser imediatamente desentranhada
(retirada) do processo. 55 As outras provas, lcitas e independentes da obtida
ilicitamente, so mantidas, tendo continuidade o processo.
Vejamos, a seguir, importantes entendimentos do STF sobre a
licitude/ilicitude de provas:
1) ilcita a prova obtida por meio de interceptao telefnica
sem autorizao judicial. A interceptao telefnica depende de
autorizao judicial.
2) So ilcitas as provas obtidas por meio de interceptao
telefnica determinada a partir apenas de denncia
annima, sem investigao preliminar. Uma denncia annima,
por si s, no suficiente para que o juiz determine a
interceptao telefnica.
3) So ilcitas as provas obtidas mediante gravao de conversa
informal do indiciado com policiais, por constituir-se tal prtica em
interrogatrio sub-reptcio, realizado sem as formalidades
legais do interrogatrio no inqurito policial e sem que o indiciado
seja advertido do seu direito ao silncio.56
4) So ilcitas as provas obtidas mediante confisso durante
priso ilegal. Ora, se a priso foi ilegal, todas as provas obtidas a
partir dela tambm o sero.
5) lcita a prova obtida mediante gravao telefnica feita
por um dos interlocutores sem a autorizao judicial, caso haja
investida criminosa daquele que desconhece que a gravao est
sendo feita. Tem-se a legtima defesa.
90568707508

6) lcita a prova obtida por gravao de conversa telefnica


feita por um dos interlocutores, sem conhecimento do outro,
quando ausente causa legal de sigilo ou de reserva da
conversao.57

MORAES, Alexandre de. Constituio do Brasil Interpretada e Legislao Constitucional, 9 edio. So Paulo
Editora Atlas: 2010, pp. 324-332
54
STF, HC 76.231/RJ, Rel. Min. Nelson Jobim, DJ: 29.09.1995.
55
STF, Embargos de Declarao em Inqurito. Rel. Min. Nri da Silveira, 07.06.1996
56
STF, HC 80.949. Rel. Min. Seplveda Pertence. DJ 30.10.2001
57
STF, RE 630.944 AgR. Rel. Min. Ayres Brito. DJ 25.10.2011
53

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7) lcita a prova consiste em gravao ambiental realizada por
um dos interlocutores sem o conhecimento do outro. 58

A Teoria dos Frutos da rvore Envenenada (Fruits of the Poisonous Tree)


se baseia na ideia de que uma rvore envenenada ir produzir frutos
contaminados! Seguindo essa lgica, uma prova ilcita contamina todas as
outras que dela derivam. o que a doutrina e a jurisprudncia chamam de
ilicitude por derivao; pode-se dizer tambm que, nesse caso, haver
comunicabilidade da ilicitude das provas ilcitas a todas aquelas que dela
derivarem59.
LVII - ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de
sentena penal condenatria;
O princpio da presuno de inocncia, que tem por objetivo proteger a
liberdade do indivduo frente ao poder de imprio do Estado. Somente a partir
do trnsito em julgado (deciso da qual no caiba mais nenhum recurso) de
sentena penal condenatria que algum poder ser considerado culpado. ,
afinal, o trnsito em julgado da sentena que faz coisa julgada material.
Da presuno de inocncia, deriva a obrigatoriedade de que o nus da prova
da prtica de um crime seja sempre do acusador. Assim, no se pode exigir
que o acusado produza provas em seu favor.
Em fevereiro de 2016, o STF adotou importantssima deciso relacionada ao
princpio da presuno de inocncia. Desde 2009, o entendimento do STF
era o de que a execuo da sentena somente seria possvel aps o trnsito
em julgado da condenao.
Suponha que Andr seja julgado e condenado na primeira instncia. Em
seguida, efetua a apelao para o Tribunal de Justia, onde a sentena
mantida. Nessa hiptese, ainda poderia ser cabvel recurso especial e recurso
extraordinrio. At que esses recursos fossem julgados, Andr no poderia ser
considerado culpado, uma vez que ainda no estaramos diante do trnsito em
julgado de uma sentena penal condenatria.
90568707508

Agora, o STF entende que a deciso condenatria em segunda instncia


j permitir a execuo provisria do acrdo. Se um indivduo foi
condenado em 1 instncia e, em seguida, teve a condenao confirmada por
um Tribunal (rgo de natureza colegiada), no se pode presumir que ele seja
inocente. A execuo do acrdo penal condenatrio no precisa aguardar o
julgamento de eventuais recursos extraordinrio ou especial.

58

STF, RE 583.937-QO-RG. Rel. Min. Cezar Peluso. DJ 19.11.2009.


APR 20050810047450 DF, Rel. Vaz de Mello, j. 07.02.2008.

59

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A execuo provisria de acrdo penal condenatrio proferido em
grau de apelao, ainda que sujeito a recurso especial ou
extraordinrio, no compromete o princpio constitucional da
presuno de inocncia. 60
LVIII - o civilmente identificado no ser submetido a identificao criminal,
salvo nas hipteses previstas em lei;
Tem-se, aqui, norma de eficcia contida: na falta de lei dispondo sobre os
casos de identificao criminal excepcional, esta jamais seria exigvel.
O que identificao civil? a regra: carteira de identidade, de motorista, de
trabalho... E a criminal? a impresso digital (processo datiloscpico) e a
fotogrfica. Aposto que voc se lembrou daquelas cenas de filmes, em que o
preso fotografado de frente e de perfil pela polcia, n?
Assim, lei pode prever, excepcionalmente, hipteses de identificao
criminal mesmo quando o indivduo j foi identificado civilmente. o
caso da Lei n 9034/1995, de combate ao crime organizado, por exemplo.
LIX - ser admitida ao privada nos crimes de ao pblica, se esta no for
intentada no prazo legal;
Como voc sabe, em regra, o Ministrio Pblico que provoca o Poder
Judicirio nas aes penais pblicas, de cujo exerccio titular, com o fim
de obter do Estado o julgamento de uma pretenso punitiva.
Entretanto, em alguns casos, o particular poder exercer essa prerrogativa, de
maneira excepcional. Trata-se dos casos de ao penal privada subsidiria
da pblica, quando esta no intentada no prazo legal. Nesse tipo de ao, a
titularidade da persecuo criminal era, inicialmente, do Ministrio Pblico.
Entretanto, diante da omisso deste ela passou para o particular.
Destaca-se, todavia, que no possvel ao penal privada subsidiria da
pblica quando o Ministrio Pblico solicitou ao juiz o arquivamento do
inqurito policial por falta de provas. Nesse caso, no se caracteriza inrcia do
Ministrio Pblico.
90568707508

LX - a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a


defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem;
A compreenso desse inciso simples. A regra a publicidade dos atos
processuais. A exceo a restrio a essa publicidade, que s poder ser feita
por lei e em 2 hipteses: defesa da intimidade ou interesse social.
60

HC n 126.292/SP, Rel. Min. Teori Zavascki. 17.02.2016.

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LXI - ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e
fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos de
transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em lei;
LXVI - ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei admitir a
liberdade provisria, com ou sem fiana;
O direito liberdade uma regra prevista na Constituio, que somente em
situaes excepcionais e taxativas poder ser violada. O inciso LXI do art. 5
da Constituio traz as hipteses em que possvel a priso:
a) em flagrante delito. Nesse caso, no haver necessidade de ordem
judicial. Nos termos do Cdigo de Processo Penal, qualquer do povo
poder e as autoridades policiais e seus agentes devero prender quem
quer que seja encontrado em flagrante delito.
b) em caso de transgresso militar ou crime propriamente
militar, definidos em lei. Aqui tambm dispensada a ordem judicial.
c) por ordem de juiz, escrita e fundamentada. A deciso judicial
necessria para a decretao de priso cautelar ou para a denegao de
liberdade provisria.
LXII - a priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero
comunicados imediatamente ao juiz competente e famlia do preso ou
pessoa por ele indicada;
LXIII - o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de
permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de
advogado;
LXIV - o preso tem direito identificao dos responsveis por sua priso ou
por seu interrogatrio policial;
LXV - a priso ilegal ser imediatamente relaxada pela autoridade judiciria;
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Nos termos do inciso LXII, a priso de qualquer pessoa e o local onde se


encontre sero comunicados imediatamente ao juiz competente e
famlia do preso ou pessoa por ele indicada. O objetivo assegurar-lhe
a assistncia familiar e permitir que o juiz analise a legalidade da priso,
relaxando-a se tiver sido ilegal. Agora, no ocorrer descumprimento se o
preso, voluntariamente, no indica pessoa a ser comunicada de sua priso.61
O inciso LXIII consagra o direito ao silncio (no-autoincriminao), que se
baseia na lgica de que ningum pode ser obrigado a produzir provas contra si
mesmo (nemo tenetur se detegere). O preso dever ser informado sobre seu
61

STF, HC 69.630. Rel. Min. Paulo Brossard. DJ: 04.12.1992.

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direito de permanecer em silncio, assim como do fato de que o exerccio
desse direito no implica numa confisso da prtica do crime.
Importa destacar, ainda que, para o STF tal o direito insere-se no alcance
concreto da clusula constitucional do devido processo legal. Est includa,
implicitamente, a prerrogativa processual de o acusado negar, ainda que
falsamente, perante a autoridade policial ou judiciria, a prtica da
infrao penal. 62 Entretanto, no pode ele, com base nesse direito, criar
situaes que comprometam terceiros ou gerem obstculos apurao dos
fatos, impedindo que a Justia apure a verdade.
O inciso LXIV, por sua vez, garante ao preso o direito de conhecer a
identidade dos responsveis por sua priso ou por seu interrogatrio
policial. O objetivo evitar arbitrariedades da autoridade policial e de seus
agentes visando apurar os casos de ilegalidades ou abuso de poder.
J o inciso LXV determina que a priso ilegal ser imediatamente
relaxada pela autoridade judiciria. O relaxamento da priso , portanto, um
ato por meio do qual o juiz torna sem efeito a restrio de liberdade.
LXVII - no haver priso civil por dvida, salvo a do responsvel pelo
inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e a do
depositrio infiel63;
A partir deste artigo, de memorizao obrigatria para sua prova, pode-se
concluir que:
a) Em regra, no h priso civil por dvidas.
b) Aquele que no paga penso alimentcia s pode ser preso se
deixar de pagar porque quer (inadimplemento voluntrio) e sem
justificativa plausvel (inadimplemento inescusvel).
c) Se levarmos em conta apenas o texto da Constituio, iremos
concluir que o depositrio infiel tambm pode ser preso. No entanto, o
entendimento atual do STF o de que a nica priso civil por dvida
admitida no ordenamento jurdico brasileiro a resultante do
inadimplemento
voluntrio
e
inescusvel
de
obrigao
alimentcia.
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Isto porque, o Brasil signatrio da Conveno Americana de Direitos


Humanos (Pacto de San Jose da Costa Rica), que somente permite a priso
62

STF, Primeira Turma, HC 68929 SP, Rel. Min. Celso de Mello, j. 22.10.1991, DJ 28-08-1992.

63

O depositrio a pessoa a quem uma autoridade entrega um bem em depsito. Essa pessoa assume a obrigao de conservar
aquele bem com diligncia e de restitu-lo assim que a autoridade o exigir. Quando assim no procede, chamada depositrio
infiel. A infidelidade, portanto, um delito. o caso de uma pessoa que teve mercadoria apreendida pela Receita Federal, mas que
recebe do Auditor-Fiscal autorizao para guard-la, por falta de espao no depsito da unidade aduaneira, por exemplo. Caso o bem
no seja entregue assim que requerido, o depositante torna-se infiel.

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civil por no pagamento de obrigao alimentcia. Segundo o STF, esse
tratado, por ser de direitos humanos, tem status supralegal, ou seja, est
abaixo da Constituio e acima de todas as leis na hierarquia das normas.
Assim, ele no se sobrepe Constituio, ou seja, permanece vlida a
autorizao constitucional para que o depositrio infiel seja preso.
No entanto, a Conveno Americana de Direitos Humanos suspendeu toda a
eficcia da legislao infraconstitucional que regia a priso do depositrio
infiel. Para o STF, o Pacto de San Jos produziu um efeito paralisante
sobre toda a legislao infraconstitucional que determinava a priso do
depositrio infiel. 64
No houve revogao do texto constitucional. A CF/88 continua autorizando a
priso do depositrio infiel; no entanto, a legislao infraconstitucional
est impedida de ordenar essa modalidade de priso, em razo da
Conveno Americana cuja hierarquia de norma supralegal. Nesse sentido, o
STF editou a Smula Vinculante n 25: ilcita a priso civil do depositrio
infiel, qualquer que seja a modalidade de depsito.
XV - livre a locomoo no territrio nacional em tempo de paz, podendo
qualquer pessoa, nos termos da lei, nele entrar, permanecer ou dele sair
com seus bens;
A CF/88 garante a liberdade de locomoo, no territrio nacional, nos
tempos de paz e nos termos da lei. Trata-se de norma constitucional de
eficcia contida, que poder sofrer restries referentes ao ingresso, sada e
circulao interna de pessoas e patrimnio. Ex: tempos de guerra.
LXVIII - conceder-se- "habeas-corpus" sempre que algum sofrer ou se
achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de
locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder;
O habeas corpus uma garantia fundamental. Trata-se de uma forma
especfica de garantia, que a doutrina chama de remdio constitucional.
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Muita calma.... (rs) remdio constitucional o meio que a Constituio d ao


indivduo para proteger seus direitos contra a ilegalidade ou abuso de
poder cometido pelo Estado. O Habeas Corpus remdio Constitucional pois
visa proteger o direito de locomoo. Sua finalidade fazer cessar a
ameaa ou coao liberdade de locomoo do indivduo.
Possui natureza penal, procedimento especial ( de deciso mais rpida:
rito sumrio), isento de custas (gratuito) e pode ser repressivo
(liberatrio) ou preventivo (salvo-conduto). Se repressivo, busca devolver ao
64

RE 466.343-1/SP, Rel. Min. Cezar Peluso, DJ 03.12.2008

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indivduo a liberdade de locomoo que j perdeu (sendo preso, por exemplo);
quando preventivo, resguarda o indivduo quando a perda dessa liberdade
apenas uma ameaa. H, ainda, o habeas corpus suspensivo, utilizado
quando a priso j foi decretada, mas o mandato de priso ainda est
pendente de cumprimento.
Pode o habeas corpus ser impetrado por qualquer pessoa fsica ou
jurdica, nacional ou estrangeira, ou, ainda, pelo Ministrio Pblico. Todos
esses so, portanto, sujeitos ativos. Trata-se de uma ao com
legitimidade universal, que pode, inclusive, ser concedida de ofcio pelo
prprio juiz. Tamanho seu carter universal que o habeas corpus
prescinde, at mesmo, da outorga de mandato judicial que autorize o
impetrante a agir em favor de quem estaria sujeito, alegadamente, a
constrangimento em sua liberdade de locomoo.
No pode o habeas corpus, contudo, ser impetrado em favor de
pessoa jurdica. Somente as pessoas fsicas (os seres humanos) podem ser
pacientes de habeas corpus.
J viu pessoa jurdica (empresa) se
locomovendo? Ou, ainda, pessoa jurdica sendo condenada priso?
Pessoa jurdica pode impetrar habeas corpus, mas
sempre a favor de pessoa fsica.
No h necessidade de advogado para impetrao de habeas corpus,
bem como para interposio de recurso ordinrio contra deciso proferida em
habeas corpus. Trata-se de verdadeira ao penal popular.
No que se refere legitimidade passiva no habeas corpus, tem-se que
este se dirige contra a autoridade coatora, seja ela de carter pblico ou
um particular. Por autoridade coatora entende-se aquela que determinou a
priso ou a restrio da locomoo do paciente. Um exemplo tpico de habeas
corpus contra particular aquele impetrado contra hospitais, que negam a
liberao de seus pacientes, caso estes no paguem suas despesas.
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Trata-se de ao de procedimento especial (rito sumrio), sendo decidida de


maneira bem clere. Mesmo assim, pode haver medida liminar, desde que
presentes seus pressupostos: fumus boni iuris e periculum in mora65.
Outra coisa importante: cabvel habeas corpus mesmo quando a ofensa
ao direito de locomoo indireta, ou seja, quando do ato impugnado
possa resultar procedimento que, ao final, termine em deteno ou recluso da
pessoa. Ex: proteger o indivduo contra quebra de sigilo bancrio que possa
O fumus boni juris, ou fumaa do bom direito, que significa que o pedido deve ter plausibilidade jurdica. J o
periculum in mora (risco da demora), que significa que deve haver possibilidade de dano irreparvel ou de difcil
reparao se houver demora na prestao jurisdicional.
65

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levar sua priso em um processo criminal.66Esse o entendimento do STF.
Entretanto, caso a quebra do sigilo fiscal se der em processo administrativo,
no cabe habeas corpus. Isso porque esse tipo de processo jamais leva
restrio de liberdade. Nesse caso, caberia o Mandado de Segurana.
Resta, ainda, destacar que o habeas corpus pode ser concedido de ofcio
pelo juiz67, ou seja, por sua iniciativa, sem provocao de terceiros. Isso
ocorrer quando, no curso do processo, a autoridade judiciria verificar que
algum sofre ou est na iminncia de sofrer coao ilegal.
Alm disso, entende o STF que o rgo competente para julgamento do
habeas corpus est desvinculado causa de pedir (fundamento do pedido)
e aos pedidos formulados. Assim, havendo convico sobre a existncia de
ato ilegal no mencionado pelo impetrante, cabe ao Judicirio afast-lo, ainda
que isso implique concesso de ordem em sentido diverso do pleiteado 68.
O habeas corpus tambm no serve como meio de dilao probatria69,
para reparar erro do Judicirio, devido sua ndole sumarssima 70. A coao
ilegal dever ser demonstrada de plano pelo impetrante: exige-se prova prconstituda.
Mas, professores, quando incabvel o habeas corpus?
a) No cabe habeas corpus para impugnar decises do STF
(Plenrio ou Turmas). *Decorre do princpio da superioridade de grau;
somente a autoridade imediatamente superior autoridade coatora
que teria competncia para conhecer e decidir sobre ao. Nenhum juiz
pode conceder habeas corpus contra ato do prprio juzo71.
b) No cabe habeas corpus para
suspenso dos direitos polticos.

impugnar

determinao

de

c) No cabe habeas corpus para impugnar pena em processo


administrativo disciplinar: advertncia, suspenso, demisso etc.
d) No cabe habeas corpus para impugnar pena de multa ou relativa
a processo em curso por infrao penal a que a pena pecuniria seja a
nica cominada. (Smula STF n 643), j que no resultam em
cerceamento da liberdade de locomoo.
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e) No cabe habeas corpus para impugnar quebra de sigilo


bancrio, fiscal ou telefnico, se dela no puder resultar condenao
pena privativa de liberdade.
66
O habeas corpus medida idnea para impugnar deciso judicial que autoriza a quebra de sigilos fiscal e bancrio em procedimento
criminal, haja vista a possibilidade destes resultarem em constrangimento liberdade do investigado (AI 573623 QO/RJ, rel. Min.
Gilmar Mendes, 31.10.2006).
67
STF, HC 69.172-2/RJ, DJ, 1, de 28.08.1992.
68
STF, HC 69.421/SP, DJ, 1, de 28.08.1992.
69
Por dilao probatria entende-se o prazo concedido s partes para a produo de provas no processo.
70
STF, HC 68.397-5/DF, DJ 1, 26.06.1992.
71
O Processo na Segunda Instncia e nas Aplicaes Primeira Ministro COSTA MANSO, vol. I, pgs. 408/9, 1923.

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f) No cabe habeas corpus quando j extinta a pena privativa de
liberdade. (Smula STF n 695)
g) No cabe habeas corpus para discutir o mrito de punies
disciplinares militares (art. 142, 2, CF). Segundo o STF, cabvel
habeas corpus para discutir a legalidade de punies disciplinares
militares (por exemplo, a competncia do agente e concesso de ampla
defesa e contraditrio).
h) No cabe habeas corpus contra a imposio de pena de excluso
de militar ou de perda de patente ou de funo pblica.
Destaca-se, por ltimo, que em caso de estado de defesa ou de stio, o mbito
do habeas corpus poder ser restringido, mas jamais poder ser suprimido.

Carter
preventivo
ou repressivo
Finalidade
Legitimados
ativos
Legitimados
passivos
Natureza
Iseno de
custas
Medida
liminar
Observaes

Habeas Corpus
Sim

Proteger a liberdade de locomoo


Qualquer pessoa fsica ou jurdica, nacional ou estrangeira. S pode
ser impetrado a favor de pessoa natural, jamais de pessoa jurdica.
Autoridade pblica e pessoa privada
Penal
Sim
Possvel, com pressupostos fumus boni juris e periculum in mora
Penas de multa, de suspenso de direitos polticos, bem como
disciplinares no resultam em cerceamento da liberdade de
locomoo. Por isso, no cabe habeas corpus para impugn-las

LXIX conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e


certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o
responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou
agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico;
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O Mandado de segurana ao de rito sumrio especial, visando proteger


direito lquido e certo de pessoa fsica ou jurdica, no protegido por habeas
corpus ou habeas data, que tenha sido violado por ato de autoridade ou de
agente de pessoa privada no exerccio de atribuio do Poder Pblico.
Essa ao judicial possui carter residual, sendo cabvel s na falta de outro
remdio constitucional para proteger o direito violado. Possui natureza civil e
cabvel contra o chamado ato de autoridade, ou seja, contra aes ou
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omisses do Poder Pblico e de particulares no exerccio de funo
pblica (diretor de uma universidade particular, por exemplo).
Assim, a violao de direito lquido e certo no protegido por habeas
corpus ou habeas data dar ensejo utilizao do mandado de segurana.
Direito lquido e certo, segundo a doutrina, aquele evidente de imediato,
que no precisa de comprovao futura para ser reconhecido. Por esse motivo,
no h dilao probatria (prazo para produo de provas). As provas,
geralmente documentais, so levadas ao processo no momento da impetrao
da ao, quando se requer a tutela jurisdicional.
De acordo com a jurisprudncia do STF, o conceito de direito lquido e certo
est mesmo relacionado prova pr-constituda, a fatos comprovados
documentalmente na inicial. No importa se a questo jurdica difcil. Nesse
sentido, dispe a Smula 625 do STF que controvrsia sobre matria de
direito no impede concesso de mandado de segurana.
importante frisar que se trata de ao cabvel tanto contra atos
discricionrios quanto contra vinculados. Reza a Constituio que os
indivduos utilizam o mandado de segurana para se defenderem tanto da
ilegalidade quanto do abuso de poder. Por ilegalidade, entende-se a
situao em que a autoridade coatora no age em conformidade com a lei.
Trata-se de vcio prprio dos atos vinculados. Por abuso de poder, por outro
lado, entende-se a situao em que a autoridade age fora dos limites de sua
competncia. Trata-se de vcio prprio dos atos discricionrios.
No que diz respeito legitimidade ativa, podem impetrar mandado de
segurana:
- Todas as pessoas fsicas ou jurdicas,
estrangeiras, domiciliadas ou no no Brasil;

nacionais

ou

- As universalidades (que no chegam a ser pessoas jurdicas)


reconhecidas por lei como detentoras de capacidade processual para a
defesa de seus direitos, como a massa falida e o esplio, por exemplo;
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- Alguns rgos pblicos (rgos de grau superior), na defesa de


suas prerrogativas e atribuies;
- O Ministrio Pblico.
H um prazo para a impetrao do mandado de segurana: 120 (cento e
vinte) dias a partir da data em que o interessado tiver conhecimento
oficial do ato a ser impugnado (publicao desse ato na imprensa oficial,
por exemplo). Segundo o STF, esse prazo decadencial (perde-se o direito
ao mandado de segurana depois desse tempo), no passvel de suspenso
ou interrupo. Tambm segundo a Corte Suprema, constitucional lei que

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fixe o prazo de decadncia para a impetrao de mandado de segurana
(Smula 632 do STF).
E se eu perder o prazo? Nesse caso, voc at poder proteger seu direito, mas
com outra ao, de rito ordinrio. Jamais por mandado de segurana!
Uma vez concedida a segurana (deferido, aceito o pedido), a sentena
estar sujeita obrigatoriamente ao duplo grau de jurisdio (reexame
necessrio). Significa dizer que, uma vez tendo sido concedida a segurana
pelo juiz de primeira instncia, ela necessariamente dever ser reexaminada
pela instncia superior. Destaque-se, todavia, que a sentena de primeiro
grau (primeira instncia) pode ser executada provisoriamente, no
havendo necessidade de se aguardar o reexame necessrio.
Pode haver liminar em mandado de segurana? SIM. Presentes os
requisitos (fumus boni iuris e periculum in mora) possvel liminar.
Entretanto, h excees, para as quais a lei no admite liminar em mandado
de segurana:
a) A compensao de crditos tributrios;
b) A entrega de mercadorias e bens provenientes do exterior;
c) A reclassificao ou equiparao de servidores pblicos e a
concesso de aumento ou a extenso de vantagens ou pagamento de
qualquer natureza.
Ora, trata-se de matrias muito importantes, que no podem ser decididas
precariamente por medida liminar. Na compensao de crditos
tributrios, por exemplo, a Unio (ou outro ente federado) perdoa um
dbito do contribuinte utilizando um crdito que ele tenha com ela. Exemplo:
um contribuinte deve imposto de renda, mas tem um crdito de COFINS. Ele
usa, ento, esse crdito para quitar a dvida, o famoso elas por elas.
O mesmo ocorre com a entrega de mercadorias ou bens provenientes do
exterior. Eles so a maior garantia que a Receita Federal tem de que o
contribuinte pagar seus tributos aduaneiros. Por isso, no podem ser
entregues precariamente, por medida liminar. O risco de se entregar uma
mercadoria que cause prejuzo sociedade muito maior que o de se
prejudicar alguma empresa pela reteno indevida de seus bens importados.
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possvel que o impetrante desista do mandado de segurana? De acordo com


o STF, a resposta sim. O impetrante pode desistir dessa ao
constitucional a qualquer tempo, ainda que proferida deciso de
mrito a ele favorvel, e sem anuncia da parte contrria.72

72

RE 669367, Rel. Min. Luiz Fux, p. 13.05.2013.

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Vejamos, agora, as situaes em que incabvel o mandado de segurana:
a) No cabe mandado de segurana contra deciso judicial da qual
caiba recurso com efeito suspensivo;
b) No cabe mandado de segurana contra ato administrativo do
qual caiba recurso com efeito suspensivo.
Nessas hipteses, havendo possibilidade de recurso suspensivo descabe o uso
de mandado de segurana, uma vez que o direito j est protegido pela
prpria suspenso. Cabe destacar, a Smula n. 429/STF a existncia de
recurso administrativo com efeito suspensivo no impede o uso do
mandado de segurana contra omisso de autoridade.
c) No cabe mandado
transitada em julgado;

de

segurana

contra

deciso

judicial

d) No cabe mandado de segurana contra lei em tese, exceto se


produtora de efeitos concretos;
O que lei em tese? aquela de efeitos gerais e abstratos, ou seja, que
apresenta generalidade e abstrao. A generalidade est presente quando a
lei possui destinatrios indeterminados e indeterminveis (uma lei que proteja
o meio ambiente, por exemplo). J a abstrao ocorre quando a lei disciplina
abstratamente as situaes que esto sujeitas ao seu comando normativo.
Somente leis de efeitos concretos (semelhantes a atos administrativos,
como uma lei que modifica o nome de uma rua, por exemplo) podem ser
atacadas por mandado de segurana.
e) No cabe mandado de segurana contra ato de natureza
jurisdicional, salvo situao excepcional, quando a deciso for
equivocada, seja por manifesta ilegalidade, seja por abuso de poder73;
Caso haja essa excepcionalidade, deve o impetrante demonstrar, alm da
violao de direito lquido e certo, a inexistncia de recurso com efeito
suspensivo e que o provimento do recurso cabvel no seria suficiente
reparao do dano.
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f) No cabe mandado de segurana contra decises jurisdicionais do


STF, inclusive as proferidas por qualquer de seus Ministros, salvo
situaes excepcionais;
Esses decises, entende a Corte, tm a possibilidade de ser reformadas por
via dos recursos admissveis, ou, em se tratando de julgamento de mrito
com trnsito em julgado, por meio de ao rescisria74 (MS 30836 RJ, 06/10/2011).
73

AgRg no MS 14561 DF 2009/0155213-1, 29/06/2010.

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g) No cabe mandado de segurana para assegurar direito lquido e
certo insubmisso a certa modalidade de tributao, na
hiptese de o ato coator apontado se confundir com a prpria adoo de
Medida Provisria editada pelo Chefe do Poder Executivo;
Trata-se de situao anloga impetrao contra lei em tese (Smula
266/STF). Em matria tributria, a cobrana das obrigaes fiscais ganha
concreo com o lanamento tributrio75. A mera edio de medida provisria
pelo Chefe do Executivo no resulta numa situao de fato em que haja
violao ao direito lquido e certo do impetrante da ao.
Por fim, vale destacar que no mandado de segurana, no h condenao ao
pagamento dos honorrios advocatcios (nus de sucumbncia). Isso quer
dizer que se o impetrante for derrotado, no ser condenado a pagar as
despesas com advogado da outra parte.

Carter preventivo
ou repressivo
Finalidade
Legitimados ativos

Legitimados
passivos
Natureza
Isento de custas
Medida liminar

Mandado de segurana individual


Sim
Proteger direito lqudo e certo, no amparado por habeas
corpus ou habeas data
Todas as pessoas fsicas ou jurdicas, as universalidades
reconhecidas por lei como detentoras de capacidade
processual, alguns rgos pblicos e o Ministrio Pblico
Poder pblico e particulares no exerccio da funo pblica
Civil
No
Possvel, com pressupostos fumus boni juris e periculum in
mora, mas h excees

LXX - o mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por:


a) partido poltico com representao no Congresso Nacional;
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b) organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente


constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos
interesses de seus membros ou associados;
O mandado de segurana coletivo serve para proteger direitos coletivos e
individuais homogneos contra ato, omisso ou abuso de poder por parte
de autoridade. S quem pode impetr-lo (legitimados ativos) so essas
pessoas previstas nas alneas a e b. Destaca-se que a exigncia de um
74
Ao rescisria aquela que visa a desconstituir, com base em vcios que as tornem anulveis, efeitos de sentenas
transitadas em julgado, contra as quais no caiba mais recursos. Em outras palavras, aquelas sentenas que seriam a
ltima palavra do Judicirio.
75
STF, MS-ED 25265 / DF - DISTRITO FEDERAL, Julg. 28/03/2007, DJ 08/06/2007.

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ano de constituio e funcionamento da alnea b aplica-se apenas s
associaes, jamais s entidades sindicais e de classe.
Nesse sentido, entende o STF que nem mesmo os entes da federao
podem impetrar mandado de segurana coletivo, em favor dos interesses
de sua populao.
No cabe mandado de segurana coletivo para proteger direitos
difusos. Isso porque essa ao tem carter residual, e os direitos difusos j
so amparados por outros instrumentos processuais, como, por exemplo,
a ao civil pblica. Alm disso, seu carter sumrio exige prova documental,
algo que os direitos difusos no apresentam de forma incontroversa.
Lembra-se quando falamos de substituio processual? No mandado de
segurana coletivo, aplica-se esse instituto. O interesse invocado pertence a
uma categoria, mas quem parte do processo o impetrante (partido poltico,
por exemplo), que no precisa de autorizao expressa dos titulares.
importante destacar que o STF entende que os direitos defendidos pelas
entidades da alnea b no precisam se referir a TODOS os seus membros.
Podem ser o direito de apenas parte deles (Ex: quando o sindicato defende
direito referente aposentadoria, que beneficia apenas seus filiados inativos).
Por ltimo, outro importante entendimento da Corte Suprema o de que o
partido poltico no est autorizado a valer-se do mandado de segurana
coletivo para, substituindo todos os cidados na defesa de interesses
individuais, impugnar majorao de tributo. Isso porque, para o STF, uma
exigncia tributria configura interesse de grupo ou classe de pessoas, s
podendo ser impugnada por eles prprios, de forma individual ou coletiva.
Mandado de segurana coletivo
Sim

Carter
preventivo ou
repressivo
Finalidade
Legitimados
ativos

Legitimados
passivos
Natureza
Isento de custas
Medida liminar
Observaes

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Proteger direitos lqudos e certos coletivos ou individuais


homogneos, no amparados por HC ou HD (carter residual)

Partido poltico com representao no Congresso Nacional;

Organizao sindical e entidade de classe;

Associao legalmente constituda e em funcionamento


h pelo menos 01 ano.
Autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de
atribuies do poder pblico
Civil
No
Possvel, com pressupostos fumus boni juris e periculum in
mora
Substituio processual

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LXXI - conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de norma


regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades
constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e
cidadania;
O mandado de injuno um remdio constitucional disponvel para qualquer
pessoa prejudicada pela falta de norma regulamentadora que inviabilize o
exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas
inerentes nacionalidade, soberania e cidadania.
aplicvel diante da falta de regulamentao de normas constitucional de
eficcia limitada. Segundo o STF, o direito individual atividade legislativa
do Estado apenas se evidenciar naquelas estritas hipteses em que o
desempenho da funo de legislar refletir, por efeito de exclusiva determinao
constitucional, uma obrigao jurdica indeclinvel imposta ao Poder
Pblico. 76 Em outras palavras, o direito legislao (que um direito
individual a ser resguardado por mandado de injuno) somente ser cabvel
diante de normas de eficcia limitada de carter impositivo.
Destaca-se que o mandado de injuno, segundo o STF, cabvel no s para
omisses de carter absoluto ou total como tambm para as omisses de
carter parcial77. Isso porque a omisso inconstitucional, ainda que parcial ou
derivada da insuficiente concretizao, deve ser repelida, pois a inrcia do
Estado um processo informal de mudana da Constituio. Mesmo no
alterando a letra da Constituio, o legislador infraconstitucional modifica-lhe o
alcance, ao paralisar sua aplicao.
Qualquer pessoa, fsica ou jurdica, que se veja impossibilitada de exercer
direito constitucional por falta de norma regulamentadora legitimada a
propor mandado de injuno. Essa , afinal, uma das diferenas entre o
mandado de injuno e a ao direta de inconstitucionalidade por omisso.
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Apesar de a Constituio no mencionar o mandado de injuno coletivo, o


STF entende que este cabvel, podendo ser impetrado pelos mesmos
legitimados do mandado de segurana coletivo:
a) Partido poltico com representao no Congresso Nacional;
b) Organizao sindical ou entidade de classe;
c) Associao legalmente constituda e em funcionamento h pelo
menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou
associados.
76
77

MI 3316 / DF, Rel. Min. Celso de Mello. Julg. 09.04.2014.


ADI 1484 DF, DJ 28/08/2001.

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*Um tpico muito importante: o mandado de injuno no gratuito, sendo
necessria a assistncia de advogado para sua impetrao.
Em relao ao seu cabimento, so necessrios 03 pressupostos:
- Falta de norma que regulamente uma norma constitucional
programtica propriamente dita ou que defina princpios institutivos ou
organizativos de natureza impositiva;
- Nexo de causalidade entre a omisso do legislador e a
impossibilidade de exerccio de um direito ou liberdade constitucional ou
prerrogativa inerente nacionalidade, soberania e cidadania;
- O decurso de prazo razovel para
regulamentadora
(retardamento
abusivo
legislativa).

elaborao da norma
na
regulamentao

E quando que descabe mandado de injuno? Segundo a jurisprudncia


do STF, nas seguintes situaes:
a) No cabe mandado de injuno se j houver norma
regulamentadora do direito constitucional, mesmo que esta seja
defeituosa.
b) No cabe mandado de injuno se faltar norma regulamentadora
de direito infraconstitucional.
c) No cabe mandado de injuno diante da falta de regulamentao
de medida provisria ainda no convertida em lei pelo Congresso
Nacional.
d) No cabe mandado de injuno se no houver obrigatoriedade
de regulamentao do direito constitucional, mas mera faculdade.
Ainda, de acordo com o STF, no cabvel medida liminar em mandado de
injuno, pois Poder Judicirio jamais poderia resolver liminarmente o caso
concreto, agindo como poder legislativo, a fim de evitar o prejuzo oriundo da
demora da deciso (periculum in mora). O remdio se destina apenas ao
reconhecimento, ou no, pelo Poder Judicirio, da demora da elaborao da
norma regulamentadora do direito constitucional.
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Um dos aspectos mais relevantes sobre o mandado de injuno entender qual


a eficcia da deciso. No que se refere ao tema, h duas teses jurdicas
relevantes a serem consideradas: a no concretista e a concretista.
A corrente no concretista entende que cabe ao Poder Judicirio apenas
reconhecer a inrcia do Poder Pblico e dar cincia de sua deciso ao
rgo competente para que este edite a norma regulamentadora. No pode,
o Judicirio, suprir a lacuna, assegurar ao lesado o exerccio de seu direito e
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tampouco obrigar o Poder Legislativo a legislar. Essa posio era a seguida
pelo STF at recentemente, com a mudana de sua composio.
J corrente concretista determina que sempre que estiverem presentes os
requisitos exigidos constitucionalmente para o mandado de injuno, o
Judicirio dever no s reconhecer a omisso legislativa, mas tambm
possibilitar a efetiva concretizao do direito. Essa posio se subdivide
em duas: i) concretista geral e ii) concretista individual.
a) Na concretista geral, a deciso do Judicirio deveria ter efeito
sobre todos os titulares do direito lesado (efeito erga omnes), at ser
expedida a norma regulamentadora daquele.
b) Na concretista individual, a deciso produziria efeitos somente
sobre o autor (eficcia inter partes). Esta posio tambm se
subdivide: pode ser direta ou intermediria. Aquela determina que o
Judicirio concretize direta e imediatamente a eficcia da norma
constitucional para o autor. J a intermediria determina que o
Judicirio, aps julgar o mandado de injuno procedente, no
concretize imediatamente a eficcia da norma constitucional para o
autor da ao. Este Poder apenas d cincia ao rgo omisso, dandolhe um prazo para regulamentar aquela norma. S em caso de
permanncia da omisso que o Judicirio fixar as condies
necessrias para o exerccio do direito.
O STF tem, atualmente, adotado a posio concretista, cumprindo,
muitas vezes, o papel do legislador omisso, com o objetivo de dar
exequibilidade s normas constitucionais. Ex: Ao analisar o caso referente
falta de norma regulamentadora do direito de greve dos servidores pblicos
civis (art. 37, VII, CF), a Corte no s declarou a omisso do legislador quanto
determinou a aplicao temporria, no que couber, da lei de greve aplicvel ao
setor privado (Lei no 7.783/1989) at que aquela norma seja editada.
Por fim, resta uma pergunta: a quem cabe julgar o mandado de injuno?
Depende de qual autoridade se omitiu quanto proposio da lei. A
competncia determinada em razo dessa pessoa (ratione personae).
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A competncia poder ser, ento, tanto do STF quanto do STJ, a depender


de quem for a autoridade inerte. Ser o STF caso a elaborao da norma
regulamentadora seja atribuio do Presidente da Repblica, do Congresso
Nacional, da Cmara dos Deputados, do Senado Federal, das Mesas de
qualquer das Casas Legislativas, do TCU, de qualquer dos Tribunais Superiores
ou do prprio STF.
Por outro lado, ser o STJ se a elaborao da norma regulamentadora for
atribuio de rgo, entidade ou autoridade federal, da administrao direta ou
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indireta, excetuados os casos de competncia do STF e dos rgos da Justia
Militar, Eleitoral, do Trabalho ou Federal.

Finalidade

Legitimados ativos
Legitimados
passivos
Natureza
Isento de custas
Medida liminar
Observaes

Mandado de injuno
Suprir a falta de norma regulamentadora, que torne invivel o
exerccio de direitos e liberdades constitucionais e das
prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e
cidadania.
Qualquer pessoa fsica ou jurdica, nacional ou estrangeira.
Autoridade que se omitiu quanto proposio da lei
Civil
No
No
Pressupostos para cabimento: a) falta de regulamentao de
norma constitucional programtica propriamente dita ou que
defina princpios institutivos ou organizativos de natureza
impositiva; b) nexo de causalidade entre a omisso do
legislador e a impossibilidade de exerccio de um direito ou
liberdade
constitucional
ou
prerrogativa
inerente

nacionalidade, soberania e cidadania e c) o decurso de


prazo razovel para elaborao da norma regulamentadora.

LXXII - conceder-se- "habeas-data":


a) para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do
impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades
governamentais ou de carter pblico;
b) para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo
sigiloso, judicial ou administrativo;
O habeas data remdio constitucional de natureza civil e rito sumrio,
possuindo duas finalidades principais:
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a) Garantir acesso a informaes relativas pessoa do


impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades
governamentais ou de carter pblico;
b) Retificao de dados, constantes de banco de dados de carter
pblico, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou
administrativo.
No mbito da Lei no 9.507/97, que regula o direito de acesso a informaes e
disciplina o rito processual do habeas data prev, ainda, uma 3 hiptese:

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c) para anotao nos assentamentos do interessado, de
contestao ou explicao sobre dado verdadeiro, mas justificvel
que esteja sob pendncia judicial ou amigvel.
O habeas data poder ser ajuizado por qualquer pessoa, fsica ou jurdica,
brasileira ou estrangeira. Trata-se de ao personalssima, que jamais
poder ser usado para garantir acesso a informaes de terceiros.
No polo passivo podem estar pessoas de direito pblico ou privado.
Quanto s ltimas, a condio que sejam detentoras de banco de dados de
carter pblico. O habeas data no pode ser usado para que se tenha
acesso a banco de dados de carter privado.
Para que seja impetrado, exige a comprovao da negativa da autoridade
administrativa de garantir o acesso aos dados relativos ao impetrante. uma
hiptese de jurisdio condicionada prevista no ordenamento jurdico.
Nesse sentido, a Lei no 9.507/97 prev, em seu art. 8, que a petio inicial do
habeas data dever ser instruda com prova:
I - da recusa ao acesso s informaes ou do decurso de mais de
dez dias sem deciso;
II - da recusa em fazer-se a retificao ou do decurso de mais de
quinze dias, sem deciso; ou
III - da recusa em fazer-se a anotao no cadastro do
interessado quando este apresentar explicao ou contestao sobre o
dado, ainda que no seja constatada a sua inexatido, ou do decurso de
mais de quinze dias sem deciso.
Para o STF, o acesso ao habeas data pressupe, dentre outras condies de
admissibilidade, a existncia do interesse de agir. A prova do anterior
indeferimento do pedido de informaes de dados pessoais, ou da omisso
em atend-lo, constitui requisito indispensvel concretizao do interesse
de agir. Sem que se configure situao prvia de pretenso resistida, h
carncia da ao constitucional (STF, HD 75; DF, DJU de 19.10.2006).
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Importante dizer, outrossim, que do despacho de indeferimento da inicial por


falta de algum requisito legal para o ajuizamento caber apelao.
O habeas data ao gratuita. No entanto, imprescindvel a
assistncia advocatcia para que essa ao seja impetrada. A impetrao de
habeas data no se sujeita a decadncia ou prescrio. Ademais, os
processos de habeas data tero prioridade sobre todos os atos judiciais,
exceto habeas-corpus e mandado de segurana.

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Um ltimo ponto. No RE 673.707/MG, de 17/06/2015, o STF decidiu que o
habeas data a garantia constitucional adequada para a obteno, pelo
prprio contribuinte, dos dados concernentes ao pagamento de
tributos constantes de sistemas informatizados de apoio arrecadao dos
rgos administrao fazendria dos entes estatais.
A Corte entendeu que os contribuintes tm o direito de conhecer
informaes que lhe digam respeito e que constem de bancos de dados
pblico ou de carter pblico, em razo do direito de preservar o status do
seu nome, seu planejamento empresarial, sua estratgia de investimento e
principalmente a recuperao de tributos pagos indevidamente. 78

Finalidade
Legitimados
ativos
Legitimados
passivos

Natureza
Isento de custas
Medida liminar
Observaes

Habeas data
Proteger direito relativo informao e retificao sobre a
pessoa do impetrante constante de registros ou bancos de dados
Qualquer pessoa fsica ou jurdica, nacional ou estrangeira
Entidades governamentais ou pessoas jurdicas de carter
pblico que tenham registros ou bancos de dados, ou, ainda,
pessoas jurdicas de direito privado detentoras de banco de
dados de carter pblico
Civil
Sim
No
Destina-se a garantir o acesso a informaes relativas pessoa
do impetrante, ou seja, do requerente, solicitante. Jamais para
garantir acesso a informaes de terceiros! S pode ser
impetrado diante da negativa da autoridade administrativa de
garantir o acesso aos dados relativos ao impetrante. Sua
impetrao no se sujeita a decadncia ou prescrio.

LXXIII - qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise
a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado
participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio
histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas
judiciais e do nus da sucumbncia;
90568707508

O inciso LXXIII do art. 5 da Constituio traz mais um remdio constitucional:


a ao popular. Trata-se uma ao de natureza coletiva, que visa a anular
ato lesivo ao patrimnio pblico, moralidade administrativa, ao meio
ambiente e ao patrimnio histrico e cultural. , portanto, uma forma de
controle, pelos cidados, dos atos do Poder Pblico, por meio do Judicirio.
Quem pode impetrar essa ao, professor? Boa pergunta! Este a
pegadinha mais famosa nos concursos, envolvendo a ao popular: s pode
78

RE 673.707/MG. Rel. Min. Luiz Fux. 17.06.2015.

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impetrar a ao o cidado, pessoa fsica no gozo de seus direitos civis
e polticos. E a ao pode ser usada de maneira preventiva ou repressiva.
Destaca-se, ainda, que qualquer cidado pode se habilitar como
litisconsorte ou assistente na ao popular, nos termos do art. 6, 5 da
Lei n. 4.717/65.
Tambm o Estado, quando til ao interesse pblico, pode ingressar na ao
popular, ao lado do autor. Nos termos do art. 6o, 3 da Lei n. 4.717/65, a
pessoa jurdica de direito pblico ou de direito privado, cujo ato seja
objeto de impugnao, poder abster-se de contestar o pedido, ou
poder atuar ao lado do autor.
E quais os sujeitos passivos da ao popular?
Todas as pessoas jurdicas em nome das quais o ato ou
contrato lesivo foi (ou seria) praticado;
b) Todas as autoridades, os administradores e os servidores e
empregados pblicos que participaram do ato ou contrato lesivo,
ou que se omitiram, permitindo a leso;
c) Todos os beneficirios diretos do ato ou contrato lesivo.
importante destacarmos, tambm, o papel do Ministrio Pblico (MP) na
ao popular. O MP pode atuar das seguintes formas:
a) Como parte pblica autnoma, velando pela regularidade do
processo e pela correta aplicao da lei, podendo opinar pela
procedncia ou improcedncia da ao. Nesse caso, exerce o papel de
fiscal da lei, ou custos legis.
b) Como rgo ativador da produo de prova e auxiliar do autor
popular. Todavia, a funo de auxiliar do autor da ao popular no
implica em uma atividade secundria do Parquet79. Ele no um mero
ajudante do autor da ao; ao contrrio, possui uma atividade
autnoma.
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c) Como substituto do autor. Ocorre quando o autor da ao


popular (cidado) ainda parte no processo, mas uma parte
omissa. O Ministrio Pblico, ento, age em seu lugar, cumprindo
nus processuais imputados ao autor, que no os realizou.
d) Como sucessor do autor. Ocorre, em regra, quando o autor da
ao desiste desta, quando, ento, o Ministrio Pblico tem a
faculdade de prosseguir com a ao popular, quando houver interesse
79
Voc percebeu que Parquet e Ministrio Pblico so sinnimos? Parquet uma expresso francesa que designa o
MP, em ateno ao pequeno estrado (parquet) onde ficam os agentes do MP quando de suas manifestaes
processuais.

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pblico. Nesse caso, vedado ao Ministrio Pblico desistir da ao
popular. Seu poder de escolha refere-se ao impulso inicial (suceder ou
no o autor). Depois disso, no pode mais voltar atrs.
E se o cidado nunca impetrar a ao popular? O Ministrio Pblico pode
impetr-la originariamente? NO! O Ministrio Pblico no possui
legitimidade para intentar a ao popular.
Outro tpico importante. No se exige a comprovao de efetivo dano
material, pecunirio. O STF entende que a lesividade decorre da ilegalidade:
basta que se configure o dano. Tambm bastante cobrado em prova o
entendimento do STF de que no cabe ao popular contra ato de
contedo jurisdicional, praticado por membro do Poder Judicirio no
desempenho de sua funo tpica (decises judiciais). A ao popular s incide
sobre a atuao administrativa do Poder Pblico80.
Outro dado importante: no h prazo decadencial para o ajuizamento da
ao popular. Tambm no h foro por prerrogativa de funo em ao
popular. Dessa forma, uma ao popular contra o Presidente da Repblica ou
contra um parlamentar ser julgada na primeira instncia (e no no STF!).
Quando uma sentena julgar improcedente ao popular, ela estar
sujeita, obrigatoriamente, ao duplo grau de jurisdio.
Por fim, a improcedncia de ao popular no gera para o autor, salvo
comprovada m f, a obrigao de pagar custas judiciais e o nus da
sucumbncia (pagamento dos honorrios advocatcios da outra parte).
LXXIV - o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que
comprovarem insuficincia de recursos;
Essa previso visa garantir a todos o acesso Justia. Em concursos, voc
deve ficar atento ao fato de que a assistncia jurdica integral e gratuita s
devida aos que comprovarem insuficincia de recursos.
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LXXV - o Estado indenizar o condenado por erro judicirio, assim como o


que ficar preso alm do tempo fixado na sentena;
Tem-se, aqui, a previso da responsabilidade civil do Estado quanto
condenao por erro judicirio ou manuteno de uma pessoa presa
por mais tempo que o fixado na sentena judicial. Assim, quem sofreu
condenao penal indevida (por erro judicirio) ou ficou preso alm do tempo
determinado pelo juiz (erro da Administrao) tem direito a indenizao.

80

STF, Petio n 2.018-9/SP, Rel. Ministro Celso de Mello, de 29/06/2000.

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Direito Constitucional
XX Exame da OAB (Teoria e Questes)
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LXXVI - so gratuitos para os reconhecidamente pobres, na forma da lei:


a) o registro civil de nascimento;
b) a certido de bito;
Pela literalidade da nossa CF/88, s os reconhecidamente pobres, na forma
da lei, tm direito gratuidade de que trata a norma constitucional.
Entretanto, o STF julgou constitucional lei que prev gratuidade do
registro de nascimento, do assento de bito, bem como da primeira certido
respectiva a todos os cidados (e no s para os pobres).
Entendeu-se inexistir conflito da lei impugnada com a Constituio, a qual, em
seu inciso LXXVI do art. 5 apenas estabelece o mnimo a ser observado
pela lei, no impedindo que esta gratuidade seja estendida a outros cidados.
Considerou-se, tambm, que os atos relativos ao nascimento e ao bito so a
base para o exerccio da cidadania, sendo assegurada a gratuidade de todos os
atos necessrios ao seu exerccio (CF, art. 5, LXXVII).
Finalmente, a gratuidade s diz respeito ao registro de nascimento e
certido de bito. Nada de cair em peguinhas que estendam esse direito
certido de casamento, por exemplo.
LXXVII - so gratuitas as aes de "habeas-corpus" e "habeas-data", e, na
forma da lei, os atos necessrios ao exerccio da cidadania.
Lembre-se de que tambm so gratuitos os atos necessrios ao exerccio da
cidadania, na forma da lei. S a lei formal, portanto, poder determinar quais
atos so esses. um caso de reserva legal.

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LXXVIII - a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a


razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua
tramitao.

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Esse dispositivo constitucional traduz o princpio da celeridade processual.
Tem como objetivo de garantir aos cidados o direito de verem julgados seus
processos em um prazo razovel, seja administrativo ou judicial.
1 - As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm
aplicao imediata.
As normas que definem direitos e garantias fundamentais (no s aquelas do
art. 5 da CF, mas tambm as constantes de outros artigos da Constituio)
devem ser interpretadas de modo a terem a maior eficcia possvel, mesmo
quando ainda no regulamentadas pelo legislador ordinrio.
2 - Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem
outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos
tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.
Como se deduz do pargrafo acima, os direitos e garantias fundamentais
previstos na Constituio tm enumerao aberta (rol exemplificativo).
Podem, portanto, haver outros, decorrentes dos princpios constitucionais ou
da assinatura de tratados internacionais pela Repblica Federativa do Brasil.
Consagrou-se, no Brasil, um sistema aberto de direitos fundamentais.
Desse modo, para que um direito seja considerado como fundamental, no
necessrio que ele seja constitucionalizado. Os direitos sero
fundamentais em razo da sua essncia, do seu contedo normativo.
Surge, assim, a ideia de fundamentalidade material dos direitos
fundamentais, que permite a abertura do sistema constitucional a outros
direitos fundamentais no previstos no texto da Constituio.
H que se ressaltar que a fundamentalidade material depende da existncia
de clusula de abertura material inserida no texto da Constituio (art. 5,
2, CF/88). Em outras palavras, a Constituio formal que abre a
possibilidade para o fenmeno da fundamentalidade material.
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3 Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que


forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por
trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s
emendas constitucionais.
A Constituio determina que alguns tratados e convenes internacionais tm
fora de emenda constitucional, atendidos os requisitos:
a) Devem tratar de direitos humanos;
b) Devem ter sido aprovados de acordo com o rito prprio das emendas
constitucionais: trs quintos dos membros de cada Casa do Congresso
Nacional, em dois turnos de votao.
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E os tratados sobre direitos humanos que no so aprovados por esse rito
especial? Como j trabalhamos, o Supremo Tribunal Federal (STF), em deciso
recente (2008), firmou entendimento de que esses tratados tm hierarquia
supralegal, situando-se abaixo da Constituio e acima da legislao interna.
4 O Brasil se submete jurisdio de Tribunal Penal Internacional a cuja
criao tenha manifestado adeso.
O Tribunal Penal Internacional constitui-se no primeiro tribunal de natureza
permanente destinado a apurar a responsabilidade de indivduos por crimes
contra
os
direitos
humanos,
concretizando
grande
avano
na
internacionalizao dos direitos humanos e humanizao do direito
internacional.
Ufa...pessoal, em termos de contedo, o que vocs precisam levar para prova
isso. Vamos treinar agora? Segue abaixo as questes da prova da OAB.

10. (FGV / XVI Exame de Ordem Unificado 2015) J.G., empresrio do


ramo imobilirio, surpreendeu-se ao tomar conhecimento de que seu
nome constava de um banco de dados de carter pblico como
inadimplente de uma dvida no valor de R$ 500.000,00 (quinhentos mil
reais). Embora reconhea a existncia da dvida, entende que o no
pagamento encontra justificativa no fato de o valor a que foi
condenado em primeira instncia ainda estar sob discusso em grau
recursal. Com o objetivo de fazer com que essa informao
complementar passe a constar juntamente com a informao principal
a respeito da existncia do dbito, consulta um advogado, que sugere
a impetrao de um habeas data.
Sobre a resposta consulta, assinale a afirmativa correta.
(A) O habeas data no o meio adequado, j que a ordem jurdica no prev a
possibilidade de sua utilizao para complementar dados, mas apenas para
garantir o direito de acess-los ou retific-los.
(B) Deveria ser impetrado, em vez de habeas data, mandado de segurana,
ao constitucional adequada para os casos em que se faa necessria a
proteo de direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas
data.
(C) Deve ser impetrado habeas data, pois, embora o texto constitucional no
contemple a hiptese especfica do concreto, a lei ordinria o faz, de modo a
ampliar o mbito de incidncia do habeas data como ao constitucional.
(D) O habeas data no deve ser impetrado, pois a lei ordinria no pode
ampliar uma garantia fundamental prevista no texto constitucional, j que tal
configuraria violao ao regime de imutabilidade que acompanha os direitos e
as garantias fundamentais.
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Comentrios:
A Lei no 9.507/97, que regula o direito de acesso a informaes e disciplina o
rito processual do habeas data prev que esse remdio constitucional pode ser
usado para anotao nos assentamentos do interessado, de
contestao ou explicao sobre dado verdadeiro mas justificvel que
esteja sob pendncia judicial ou amigvel. O gabarito a letra C.
11. (FGV / XV Exame de Ordem Unificado 2014) Pedro promoveu
ao em face da Unio Federal e seu pedido foi julgado procedente,
com efeitos patrimoniais vencidos e vincendos, no havendo mais
recurso a ser interposto. Posteriormente, o Congresso Nacional
aprovou lei, que foi sancionada, extinguindo o direito reconhecido a
Pedro. Aps a publicao da referida lei, a Administrao Pblica
federal notificou Pedro para devolver os valores recebidos,
comunicando que no mais ocorreriam os pagamentos futuros, em
decorrncia da norma em foco. Nos termos da Constituio Federal,
assinale a opo correta.
(A) A lei no pode retroagir, porque a situao versa sobre direitos
indisponveis de Pedro.
(B) A lei no pode retroagir para prejudicar a coisa julgada formada em favor
de Pedro.
(C) A lei pode retroagir, pois no h direito adquirido de Pedro diante de nova
legislao.
(D) A lei pode retroagir, porque no h ato jurdico perfeito em favor de Pedro
diante de pagamentos pendentes.
Comentrios:
O enunciado informa que no cabe mais recurso contra a ao favorvel ao
pedido de Pedro. Trata-se, portanto, de coisa julgada, que no pode ser
prejudicada por lei (art. 5o, XXXVI, CF). O gabarito a letra B.
12. (FGV / XIV Exame de Ordem Unificado 2014) Isabella promove
ao popular em face do Municpio X, por entender que determinados
gastos realizados estariam causando graves prejuzos ao patrimnio
pblico. O pedido veio a ser julgado improcedente, por total carncia
de provas.
Inconformada, Isabella apresenta a mesma ao com fundamento em
novos elementos, e, mais uma vez, o pedido vem a ser julgado
improcedente por carncia de provas.
Nos termos da Constituio Federal e da legislao de regncia,
assinale a opo correta.
A) Sendo o pedido julgado improcedente, haver condenao em honorrios
advocatcios.
B) A improcedncia por ausncia de provas caracteriza a m-f do autor
popular.
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C) A reiterao na propositura da mesma ao acarreta o pagamento de custas
pelo autor popular.
D) As custas sero devidas se declarada, expressamente, a m-f do autor
popular.
Comentrios:
Versa o inciso LXXIII do art. 5o da Constituio que qualquer cidado parte
legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio
pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa,
ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo
comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia.
A letra A est incorreta. No cabe condenao em honorrios advocatcios na
hiptese de o pedido ser julgado improcedente, a no ser que seja
comprovada m-f do autor.
A letra B est incorreta. A ausncia de provas, por si s, no caracteriza a mf do autor da ao popular.
A letra C est incorreta. No h tal previso em nosso ordenamento jurdico. A
reiterao na propositura da ao popular no acarreta o pagamento de custas
por ele.
A letra D est correta. Caso a m-f do autor seja declarada expressamente,
sero devidas as custas judiciais.
O gabarito a letra D.
13. (FGV / XIII Exame de Ordem Unificado 2014) A ao de habeas
data, como instrumento de proteo de dimenso do direito de
personalidade, destina-se a garantir o acesso de uma pessoa a
informaes sobre ela que faam parte de arquivos ou banco de dados
de entidades governamentais ou pblicas, bem como a garantir a
correo de dados incorretos. A partir do fragmento acima, assinale a
opo correta.
A) Conceder-se- habeas data para assegurar o conhecimento de informaes
relativas pessoa do impetrante ou de parente deste at o segundo grau,
constantes de registro ou banco de dados de entidades governamentais ou
privadas.
B) Alm dos requisitos previstos no Cdigo de Processo Civil para petio
inicial, a ao de habeas data dever vir instruda com prova da recusa ao
acesso s informaes ou o simples decurso de dez dias sem deciso.
C) Do despacho de indeferimento da inicial de habeas data por falta de algum
requisito legal para o ajuizamento caber agravo de instrumento.
D) A ao de habeas data ter prioridade sobre todos os atos judiciais, com
exceo ao habeas corpus e ao mandado de segurana.
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Comentrios:
A letra A est incorreta. O habeas data ao personalssima, s sendo cabvel
para assegurar o conhecimento de informaes relativas ao impetrante.

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A letra B est incorreta. A Lei no 9.507/97 prev, em seu art. 8, que a petio
inicial do habeas data dever ser instruda com prova:
I - da recusa ao acesso s informaes ou do decurso de mais de dez dias
sem deciso;
II - da recusa em fazer-se a retificao ou do decurso de mais de quinze dias,
sem deciso; ou
III - da recusa em fazer-se a anotao no cadastro do interessado quando este
apresentar explicao ou contestao sobre o dado, ainda que no seja
constatada a sua inexatido, ou do decurso de mais de quinze dias sem
deciso.
A letra C est incorreta. O recurso cabvel, nesse caso, a apelao, no o
agravo de instrumento.
A letra D est correta. o que prev o art. 19 da Lei no 9.507/97.
O gabarito a letra D.
14. (FGV / XI Exame de Ordem Unificado 2013) Em ateno s
recentes manifestaes populares, fora noticiado na TV que
determinados deputados estaduais de dado Estado da Federao
estavam utilizando a verba do oramento destinada sade para
proveito prprio. Marcos, cidado brasileiro, insatisfeito com a notcia
e de posse de documentao que denota indcios de leso ao
patrimnio de seu Estado, ajuza Ao Popular no Juzo competente em
face dos aludidos deputados e do Estado. Em ateno ao disciplinado
na Lei n. 4.717/65, que trata da Ao Popular, assinale a alternativa
incorreta.
(A) Marta, cidad brasileira, residente e domiciliada no mesmo Estado, pode
habilitar-se como litisconsorte de Marcos.
(B) Na mesma linha da ao de Mandado de Segurana, o direito de ajuiz-la
decai em 5 (cinco) anos.
(C) O Estado, a juzo de seu representante legal, em se afigurando til ao
interesse pblico, poder atuar ao lado de Marcos na conduo da ao.
(D) Sendo julgada improcedente a ao movida por Marcos, poder este
recorrer, alm do Ministrio Pblico e qualquer outro cidado.
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Comentrios:
A letra A est correta. Qualquer cidado pode se habilitar como
litisconsorte ou assistente na ao popular, nos termos do art. 6, 5 da
Lei n. 4.717/65.
A letra B est incorreta. No h prazo decadencial para o ajuizamento da ao
popular.
A letra C est correta. O Estado, quando til ao interesse pblico, poder
ingressar na ao popular, ao lado do autor. Nos termos do art. 6o, 3 da Lei
n. 4.717/65, a pessoa jurdica de direito pblico ou de direito privado,
cujo ato seja objeto de impugnao, poder abster-se de contestar o
pedido, ou poder atuar ao lado do autor, desde que isso se afigure til ao
interesse pblico, a juzo do respectivo representante legal ou dirigente.
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A letra D est correta. Uma vez julgada improcedente a ao popular, o autor.
bem como qualquer cidado e o Ministrio Pblico so legitimados a interpor
recurso, nos termos do art. 19, 2 da Lei n. 4.717/65.
Gabarito: Letra B.
15. (FGV / X Exame de Ordem Unificado 2013) Em relao aos
remdios constitucionais, assinale a afirmativa correta.
(A) O habeas data pode ser impetrado ainda que no haja negativa
administrativa em relao ao acesso a informaes pessoais.
(B) A ao popular pode ser impetrada por pessoa jurdica.
(C) O particular pode figurar no polo passivo da ao de habeas corpus.
(D) O mandado de segurana somente pode ser impetrado quando as questes
jurdicas forem incontroversas.
Comentrios:
A letra A est incorreta. O habeas data somente pode ser impetrado quando
houver o interesse de agir, configurado pela recusa da entidade governamental
ou de carter pblico a dar acesso s informaes pessoais.
A letra B est incorreta. Somente o cidado pode impetrar ao popular.
A letra C est correta. De fato, o particular tambm pode figurar no polo
passivo do habeas corpus. o caso de hospital que se recuse a dar alta a
paciente, por exemplo.
A letra D est incorreta. De acordo com a smula no 625, do STF, controvrsia
sobre matria de direito no impede a concesso de mandado de segurana.
O gabarito a letra C.
16. (FGV / IX Exame de Ordem Unificado 2012) A respeito da ao
de habeas corpus, assinale a afirmativa incorreta.
(A) Pode ser impetrado por estrangeiro residente no pas.
(B) cabvel contra punio disciplinar militar imposta por autoridade
incompetente.
(C) No meio hbil para controle concreto de constitucionalidade.
(D) A Constituio assegura a gratuidade para seu ajuizamento.
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Comentrios:
A letra A est correta. Os estrangeiros, residentes ou no no Brasil, podem
impetrar habeas corpus.
A letra B est correta. O habeas corpus no cabvel contra punio disciplinar
militar.
A letra C est incorreta. O habeas corpus , sim, ao cabvel para o controle
concreto de constitucionalidade.
A letra D est correta. De acordo com o inciso LXXVII do art. 5 o da
Constituio, so gratuitas as aes de "habeas-corpus" e "habeas-data", e, na
forma da lei, os atos necessrios ao exerccio da cidadania.
O gabarito a letra C.

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17. (FGV / VII Exame de Ordem Unificado 2012) O mandado de
segurana coletivo NO pode ser impetrado por:
(A) organizao sindical.
(B) partido poltico com representao no Congresso Nacional.
(C) entidade de classe de mbito nacional.
(D) associaes paramilitares.
Comentrios:
De acordo com o inciso LXX do art. 5o da Constituio, o mandado de
segurana coletivo pode ser impetrado por:
a) partido poltico com representao no Congresso Nacional;
b) organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente
constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos
interesses de seus membros ou associados.
A Carta Magna probe a criao de associaes de carter paramilitar (art. 5 o,
XVII, CF).
Gabarito: Letra D.
18. (FGV/ IV Exame de Ordem Unificado 2011) Determinado
congressista flagrado afirmando em entrevista pblica que no se
relaciona com pessoas de etnia diversa da sua e no permite que, no
seu prdio residencial, onde atua como sndico, pessoas de etnia negra
frequentem as reas comuns, os elevadores sociais e a piscina do
condomnio. Ciente desses atos, a ONG Tudo Afro relaciona as pessoas
prejudicadas e concita a representao para fins criminais com o
intuito de coibir os atos descritos.
luz das normas constitucionais e dos direitos humanos, correto
afirmar que
(A) o crime de racismo afianvel, sendo o valor fixado por deciso judicial.
(B) o prazo de prescrio incidente sobre o crime de racismo de vinte anos.
(C) nos casos de crime de racismo, a pena cominada de deteno.
(D) o crime de racismo no est sujeito a prazo extintivo de prescrio.
Comentrios:
De acordo com o inciso XLII do art. 5o da Constituio, a prtica do racismo
constitui crime inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de recluso,
nos termos da lei. O gabarito a letra D.
Gabarito: Letra D.
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19. (FGV/ IV Exame de Ordem Unificado 2011) O habeas data no


pode ser impetrado em favor de terceiro porque visa tutelar direito
informao relativa pessoa do impetrante.
A respeito do enunciado acima, correto afirmar que:
a) ambas as afirmativas so verdadeiras, e a primeira justifica a segunda.
b) a primeira afirmativa verdadeira, e a segunda falsa.
c) a primeira afirmativa falsa, e a segunda verdadeira.
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d) ambas as afirmativas so falsas.
Comentrios:
O habeas data ao personalssima, s podendo ser impetrada para garantir
acesso a informaes do impetrante. No pode ser impetrada em favor de
terceiro. O gabarito a letra A.
20. (FGV / IV Exame de Ordem Unificado 2011) A respeito da
garantia constitucional do acesso ao Poder Judicirio, assinale a
alternativa correta.
(A) O Poder Judicirio admitir aes relativas disciplina e s competies
desportivas paralelamente s aes movidas nas instncias da justia
desportiva.
(B) De acordo com posio consolidada do Supremo Tribunal Federal, no
ofende a garantia de acesso ao Poder Judicirio a exigncia de depsito prvio
como requisito de admissibilidade de ao judicial na qual se pretenda discutir
a exigibilidade de crdito tributrio.
(C) A todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel
durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao.
(D) assegurado a todos, mediante pagamento de taxas, o direito de petio
aos Poderes Pblicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de
poder.
Comentrios:
A letra A est incorreta. O art. 217, 1 , da CF/88, determina que o Poder
Judicirio s admitir aes relativas disciplina e s competies desportivas
aps esgotarem-se as instncias da justia desportiva, regulada em lei.
A letra B est incorreta. O STF considerou que inconstitucional a
exigncia de depsito prvio como requisito de admissibilidade de
ao judicial na qual se pretenda discutir a exigibilidade de crdito
tributrio. (Smula Vinculante no 28).
A letra C est correta. o que prev o inciso LXXVIII do art. 5o da
Constituio.
A letra D est incorreta. O direito de petio independe do pagamento de taxas
(art. 5o, XXXIV, CF).
Gabarito: Letra C.
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*Meus amigos, a seguir comentaremos as questes mais importantes da FGV


cobradas em concursos, visando o complemento do estudo e a melhor
preparao de vocs.
No mais, um forte abrao a todos e at a prxima.
Diego e Ricardo

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Questes da FGV Concursos diversos
1.
(FGV / TJ-PA 2008) Os direitos fundamentais de primeira gerao
so os direitos e garantias individuais e polticos clssicos (liberdades
pblicas). Os direitos fundamentais de segunda gerao so os direitos
sociais, econmicos e culturais. Os direitos fundamentais de terceira
gerao so os chamados direitos de solidariedade ou fraternidade, que
englobam o meio ambiente equilibrado, o direito de paz e ao progresso,
entre outros.
Comentrios:
Essa uma questo muito boa! Os direitos de primeira gerao so as
chamadas liberdades pblicas (tambm chamadas liberdades negativas) e tm
como objetivo limitar o poder estatal. Os direitos de segunda gerao so os
direitos sociais, econmicos e culturais (liberdades positivas) e impem ao
Estado o dever de ofertar prestaes positivas em favor dos indivduos. Os direitos
de terceira gerao, por sua vez, so os direitos relacionados solidariedade ou
fraternidade (direitos difusos e coletivos). Questo correta.

2.
(FGV / TJ-PA 2008) Pela relevncia dos direitos fundamentais de
primeira gerao, como o direito vida, correto afirmar que eles so
absolutos, pois so o escudo protetivo do cidado contra as possveis
arbitrariedades do Estado.
Comentrios:
No h direitos fundamentais absolutos. At mesmo o direito vida no
absoluto. No Brasil, por exemplo, admite-se a pena de morte em caso de guerra
declarada. Questo errada.

3.
(FGV/DPE-RJ 2014) inviolvel a liberdade de conscincia e de
crena, desde que exercida no interior dos locais onde ocorrem os cultos
religiosos e suas liturgias, na forma da lei.
Comentrios:
Segundo o art. 5, VI, inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo
assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a
proteo aos locais de culto e a suas liturgias. Assim, a liberdade de conscincia e
de crena garantida seja no interior ou seja fora dos locais onde ocorrem
os cultos religiosos. Questo errada.
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4.
(FGV / DPE-RJ 2014) Ningum ser privado de direitos por motivo
de crena religiosa, que pode ser invocada como justificativa para eximirse de obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao
alternativa.
Comentrios:
Uma pessoa poder invocar crena religiosa como justificativa para se eximir de
obrigao legal a todos imposta. Todavia, se o fizer, dever cumprir prestao
alternativa, sob pena de ser privada de seus direitos. Questo incorreta.
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(FGV / DPE-RJ - 2014) vedada a prestao de assistncia religiosa


5.
nas entidades civis e militares de internao coletiva.
Comentrios:
exatamente o contrrio. O art. 5, VII, assegura, nos termos da lei, a prestao
de assistncia religiosa nas entidades civis e militares de internao coletiva.
Questo incorreta.

6.
(FGV / SEGEP-MA 2013) A Constituio, em garantia ao princpio
da igualdade proscreveu qualquer forma de discriminao, positiva ou
negativa, entre cidados brasileiros.
Comentrios:
A palavra proscreveu significa proibiu. No se pode dizer que a CF/88 proibiu
qualquer tipo de discriminao entre cidados brasileiros. Para a igualdade
material, ser necessrio tratar com igualdade os iguais e com desigualdade os
desiguais, na medida de suas desigualdades. Assim, possvel que sejam feitas
discriminaes a fim de realizar o princpio da igualdade. Questo errada.

7.
(FGV / TJ-AM 2013) No direito brasileiro prevalece a teoria da
eficcia direta e imediata dos direitos fundamentais sobre as relaes
privadas, da qual exemplo a incidncia da clusula do devido processo
legal no procedimento de excluso de associado, no mbito de
associaes privadas, por decorrncia de conduta contrria aos estatutos.
Comentrios:
No Brasil, adota-se a teoria da eficcia direta e imediata dos direitos
fundamentais, segundo a qual os direitos fundamentais incidem diretamente
nas relaes privadas. Vrios exemplos podem ser dados sobre esse tema. Um
deles (ao qual a questo faz meno!) a observncia do devido processo legal
no procedimento de excluso de associado, no mbito de uma associao privada.
Questo correta.

8.
(FGV / TJ-AM 2013) Embora a Constituio proclame a absoluta
igualdade entre homem e mulher, as distines fundadas em critrios
razoveis so admissveis. Com tal fundamento pode-se afirmar a
constitucionalidade da existncia de critrios diferenciados para a
promoo de homens e mulheres na carreira militar.
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Comentrios:
Segundo o STF, no afronta o princpio da isonomia a adoo de critrios
distintos para a promoo de integrantes do corpo feminino e masculino da
Aeronutica. A discriminao, nesse caso, visa promover a igualdade material,
sendo, portanto, razovel. Questo correta.

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(FGV/MPE-MS 2013) Os direitos e garantias individuais previstos
9.
no Art. 5 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil tm aplicao
aos brasileiros e aos estrangeiros.
Comentrios:
De fato, os direitos e garantias individuais previstos no art. 5 da CF/88 aplicamse tanto a estrangeiros quanto a brasileiros. Questo correta.

10. (FGV/FIOCRUZ 2010) A Constituio Federal/88 garante o direito


livre manifestao do pensamento e, para tanto, em relao ao
manifestante, impe:
a) a vedao ao anonimato.
b) a censura de natureza poltica.
c) a proibio do pensamento ideolgico.
d) o controle estatal das informaes.
e) o dever cvico da divulgao.
Comentrios:
Cobra-se o conhecimento do inciso IV do art. 5 da Constituio, segundo o qual
livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o anonimato. A letra A
o gabarito.

11. (FUNCAB / MPE-RO 2012) Sobre o direito vida, previsto pela


Constituio Federal, correto afirmar:
a) O direito vida no comporta excees.
b) vedada qualquer hiptese de aborto.
c) O direito vida impede a pesquisa com clulas-tronco embrionrias.
d) Admite-se a eutansia no Brasil.
e) Permite-se, excepcionalmente, a instituio de pena de morte no Brasil.
Comentrios:
Letra A: errada. H excees ao direito vida, como a pena de morte (em caso de
guerra declarada) e o aborto (no caso de mulher estuprada).
Letra B: errada. O art. 128, do Cdigo Penal, admite o aborto se no houver
outro meio de salvar a vida da gestante e, ainda, quando a gravidez resulta de
estupro.
Letra C: errada. O STF entende que no h ofensa ao direito vida na
realizao de pesquisas com clulas-tronco embrionrias, obtidas de embries
humanos produzidos por fertilizao in vitro e no utilizados neste procedimento
Letra D: errada. No se admite a eutansia no Brasil.
Letra E: correta. De fato, a pena de morte admitida no Brasil em carter
excepcional: em caso de guerra declarada.
O gabarito a letra E.
90568707508

12. (FUNCAB / MPE RO 2012) A Constituio Federal de 1988


enumera uma srie de direitos e garantias fundamentais, como tambm
assevera a existncia de inmeros princpios. Em seu Artigo 5, inciso II,
quando afirma ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma
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XX Exame da OAB (Teoria e Questes)
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coisa seno em virtude de lei, a Constituio Federal est discorrendo
sobre o Princpio da:
a) Impessoalidade.
b) Inafastabilidade da jurisdio.
c) Legalidade
d) Anterioridade.
e) Devido processo legal.
Comentrios:
O art. 5, II, CF/88, ao dispor que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de
fazer alguma coisa seno em virtude de lei, consagra o princpio da legalidade. O
gabarito a letra C.

13. (FGV/DPGE RJ 2014) Em tema de direitos e garantias


fundamentais, a Constituio da Repblica prev a inviolabilidade
domiciliar, ao consagrar que a casa asilo inviolvel do indivduo. No
entanto,
como
os
direitos
no
so
absolutos,
a
prpria
Constituio excepciona tal regra, como no caso de:
a) flagrante delito, apenas nos casos de crimes com pena de priso superior a 2
anos.
b) prestao de socorro, apenas durante o dia.
c) desastre, apenas durante o dia.
d) determinao judicial, apenas durante o dia.
e) determinao judicial, em qualquer horrio.
Comentrios:
Cobra-se o conhecimento do inciso XI do art. 5 da Constituio, segundo o qual
a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem
consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou
para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial. Note que
possvel penetrar na casa de um indivduo nos seguintes casos:
Com seu consentimento;
Sem seu consentimento, sob ordem judicial, apenas durante o dia;
A qualquer hora, sem consentimento do indivduo, em caso de flagrante
delito ou desastre, ou, ainda, para prestar socorro.
O gabarito a letra D.
90568707508

14. (FGV / FUNARTE - 2014) inviolvel o sigilo das comunicaes


telefnicas, salvo por ordem de autoridade judicial, administrativa ou
legislativa competente.
Comentrios:
Somente a autoridade judicial pode determinar a quebra do sigilo das comunicaes
telefnicas (art. 5, XII, CF). Questo incorreta.

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(FGV / TJ-AM 2013) A liberdade de reunio um direito
15.
constitucional que no se mostra absoluto, havendo uma srie de
condies para que possa ser exercido. Sobre o tema, assinale a
afirmativa correta.
a) No se pode exigir que o tempo de reunio seja limitado, uma vez que a
associao pode ser formada por prazo indeterminado.
b) Caso algum dos participantes esteja portando arma de fogo, ainda que sem o
conhecimento dos demais, a reunio torna-se ilcita, devendo ser reprimida pelo
Poder Pblico.
c) A Constituio permite que as autoridades pblicas, pautadas no princpio da
razoabilidade, decidam sobre a realizao ou no da reunio.
d) O direito de reunio no pode ser exercido nos locais pblicos de grande
circulao de pessoas ou veculos, sob pena de se violar a liberdade de locomoo.
e) Caso haja outra reunio anteriormente marcada para a mesma data e local, a
reunio comunicada posteriormente no poder frustrar a realizao da primeira,
ainda que seja organizada por grupo bem menor de pessoas.
Comentrios:
Letra A: errada. Reunio e associao so conceitos diferentes. A reunio ,
naturalmente, temporria (seu tempo limitado). A associao permanente
(pode ser formada por prazo indeterminado).
Letra B: errada. No porque um dos participantes est portando arma de fogo
que a reunio ser ilcita.
Letra C: errada. As autoridades pblicas no tm competncia para decidir
sobre a realizao de reunio. O exerccio do direito de reunio s depende de
aviso prvio autoridade competente.
Letra D: errada. O exerccio do direito de reunio deve ser realizado em locais
abertos ao pblico. A reunio pode, inclusive, ser realizada em locais pblicos
de grande circulao de pessoas ou veculos.
Letra E: correta. De fato, se houver outra reunio anteriormente marcada para a
mesma data e local, ela no poder ser frustrada.

16.
(FGV / TJ-AM 2013) A liberdade de atividade profissional
encontra-se sob reserva legal qualificada, consoante Art. 5, inciso XIII,
da Constituio Federal de 1988, sendo assim, as eventuais restries
criadas pelo legislador devem estar vinculadas ao fim estampado no texto
constitucional, qual seja, as qualificaes profissionais estritamente
necessrias ao exerccio da profisso.
90568707508

Comentrios:
Essa uma questo muito interessante, pois o aluno deveria saber o conceito de
reserva legal qualificada e, alm disso, compreender o contedo do dispositivo
que trata da liberdade profissional.
Segundo o art. 5, XIII, livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou
profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer. Percebese, ao ler esse dispositivo, que a regulamentao do exerccio profissional,
quando ocorrer, ser feita por lei. E essa lei dever dispor sobre as
qualificaes profissionais para o exerccio de determinada profisso.
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Trata-se, sem dvida, de hiptese de reserva legal qualificada. Alm de exigir lei
formal para dispor sobre a matria, a CF j define, previamente, o contedo
da lei e a finalidade do ato.
Por tudo isso, a questo est correta.

17. (FGV / Senado Federal - 2012) assegurado a todos o acesso


informao, podendo o Judicirio determinar a revelao da fonte da
informao divulgada por jornalista em imprensa escrita ou falada,
quando necessria a apurao de prtica de crime.
Comentrios:
No caso de informaes divulgadas por jornalista, a Constituio resguarda o sigilo
da fonte (art. 5, XIV, CF). No pode o Poder Judicirio determinar que esta seja
revelada. Questo incorreta.

18. (FGV/PC-MA 2012) Agentes da fiscalizao tributria de


determinado Estado, durante o dia, sem mandado judicial, ingressaram no
escritrio de contabilidade de empresa investigada por sonegao fiscal, a
fim de apreender livros contbeis e documentos fiscais. Nesse caso, a
atuao dos agentes:
a) foi correta, pois o escritrio de contabilidade no est sujeito proteo
constitucional da inviolabilidade domiciliar.
b) foi correta, pois, apesar da proteo constitucional, o ingresso sem mandado
judicial possvel nos casos de flagrante delito, de desastre, de prestao de
socorro e, durante o dia, de investigao fiscal ou criminal, quando houver risco
de destruio de provas.
c) no foi correta, pois o ingresso sem mandado judicial somente seria possvel
nos casos de investigao criminal, e no nos casos de investigao fiscal.
d) no foi correta, pois o escritrio, como espao privado, no aberto ao pblico,
est sujeito proteo constitucional da inviolabilidade domiciliar, havendo
necessidade de autorizao judicial.
e) no foi correta, pois livros e documentos s podem ser objeto de apreenso
para fins de investigao criminal ou instruo processual penal.
Comentrios:
A atuao dos agentes da fiscalizao foi irregular. Para o STF, o conceito de
casa revela-se abrangente, estendendo-se a qualquer compartimento
privado no aberto ao pblico, onde algum exerce profisso ou atividade
(Cdigo Penal, art. 150, 4, III). o caso dos escritrios profissionais81. Para o
ingresso no escritrio durante o dia com o objetivo de realizar apreenso de livros
e documentos fiscais, portanto, seria necessria a autorizao judicial. O gabarito
a letra D.
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19.
(FGV/PC-AP 2010) livre a criao de associaes e a de
cooperativas, na forma da lei, sujeitas prvia autorizao estatal, sendo
porm vedada a interferncia estatal em seu funcionamento.
81

HC 93.050, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em 10-6-2008, Segunda Turma, DJE de 1-8-2008.

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Comentrios:
O inciso XVIII do art. 5 da Constituio prev que a criao de associaes e,
na forma da lei, a de cooperativas independem de autorizao, sendo vedada a
interferncia estatal em seu funcionamento. Questo incorreta.

20. (FGV/PC-AP

2010)
As
associaes
s
podero
ser
compulsoriamente dissolvidas ou ter suas atividades suspensas por
deciso judicial, exigindo-se, no primeiro caso, o trnsito em julgado.
Comentrios:
essa a previso do inciso XIX do art. 5 da Constituio, que confere s
associaes duas garantias: elas s podem ser dissolvidas por deciso judicial
transitada em julgado, bem como suas atividades s podem ser suspensas por
deciso judicial (no h necessidade de trnsito em julgado). Questo correta.

21.
(FGV / MPE-MS 2013) O Supremo Tribunal Federal j decidiu que
a exigncia de diploma de curso superior para o exerccio da profisso de
jornalista no foi recepcionada pela Constituio de 1988.
Comentrios:
exatamente esse o entendimento do STF. No h necessidade de diploma de
curso superior para o exerccio da profisso de jornalista. Questo correta.

22.
(FUNIVERSA / PM-DF 2013) A Constituio Federal define o Brasil
como um Estado democrtico de direito cujos fundamentos so a
soberania, a cidadania, a dignidade da pessoa humana, os valores sociais
do trabalho e da livre iniciativa, o pluralismo poltico. Relativamente aos
direitos e garantias fundamentais, constitucionalmente assegurados e
essenciais plena cidadania, assinale a alternativa correta.
a) livre a manifestao do pensamento, sendo permitido o anonimato.
b) Homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes.
c) A casa asilo inviolvel do indivduo, no sendo dado a ningum nela penetrar
sem autorizao do morador.
d) Sem exceo, inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes
telefnicas.
e) livre a manifestao intelectual e artstica, admitindo-se a censura apenas
para a televiso.
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Comentrios:
Letra A: errada. livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o
anonimato.
Letra B: correta. A CF/88 prev que homens e mulheres so iguais, em direitos e
obrigaes.
Letra C: errada. possvel, sim, em diversas situaes, que ocorra a entrada no
domiclio sem autorizao do morador. Um exemplo seria o ingresso, durante o
dia, mediante ordem judicial.
Letra D: errada. Segundo o art. 5, XII, inviolvel o sigilo da correspondncia e
das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo,
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no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei
estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal.
Letra E: errada. Nos termos do art. 5, IX, livre a expresso da atividade
intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, independentemente de
censura ou licena.

23.
(FGV / FUNARTE 2014) Pertence aos autores o direito exclusivo
de utilizao, publicao ou reproduo de suas obras, transmissvel aos
herdeiros pelo tempo que a lei fixar.
Comentrios:
Trata-se da literalidade do art. 5, XXVII, da Constituio Federal. Os autores
tm o direito exclusivo de utilizao, publicao ou reproduo de suas obras.
Esse direito transmissvel aos herdeiros pelo tempo que a lei fixar. Questo
correta.
24. (FGV / FUNARTE 2014) No caso de iminente perigo pblico, a
autoridade competente poder usar de propriedade particular, exigindo a
lei prvia indenizao e autorizao do proprietrio.
Comentrios:
O inciso XXV do art. 5 da CF/88, h a previso de que no caso de iminente
perigo pblico, a autoridade competente poder usar de propriedade particular,
assegurada ao proprietrio indenizao ulterior, se houver dano. Note que a
requisio administrativa independe da autorizao do proprietrio do bem,
sendo a indenizao posterior ao uso e devida apenas se houver dano.
Questo incorreta.

25. (FGV / TJ-AM 2013) Sobre o direito propriedade, a Constituio


consagra diversos dispositivos. Com relao s previses da Lei Maior,
assinale a afirmativa correta.
a) A autoridade poder usar de propriedade particular, no caso de iminente perigo
pblico, mediante prvia e justa indenizao em dinheiro ao proprietrio.
b) A impenhorabilidade da pequena propriedade rural, conforme definio em lei,
para pagamento de dbitos decorrentes de sua atividade produtiva, desde que
trabalhada pela famlia.
c) A propriedade imaterial dos autores de inventos industriais garante-lhes
privilgio vitalcio para sua utilizao.
d) A desapropriao de imveis urbanos subutilizados ou no utilizados sempre
precedida de indenizao justa e em dinheiro.
e) A proteo constitucional ao direito de herana no abrange a sucesso de
estrangeiros.
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Comentrios:
Letra A: errada. Essa assertiva trata da requisio administrativa, que poder
ocorrer no caso de iminente perigo pblico. Na requisio administrativa, no
existe indenizao prvia; a indenizao ser ulterior, apenas se houver dano.

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Letra B: correta. O art. 5, XXVI, CF/88 prev que a pequena propriedade
rural, desde que trabalhada pela famlia, no pode ser penhorada para fins de
pagamento de dbitos decorrentes de sua atividade produtiva.
Letra C: errada. Os autores de inventos industriais tm apenas privilgio
temporrio para sua utilizao. diferente dos direitos autorais, que so
vitalcios.
Letra D: errada. No caso de desapropriao de imveis urbanos subutilizados ou
no utilizados, a indenizao ser mediante ttulos da dvida pblica.
Letra E: errada. A proteo constitucional ao direito de herana tambm alcana a
sucesso de estrangeiros.

26. (FGV / DPE-RJ 2014) A Constituio da Repblica, em seu Art. 5,


XXXV prev que a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio
leso ou ameaa a direito, consagrando o princpio da inafastabilidade
do controle jurisdicional. Nesse contexto, correto afirmar que o Poder
Judicirio
a) s admite aes relativas disciplina e s competies desportivas aps se
esgotarem as instncias da justia desportiva, regulada em lei.
b) s admite aes relativas a direitos autorais aps esgotarem-se as instncias
conciliatrias, reguladas em lei.
c) no pode extinguir um processo, sem resoluo de mrito pela conveno de
arbitragem, por violao ao princpio da inafastabilidade da jurisdio.
d) exige o prvio esgotamento da via militar, nos casos disciplinares, para
admissibilidade da demanda perante a Justia Comum.
e) exige o prvio esgotamento da via eleitoral, nos casos excepcionais previstos
em lei, para admissibilidade da demanda perante a Justia Comum.
Comentrios:
O ordenamento jurdico brasileiro exige o esgotamento da via administrativa
como requisito para acesso ao Poder Judicirio em trs situaes: i) habeas data;
ii) controvrsias desportivas e; iii) reclamao contra o descumprimento de
Smula Vinculante pela Administrao Pblica. A resposta, portanto, a letra A.

27. (FGV/TJ-AM 2013) No tocante aos direitos e garantias individuais,


correto afirmar que a lei regular a individualizao da pena e adotar,
entre outras, as seguintes:
a) privao ou restrio de liberdade, perda de bens e banimento.
b) multa, prestao social alternativa e interdio de direitos.
c) multa, interdio de direitos e trabalhos forados.
d) suspenso de direitos, banimento e privao de liberdade.
e) privao de liberdade, trabalhos forados e prestao social alternativa.
Comentrios:
O inciso XLVI do art. 5 da Carta Magna prev que a lei regular a individualizao
da pena e adotar, entre outras, as seguintes: a) privao ou restrio da
liberdade; b) perda de bens; c) multa; d) prestao social alternativa; e)
suspenso ou interdio de direitos.
As letras A, C, D e E preveem penas proibidas pela Constituio em seu art. 5,
inciso XLVII. Essas penas so as seguintes: a) de morte, salvo em caso de guerra
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declarada, nos termos do art. 84, XIX; b) de carter perptuo; c) de trabalhos
forados; d) de banimento; e) cruis.
A letra B o gabarito.

28. (FGV/Senado Federal 2008) Todos tm direito a receber dos


rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse
coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de
responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel
segurana da sociedade e do Estado.
Comentrios:
o que prev o inciso XXXIII do art. 5 da Constituio, que trata do direito
informao. Questo correta.

29.
(FGV / Senado Federal 2012) Constitui crime inafianvel e
imprescritvel a ao de grupos armados, civis ou militares, contra a
ordem constitucional e o Estado Democrtico.
Comentrios:
o que prev o inciso XLIV do art. 5 da Carta Magna. A ao de grupos armados,
civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado democrtico crime
inafianvel e imprescritvel. Questo correta.

30. (FGV/TJ-AM 2013) Sobre o sigilo de correspondncia e das


comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas,
assinale a afirmativa correta.
a) A quebra de sigilo telefnico, em qualquer hiptese, somente pode ser deferida
por ordem judicial, no se admitindo que seja feita pela Administrao Pblica ou
por comisso parlamentar de inqurito.
b) A jurisprudncia pacfica das Cortes Superiores admite a utilizao da gravao
clandestina como prova da quitao de dvidas.
c) A gravao ambiental realizada por circuito interno de TV pode ser utilizada, no
processo penal, como prova da prtica de crime.
d) A correspondncia do preso inviolvel, somente sendo possvel
Administrao penitenciria a quebra do sigilo mediante autorizao judicial.
e) A abertura de carta, que apresente indcios de conter substncia de circulao
proibida como entorpecentes, constitui violao do sigilo de correspondncia,
admitindo-se, todavia, que o servio postal recuse a entrega.
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Comentrios:
Letra A: errada. A quebra de sigilo telefnico pode ser determinada por ordem
judicial ou por Comisso Parlamentar de Inqurito. A interceptao
telefnica, por sua vez, pode ser determinada apenas pelo Poder Judicirio.
Letra B: errada. A gravao clandestina considerada prova ilcita e, portanto,
no pode ser utilizada em um processo.
Letra C: correta. A gravao ambiental realizada por circuito interno de TV no
considerada prova ilcita. Portanto, pode ser utilizada em processo penal.

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Letra D: errada. A Administrao penitenciria poder, com fundamento em
razes de segurana pblica, disciplina prisional ou de preservao da ordem
jurdica, realizar a interceptao da correspondncia dos presos. No h
necessidade de ordem judicial para isso.
Letra E: errada. No h violao do sigilo de correspondncia na abertura de carta
que apresente indcios de conter substncia de circulao proibida.

31. (FGV/Senado Federal 2012) Com base no art. 5 da Constituio


da Repblica, assinale a afirmativa INCORRETA.
a) Ser admitida ao privada nos crimes de ao pblica, se esta no for
intentada no prazo legal.
b) A lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando se tratar de
crimes contra a famlia.
c) Ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e
fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos de
transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em lei.
d) A priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados
imediatamente ao juiz competente e famlia do preso ou pessoa por ele
indicada.
e) O preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer
calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de advogado.
Comentrios:
A letra A est correta. Trata-se da literalidade do inciso LIX do art. 5 da
Constituio.
A letra B est incorreta. De acordo com o inciso LX do art. 5 da CF/88. a lei s
poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da
intimidade ou o interesse social o exigirem.
A letra C est correta. O inciso LXI do art. 5 da Constituio traz as hipteses em
que possvel a priso: i) em flagrante delito; ii) em caso de transgresso militar
ou crime propriamente militar, definidos em lei; iii) por ordem de juiz, escrita e
fundamentada (ou seja, com base legal).
A letra D est correta. Tem-se a literalidade do inciso LXII do art. 5 da
Constituio.
A letra E est correta. Trata-se da literalidade do art. 5, inciso LXIII, da CF/88.
O gabarito a letra B.
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32. (FGV/SEFAZ-RJ 2011) Abelhudo, cidado brasileiro, contrai


casamento com Abelhudinha, tendo o casal trs filhos. Infelizmente, o
casal resolve divorciar-se, e o varo assume o dever de prestar alimentos
sua ex-esposa e aos seus filhos. Apesar de contar com boa
remunerao, abelhudo deixa de pagar vrias prestaes dos alimentos
acordados judicialmente, vindo a sofrer processo de cobrana, tendo sua
ex-mulher requerido sua priso caso no solvesse a dvida. O varo,
apesar de regularmente comunicado do processo, no pagou a dvida nem
justificou o no pagamento, vindo sua priso a ser declarada pelo
magistrado presidente do processo. A respeito da priso civil, correto
afirmar que:
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XX Exame da OAB (Teoria e Questes)
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a) admissvel quando o devedor contrai dvidas com fornecedores.
b) Est restrita dvida quando ela tem natureza de alimentos.
c) Foi extinta aps a edio da constituio federal de 1988.
d) constitucionalmente prevista para homens inadimplentes de alimentos.
e) Est preservada somente para militares em tempo de guerra
Comentrios:
A questo cobra o conhecimento do inciso LXVII do art. 5 da CF/88, que prev
que no haver priso civil por dvida, salvo a do responsvel pelo
inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e a do
depositrio infiel. A priso do depositrio infiel, todavia, est suspensa, devido
ratificao, pelo Brasil, do Pacto de San Jose. Esse tratado internacional tem
status supralegal, por tratar de direitos humanos, e suspendeu toda a legislao a
ele contrria. Desse modo, ao permitir apenas a priso civil por no pagamento de
obrigao alimentcia, suspendeu toda legislao infraconstitucional que regia a
priso do depositrio infiel. No h, portanto, priso civil nessa hiptese82.
A letra A est incorreta. No h tal previso na Constituio.
A letra C est incorreta. A CF/88 prev a possibilidade de priso civil por dvida,
em seu art. 5, LXVII.
A letra D est incorreta. H previso de priso civil por dvida tambm no caso de
depositrio infiel. Alm disso, a previso constitucional vale tanto para homens
quanto para mulheres.
A letra E est incorreta. A priso civil por dvidas est prevista nas hipteses de
inadimplemento voluntrio e inescusvel de penso alimentcia e de depositrio
infiel.
O gabarito a letra B. No Brasil, a nica hiptese de priso civil por dvida
admitida a do devedor de alimentos.

33. (FGV/PC-AP 2010) Nenhum brasileiro ser extraditado, salvo o


naturalizado, em caso de crime comum, praticado antes da naturalizao,
ou de comprovado envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e
drogas afins, na forma da lei.
Comentrios:
o que dispe o art. 5, LI, CF/88. Os brasileiros natos jamais sero extraditados.
Os brasileiros naturalizados sero extraditados no caso de crime comum,
praticado antes da naturalizao, ou de comprovado envolvimento em trfico
ilcito de entorpecentes e drogas afins. Questo correta.
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34. (FGV/FUNARTE 2014) O cidado Joo da Silva verificou que seu


vizinho, proprietrio de imvel tombado como patrimnio histrico e
cultural, pela Unio, iniciou ilegalmente a realizao de obras que
descaracterizavam o bem, com licena emitida pelo Municpio. Valendo-se
do instrumento constitucional adequado, Joo pode propor medida
judicial que vise anular tal ato, lesivo ao patrimnio histrico e cultural,
por meio de:
82

Smula vinculante n. 25, STF.

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a) mandado de segurana;
b) mandado de injuno;
c) ao direta de inconstitucionalidade;
d) ao popular;
e) ao civil pblica.
Comentrios:
O instrumento adequado para a anulao de ato lesivo ao patrimnio histrico e
cultural a ao popular, prevista no art. 5, LXXIII, da Constituio:
LXXIII - qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a
anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe,
moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural,
ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da
sucumbncia.
Note que o enunciado deixa claro que Joo cidado, estando apto a impetrar a
ao popular. O gabarito a letra D.

35. (FGV / DPE-RJ 2014) Sobre a disciplina do remdio constitucional


do mandado de segurana, o ordenamento jurdico, em especial o Art. 5
LXIX da Constituio da Repblica e a Lei 12.016/09, prev que se
concede o mandamus contra ato:
a) de autoridade pblica, para proteger pessoa fsica ou jurdica detentora de
direito lquido e certo, independentemente de estar tambm amparado por habeas
corpus ou habeas data, quando houver risco ou violao de seu direito por
ilegalidade ou abuso de poder por parte.
b) de representantes ou rgos de partidos polticos e dos administradores de
entidades autrquicas, bem como dos dirigentes de pessoas jurdicas ou das
pessoas naturais no exerccio de atribuies do poder pblico, somente no que
disser respeito a essas atribuies.
c) de gesto comercial praticada pelos administradores de empresas pblicas, de
sociedade de economia mista e de concessionrias e permissionrias de servio
pblico, na forma da lei.
d)
do
qual
caiba
recurso
administrativo
com
efeito
suspensivo,
independentemente de cauo, em razo dos princpios constitucionais do amplo
acesso justia e da inafastabilidade do controle jurisdicional.
e) consistente em deciso judicial da qual caiba recurso com efeito suspensivo,
como corolrio dos princpios constitucionais do acesso justia e do duplo grau
obrigatrio de jurisdio.
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Comentrios:
Letra A: errada. O mandado de segurana ao de natureza residual. Ele
utilizado para proteger direito lquido e certo no amparado por habeas corpus
ou habeas data.
Letra B: correta. Todas essas pessoas elencadas podero impetrar mandado de
segurana.
Letra C: errada. No podero ser questionados por meio de mandado de
segurana os atos de gesto comercial dos administradores de empresas

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XX Exame da OAB (Teoria e Questes)
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pblicas, sociedade de economia mista e de concessionrias e permissionrias de
servio pblicos.
Letra D: errada. No cabe mandado de segurana contra ato administrativo do
qual caiba recurso com efeito suspensivo.
Letra E: errada. No cabe mandado de segurana contra deciso judicial da qual
caiba recurso com efeito suspensivo.

36. (FGV/DPE-RJ 2014) O remdio constitucional previsto na


Constituio da Repblica para assegurar o conhecimento de informaes
relativas pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de
dados de entidades governamentais ou de carter pblico, chama-se:
a) mandado de segurana.
b) mandado de injuno.
c) habeas corpus.
d) habeas data.
e) ao popular.
Comentrios:
Esse remdio o habeas data. De acordo com o art. 5, LXXII, da Carta Magna,
conceder-se- "habeas-data": a) para assegurar o conhecimento de informaes
relativas pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de
entidades governamentais ou de carter pblico; b) para a retificao de dados,
quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo. O
gabarito a letra D.

37. (FGV/SEFAZ-RJ 2011) Lupus, aposentado pelo regime geral da


previdncia social, comunicado, por amigos tambm aposentados, da
possibilidade de reconhecimento, pelo rgo previdencirio, de valores
atrasados. Seu requerimento administrativo veio a ser indeferido, o que
gerou a propositura de ao perante o judicirio. Aps dez anos, o seu
processo continuava sem soluo definitiva. luz da principiologia
constitucional, pode-se afirmar que restou violado o(s) princpio(s):
a) Contraditrio e publicidade.
b) Ampla defesa e prova ilcita.
c) Publicidade e isonomia.
d) Durao razovel do processo.
e) Juiz e promotor natural.
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Comentrios:
Dez anos sem que o processo tenha uma soluo definitiva , de fato, algo bem
complicado. Foi prejudicado o direito razovel durao do processo, o qual
est previsto no art. 5, LXXVIII. Segundo esse dispositivo, a todos, no mbito
judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os
meios que garantam a celeridade de sua tramitao. O gabarito a letra D.

38. (FGV/TJ-AM 2013) A Constituio da Repblica Federativa do


Brasil assegura, em seu artigo 5, o exerccio e a proteo de diversos
direitos pelo Estado e, inclusive, garante a gratuidade para o exerccio de
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diversos dos direitos ali previstos. Desta forma, assinale a alternativa que
no representa expressa disposio constitucional de ausncia de
recolhimento de custas, taxas ou emolumentos.
a) Ao Popular.
b) Habeas Corpus.
c) Habeas Data.
d) Direito de Petio.
e) Mandado de Segurana.
Comentrios:
A letra A est incorreta. A CF/88, em seu art. 5, inciso LXXII, prev a iseno de
custas da ao popular, exceto comprovada a m-f.
As letras B e C esto incorretas. O habeas corpus e o habeas data so gratuitos,
por determinao do art. 5, inciso LXXVII, da Constituio.
A letra D est incorreta. A Constituio (art. 5, XXXIV) assegura a todos,
independentemente do pagamento de taxas, o direito de petio aos Poderes
Pblicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder.
A letra E o gabarito da questo.

39. (FGV / TJ-AM 2013) Sobre o mandado de segurana, assinale a


afirmativa correta.
a) No pode ser impetrado preventivamente, uma vez que no se admite
impetrao contra lei em tese, devendo haver a efetiva violao do direito.
b) No pode ter por objeto o pagamento de remuneraes atrasadas a servidor
pblico.
c) Deve ter por fundamento direito elencado na Constituio, no se admitindo
violao reflexa a direito constitucional.
d) Por ser garantia constitucional, dispensa formalidades na sua impetrao.
e) Admite a produo de prova testemunhal, mas no pericial.
Comentrios:
Letra A: errada. O mandado de segurana pode ser preventivo, quando visa
proteger ameaa de leso a um direito lquido e certo.
Letra B: correta. O pagamento de vencimentos e vantagens pecunirias
assegurados em sentena concessiva de mandado de segurana a servidor pblico
da administrao direta ou autrquica federal, estadual e municipal somente
ser efetuado relativamente s prestaes que se vencerem a contar da
data do ajuizamento da inicial (art. 14, 4o, da Lei n 12.016/2009). Assim, o
mandado de segurana no pode ter por objeto o pagamento de remuneraes
atrasadas a servidor pblico.
Letra C: errada. O direito a ser protegido por mandado de segurana no precisa,
necessariamente, estar no texto constitucional.
Letra D: errada. O habeas corpus que dispensa formalidades para sua
impetrao.
Letra E: errada. No h dilao probatria no mandado de segurana. No
mandado de segurana, as provas so pr-constitudas.
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40. (FGV/SEGEP-MA 2013) A respeito do mandado de segurana
coletivo, assinale a afirmativa correta.
a) O mandado de segurana coletivo, por ser instrumento jurdico de defesa de
direitos transindividuais, pode ser utilizado para questionar a validade de lei em
tese.
b) As associaes, quando impetram mandado de segurana coletivo em favor de
seus filiados, dependem, para legitimar sua atuao em juzo, de autorizao
expressa de seus associados.
c) A petio inicial do mandado de segurana deve ser instruda com a relao
nominal dos associados da impetrante, mas no necessria a autorizao dos
associados para a impetrao.
d) O partido poltico com representao no Congresso Nacional tem legitimidade
para a propositura de mandado de segurana coletivo.
e) A entidade de classe no tem legitimao para o mandado de segurana
quando a pretenso veiculada interessa apenas a uma parte da respectiva
categoria.
Comentrios:
A letra A est incorreta. Em regra, no cabe mandado de segurana contra lei em
tese. Isso s possvel quando a referida lei produzir efeitos concretos.
A letra B est incorreta. No h necessidade de autorizao expressa dos
associados, uma vez que as associaes atuaro como substitutos processuais.
A letra C est incorreta. No mandado de segurana coletivo, o impetrante atua
como substituto processual. Por esse motivo, o STF entende desnecessria a
autorizao expressa ou mesmo a apresentao da relao nominal dos
associados.
A letra D est correta. De acordo com o inciso LXX do art. 5 da Constituio, o
mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por: a) partido poltico com
representao no Congresso Nacional; b) organizao sindical, entidade de classe
ou associao legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos um ano,
em defesa dos interesses de seus membros ou associados.
A letra E est incorreta. O STF entende que os direitos defendidos pelas entidades
de classe no precisam se referir a todos os seus membros. Podem ser o direito
de apenas parte deles.
O gabarito a letra D.
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41. (FGV/TJ-AM 2013) O mandado de segurana, institudo no


ordenamento brasileiro pela Constituio de 1934 e hoje previsto no
artigo 5, LXIX, da Constituio da Repblica, importante garantia dos
direitos fundamentais. Sobre essa figura, assinale a afirmativa correta.
a) No ser concedido mandado de segurana para proteger direito lquido e certo
amparado por habeas corpus, habeas data ou ao para a qual se preveja a
possibilidade de concesso de medida liminar.
b) Cabe mandado de segurana contra atos de gesto comercial praticados pelos
administradores de empresas pblicas e sociedades de economia mista quando
tais atos violarem direito subjetivo.

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c) sempre cabvel a impetrao de mandado de segurana ainda que haja
recurso administrativo com efeito suspensivo, independentemente de cauo, uma
vez que no se exige o esgotamento das instncias administrativas.
d) Se o exerccio do direito alegadamente violado depender do esclarecimento de
fatos ou situaes no comprovados nos autos j no momento da impetrao, no
se conceder a segurana.
e) inconstitucional a fixao, por lei ordinria, de prazo decadencial para a
impetrao de mandado de segurana, uma vez que a Lei Maior no condiciona
esta garantia ao seu exerccio em determinado prazo.
Comentrios:
Letra A: errada. O mandado de segurana concedido justamente para proteger
direito lquido e certo no amparado por habeas corpus e habeas data.
Letra B: errada. No cabe mandado de segurana contra atos de gesto
comercial praticados pelos administradores de empresas pblicas e sociedades
de economia mista (art. 1, 2, da Lei n 12.016/2009).
Letra C: errada. No se conceder mandado de segurana quando se tratar de ato
do qual caiba recurso administrativo com efeito suspensivo.
Letra D: correta. Exatamente isso! No h dilao probatria no mandado de
segurana: as provas so pr-constitudas. Isso est diretamente ligado ao
conceito de direito lquido e certo. Se o exerccio do direito depender do
esclarecimento de fatos ou situaes no comprovados nos autos j no momento
da impetrao, no ser concedido o mandado de segurana.
Letra E: errada. A fixao de prazo decadencial pode ser feita por lei ordinria.

42. (FGV / TJ-AM 2013) Sobre a disciplina do habeas corpus, assinale


a afirmativa correta.
a) Admite-se o manejo do habeas corpus para defesa das liberdades
constitucionais em geral, como a liberdade de religio, no se restringindo o
instrumento defesa da liberdade de locomoo.
b) o paciente do habeas corpus deve ser brasileiro no gozo dos direitos polticos.
c) O registro como advogado exigido para a impetrao do habeas corpus,
admitindo-se, todavia, o seu manejo por estudantes de direito inscritos como
estagirios na Ordem dos Advogados do Brasil.
d) No possvel a impetrao de habeas corpus como substitutivo de recurso
com efeito suspensivo em matria penal.
e) cabvel habeas corpus em relao a punies disciplinares militares.
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Comentrios:
Letra A: errada. O habeas corpus o remdio constitucional destinado a proteger
a liberdade de locomoo.
Letra B: errada. Qualquer pessoa fsica, nacional ou estrangeira, poder ser
paciente de habeas corpus.
Letra C: errada. Qualquer pessoa pode impetrar habeas corpus, no havendo
necessidade de representao por advogado.
Letra D: correta. Questo bem difcil! De fato, o habeas corpus no pode ser
utilizado como substitutivo de um recurso com efeito suspensivo em matria
penal.
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Letra E: errada. No cabvel habeas corpus em relaes a punies disciplinas
militares.

43. (FGV / SUDENE 2013) Everaldo pretende obter o acesso de dados


pessoais que esto sob a guarda do Ministrio da Justia. No possuindo
haveres apresenta o seu requerimento perante a representao do
referido rgo que localizada no Estado onde domiciliado. Aps os
trmites burocrticos recebe, por carta subscrita pelo prprio Ministro da
Justia, resposta ao seu requerimento, tendo a Administrao indeferido
o acesso aos dados postulados. Observada tal narrativa, cabe a Everaldo
impetrar
a) Mandado de Segurana de competncia do Supremo Tribunal Federal.
b) Habeas Data de competncia do Superior Tribunal de Justia.
c) Mandado de Injuno de competncia do Supremo Tribunal Federal.
d) Ao Popular de competncia do Superior Tribunal de Justia.
e) Habeas Corpus de competncia do Supremo Tribunal Federal.
Comentrios:
Segundo o art. 5, LXXII, a, conceder-se- habeas data para assegurar o
conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes
de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter
pblico. Cabe destacar que, para que seja impetrado o habeas data, dever haver
o prvio esgotamento da via administrativa.
Assim, na situao apresentada, Everaldo dever impetrar habeas data perante o
STJ. A competncia ser do STJ porque o habeas data est sendo impetrado
contra ato de Ministro de Estado (art. 105, I, b). A resposta a letra B.

44. (FGV / TJ-AM 2013) Admite-se a impetrao de mandado de


segurana coletivo para a salvaguarda de direitos, ante a previso
expressa do Art. 5", inciso LXX, da Constituio Federal de 1988, mas no
a de mandado de injuno coletivo, haja vista a inexistncia de idntica
previso constitucional.
Comentrios:
Apesar de a CF/88 no tratar expressamente do tema, o STF entende que
cabvel mandado de injuno coletivo. Questo incorreta.
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45.
(FGV / TJ-AM 2013) O mandado de injuno viabiliza o exerccio
de direito ou liberdade constitucional ou prerrogativas alusivas
nacionalidade, soberania e cidadania, quando h omisso legislativa
ou concretizao deficiente pelo legislador.
Comentrios:
De fato, o mandado de injuno concedido sempre que a falta de norma
regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais
e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania. Dessa
forma, o mandado de injuno concedido diante de omisso legislativa, no
sendo cabvel quando h concretizao deficiente pelo legislativa. Questo
incorreta.
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(FGV / TJ-AM 2013) O Supremo Tribunal Federal no admite


46.
atribuir efeitos outros ao mandado de injuno que no o reconhecimento
formal da inrcia legislativa e notificao ao rgo legislativo competente
para a edio da norma.
Comentrios:
Em relao aos efeitos da deciso em mandado de injuno, o STF tem adotado,
muitas vezes, a corrente concretista. Assim, a Corte no tem se limitado a
reconhecer a omisso legislativa; alm disso, tem atuado no sentido de
possibilitar a efetiva concretizao do direito.
Cita-se como exemplo a deciso do STF acerca da falta de regulamentao sobre
o direito de greve dos servidores pblicos. Enquanto regulamentao desse direito
no for editada, ser aplicada greve dos servidores pblicos a lei que trata da
greve na iniciativa privada. Assim, a questo est incorreta.

47. (FGV/MPE-MS 2013) Os direitos fundamentais encontram se


taxativamente previstos na Constituio da Repblica Federativa do
Brasil.
Comentrios:
Os direitos fundamentais previstos na Carta Magna compem um rol
exemplificativo, no se trata de uma lista taxativa. Nesse sentido, determina o
2 do inciso 5 da CF/88 que os direitos e garantias expressos nesta Constituio
no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou
dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.
Questo incorreta.

48. (FGV / Senado Federal 2012) Os tratados e convenes


internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada
Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos
dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais.
Comentrios:
o que prev o art. 5, 3, da Constituio Federal. bom lembrar que,
segundo o STF, os tratados sobre direitos humanos que no so aprovados por
esse rito especial possuem status supralegal, situando-se abaixo da Constituio e
acima da legislao interna. Assim, as normas legais com eles conflitantes sofrem
um efeito paralisante quando de sua entrada em vigor. Questo correta.
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(D) Apenas se justificaria a interveno estatal


se caracterizada a natureza paramilitar da
associao em comento.

CADERNO DE PROVA - OAB


1.
(XVIII Exame de Ordem Unificado
2015) Luiz proprietrio de uma grande
fazenda localizada na zona rural do Estado
X. L, cultiva caf de excelente qualidade
e com grande produtividade para fins de
exportao.
Porm,
uma
fiscalizao
realizada por agentes do Ministrio do
Trabalho e do Emprego constatou a
explorao de mo de obra escrava.

3.
(FGV / XVI Exame de Ordem
Unificado 2015) O diretor de RH de uma
multinacional da rea de telecomunicaes,
em reunio corporativa, afirmou que o
mundo
globalizado
vem
produzindo
grandes
inovaes,
exigindo
o
reconhecimento
de
novas
profisses
desconhecidas at ento. Feitas essas
consideraes, solicitou que
alterasse o
quadro de cargos e funes da empresa,
incluindo as seguintes profisses: gestor de
marketing digital e desenvolvedor de
aplicativos
mveis.
O
presidente
da
sociedade empresria, pedido formulado,
alegou que o exerccio de qualquer
atividade laborativa pressupe a sua devida
regulamentao em lei, o que ainda no
havia ocorrido em relao s referidas
profisses.

Independentemente das sanes previstas


em lei, caso tal prtica seja devidamente
comprovada, de forma definitiva, pelos
rgos
jurisdicionais
competentes,
a
Constituio Federal dispe que
(A) a propriedade deve ser objeto de
desapropriao, respeitado o direito justa e
prvia indenizao a que faz jus o proprietrio.
(B) a propriedade deve ser objeto de
expropriao, sem qualquer indenizao, e, no
caso em tela, destinada reforma agrria.

Com base na teoria da eficcia das normas


constitucionais correto afirmar que o
presidente da sociedade empresria

(C) o direito de propriedade de Luiz deve ser


respeitado, tendo em vista serem as terras em
comento produtivas.

(A) argumentou em harmonia com a ordem


constitucional, pois o dispositivo da Constituio
Federal que afirma ser livre o exerccio de
qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas
as qualificaes profissionais que a lei
estabelecer, possui eficcia limitada, exigindo
regulamentao legal para que possa produzir
efeitos.

(D) o direito da propriedade de Luiz deve ser


respeitado, pois a expropriao instituto
cabvel somente nos casos de cultura ilegal de
plantas psicotrpicas.
2.
(XVIII Exame de Ordem Unificado
2015) Um grupo autodenominado Sangue
Puro passou a se organizar sob a forma de
associao. No seu estatuto, possvel
identificar claros propsitos de incitao
violncia contra indivduos pertencentes a
determinadas minorias sociais. Diversas
organizaes no governamentais voltadas
defesa dos direitos humanos, bem como o
Ministrio Pblico, ajuizaram medidas
judiciais
solicitando
a
sua
imediata
dissoluo.
Segundo a Constituio Federal, a respeito
da
hiptese
formulada,
assinale
a
afirmativa correta.
(A) A associao no poder sofrer qualquer
interveno do Poder Judicirio, pois vedada a
interferncia estatal no funcionamento das
associaes.
(B) Caso o pedido de dissoluo seja acolhido, a
associao
poder
ser
compulsoriamente
dissolvida, independentemente do trnsito em
julgado da sentena judicial.
(C) A associao poder ter suas atividades
imediatamente suspensas por deciso judicial,
independentemente do seu trnsito em julgado.

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(B) apresentou argumentos contrrios ordem


constitucional, pois o dispositivo da Constituio
Federal que afirma ser livre o exerccio de
qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas
as qualificaes profissionais que a lei
estabelecer, possui eficcia contida, de modo
que, inexistindo lei que regulamente o exerccio
da atividade profissional, livre o seu exerccio.
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(C) apresentou argumentos contrrios ordem


constitucional, pois o dispositivo da Constituio
Federal que afirma ser livre o exerccio de
qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas
as qualificaes profissionais que a lei
estabelecer, possui eficcia plena, j que a
liberdade do exerccio profissional no pode ser
restringida, mas apenas ampliada.
(D) argumentou em harmonia com a ordem
constitucional, pois o dispositivo da Constituio
Federal que afirma ser livre o exerccio de
qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas
as qualificaes profissionais que a lei
estabelecer, no possui nenhuma eficcia,
devendo ser objeto de mandado de injuno
para a sua devida regulamentao.

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(B) A reunio seja autorizada pela autoridade
competente.

(FGV / XIV Exame de Ordem


4.
Unificado 2014) A Sra. Maria da Silva
participante ativa da AMA-X (Associao de
Moradores e Amigos do bairro X). Todos os
dias, no fim da tarde, a Sra. Maria da Silva
e um grupo de associados reuniam-se na
praa da cidade, distribuindo material
sobre os problemas do bairro. A associao
convocava os moradores para esses
encontros por meio da rdio da cidade e
comunicava, previamente, o local e a hora
das reunies s autoridades competentes.

(C) A reunio no frustre outra reunio


anteriormente convocada para o mesmo local.
(D) Os participantes renam-se pacificamente.
6.
(FGV / XI EXAME DE ORDEM
UNIFICADO 2013) Assinale a alternativa
que completa corretamente o fragmento a
seguir.
A desapropriao para fins de reforma
agrria ocorre mediante prvia e justa
indenizao

Certa tarde, um grupo da Associao de


Moradores do bairro Y ocupou o local que
os participantes da AMA-X habitualmente
utilizavam. O grupo do bairro Y no havia
avisado,
previamente,
a
autoridade
competente sobre o evento, organizado em
espao pblico.

(A) Em dinheiro, incluindo-se as benfeitorias


teis e necessrias.
(B) Em dinheiro, mas as benfeitorias no so
passveis de indenizao.
(C) Em ttulos da dvida agrria, incluindo-se as
benfeitorias teis e necessrias.

A Sra. Maria da Silva, indignada com a


utilizao do mesmo espao, e tendo sido
frustrada a reunio de seu grupo, solicitou
aos policiais militares, presentes no local,
que tomassem as medidas necessrias para
permitir a realizao do encontro da AMAX.

(D) Em ttulos da dvida agrria, mas as


benfeitorias
teis
e
necessrias
sero
indenizadas em dinheiro.
7.
(FGV / VI EXAME DE ORDEM
UNIFICADO

2012)
A
Constituio
assegura, entre os direitos e garantias
individuais, a inviolabilidade do domiclio,
afirmando que a casa asilo inviolvel do
indivduo, ningum nela podendo penetrar
sem o consentimento do morador (art. 5,
XI, CRFB).

Em relao liberdade de associao e


manifestao, assinale a afirmativa correta.
(A) A AMA-X deve buscar novo local de
manifestao, tendo em vista que o local de
reunio pblico e que a associao do bairro Y
possui os mesmos direitos de reunio e
manifestao.

A esse respeito,
correta.

(B) A associao do bairro Y deve buscar novo


local de manifestao, pois no tem o direito de
frustrar reunio anteriormente convocada para o
mesmo local, j que houve prvio aviso
autoridade competente sobre o uso do espao
pblico pela AMA-X.
(C) A AMA-X deve dividir o espao com a
associao do bairro Y, tendo em vista que o
local de reunio pblico e que o direito livre
manifestao de ideias garantido.
(D) A associao do bairro Y poder ser
dissolvida por ato da autoridade pblica
municipal em razo de no ter comunicado
previamente Prefeitura a realizao de suas
reunies em espao pblico.
5.
(FGV / XII EXAME DE ORDEM
UNIFICADO 2013) A Constituio declara
que todos podem reunir-se em local aberto
ao pblico. Algumas condies para que as
reunies se realizem so apresentadas nas
alternativas a seguir, exceo de uma.
Assinale-a.
(A) Os participantes no portem armas.

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assinale

alternativa

(A) O conceito de casa abrangente e inclui


quarto de hotel.
(B) O conceito de casa abrangente, mas no
inclui escritrio de advocacia.

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(C) A priso em flagrante durante o dia um


limite a essa garantia, mas apenas quando
houver mandado judicial.
(D) A priso em quarto de hotel obedecendo a
mandado judicial pode se dar no perodo
noturno.
8.
(FGV / III Exame de Ordem
Unificado 2011) A Constituio garante a
plena liberdade de associao para fins
lcitos, vedada a de carter paramilitar (art.
5, XVII). A respeito desse direito
fundamental, correto afirmar que a
criao de uma associao:
(A) Depende de autorizao do poder pblico e
pode ter suas atividades suspensas por deciso
administrativa.

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(B) No depende de autorizao do poder
pblico, mas pode ter suas atividades suspensas
por deciso administrativa.

respeito da existncia do dbito, consulta


um advogado, que sugere a impetrao de
um habeas data.

(C) Depende de autorizao do poder pblico,


mas s pode ter suas atividades suspensas por
deciso judicial transitada em julgado.

Sobre a resposta consulta, assinale a


afirmativa correta.
(A) O habeas data no o meio adequado, j
que a ordem jurdica no prev a possibilidade
de sua utilizao para complementar dados, mas
apenas para garantir o direito de acess-los ou
retific-los.

(D) No depende de autorizao do poder


pblico, mas s pode ter suas atividades
suspensas por deciso judicial.
9. (FGV / XIX Exame de Ordem 2016)
Jos, internado em um hospital pblico
para tratamento de sade, solicita a
presena de um pastor para lhe conceder
assistncia religiosa. O pedido, porm,
negado pela direo do hospital, sob a
alegao de que, por se tratar de
instituio pblica, a assistncia no seria
possvel em face da laicidade do Estado.
Inconformado, Jos consulta um advogado.

(B) Deveria ser impetrado, em vez de habeas


data,
mandado
de
segurana,
ao
constitucional adequada para os casos em que
se faa necessria a proteo de direito lquido e
certo, no amparado por habeas corpus ou
habeas data.
(C) Deve ser impetrado habeas data, pois,
embora o texto constitucional no contemple a
hiptese especfica do concreto, a lei ordinria o
faz, de modo a ampliar o mbito de incidncia
do habeas data como ao constitucional.

Aps a anlise da situao, o advogado


esclarece,
com
correto
embasamento
constitucional, que

(D) O habeas data no deve ser impetrado, pois


a lei ordinria no pode ampliar uma garantia
fundamental prevista no texto constitucional, j
que tal configuraria violao ao regime de
imutabilidade que acompanha os direitos e as
garantias fundamentais.

a) a negativa emanada pelo hospital foi correta,


tendo em vista que a Constituio Federal de
1988, ao consagrar a laicidade do Estado
brasileiro, rejeita a expresso religiosa em
espaos pblicos.

11. (FGV / XV Exame de Ordem Unificado


2014) Pedro promoveu ao em face da
Unio Federal e seu pedido foi julgado
procedente,
com
efeitos
patrimoniais
vencidos e vincendos, no havendo mais
recurso a ser interposto.

b) a direo do hospital no tem razo, pois,


embora a Constituio Federal de 1988
reconhea a laicidade do Estado, a assistncia
religiosa um direito garantido pela mesma
ordem constitucional.
c) a correo ou incorreo da negativa da
direo do hospital depende de sua consonncia,
ou no, com o regulamento da prpria
instituio, j que se est perante direito
disponvel.
d) a deciso sobre a possibilidade, ou no, de
haver assistncia religiosa em entidades pblicas
de sade depende exclusivamente de comando
normativo legal, j que a temtica no de
estatura constitucional.
10. (FGV / XVI Exame de Ordem Unificado

2015)
J.G.,
empresrio
do
ramo
imobilirio,
surpreendeu-se
ao
tomar
conhecimento de que seu nome constava
de um banco de dados de carter pblico
como inadimplente de uma dvida no valor
de R$ 500.000,00 (quinhentos mil reais).
Embora reconhea a existncia da dvida,
entende que o no pagamento encontra
justificativa no fato de o valor a que foi
condenado em primeira instncia ainda
estar sob discusso em grau recursal. Com
o objetivo de fazer com que essa
informao complementar passe a constar
juntamente com a informao principal a

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Posteriormente, o Congresso Nacional


aprovou
lei,
que
foi
sancionada,
extinguindo o direito reconhecido a Pedro.
Aps a publicao da referida lei, a
Administrao Pblica federal notificou
Pedro para devolver os valores recebidos,
comunicando que no mais ocorreriam os
pagamentos futuros, em decorrncia da
norma em foco.
Nos termos da Constituio
assinale a opo correta.

Federal,

(A) A lei no pode retroagir, porque a situao


versa sobre direitos indisponveis de Pedro.
(B) A lei no pode retroagir para prejudicar a
coisa julgada formada em favor de Pedro.
(C) A lei pode retroagir, pois no h direito
adquirido de Pedro diante de nova legislao.
(D) A lei pode retroagir, porque no h ato
jurdico perfeito em favor de Pedro diante de
pagamentos pendentes.
12. (FGV / XIV Exame de Ordem Unificado
2014) Isabella promove ao popular em

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Direito Constitucional
XX Exame da OAB (Teoria e Questes)
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de dado Estado da Federao estavam
utilizando a verba do oramento destinada
sade para proveito prprio. Marcos,
cidado brasileiro, insatisfeito com a
notcia e de posse de documentao que
denota indcios de leso ao patrimnio de
seu Estado, ajuza Ao Popular no Juzo
competente
em
face
dos
aludidos
deputados e do Estado.

face do Municpio X, por entender que


determinados gastos realizados estariam
causando graves prejuzos ao patrimnio
pblico. O pedido veio a ser julgado
improcedente, por total carncia de provas.
Inconformada, Isabella apresenta a mesma
ao com fundamento em novos elementos,
e, mais uma vez, o pedido vem a ser
julgado improcedente por carncia de
provas.

Em ateno ao disciplinado na Lei n.


4.717/65, que trata da Ao Popular,
assinale a alternativa incorreta.

Nos termos da Constituio Federal e da


legislao de regncia, assinale a opo
correta.

(A) Marta, cidad brasileira, residente e


domiciliada no mesmo Estado, pode habilitar-se
como litisconsorte de Marcos.

A) Sendo o pedido julgado improcedente, haver


condenao em honorrios advocatcios.

(B) Na mesma linha da ao de Mandado de


Segurana, o direito de ajuiz-la decai em 5
(cinco) anos.

B) A improcedncia por ausncia de provas


caracteriza a m-f do autor popular.
C) A reiterao na propositura da mesma ao
acarreta o pagamento de custas pelo autor
popular.

(C) O Estado, a juzo de seu representante legal,


em se afigurando til ao interesse pblico,
poder atuar ao lado de Marcos na conduo da
ao.

D) As custas sero devidas se declarada,


expressamente, a m-f do autor popular.

(D) Sendo julgada improcedente a ao movida


por Marcos, poder este recorrer, alm do
Ministrio Pblico e qualquer outro cidado.

13. (FGV / XIII Exame de Ordem Unificado


2014) A ao de habeas data, como
instrumento de proteo de dimenso do
direito de personalidade, destina-se a
garantir o acesso de uma pessoa a
informaes sobre ela que faam parte de
arquivos ou banco de dados de entidades
governamentais ou pblicas, bem como a
garantir a correo de dados incorretos.

15. (FGV / X Exame de Ordem Unificado


2013)
Em
relao
aos
remdios
constitucionais,
assinale
a
afirmativa
correta.
(A) O habeas data pode ser impetrado ainda que
no haja negativa administrativa em relao ao
acesso a informaes pessoais.

A partir do fragmento acima, assinale a


opo correta.

(B) A ao popular pode ser impetrada por


pessoa jurdica.

A) Conceder-se- habeas data para assegurar o


conhecimento de informaes relativas pessoa
do impetrante ou de parente deste at o
segundo grau, constantes de registro ou banco
de dados de entidades governamentais ou
privadas.
B) Alm dos requisitos previstos no Cdigo de
Processo Civil para petio inicial, a ao de
habeas data dever vir instruda com prova da
recusa ao acesso s informaes ou o simples
decurso de dez dias sem deciso.
C) Do despacho de indeferimento da inicial de
habeas data por falta de algum requisito legal
para
o
ajuizamento
caber
agravo
de
instrumento.
D) A ao de habeas data ter prioridade sobre
todos os atos judiciais, com exceo ao habeas
corpus e ao mandado de segurana.
14. (FGV / XI Exame de Ordem Unificado
2013)
Em
ateno
s
recentes
manifestaes populares, fora noticiado na
TV que determinados deputados estaduais

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(C) O particular pode figurar no polo passivo da


ao de habeas corpus.
(D) O mandado de segurana somente pode ser
impetrado quando as questes jurdicas forem
incontroversas.
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16. (FGV / IX Exame de Ordem Unificado


2012) A respeito da ao de habeas corpus,
assinale a afirmativa incorreta.
(A) Pode ser impetrado
residente no pas.

por

estrangeiro

(B) cabvel contra punio disciplinar militar


imposta por autoridade incompetente.
(C) No meio hbil para controle concreto de
constitucionalidade.
(D) A Constituio assegura a gratuidade para
seu ajuizamento.
17. (FGV / VII Exame de Ordem Unificado
2012) O mandado de segurana coletivo
NO pode ser impetrado por:

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pessoa do impetrante. A respeito do
enunciado acima, correto afirmar que:

(A) organizao sindical.


(B) partido poltico
Congresso Nacional.

com

representao

no

a) ambas as afirmativas so verdadeiras, e a


primeira justifica a segunda.

(C) entidade de classe de mbito nacional.

b) a primeira afirmativa verdadeira, e a


segunda falsa.

(D) associaes paramilitares.


18. (IV Exame de Ordem Unificado 2011)
Determinado
congressista

flagrado
afirmando em entrevista pblica que no se
relaciona com pessoas de etnia diversa da
sua e no permite que, no seu prdio
residencial, onde atua como sndico,
pessoas de etnia negra frequentem as
reas comuns, os elevadores sociais e a
piscina do condomnio. Ciente desses atos,
a ONG Tudo Afro relaciona as pessoas
prejudicadas e concita a representao
para fins criminais com o intuito de coibir
os atos descritos.

c) a primeira afirmativa falsa, e a segunda


verdadeira.
d) ambas as afirmativas so falsas.
20. (FGV / IV Exame de Ordem Unificado
2011) A respeito da garantia constitucional
do acesso ao Poder Judicirio, assinale a
alternativa correta.
(A) O Poder Judicirio admitir aes relativas
disciplina
e
s
competies
desportivas
paralelamente s aes movidas nas instncias
da justia desportiva.

luz das normas constitucionais e dos


direitos humanos, correto afirmar que

(B) De acordo com posio consolidada do


Supremo Tribunal Federal, no ofende a
garantia de acesso ao Poder Judicirio a
exigncia de depsito prvio como requisito de
admissibilidade de ao judicial na qual se
pretenda discutir a exigibilidade de crdito
tributrio.

(A) o crime de racismo afianvel, sendo o


valor fixado por deciso judicial.
(B) o prazo de prescrio incidente sobre o
crime de racismo de vinte anos.

(C) A todos, no mbito judicial e administrativo,


so assegurados a razovel durao do processo
e os meios que garantam a celeridade de sua
tramitao.

(C) nos casos de crime de racismo, a pena


cominada de deteno.
(D) o crime de racismo no est sujeito a prazo
extintivo de prescrio.

(D) assegurado a todos, mediante pagamento


de taxas, o direito de petio aos Poderes
Pblicos em defesa de direitos ou contra
ilegalidade ou abuso de poder.

19. (FGV/ IV Exame de Ordem Unificado


2011) O habeas data no pode ser
impetrado em favor de terceiro porque visa
tutelar direito informao relativa

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GABARITO CADERNO DE PROVA OAB

LETRA B

LETRA C

LETRA B

LETRA B

LETRA B

LETRA D

LETRA A

LETRA D

LETRA B

10

LETRA C

11

LETRA B

12

LETRA D

13

LETRA D

14

LETRA B

15

LETRA C

16

LETRA C

17

LETRA D

18

LETRA D

19

LETRA A

20

LETRA C

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