OAB 2 FASE XIV

DIREITO CONSTITUCIONAL
FLAVIA BAHIA

PEA PROCESSUAL XIV EXAME

Jos, brasileiro, desempregado, domiciliado no
Municpio ABC, capital do Estado X, chegou
a um hospital municipal que no possui Centro
de Tratamento Intensivo (CTI) sentindo fortes
dores de cabea.
Jos aguardou atendimento na fila da
emergncia pelo perodo de 12 (doze) horas,
durante o qual foi tratado de forma spera e
vexatria pelos servidores do hospital, que,
entre outros comportamentos aviltantes,
debocharam do fato de Jos estar de p h
tanto tempo esperando atendimento. Aps
tamanha espera e sofrimento, o quadro de
sade de Jos agravou-se e ele entrou em
estado de incapacidade absoluta, sem poder
locomover-se e sem autodeterminao,
momento no qual, enfim, um mdico do
hospital veio atend-lo.
Adamastor, tambm desempregado, pai de
Jos, revela que, segundo laudo do mdico
responsvel, seu filho necessita urgentemente
ser removido para um hospital que possua CTI,
pois Jos corre risco de sofrer danos
irreversveis sua sade e, inclusive, o de
morrer. Informa ainda que o mdico mencionou
a existncia de hospitais municipais, estaduais
e federais nas proximidades de onde Jos se
encontra internado, todos possuidores de CTI.
Ocorre que Jos e Adamastor so
economicamente hipossuficientes, de modo
que no possuem condies financeiras de
arcar com a remoo para outro hospital
pblico, nem de custear a internao em
hospital particular, sem prejuzo do sustento
prprio ou da famlia
Indignado com todo o ocorrido, e ansioso para
preservar a sade de seu filho, Adamastor o
procura para, na qualidade de advogado,
identificar e minutar a medida judicial adequada
tutela dos direitos de Jos em face de todos
os entes que possuem hospitais prximos ao
local onde Jos se encontra e que seja levado
em considerao o tratamento hostil por ele
recebido no hospital municipal. (Valor: 5,0)

EXM. SR. DR. JUIZ FEDERAL DA VARA

FEDERAL... DA SEO JUDICIRIA DO
ESTADO X.
(5 linhas)
Jos, representado por seu pai Adamastor,
nacionalidade..., estado civil..., profisso...,
portador do RG n... e do CPF n ... , residente
e domiciliado..., nesta cidade, por seu
advogado infra-assinado, conforme procurao
anexa, com escritrio ..., endereo que indica
para os fins do art. 39, I do CPC, com
fundamento no art. 282, do CPC vem ajuizar
AO ORDINRIA COM PEDIDO DE TUTELA
ANTECIPADA em face do Municpio ABC, do
Estado X e da Unio.
I- DO PEDIDO DE ASSISTNCIA JUDICIRIA
GRATUITA
Com base na Lei 1060/50 e no art. 5, LXXIV,
da CRFB/88 o Autor requer a V.Exa. a
concesso do benefcio da assistncia
judiciria gratuita, tendo em vista que est
desempregado e sem condies de arcar com
as custas processuais sem prejuzo do
sustento prprio e de sua famlia.
II- SNTESE DOS FATOS
O Autor chegou a um hospital municipal que
no possui Centro de Tratamento Intensivo
(CTI) sentindo fortes dores de cabea e
aguardou atendimento na fila da emergncia
pelo perodo de 12 (doze) horas, durante o qual
foi tratado de forma spera e vexatria pelos
servidores do hospital, que, entre outros
comportamentos aviltantes, debocharam dele
estar de p h tanto tempo esperando
atendimento.
Aps tamanha espera e sofrimento, o quadro
de sade de Jos agravou-se e ele entrou em
estado de incapacidade absoluta, sem poder
locomover-se e sem autodeterminao,
momento no qual, enfim, um mdico do
hospital veio atend-lo.
Adamastor, tambm desempregado, pai de
Jos, revela que, segundo laudo do mdico
responsvel, seu filho necessita urgentemente
ser removido para um hospital que possua CTI,
pois Jos corre risco de sofrer danos
irreversveis sua sade e, inclusive, o de

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morrer, da a necessidade de ajuizamento da

presente ao.
III- PEDIDO DE TUTELA DE URGNCIA
A tutela de urgncia na Ao Ordinria
extrada do art. 273 do CPC e possui natureza
de tutela antecipada.
A verossimilhana das alegaes extrada
dos fatos narrados e das provas que
acompanham a presente ao.
J o fundado receio de dano irreparvel
comprovado diante do risco de morte que Jos
est sofrendo, e por isso precisa ser transferido
imediatamente para outro hospital que possua
CTI.
IV- FUNDAMENTOS JURDICOS
A sade um direito fundamental, de acordo
com os arts. 6 e 196 da Constituio da
Repblica.
A responsabilidade pelo cuidado da sade e
assistncia pblica, da proteo e garantia das
pessoas portadoras de deficincia cumulativa
entre a Unio, os Estados, os Municpios e o
Distrito Federal, na forma do art. 23, II, da
CRFB/88.
Diante do tratamento vexatrio sofrido por Jos
no hospital municipal, o direito reparao por
danos morais em face do Municpio
respaldado pelo art. 37, 6, que aduz: As
pessoas jurdicas de direito pblico e as de
direito privado prestadoras de servios pblicos
respondero pelos danos que seus agentes,
nessa qualidade, causarem a terceiros,
assegurado o direito de regresso contra o
responsvel nos casos de dolo ou culpa.
V- DOS PEDIDOS

b) que seja julgado procedente o pedido para

condenar os Rus internao de Jos no
referido CTI;
c) a citao do Municpio, do Estado e da
Unio para contestar a ao;
d) a condenao do Municpio ABC
reparao dos danos morais sofridos pelo
autor;
e) a condenao dos Rus em custas e em
honorrios advocatcios;
f) a produo de todos os meios de provas em
direito admitidas;
g) a juntada de documentos.
D-se causa o valor de R$ 1.000,00 (mil
reais) para efeitos procedimentais.
Termos em que,
pede deferimento.
Local... e data...
Advogado...
OAB n. ...
(Orosimbo Nonato, apud Cordeiro de Mello, O
Processo no Supremo Tribunal Federal,
vol.1/280), incidente processual (Moniz de
Arago, A Correio Parcial, p.110, 1969)
configura, modernamente, instrumento de
extrao constitucional, inobstante a origem
pretoriana de sua criao (RTJ 112/504,
destinado a viabilizar, na concretizao de sua
dupla funo de ordem poltico-jurdica, a
preservao da competncia e as garantia das
autoridades das decises do STF (CF, art. 102,
I, l) e do STJ (CF, art. 105, I, f) (...). (j.
19.12.90, DJU 15.03.91).
6. Prazo
Smula 734 - STF
No cabe reclamao quando j houver
transitado em julgado o ato judicial que se
alega tenha desrespeitado deciso do
Supremo Tribunal Federal.

Diante de todo o exposto, requer-se:

a) a concesso da tutela de urgncia para
determinar a imediata transferncia de Jos ao
CTI mais prximo;

"Inexiste ofensa autoridade de Smula

Vinculante quando o ato de que se reclama
anterior deciso emanada da Corte
Suprema." (Rcl 6.449-AgR, Rel. Min. Eros
Grau,
julgamento
em
25-11-2009,
Plenrio, DJE de 11-12-2009).

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"No cabe reclamao constitucional para

questionar violao a smula do STF destituda
de efeito vinculante. Precedentes. As atuais
smulas singelas do STF somente produziro
efeito vinculante aps sua confirmao por dois
teros dos Ministros da Corte e publicao na
imprensa oficial (art. 8 da EC 45/2004)." (Rcl
3.284-AgR, Rel. Min. Ayres Britto, julgamento
em 1-7-2009, Plenrio, DJE de 28-8-2009).
"(...) somente as decises concessivas das
liminares em ADIs e ADCs que se dotam de
efeito vinculante. No as denegatrias. Ante a
natureza subjetiva do processo, as decises
proferidas
em
reclamao
no
tm
eficcia erga omnes (contra todos)." (Rcl 3.424AgR, Rel. Min. Ayres Britto, julgamento em 1110-2007,
Plenrio,DJE de
1-8-2008). No
mesmo sentido: Rcl 2.658-AgR, Rcl 2.811AgR e Rcl 2.821-AgR, Rel. Min. Marco Aurlio,
julgamento em 16-9-2009, Plenrio, DJE de 1610-2009.

"A reclamao instrumento constitucional

processual posto no sistema como dupla
garantia formal da jurisdio: primeiro, para o
jurisdicionado que tenha recebido resposta a
pleito formulado judicialmente e que v a
deciso proferida afrontada, fragilizada e
despojada de seu vigor e de sua eficcia;
segundo, para o STF (art. 102, I, l, da CF) ou
para o STJ (art. 105, I, f, da CF), que podem
ter as suas respectivas competncias
enfrentadas e menosprezadas por outros
rgos do Poder Judicirio e a autoridade de
suas decises mitigadas em face de atos
reclamados.
Ela no se presta a antecipar julgados, a
atalhar julgamentos, a fazer sucumbir decises
sem que se atenha legislao processual
especfica qualquer discusso ou litgio a ser
solucionado juridicamente." (Rcl 5.310, voto da
Rel. Min. Crmen Lcia, julgamento em 3-42008, Plenrio, DJE de 16-5-2008.)

"Reclamao no recurso e no se destina a

examinar o ato impugnado com vistas a
repudi-lo por alguma invalidade processualformal ou corrigi-lo por erros em face da lei ou
da jurisprudncia." (Rcl 3.800-AgR, Rel. Min.
Ellen Gracie, julgamento em 2-2-2006,
Plenrio, DJ de 9-6-2006.)
"A ao constitucional da reclamao no
admite pedido de carter preventivo." (Rcl
4.058-AgR, Rel. Min. Cezar Peluso, julgamento
em 17-2-2010, Plenrio, DJE de 9-4-2010.)
"Impossibilidade de utilizao de reclamao
quando h recurso apropriado e cabvel contra
a deciso reclamada." (Rcl 5.159-AgR, Rel.
Min. Crmen Lcia, julgamento em 26-62007, Primeira Turma, DJ de 10-8-2007.)
" inepta a petio inicial de reclamao que
no identifica com preciso quais seriam os
atos contrrios autoridade do STF, nem que
indique
analiticamente
como
os
atos
reclamados poderiam violar a autoridade dos
precedentes invocados." (Rcl 9.732-AgR, rel.
min. Joaquim Barbosa, julgamento em 20-62012, Plenrio, DJE de 8-3-2013.)

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