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Pais indignados contra o Poder Judicirio

Contra justia Brasileira que probe pais de verem seus filhos desde 2011

Guarda Compartilhada: Um Caminho para Inibir a Alienao Parental


Guarda Compartilhada: Um Caminho para Inibir a Alienao Parental

Carla Alonso Barreiro Nez[1]

Resumo: A guarda compartilhada deve ser aplicada em casos de separao[2],


quando houver litgio ou consenso, pois aquela possibilitar criana ou
adolescente o efetivo convvio com os seus genitores e, por outro lado, possibilitar
que quaisquer dos pais separados no usem o filho como moeda de troca,
culminando num processo de Alienao Parental.
Palavras Chaves: Famlia, Separao, Guarda Compartilhada, Alienao Parental.
Sumrio: 1 Introduo; 2 Guarda Compartilhada; 3 Alienao Parental; 4 A Guarda
Compartilhada como meio de evitar a Alienao Parental; 5 Referncias.
[]
Eu
moro
com
Mas
meu
pai
Eu
moro
No
tenho
Eu moro em qualquer lugar
J
morei
em
Que
nem
me
Eu moro com os meus pais []
Pais e Filhos

minha
me

vem
na

tanta
lembro

me
visitar
rua
ningum
casa
mais

Legio Urbana
Composio: Dado Villa-Lobos / Renato Russo / Marcelo Bonf

1 Introduo
Tendo em vista o grande nmero de litgios nos divrcios judiciais (quando celebrado
o casamento), bem como nas dissolues de unio estvel (quando estabelecida a
convivncia por unio estvel), nos quais discutida a guarda da criana ou
adolescente, assim como o direito de visita ou o direito de convivncia de quem no
permanecer com os cuidados destes, sem que haja uma efetiva aplicao do
instituto da guarda compartilhada, faz-se necessria uma discusso sobre este
tema, com a finalidade de esclarecer a aplicao e eficcia do instituto mencionado.
No h como se ignorar que os restos do amor, da paixo e o fogo do dio que
ditam o ritmo dos fins dos casamentos e unies estveis litigiosos, na estrada do
Poder Judicirio, no sendo diferente a cadncia e o compasso da instabilidade,
quando na guerra envolve-se a disputa de guarda de filhos do casal.
O ser humano tomado pelo maior gigante da alma, o egosmo, olvida-se do melhor
interesse da criana ou do adolescente, to somente, lembrando-se de atender aos
seus desejos mais egocntricos, quando do fim de uma sociedade conjugal,
chegando ao ponto, muitas vezes, de cometer a Alienao Parental.
vlido salientar que o homem (genitor/pai) e a mulher (genitora/me) se separam,
pois j no mais existe a relao de conjugalidade entre eles, mas que os filhos
jamais se separaro de cada um deles (relao de parentalidade), no se tratando,
portanto, de objeto de disputa e de desejos mesquinhos dos pais, mas sim de
sujeitos de direitos, que precisam ser reconhecidos nesta condio.
2 Guarda Compartilhada
Partindo-se das premissas apontadas acima, entende-se que a guarda
compartilhada seria a melhor forma de se evitar a condenao da criana ou
adolescente inocente, pena de afastamento de um de seus pais, que somente os
visitar, no podendo repartir as alegrias, as vitrias, as derrotas e as vivncias
simples do cotidiano de um ser humano em fase de extrema descoberta e autoconhecimento, quando estabelecida uma guarda unilateral.[3]
A guarda compartilhada um novo instituto jurdico, includo no Cdigo Civil ptrio,
atravs da Lei Federal n. 11.698/2008[4], que acresceu os seguintes dispositivos:
Cdigo Civil de 2002

Art. 1.583. A guarda ser unilateral ou compartilhada.


1o Compreende-se por guarda unilateral a atribuda a um s dos genitores ou a
algum que o substitua (art. 1.584, 5 o) e, por guarda compartilhada a
responsabilizao conjunta e o exerccio de direitos e deveres do pai e da me
que no vivam sob o mesmo teto, concernentes ao poder familiar dos filhos
comuns.
2o A guarda unilateral ser atribuda ao genitor que revele melhores condies
para exerc-la e, objetivamente, mais aptido[5] para propiciar aos filhos os
seguintes fatores:
I afeto nas relaes com o genitor e com o grupo familiar;
II sade e segurana;
III educao.
3o A guarda unilateral obriga o pai ou a me que no a detenha a supervisionar os
interesses dos filhos.
Art. 1.584. A guarda, unilateral ou compartilhada, poder ser:
I requerida, por consenso, pelo pai e pela me, ou por qualquer deles, em ao
autnoma de separao, de divrcio, de dissoluo de unio estvel ou em medida
cautelar;
II decretada pelo juiz, em ateno a necessidades especficas do filho, ou em
razo da distribuio de tempo necessrio ao convvio deste com o pai e com a
me.
1o Na audincia de conciliao, o juiz informar ao pai e me o significado da
guarda compartilhada, a sua importncia, a similitude de deveres e direitos
atribudos aos genitores e as sanes pelo descumprimento de suas clusulas.
2o Quando no houver acordo entre a me e o pai quanto guarda do filho,
ser aplicada, sempre que possvel, a guarda compartilhada.
3o Para estabelecer as atribuies do pai e da me e os perodos de convivncia
sob guarda compartilhada, o juiz, de ofcio ou a requerimento do Ministrio Pblico,
poder basear-se em orientao tcnico-profissional ou de equipe interdisciplinar.
4o A alterao no autorizada ou o descumprimento imotivado de clusula de
guarda, unilateral ou compartilhada, poder implicar a reduo de prerrogativas
atribudas ao seu detentor, inclusive quanto ao nmero de horas de
convivncia com o filho[6].
5o Se o juiz verificar que o filho no deve permanecer sob a guarda do pai ou da
me, deferir a guarda pessoa que revele compatibilidade com a natureza da
medida, considerados, de preferncia, o grau de parentesco e as relaes de
afinidade e afetividade. (grifo nosso)
Da anlise das normas acima expostas, verifica-se que a guarda compartilhada,
aquela exercida por ambos os genitores (atravs do exerccio conjunto da
autoridade parental), deve ser aplicada como regra, ao passo que a guarda
unilateral, deve ser estabelecida excepcionalmente, quando no houver acordo entre
as partes conflitantes.

oportuno elucidar que a guarda compartilhada no se confunde com a guarda


alternada, pois nesta, quando a criana ou adolescente est com um dos pais, ele
exercer exclusiva e totalmente o poder familiar, ao passo que naquela, mesmo que
a custdia fsica esteja com um dos genitores, os dois tero autoridade legal sobre o
filho, de forma integrativa.
Contudo, para melhor aplicao da guarda compartilhada nos casos litigiosos
concretos, que batem porta do Judicirio, os Magistrados, os membros do
Ministrio Pblico, os Defensores Pblicos e os Advogados devem recorrer ao
auxlio tcnico de equipe multidisciplinar, formada, pelo menos, por Assistentes
Sociais e Psiclogos, que devem acompanhar a demanda, por meio de entrevistas
individuais, com o grupo familiar e visitas sociais ( escola da criana ou
adolescente; residncia de cada um dos pais; e a outros lugares necessrios
freqentados por aquelas e estes).
No h como deixar de reconhecer que a salutar convivncia contnua de uma
criana ou um adolescente com seu pai e sua me de fundamental importncia
para a formao de uma personalidade saudvel. Por isto, a efetiva aplicao da
guarda compartilhada pode proporcionar aos filhos do litgio (ou at mesmo do
consenso) a oportunidade de comungar da companhia, educao e dedicao de
ambos os pais, que exercem papis e funes diferentes e essenciais na vida dos
filhos.
A falta de consenso entre os adultos litigantes no fator determinante para a
guarda compartilhada ser fadada ao sucesso ou ao insucesso, pois estes fatores
influenciariam, da mesma forma, na aplicao da guarda monoparental. Em
verdade, o problema est nos adultos conflitantes, que devem se despojar de seus
egos para conseguirem enxergar um outro ser, alm do umbigo: o prprio filho.
de bem se ver que, como aduz a Psicloga e Psicanalista, Maria Antonieta Pisano
Motta[7], nos arranjos tradicionais de guarda[8] um dos genitores DEIXA DE SER o
guardio que era at a vigncia do casamento e passa a ser um visitante com direito
a vigiar.
H de se convir que a relao de um pai/me visitante com o seu filho, num cenrio
de guarda unilateral, marcada pela conveno do tempo, pelo contar das horas,
pelo tic tac do relgio, at o momento da devoluo da criana ou adolescente ao
guardio. Sem esquecer de mencionar que, normalmente, o genitor no guardio se
limita a encontrar a prole cerca de 8 (oito) dias no ms.
Sendo assim, a guarda compartilhada imposta (por sentena) ou por consenso entre
as partes, ainda ser a via mais salutar para refletir o exerccio do poder parental
responsvel, em situao de igualdade, de forma a gerar menos sofrimento ao
infante ou adolescente.

Quanto paternidade-maternidade responsvel, a prpria Constituio Federal


vigente traz no corpo de seu texto esta previso, na qualidade de princpio, conforme
se depreende da leitura da norma contida no pargrafo stimo, do artigo
226, in verbis:
Constituio Federal de 1988[9]
7 Fundado nos princpios da dignidade da pessoa humana e da paternidade
responsvel, o planejamento familiar livre deciso do casal, competindo ao
Estado propiciar recursos educacionais e cientficos para o exerccio desse direito,
vedada qualquer forma coercitiva por parte de instituies oficiais ou privadas. (Grifo
nosso.)
No que concerne igualdade substancial entre homens e mulheres, inclusive no
exerccio desta paternidade-maternidade responsvel, de bem se ver que a
Constituio Federal de 1998 traz no caput do artigo 5, o Princpio da Igualdade,
prevendo que todos so iguais perante a lei. Neste mesmo dispositivo, porm no
inciso I, resta uma previso expressa de que homens e mulheres so iguais em
direitos e deveres. Para reforar esta norma, a Carta Magna, no artigo 226, dita que
homens e mulheres devem exercer direitos e deveres, na sociedade conjugal, de
forma igualitria, ou seja, com isonomia. Para melhor visualizao das regras
apontadas, vale a anlise da transcrio delas:
Constituio Federal de 1988[10]
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade
do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos
seguintes:
I homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta
Constituio;
[]
Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado.
[]
5 Os direitos e deveres referentes sociedade conjugal so exercidos
igualmente pelo homem e pela mulher.
Entretanto, cumpre esclarecer que as diferenas relativas ao gnero feminino e ao
masculino devem ser respeitadas (um exemplo disto o direito social licena a
maternidade conferida mulher).
importante salientar que o contexto social modificou-se e que a tradicional famlia
patriarcal no existe mais, pois nos tempos modernos a mulher ganhou o mercado

de trabalho, assim como o homem, no mais exercendo o papel apenas de dona de


casa e me, razo pelas quais as tarefas domsticas e de educao dos filhos
passaram a ser divididas entre o homem (pai) e a mulher (me).
Assim, com a mudana e a quebra deste paradigma no h mais como se defender,
em caso de separao de casais que possuam filhos, a definio de uma guarda
unilateral, pois esta no mais atende aos anseios das famlias modernas. Deve-se,
portanto, aplicar a guarda compartilhada, para que haja o efetivo exerccio da
parentalidade responsvel e concesso do benefcio do pleno convvio da criana
ou adolescente com ambos os pais.
3 Alienao Parental
A Alienao Parental[11] ocorre quando o genitor guardio de uma criana ou
adolescente ou avs ou quem tenha estes sob a sua autoridade, guarda ou
vigilncia, acaba por implantar falsas e distorcidas memrias, desfazendo a real
imagem do genitor visitante, atravs de uma campanha de desqualificao reiterada
da conduta deste no exerccio da paternidade ou maternidade.
Em 26/08/2010, foi editada a Lei n. 12.318[12], que instituiu a Alienao Parental no
Ordenamento Jurdico Brasileiro e entrou em vigor na data de sua publicao. Por
aquele diploma legal restou entendido que:
Lei n. 12.318/2010[13]
Art. 2o Considera-se ato de Alienao Parental a interferncia na formao
psicolgica da criana ou do adolescente promovida ou induzida por um dos
genitores, pelos avs ou pelos que tenham a criana ou adolescente sob a sua
autoridade, guarda ou vigilncia para que repudie genitor ou que cause prejuzo ao
estabelecimento ou manuteno de vnculos com este.
A Alienao Parental, portanto, um processo de programao de uma criana ou
adolescente para que odeie um de seus genitores, sem justificativa, configurando-se
em ato antitico, que fere frontalmente o dever de cuidado[14].
de bem se ver que a Lei especfica tem a funo de conscientizar a sociedade,
pois traz um instituto jurdico novo para tratar de um problema velho! A informao
uma forma eficaz de combate alienao parental.
O fato to grave que muitas vezes o alienante, ao implantar as falsas memrias, j
no mais distingue o que mentira e verdade, passando a acreditar nas suas
verses fantasiosas como se fosse realidade. Conseqentemente, a criana ou
adolescente que est sob sua custdia, tambm, tero dificuldades de diferenciar o
fato da verso.

Jorge Trindade[15], ao trazer suas consideraes finais sobre o que denomina,


seguindo a linha de Richard Gardner, de Sndrome da Alienao Parental, conclui
que o alienador, como todo abusador, um ladro da infncia, que utiliza a
inocncia da criana para atacar o outro. A inocncia e a infncia, uma vez
roubadas, no podem mais ser devolvidas.
A campanha de desqualificao reiterada da conduta do genitor ou genitora visitante
alienado, no exerccio da paternidade ou maternidade, pode ser identificada por
diversas atitudes adotadas pelo pai ou me guardio alienantes ou avs ou quem
tenha a criana ou adolescente sob a sua autoridade, guarda ou vigilncia, dentre
outras:

Impedir que cartas ou correspondncias cheguem ao filho;

Desvalorizar qualquer conduta do genitor visitante;

Adotar decises essenciais e no permitir a participao do genitor visitante;

Impedir que o genitor alienado tenha acesso ao filho, inclusive, atrapalhando


os dias de visitas e frias escolares;

Ameaar o abandono do filho, caso ele passe a se aproximar e a ter mais afeto
pelo genitor alienado;

Mudar de endereo (muitas vezes de Cidade, Estado ou Pas) sem comunicar


ao genitor visitante, inclusive com o fim de dificultar a convivncia familiar deste com
o filho;

Desmoralizar, destruir e desconstruir a real imagem do genitor alienado;

Imputar falsas denncias[16] contra o genitor alienado, principalmente a de


abuso sexual, pois estas possibilitam o impedimento provisrio, pela prpria Justia,
daquele ter acesso prole.
Este rol de condutas alienadoras, praticadas no abuso do poder parental, to
extenso, que nem a lei[17] que estabeleceu a Alienao Parental como instituto
jurdico, trouxe, no pargrafo nico do seu artigo 2, um rol taxativo, mas sim
exemplificativo, conforme segue:
Lei n. 12.318/2010
Artigo 2. []
Pargrafo nico. So formas exemplificativas de Alienao Parental, alm dos atos
assim declarados pelo juiz ou constatados por percia, praticados diretamente ou
com auxlio de terceiros:
I realizar campanha de desqualificao da conduta do genitor no exerccio da
paternidade ou maternidade;
II dificultar o exerccio da autoridade parental;
III dificultar contato de criana ou adolescente com genitor;

IV dificultar o exerccio do direito regulamentado de convivncia familiar; (direito de


visita)
V omitir deliberadamente a genitor informaes pessoais relevantes sobre a
criana ou adolescente, inclusive escolares, mdicas e alteraes de endereo;
VI apresentar falsa denncia contra genitor, contra familiares deste ou contra avs,
para obstar ou dificultar a convivncia deles com a criana ou adolescente;
VII mudar o domiclio para local distante, sem justificativa, visando a dificultar a
convivncia da criana ou adolescente com o outro genitor, com familiares deste ou
com avs.
A lei n. 12.318/2010, alm de trazer regras de direito material, apresenta em seu
bojo o procedimento a ser adotado em caso de declarao (a requerimento ou de
ofcio) de indcio de ato de Alienao Parental, que pode ocorrer em qualquer
momento processual (em ao autnoma ou incidental).
Ordena a citada legislao que o processo tenha tramitao prioritria e que o
magistrado determine, com urgncia, aps a ouvida de representante do Ministrio
Pblico, as medidas provisrias necessrias para salvaguardar a integridade
psquica da criana ou adolescente vitimada, inclusive para garantir sua convivncia
com genitor alienado ou viabilizar a efetiva reaproximao entre ambos, quando for
o caso. Ainda, se necessrio, o juiz determinar a realizao de percia psicolgica
ou biopsicossocial.
O magistrado dever, tambm, assegurar criana ou ao adolescente, assim como
ao genitor alienado, a garantia mnima de visitao assistida, ressalvados os casos
em que h iminente risco de prejuzo integridade fsica ou psicolgica daqueles,
que dever ser declarado por profissional eventualmente designado pelo juiz para
acompanhamento das visitas assistidas.
O laudo pericial[18], decorrente de ampla avaliao psicolgica ou biopsicossocial,
dever ser embasado e construdo atravs de entrevista pessoal com as partes,
exame de documentos dos autos, histrico do relacionamento do casal e da
separao, cronologia de incidentes, avaliao da personalidade dos envolvidos e
exame da forma como a criana ou adolescente se manifesta acerca de eventual
acusao contra genitor (conforme artigo 5. 1. da Lei especfica), dentre outras
medidas e anlises, tudo em conformidade com a necessidade que o caso concreto
apresentar. Esta percia dever ser apresentada dentro do prazo de 90 (noventa)
dias, prorrogvel, exclusivamente, por ordem judicial, baseada em justificativa
circunstanciada.
Constatada a prtica de Alienao Parental ou conduta que dificulte a convivncia
da criana ou adolescente com genitor alienado, poder o magistrado, sem prejuzo
da responsabilidade civil ou criminal do alienador, aplicar cumulativamente ou no a
seguintes medidas previstas no artigo 6. da Lei 12.318/2010[19]:

Lei n. 12.318/2010
Artigo 6. []
I declarar a ocorrncia de Alienao Parental e advertir o alienador;
II ampliar o regime de convivncia familiar em favor do genitor alienado;
III estipular multa ao alienador;
IV determinar acompanhamento psicolgico e/ou biopsicossocial;
V determinar a alterao da guarda para guarda compartilhada ou sua inverso;
VI determinar a fixao cautelar do domiclio da criana ou adolescente;
VII declarar a suspenso da autoridade parental.
Pargrafo nico. Caracterizado mudana abusiva de endereo, inviabilizao ou
obstruo convivncia familiar, o juiz tambm poder inverter a obrigao de levar
para ou retirar a criana ou adolescente da residncia do genitor, por ocasio das
alternncias dos perodos de convivncia familiar.
Seguindo a inteligncia do Cdigo Civil de 2002, a Lei 12.318/2010, em seu artigo
7, tambm, prev a regra de aplicao da guarda compartilhada, de forma que
estabelece que na hiptese de no ser possvel a sua aplicao, quando da
atribuio ou alterao da guarda, esta ser direcionada, por preferncia, ao genitor
que viabilize a efetiva convivncia da criana e do adolescente com o outro genitor.
A criana e o adolescente, enquanto seres vulnerveis, pela prpria condio fsica,
psquica (emocional), social e espiritual, devem gozar de um ambiente domstico
propcio ao desenvolvimento de sua personalidade humana, que, desta forma, no
deve ser um palco para guerras mesquinhas e vis.
Ao reverso, as relaes familiares devem ser norteadas pelos princpios da
dignidade humana, solidariedade, afetividade, cuidado, pois no seio da famlia que
o ser humano se desnuda de suas mscaras e apresenta a sua maior
vulnerabilidade.
Entretanto, quando a criana e o adolescente so vtimas da Alienao Parental, que
se configura em atos antiticos e de descuidado, sofrem no mago de suas almas,
de forma que o alienador se olvida que o afeto elemento essencial na formao da
estrutura psquica do ser humano, sendo fundamental para aqueles, que tenham
suas personalidades construdas num ambiente alicerado pela generosidade,
cuidado, aconchego, proteo integral, ateno, carinho, compreenso, bem estar,
acolhimento.
Mesmo antes de ser instituda no ordenamento Ptrio, a Alienao Parental, na
prtica, ocorria com muita freqncia, causando grande repercusso negativa na
vida individual, familiar e social. Contudo, o Estatuto da Criana e do Adolescente, o
Cdigo Civil e a Constituio Federal j traziam mecanismos de proteo para o

infante e o jovem em qualquer situao de risco fsico ou mental, at mesmo porque


de bem se ver que a falta de previso legal, no significa ausncia de direitos.
Em verdade a Alienao Parental, processo que ocorre na sociedade familiar, uma
forma violenta de exercer maus-tratos, abuso moral e emocional, quando do
exerccio do poder parental, ferindo de morte o direito individual fundamental da
personalidade da criana e do adolescente de partilhar uma convivncia saudvel
com ambos os genitores e, muitas vezes, com familiares paterno-maternos, direito
este previsto no caput do artigo 227 da Carta Poltica de 1988, in verbis:
Constituio Federal de 1988[20]
Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao
adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao,
educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito,
liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de
toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e
opresso.
De forma inteligente o artigo 3. do Diploma legal especfico (Lei n. 12.318
26/08/2010) indica que a prtica da Alienao Parental viola o direito fundamental da
criana e do adolescente a saudvel convivncia familiar, assim como constitui
abuso moral contra estas vtimas, alm de prejudicar a realizao de afeto nas
relaes com genitor e com o grupo familiar e acarretar em descumprimento dos
deveres inerentes autoridade parental ou decorrentes de tutela ou guarda.
Em recente julgado paradigmtico, a 3 Turma do Superior Tribunal de Justia, nos
autos do Recurso Especial n.1.159.242 SP (2009/0193701-9)[21], obrigou o
genitor a indenizar a sua filha, a ttulo de danos morais, em razo de abandono
afetivo. Todavia, a Relatora do leading case, Ministra Nancy Andrighi, ressaltou que
nestes casos h a necessidade de ser demonstrado o ato ilcito, bem como o dolo e
a culpa do agente, ao tempo em que salientou que algumas circunstncias
impossibilitam a prestao do cuidado por um dos pais, como a alienao parental,
que, para ela, dever servir de excludente de ilicitude civil.
Muitos doutrinadores se referem Alienao Parental como sendo uma Sndrome,
ou seja, Sndrome da Alienao Parental. Entretanto, esta no foi reconhecida como
uma doena, fato comprovado a partir de pesquisa no Cdigo Internacional de
Doenas (CID 10).
A criana ou adolescente alienado por seu genitor guardio, se no tratado no
mbito da psicologia / psicanlise, poder permanecer com seqelas existenciais e
sociais nefastas (distrbios psicolgicos), com efetivo comprometimento de sua
higidez mental[22].

Todavia, vrias so as vtimas da Alienao Parental: o genitor alienador, o genitor


alienado, a criana ou adolescente, que passam por um processo de coisificao e,
conseqentemente, toda a sociedade. Este entendimento compartilhado por Alan
Minas[23], que, em entrevista para a Revista Leis & Letras, afirmou:
Leis & Letras: Quais so as principais vtimas da Alienao Parental ?
Alan Minas: Inegavelmente a principal vtima a criana que se torna rf de um
genitor vivo. Mas, seguramente, todos so vtimas: o genitor alienado, que se v
banido do convvio com seu filho por longos anos, s vezes pelo resto de sua vida; o
genitor alienador, que tambm vtima de si mesmo, pois vive o tormento de pautar
sua vida na obsesso diria de afastar o outro genitor do filho, se apossando da
criana; e, por fim, toda a sociedade vtima e vai contabilizar as seqelas dessa
guerra sem vencedores e insana no futuro. Nesse jogo de posse e guarda todos
perdem. O prprio termo ter a guarda traz em si a equivocada idia de posse
reforada (ter = possuir; guarda = controlar). Para o genitor doentio, ter a guarda
ser dono da criana. A criana no propriedade do pai nem da me. A criana da
humanidade.
O Estado, a Sociedade, as Famlias e os Indivduos devem tratar a Alienao
Parental como um tema de interesse pblico de extrema importncia, pois as vtimas
destas prticas, que vivenciam grande sofrimento humano, so e sero os adultos
desestruturados e minguados do hoje e do amanh, que compem e comporo o
maior ncleo social.
4 A Guarda Compartilhada como meio de evitar a Alienao Parental
A guarda compartilhada, quando aplicada em caso de litgio familiar entre casal, que
disputa a guarda de criana ou adolescente, pode ser uma soluo vivel para se
evitar a Alienao Parental.
Na prtica forense, os intrpretes do direito[24] vm entendendo que a guarda
compartilhada deve ser aplicada em situao de consenso, sob o fundamento de
que, desta forma, o genitor e a genitora podero dialogar sobre os interesses do
filho.
Todavia, esta idia no condiz, sequer, com a letra fria da lei, bem como com a alma
do dispositivo. Em verdade, em situao conflituosa, a aplicao da guarda
compartilhada, permite que os adultos envolvidos na demanda, assumam e exeram
os papis (funes) de pai e me, independentemente, das contendas existentes
entre o homem e a mulher (ou o homem e o homem ou a mulher e a mulher, em
caso de unio homoafetiva), de modo a atender o melhor interesse dos filhos: no
se separar (acepo aqui usada em sentido lato) dos pais[25].

Com o mesmo pensamento, Giselle Cmara Groeninga[26], em artigo de sua


autoria, aduz:
Em outras palavras, a verdade das relaes que deve buscar o processo judicial, e
as percias que o integram, implica na considerao do princpio do superior
interesse da criana e do adolescente que, necessariamente, congrega o exerccio
das funes paterna e materna e, assim, os interesses do pai e da me. A
separao, termo que uso aqui em sentido lato, implica justamente em um trabalho
mental de distino entre casal conjugal e parental. E os impasses relativos ao
exerccio do poder familiar ps-separao dizem respeito dificuldade em distinguir
as funes, que encontravam-se sobrepostas quando era conjunta a convivncia.
Esta grande controvrsia jurdica que existia, em relao guarda compartilhada
no ser aplicada nas separaes litigiosas, foi dirimida por meio do julgamento do
Recurso Especial n.1.251.000 MG (2011/0084897-5)[27], no qual restou
evidenciado que se deve atender o melhor interesse da criana e no os anseios
egosticos dos pais litigantes.
RECURSO ESPECIAL N 1.251.000 MG (2011/0084897-5)
RELATORA : MINISTRA NANCY ANDRIGHI
RECORRENTE : R R F
RECORRIDO : A M P J DE S
INTERES. : R R J
EMENTA
CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. DIREITO CIVIL E
PROCESSUAL CIVIL. FAMLIA. GUARDA COMPARTILHADA. CONSENSO.
NECESSIDADE. ALTERNNCIA DE RESIDNCIA DO MENOR. POSSIBILIDADE.
1.
Ausente qualquer um dos vcios assinalados no art. 535 do CPC, invivel a
alegada violao de dispositivo de lei.
2.
A guarda compartilhada busca a plena proteo do melhor interesse dos
filhos, pois reflete, com muito mais acuidade, a realidade da organizao social atual
que caminha para o fim das rgidas divises de papis sociais definidas pelo gnero
dos pais.
3.
A guarda compartilhada o ideal a ser buscado no exerccio do Poder
Familiar entre pais separados, mesmo que demandem deles reestruturaes,
concesses e adequaes diversas, para que seus filhos possam usufruir, durante
sua formao, do ideal psicolgico de duplo referencial.
4.
Apesar de a separao ou do divrcio usualmente coincidirem com o pice do
distanciamento do antigo casal e com a maior evidenciao das diferenas
existentes, o melhor interesse do menor, ainda assim, dita a aplicao da guarda
compartilhada como regra, mesmo na hiptese de ausncia de consenso.

5.
A inviabilidade da guarda compartilhada, por ausncia de consenso, faria
prevalecer o exerccio de uma potestade inexistente por um dos pais. E diz-se
inexistente, porque contrria ao escopo do Poder Familiar que existe para a
proteo da prole.
6.
A imposio judicial das atribuies de cada um dos pais, e o perodo de
convivncia da criana sob guarda compartilhada, quando no houver consenso,
medida extrema, porm necessria implementao dessa nova viso, para que
no se faa do texto legal, letra morta.
7.
A custdia fsica conjunta o ideal a ser buscado na fixao da guarda
compartilhada, porque sua implementao quebra a monoparentalidade na criao
dos filhos, fato corriqueiro na guarda unilateral, que substituda pela
implementao de condies propcias continuidade da existncia de fontes
bifrontais de exerccio do Poder Familiar.
8.
A fixao de um lapso temporal qualquer, em que a custdia fsica ficar com
um dos pais, permite que a mesma rotina do filho seja vivenciada luz do contato
materno e paterno, alm de habilitar a criana a ter umaviso tridimensional da
realidade, apurada a partir da sntese dessas isoladas experincias interativas.
9.
O estabelecimento da custdia fsica conjunta, sujeita-se, contudo,
possibilidade prtica de sua implementao, devendo ser observada as
peculiaridades fticas que envolvem pais e filho, como a localizao das residncias,
capacidade financeira das partes, disponibilidade de tempo e rotinas do menor, alm
de outras circunstncias que devem ser observadas.
10. A guarda compartilhada deve ser tida como regra, e a custdia fsica conjunta
sempre que possvel como sua efetiva expresso.
11. Recurso especial no provido.
Por outro lado, quando fixada a guarda unilateral, com prticas de Alienao
Parental, a criana ou adolescente poder sofrer verdadeiro conflito de lealdade em
relao ao pai/me guardio e ao pai/me visitante, temendo ao abandono do
primeiro, em detrimento do segundo, caso estabelea alguma espcie de vnculo
com o visitante, ento alienado.
Outro no o entendimento de Caetano Lagrasta Neto[28], que afirma:
Esse afastamento, nos estgios mdio ou grave, acaba por praticamente obrigar a
criana a participar da patologia do alienador, convencida da maldade ou da
incapacidade do alienado, acabando impedida de expressar quaisquer sentimentos,
pois, caso o faa, poder descontentar o alienador, tornando-se vtima de total
abandono, por este e por todos os responsveis ou parentes alienados.
Filho precisa de pai e me[29] (duplo referencial) para estruturar a sua
personalidade dignamente (individualidade) e a guarda compartilhada o
mecanismo mais eficaz para inibir a Alienao Parental no seio de um ncleo
familiar, quando da ocorrncia da ruptura conjugal, com m elaborao da nova
situao por parte de um dos cnjuges / conviventes.

Desta forma, a possibilidade de convvio com o filho para os pais separados


(acepo aqui usada em sentido lato), deixar de ser arma de vingana, pois ambos
tero igualdade de contato e vivncia, com a aplicao da guarda compartilhada,
fato que impedir que o acesso ao filho seja moeda de troca ou de desforra.

5 Referncias
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Roteiro e Direo: ALAN MINAS. Produo: Daniela Vitorino. Brasil. Caraminhola
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[1] Graduada em Direito pela Universidade Catlica do Salvador (UCSAL). Psgraduada em Direito Civil pela Universidade Salvador (UNIFACS). Aluna Especial da
Disciplina de Direito de Famlia do Mestrado em Famlia na Sociedade
Contempornea da Universidade Catlica do Salvador (UCSAL). Advogada atuante
em Salvador-Bahia, scia do Escritrio Brianti Lage Alonso Advogadas Associadas
SC. Professora convidada do Curso de Especializao em direito civil do Programa
de Ps-Graduao em direito da Universidade Salvador (UNIFACS). Membro da

Diretoria e da Comisso Cientfica do Instituto Brasileiro de Direito de Famlia, seo


Bahia (IBDFAM/BA) binio 2012/2014. Membro da Diretoria da Associao
Brasileira de Mulheres de Carreira Jurdica, seo Bahia (ABMCJ/BA).
[2] Cumpre elucidar que a palavra separao ser usada em sentido amplo neste
artigo, de forma a representar qualquer ruptura de vnculo de conjugalidade
existente, seja numa unio estvel, num casamento, numa unio homoafetiva ou
numa relao concubinria. Ademais, oportuno esclarecer que o instituto da
separao judicial deixou de existir no ordenamento jurdico brasileiro, restando o
divrcio, que o instrumento capaz de dissolver o casamento e romper o vnculo
matrimonial, tudo isto em razo da aprovao e da promulgao da Emenda
Constitucional n 66/2010, que deu nova redao ao art. 226, 6, da Constituio
Federal de 1988, o qual passou a vigorar com a seguinte redao: O casamento
civil pode ser dissolvido pelo divrcio.
[3] A guarda unilateral aquela estabelecida em favor de, apenas, um dos
genitores / pais.
[4] BRASIL, Lei n. 11.698 13/06/2008. Altera os arts. 1.583 e 1.584 da Lei
no 10.406, de 10 de janeiro de 2002 Cdigo Civil, para instituir e disciplinar a
guarda compartilhada. publicada no D.O.U. datado de 16/06/2008. Disponvel em:
< http://www.presidencia.gov.br>. Acesso em: 02. dez. 2009.
[5] evidente que o genitor que revele maior aptido para propiciar o quanto
relacionado no artigo 1.583, 2, do Cdigo Civil Ptrio, no est eximido de cumprir
com os deveres inerentes ao poder familiar, sejam eles:
Cdigo Civil Seo II Do Exerccio do Poder Familiar
Art. 1.634. Compete aos pais, quanto pessoa dos filhos menores:
I dirigir-lhes a criao e educao;
II t-los em sua companhia e guarda;
III conceder-lhes ou negar-lhes consentimento para casarem;
IV nomear-lhes tutor por testamento ou documento autntico, se o outro dos pais
no lhe sobreviver, ou o sobrevivo no puder exercer o poder familiar;
V represent-los, at aos dezesseis anos, nos atos da vida civil, e assisti-los, aps
essa idade, nos atos em que forem partes, suprindo-lhes o consentimento;
VI reclam-los de quem ilegalmente os detenha;
VII exigir que lhes prestem obedincia, respeito e os servios prprios de sua
idade e condio.
[6] importante salientar que a medida prevista nesta norma, quando aplicada ao
genitor que no puder ou desejar exercer sua paternidade responsvel, acaba sendo
um prmio, chancelador de sua irresponsabilidade.
[7] MOTTA, Maria Antonieta Pisano. Compartilhando a Guarda no Consenso e no
Litgio. In: PEREIRA, Rodrigo da Cunha (coord). Famlia e Dignidade
Humana. ANAIS do V Congresso Brasileiro de Direito de Famlia (2005, Belo
Horizonte). So Paulo: IOB Thomson, 2006, p. 591-601.
[8] Guarda unilateral.

[9] NERY JNIOR, Nelson; NERY, Rosa Maria de Andrade. Constituio Federal
Comentada e Legislao Constitucional atualizada at 10 de Abril de 2006. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2006.
[10] NERY JNIOR, Nelson; NERY, Rosa Maria de Andrade. Constituio Federal
Comentada e Legislao Constitucional atualizada at 10 de Abril de 2006. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2006.
[11] A Alienao Parental foi nomeada, pela primeira vez, pelo mdico psiquiatra
Richard Gardner, em 1985, nos Estados Unidos, como sendo uma sndrome.
[12] Para melhor entender a insero da Alienao Parental como instituto jurdico
no ordenamento Ptrio, apresenta-se um breve histrico da trajetria do Projeto de
Lei n. 4.053/2008, de autoria do Deputado Federal Rgis de Oliveira, que foi
apresentado em 07/10/2008 a Cmara dos Deputados, cujo objeto era a prpria
Alienao Parental.
Segundo o artigo 1 do mencionado Projeto de Lei: Considera-se Alienao
Parental a interferncia promovida por um dos genitores na formao psicolgica da
criana para que repudie o outro, bem como atos que causem prejuzos ao
estabelecimento ou manuteno de vnculo com este
O projeto de Lei em comento, tambm, arrolou algumas prticas tpicas de Alienao
Parental, bem como fixou medidas para amenizar os efeitos destas ou para inibi-las.
Inicialmente, o Projeto tramitou pela Comisso de Seguridade Social e Famlia, que
votou pela sua aprovao, porm na forma do substitutivo, que apresentou algumas
alteraes: Ampliou os possveis atores da Alienao Parental (alm dos genitores,
poderiam ser alienadores os avs ou pessoa que tinha a vtima sob sua autoridade,
vigilncia ou guarda), bem como o rol de vtimas (alm da criana, o adolescente
poderia sofrer a alienao).
Em seguida o Projeto foi encaminhado para anlise e deliberao da Comisso de
Constituio e Justia e de Cidadania, que votou pela aprovao do Projeto, porm
na forma do substitutivo, que apresentou algumas alteraes, aps a realizao de
uma audincia pblica no ms de outubro do ano de 2009, na qual participaram
diversas entidades por seus representantes (ONG APASE Associao de Pais e
Mes Separados, IBDFAM Instituto Brasileiro de Direito de Famlia, Conselho
Federal de Psicologia) e, inclusive, uma pessoa que foi vtima de Alienao Parental.
No substitutivo ao Projeto de Lei n. 4.053/2008 apresentado pela Comisso de
Constituio e Justia e de Cidadania, excluiu-se a criminalizao da conduta da
Alienao Parental, sob o seguinte argumento: Por outro lado, no cremos que
deva ser mantido o disposto no artigo 9 do Substitutivo em comento, visto que
consideramos exagerado criminalizar a conduta da Alienao Parental, pois isto
certamente viria a tornar ainda mais difcil a situao da criana ou do adolescente
que pretendemos proteger.
Em 12/03/2010 foi apresentada a redao final do Projeto de Lei em comento, que
foi aprovado por unanimidade em 16/03/2010, pela Comisso de Constituio e
Justia e Cidadania da Cmara dos Deputados. Em seguida o Projeto seguiu para o
senado Federal na data de 25/03/2010, quando recebeu nova numerao, seja ela
Projeto de Lei n. 20 de 2010. Nesta Casa Parlamentar o Projeto passou

pelas Comisses de Direitos Humanos e Legislao Participativa; e de Constituio,


Justia e Cidadania, cabendo ltima a deciso terminativa, sendo que permaneceu
ao final com a mesma redao oriunda da Cmara dos Deputados.
Entretanto, o Presidente da Repblica, nos termos do 1 o do art. 66 da Constituio
Federal de 1988, decidiu vetar parcialmente o Projeto, mais precisamente os artigos
9. (que tratava sobre a mediao) e 10. (que alterava o art. 236 da Lei
no 8.069/1990), ao passo que sancionou a Lei n. 12.318 em 26/08/2010, para
regular o instituto da Alienao Parental no Brasil.
[13] BRASIL, Lei n. 12.318 26/08/2010. Dispe sobre a Alienao Parental e
altera o art. 236 da Lei n o 8.069, de 13 de julho de 1990. Publicada no D.O.U datado
de 27/08/2010 e retificado no D.O.U datado de 31/08/2010. Disponvel em:
< http://www.presidencia.gov.br>. Acesso em: 10. nov. 2010.

[14] STJ Resp n 1.159.242 SP (2009/0193701-9)


O cuidado como valor jurdico objetivo est incorporado no ordenamento
jurdico brasileiro no com essa expresso, mas com locues e termos que
manifestam suas diversas desinncias, como se observa do art. 227 da CF/88.
(BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n. 1.159.242 SP
(2009/0193701-9), Recorrente: Antnio Carlos Jamas dos Santos, Recorrida:
Luciane Nunes de Oliveira Souza. Relatora: Min. Nancy Andrighi, Braslia, 10. maio.
2012. Disponvel em: < http://www.stj.jus.br&gt;. Acesso em 02. set.. 2012).
[15] TRINDADE, Jorge. Sndrome da Alienao Parental (SAP). In: DIAS, Maria
Berenice (coord.). Incesto e Alienao Parental: Realidades que a Justia Insiste
em no Ver. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007, p. 101-111.
[16] O Cdigo Penal brasileiro prev, em seu artigo 339, o crime de Denunciao
Caluniosa, cujo fato tpico corresponde a: Dar causa instaurao de investigao
policial, de processo judicial, instaurao de investigao administrativa, inqurito
civil ou ao de improbidade administrativa contra algum, imputando-lhe crime de
que o sabe inocente
[17]BRASIL, Lei n. 12.318 26/08/2010. Dispe sobre a Alienao Parental e altera
o art. 236 da Lei no 8.069, de 13 de julho de 1990. Publicada no D.O.U datado de
27/08/2010 e retificado no D.O.U datado de 31/08/2010. Disponvel em:
< http://www.presidencia.gov.br>. Acesso em: 10. nov. 2010.
[18] Lei n. 12.318/2010.
Artigo 5. []
2o A percia ser realizada por profissional ou equipe multidisciplinar
habilitados, exigido, em qualquer caso,aptido comprovada por histrico
profissional ou acadmico para diagnosticar atos de Alienao Parental (grifo
nosso)
[19] BRASIL, Lei n. 12.318 26/08/2010. Dispe sobre a Alienao Parental e
altera o art. 236 da Lei n o 8.069, de 13 de julho de 1990. Publicada no D.O.U datado

de 27/08/2010 e retificado no D.O.U datado de 31/08/2010. Disponvel em:


< http://www.presidencia.gov.br>. Acesso em: 10. nov. 2010.
[20] NERY JNIOR, Nelson; NERY, Rosa Maria de Andrade. Constituio Federal
Comentada e Legislao Constitucional atualizada at 10 de Abril de 2006. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2006.
[21] BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n. 1.159.242 SP
(2009/0193701-9), Recorrente: Antnio Carlos Jamas dos Santos, Recorrida:
Luciane Nunes de Oliveira Souza. Relatora: Min. Nancy Andrighi, Braslia, 10. maio.
2012. Disponvel em: < http://www.stj.jus.br&gt;. Acesso em 02. set.. 2012.
[22] De modo exemplificativo, pode-se verificar a seguir, algumas conseqncias
que o processo de Alienao Parental pode gerar numa criana ou adolescente:
A criana ou adolescente no mais distingue o que mentira (verso) e
verdade (fato), passando a acreditar nas verses fantasiosas do Alienador,
como se fossem realidade;
O vnculo entre a criana ou adolescente e o seu genitor alienado poder ser
destrudo ou desconstrudo;
A criana ou adolescente levado e programado a odiar e a rejeitar o genitor
visitante;
A criana ou adolescente pode desenvolver transtornos emocionais,
psicolgicos e/ou psiquitricos, pois o seu paradigma principal ser o genitor
alienador (tais como: isolamento, hostilidade, agressividade, irritabilidade,
nervosismo, angstia, medo, insegurana, desespero, ansiedade, tristeza,
depresso, complexo de culpa quando se d conta de que fez parte
inconscientemente de um plano injusto, baixa tolerncia frustao,
desorganizao mental, dupla personalidade, transtorno de identidade ou
imagem, inclinao s drogas e ao lcool, assim como, nos casos mais
graves, idias ou comportamentos suicidas).
[23] MINAS, Alan. Sndrome da Alienao Parental e a Implantao de Falsas
Memrias. Revista Jurdica Leis & Letras, ano III, n. 17, Leis & Letras, p. 14-15,
2009.
[24] Sejam eles: Magistrados, Promotores de Justia, Defensores Pblicos e
Advogados.
[25] O momento de conflito e de crise, que permeia o desfazimento de um vnculo
conjugal, favorvel apresentao da guarda compartilhada, tendo em vista que,
atravs desta, o casal pode ajustar uma nova organizao familiar, para que possa
exercer suas funes de pais.
[26] GROENINGA, Giselle Cmara. Alienao Parental: Reviso Necessria.
In: Revista Brasileira de Direito das Famlias e Sucesses. N 11.Porto Alegre:
Magister; Belo Horizonte: IBDFAM, 2009, p. 105-114.
[27]BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n 1.251.000 MG
(2011/0084897-5), Recorrente: R.R.F., Recorrido: A M P J DE S. Relatora: Min.

Nancy Andrighi, Braslia, 23. agosto. 2011. Disponvel em: <http://www.stj.jus.br&gt;.


Acesso em 02. set.. 2012
[28] NETO, Caetano Lagrasta. Parentes: Guardar e Alienar. In: Revista Brasileira
de Direito das Famlias e Sucesses. N 11.Porto Alegre: Magister; Belo Horizonte:
IBDFAM, 2009, p. 38-48.
[29] Filho precisa de pai e me ou das pessoas que exeram estas funes.
NEZ Carla Alonso Barreiro . Guarda Compartilhada: Um Caminho para Inibir a
Alienao Parental. Disponvel em: http://www.ibdfam.org.br/artigos/detalhe/877.
Acesso em08/06/2013
fonte:http://www.ibdfam.org.br/artigos/detalhe/877