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Os dois tipos de fiscalizao da constitucionalidade, preventiva e sucessiva, influenciam de vrias

formas a relao entre o Conselho Constitucional e outros poderes. Seno vejamos:


a) Fiscalizao preventiva
O Presidente da Repblica tem solicitado com frequncia ao Conselho Constitucional a
verificao preventiva das leis aprovadas pela Assembleia da Repblica e submetidas
promulgao e, em muitos casos, a sua iniciativa motivada por inquietaes que lhe so
transmitidas por organizaes da sociedade civil ou por outros rgos do Estado, como o
Procurador-Geral da Repblica, ou, ainda, pela falta de consenso, entre a maioria e a
minoria, sobre a constitucionalidade da lei, revelada no momento da sua discusso e
aprovao na Assembleia da Repblica. Entre estas solicitaes de verificao de
inconstitucionalidade aparecem leis aprovadas pelo Parlamento por iniciativa do Governo,
que chefiado pelo prprio Presidente da Repblica.
Quando o Conselho Constitucional declara a inconstitucionalidade de uma lei em processo
de controlo preventivo, o efeito da deciso o veto obrigatrio e devoluo da lei
Assembleia da Repblica para reapreciao (artigo 246, n. 5 da CRM). Nestes termos,
podemos afirmar que, no quadro da separao dos poderes, o Conselho Constitucional
contribui para o funcionamento do mecanismo de interdependncia ou dos checks and
balances na relao entre o Poder Legislativo e o Poder Executivo.
Alm disso, considerando que o Presidente da Repblica , por um lado, o chefe do partido
maioritrio no Parlamento, por outro, chefe do Governo, percebe-se que ele, ao solicitar a
verificao preventiva da constitucionalidade, assume-se como Chefe do Estado e garante
da Constituio, distanciando-se, deste modo, do seu partido e do Poder Executivo.
O exerccio reiterado, pelo Presidente da Repblica, da iniciativa de fiscalizao preventiva
da constitucionalidade de leis, aprovadas pela maioria parlamentar com que se identifica
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politicamente, um sinal no s de confiana ao Conselho Constitucional como tambm de
um clima de bom relacionamento entre os dois rgos.
b) Fiscalizao sucessiva abstracta
Na fiscalizao sucessiva abstracta, a maioria dos pedidos de declarao de
inconstitucionalidade e de ilegalidade so apresentados por deputados da minoria

parlamentar. Alguns dos pedidos tm como objecto leis aprovadas pela Assembleia da
Repblica e promulgadas pelo Presidente da Repblica, outros incidem sobre decretos
presidenciais ou decretos do Conselho de Ministros, que so, respectivamente, actos
normativos do Presidente da Repblica e do Governo.
Nota-se s vezes que, ao dirigir-se ao Conselho Constitucional pedindo a declarao de
inconstitucionalidade de uma lei, a minoria transfere para a justia constitucional as suas
preocupaes que, no processo legislativo, no so atendidas pela maioria. Assim, o
Conselho Constitucional acaba funcionando como uma espcie rbitro a posteriori de
conflitos entre a maioria e a minoria parlamentar e, quando a inconstitucionalidade
declarada, a minoria sente-se mais valorizada e a maioria, acaba moderando o uso do seu
poder de fazer passar as leis, mesmo sem o acordo da oposio, procurando cada vez mais
consenso no procedimento legislativo.
Os processos de declarao de inconstitucionalidade ou de ilegalidade de actos normativos
do Presidente da Repblica e do Governo tm conduzido reflexo sobre a materializao
da separao dos poderes, visto que neles se discute, normalmente, os limites
constitucionais da competncia normativa do Poder Executivo face ao Poder Legislativo,
ou seja o problema da reserva da lei ou da reserva da competncia legislativa do
Parlamento.
Neste mbito, notrio o papel de arbitragem desempenhado pelo Conselho
Constitucional, tendo j declarado inconstitucionais e ilegais alguns decretos presidenciais
e do Conselho de Ministros, em processos de fiscalizao desencadeados por deputados da
oposio parlamentar e por dois mil cidados.
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O acatamento das decises do Conselho Constitucional pelo Presidente da Repblica e pelo
Governo bastante positivo. Tem sido praxis do Presidente revogar, por iniciativa prpria,
seus decretos baseando-se em jurisprudncia constitucional anterior expressa em acrdo
que declarou a inconstitucionalidade ou a ilegalidade de um decreto Presidencial. Outro
fenmeno que acontece com alguma frequncia, consiste em o Presidente da Repblica ou
o Governo, que por aquele chefiado, adiantarem-se deciso do Conselho Constitucional,
revogando um diploma normativo cujo processo de fiscalizao ainda se encontra em

tramitao.
Os factos descritos demonstram que as decises do Conselho Constitucional em processos
de fiscalizao sucessiva abstracta de inconstitucionalidade e de ilegalidade tm
influenciado positivamente a postura do Poder Executivo face ao princpio da separao
dos poderes.
c) Fiscalizao concreta
Os processos de fiscalizao concreta da constitucionalidade so raros, contando-se apenas
quatro processos desde 2003, dos quais trs iniciados pelo Tribunal Administrativo e o
outro por um Tribunal Aduaneiro. Em nenhum dos casos foi declarada a
inconstitucionalidade ou a ilegalidade, mas as decises do Conselho Constitucional neste
mbito tm contribudo para clarificar a delimitao da competncia em razo da matria
entre os tribunais especializados e os tribunais comuns.
A ocorrncia deste tipo de processos confirma e refora a posio do Conselho
Constitucional como rgo superior de justia constitucional no Pas, na medida em que,
em matria de constitucionalidade, aprecia e decide, em ltima instncia, recursos das
decises de quaisquer tribunais, incluindo o Tribunal Supremo e o Tribunal Administrativo.
A Constituio consagra a supremacia das suas normas no artigo 2, n 4, ao dispor que [a]s
normas constitucionais prevalecem sobre todas as restantes normas do ordenamento
jurdico. Esta disposio exprime de forma inequvoca o princpio da constitucionalidade
que vincula todos os rgos de soberania (artigo 134, in fine, da CRM), mas cuja garantia
constitui tarefa primordial e especial do Conselho Constitucional (artigo 244, n. 1, alnea
a) da CRM).
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A jurisprudncia constitucional em Moambique, quer em processos de fiscalizao
preventiva quer em processos de fiscalizao sucessiva, concreta ou abstracta, tm tido
consequncias notrias para a concretizao do princpio da constitucionalidade e o reforo
do papel primacial da Constituio no ordenamento jurdico. Alm de clarificar normas
sobre direitos, liberdades e garantias, as decises do Conselho Constitucional contribuem
sobremaneira para o desenvolvimento e consolidao da cultura jurdico-constitucional no
seio da comunidade nacional e dos rgos do poder poltico.

Podemos afirmar que o debate pblico sobre questes de constitucionalidade tem evoludo
bastante no Pas, desde a entrada em funcionamento do Conselho Constitucional em
Novembro de 2003, e os rgos do Estado a vrios nveis vm prestando cada vez maior
ateno imperatividade das normas constitucionais.
O procedimento no Conselho Constitucional tem natureza contraditria, mas no oral.
Como foi antes referido, a Lei Orgnica prev a notificao do rgo autor da norma cuja
declarao de inconstitucionalidade ou de ilegalidade se pede, para se pronunciar,
querendo, nos limites do prazo legal (artigo 51).
O princpio da oralidade parece mais vantajoso quando se trata de aumentar a transparncia
do tribunal, porm pode, de certa forma, no favorecer a independncia dos juzes
constitucionais, mormente, em contextos de democracias pluralistas incipientes, como o
caso de Moambique.
O processo constitucional em Moambique rege-se pelo princpio do pedido (artigos 245,
n. 2, 246, n. 1 e 247 da CRM e artigo 48, n. 1, da LOCC). Recai sobre o autor do pedido
o nus de ...especificar, alm das normas cuja apreciao [...] requer, as normas ou
princpios constitucionais violados (artigo 48, n. 1, da LOCC). Estas especificaes so
de tal forma indispensveis que a sua falta, insuficincia ou obscuridade determina a
notificao do autor para suprir a deficincia (artigo 48, n. 2, da LOCC), no devendo o
pedido ser admitido ...quando as deficincias que apresentar no tiverem sido supridas
(artigo 49, n. 1, da LOCC).
Ademais, o pedido, formulado nos termos anteriormente referidos, delimita o poder de
cognio do Conselho Constitucional, visto que este ...s pode declarar a
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inconstitucionalidade ou a ilegalidade de normas cuja apreciao tenha sido requerida,
embora possa fundamentar a declarao em normas ou princpios constitucionais ou legais
diversos daqueles cuja violao foi invocada (artigo 52 da LOCC).
Seja qual for a espcie de processo de fiscalizao da constitucionalidade, a lei no admite
a desistncia do pedido (artigo 50 da LOCC), e isto implica, para o Conselho
Constitucional, a obrigatoriedade de apreciar e decidir todos os pedidos que tenham sido
admitidos nos termos do artigo 48 da LOCC, independentemente do eventual desinteresse

superveniente da parte dos respectivos autores.


A limitao do poder de cognio do Conselho Constitucional pelo objecto do pedido pode
parecer contraditria com o facto de que processo de fiscalizao da constitucionalidade,
mormente de fiscalizao abstracta, no um processo de partes, porquanto a aco de
inconstitucionalidade no se prende a interesses subjectivos dos sujeitos processuais, visa
defender ou preservar a ordem constitucional em termos objectivos. Porm, se a lei no
previsse essa limitao, estaramos na iminncia da possibilidade de iniciativa ex officio
do rgo de justia constitucional, o que, provavelmente, no estaria de harmonia com o
princpio da separao dos poderes e do princpio democrtico.
necessrio distinguir a apreciao e declarao de inconstitucionalidade ultra petita ou
alm do pedido da apreciao e declarao de inconstitucionalidade extra petita ou
fora do pedido. A deciso ultra petita difere da deciso extra petita pela natureza da
coisa concedida. Assim, no primeiro caso o juiz concede mais do que se pede, mas concede
coisas da mesma natureza. Na hiptese da deciso extra petita a quantidade pode ser
maior ou menor, mas a natureza da coisa diversa da pedida10
.
Em processo de fiscalizao da constitucionalidade ou da legalidade, deciso ultra petita
consistiria, por exemplo, em declarar-se inconstitucionalidades ou ilegalidades
consequenciais, ou seja, daquelas normas que, no tendo sido especificadas no pedido,
guardam relao directa e imediata com as normas declaradas inconstitucionais ou ilegais.
Estes casos parecem no consubstanciar o fenmeno de iniciativa ex officio do juiz, mas
10Ultra Petita. Disponvel em http://pt.wikipedia.org/wiki/Ultra_petita. Consultado em
14.10.2010.
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sim o princpio da coerncia da deciso e, de certo modo, a independncia do juiz
constitucional.
A possibilidade de o juiz decidir, mesmo aps a desistncia do pedido, nos casos em que
esta admitida, tem a ver com a natureza predominantemente objectiva do processo de
fiscalizao da constitucionalidade, onde o interesse pblico da preservao da supremacia

da Constituio se sobrepe sobre qualquer interesse particular.


No mbito da fiscalizao sucessiva abstracta, assiste ao Conselho Constitucional o poder
de apreciar e declarar, com fora obrigatria geral, a inconstitucionalidade das leis e a
ilegalidade dos demais actos normativos do Estado (artigo 245, n. 1, da CRM). Em geral,
os seus acrdos so de cumprimento obrigatrio para todos os cidados, instituies e
demais pessoas jurdicas, no so passveis de recurso e, no caso do seu incumprimento, o
infractor incorre no cometimento de crime de desobedincia, se crime mais grave no
couber (artigo 248 da CRM).
Nos temos da Lei Orgnica, a declarao de inconstitucionalidade e de ilegalidade com
fora obrigatria geral produz efeitos ex tunc e determina a repristinao das normas
revogadas pelo acto ou norma declarada inconstitucional. Tratando-se de
inconstitucionalidade ou ilegalidade superveniente, a declarao s produz efeitos desde a
entrada em vigor da norma constitucional ou legal posteriormente violada (artigo 66, n.s 1
e 2 da LOCC).
A retroaco dos efeitos da declarao de inconstitucionalidade ou de ilegalidade no afecta
os casos julgados, mas o Conselho Constitucional pode decidir em contrrio, quando a
norma sindicada for de mbito penal ou disciplinar e de contedo mais favorvel ao arguido
(artigo 66, n. 3 da LOCC). De igual modo, pode restringir os efeitos retroactivos da
declarao, atendendo exigncias da segurana jurdica, bem como razes de equidade ou
de interesse pblico de excepcional relevo, devidamente fundamentadas (artigo 66, n. 4, da
LOCC)
Na verdade, e na esteira de Kelsen, quando declara a inconstitucionalidade duma lei, com
fora obrigatria geral, o Conselho Constitucional actua como um legislador negativo,
porquanto retira da ordem jurdica positiva normas postas pelo legislador positivo.
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O primeiro limite ao poder legislativo negativo do Conselho Constitucional o princpio
do pedido, que o impede de exercer ex officio a fiscalizao da constitucionalidade das
leis, ficando a sua interveno dependente da iniciativa de certas entidades legitimadas pela
Constituio (artigo 245, n. 2), designadamente Presidente da Repblica, Presidente da
Assembleia da Repblica, um tero, pelo menos dos deputados da Assembleia da

Repblica, Primeiro-Ministro, Procurador-Geral da Repblica, Provedor de Justia e dois


mil cidados. O segundo limite, consiste na delimitao do poder de cognio do Conselho
Constitucional pelo objecto do pedido, nos termos acima referidos.
Numa outra perspectiva, os princpios da separao dos poderes, da legitimidade
democrtica e da adequao funcional impem-se ao Conselho Constitucional uma
autoconteno dos seus poderes, cingindo-os mera apreciao da conformidade das leis
com as normas constitucionais a que se devem objectivamente subordinar, sem interferir
nas opes poltico-legislativas do legislador democrtico, bem como na sua esfera de
liberdade de conformao da ordem jurdico-positiva, mediante a densificao e
concretizao da Constituio.
Alm disso, o Conselho Constitucional tem observado o princpio da presuno da
constitucionalidade das leis, aplicando a directiva da interpretao conforme com a
Constituio, ou seja, no limite da inconstitucionalidade procura-se sufragar entre os vrios
sentidos na norma, alguns dos quais inconstitucionais, aquele que mais de adequa
Constituio.
A Constituio moambicana no prev a fiscalizao de inconstitucionalidade por
omisso, porm entendemos que, sendo prevista, ela deve ser acompanhada da consagrao
constitucional dos mecanismos mais adequados para impor ao legislador o acatamento das
respectivas decises declaratrias da inconstitucionalidade, sob pena de ineficcia do meio
de garantia da constitucionalidade.
Portanto, mais do que um problema da independncia do juiz constitucional, trata-se da
questo mais ampla do papel da jurisdio constitucional como garante primordial da
Constituio em todas as suas dimenses normativas, nas quais encontram-se normas
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preceptivas auto-exequveis, hetero-exequveis e programticas, dependendo a efectivao
das duas ltimas da intermediao do legislador ordinrio.
Com efeito as normas preceptivas no exequveis por si mesmas e as normas
programticas, para alm da regulao das matrias do seu objecto, contm ordens de
legiferar dirigidas ao legislador, ordens que no devem ser desacatadas sob pena de
inconstitucionalidade negativa.

As decises do Conselho Constitucional so tomadas por consenso e, na falta deste, pela


pluralidade de votos dos Juzes presentes, cujo qurum no deve ser inferior a dois teros
dos que esto em efectividade funes, incluindo o Presidente ou seu substituto, dispondo
cada Juiz de um voto, exceptuado o Presidente, que tem voto de qualidade (artigos 31 e 33,
n.s 1, 2 e 3, da LOCC).
Os Juzes dissidentes gozam do direito de lavrar voto de vencido (artigo 33, n. 4, da
LOCC) e se o dissidente for o Juiz relator, este substitudo por um outro Juiz (artigo 58,
n. 2, da LOCC), segundo a ordem de substituies estabelecida anualmente, por sorteio, na
primeira sesso do ano (artigo 43 da LOCC).
Na sua maioria, as decises do Conselho Constitucional so tomadas por consenso, o que
no significa ausncia de pontos de vista diferentes entre os Juzes Conselheiros. A adopo
duma deciso tem sido precedida de um amplo debate, que, sem prejuzo de respeitar os
prazos processuais, dura o tempo necessrio para se alcanar o consenso. No debate, cada
Juiz tem a possibilidade de manifestar livremente opinies pessoais sobre as questes
objecto de deciso, as quais podem no coincidir com as opinies dos demais colegas.
Mesmo assim ainda se consegue alcanar o consenso, atravs de um esforo de conciliao
das posies divergentes.
Embora pouco frequentes, no tm faltado casos de juzes que discordam definitivamente
da posio maioritria, exercendo o direito de lavrar voto vencido que, quando devidamente
fundamentado, traduz uma das formas de manifestao da independncia do Juiz.

Bibliografia
MOAMBIQUE. Faculdade de Direito da Universidade Eduardo Mondlane. Contributo
para o Debate sobre a Reviso Constitucional (coord. Gilles Cistac). Maputo:
Imprensa

Universitria-UEM,

2004.

8.

MOAMBIQUE.

Instituto

de

Apoio

Governao e Desenvolvimento. Evoluo Constitucional da Ptria Amada (cord.


Benjamim Pequenino). Maputo: CIEDIMA, 2008.

Jurisprudncia

do

Conselho

http://www.cconstitucional.org.mz/.

Constitucional

disponvel

em: