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NULIDAD PROCESAL
Bibliografa: Julio Salas
Se trata de una materia que est relacionada con la casacin y que es a la postre una
manifestacin de la misma.
El proceso es un conjunto de actos procesales que descansan unos en otros, y que van
a permitir la sustanciacin de un juicio. En este juicio las partes tienen oportunidad de plantear y
de demostrar sus pretensiones, y el juez determinar en su momento la legalidad de ellas.
La nulidad procesal es una sancin de ineficacia, en virtud de la cual se priva un acto
del proceso, o todo el proceso, de los efectos normales previstos por la ley, cuando en su
ejecucin no se han guardado las formas prescritas para dicho acto.
En nuestro sistema procesal la nulidad procesal
se reglamenta a travs de
disposiciones aisladas. Falta una orientacin ms orgnica que conforme en un solo tomo.
Por lo dems, nuestro Cdigo no define la nulidad procesal, pero hay manifestaciones
de ella en algunas disposiciones, particularmente en el Art. 83 del C.P.C., sin perjuicio de lo cual
tambin hay referencia a ella en otros artculos.
La finalidad que se pretende con la nulidad procesal es restarle valor a un acto
determinado que se encuentra viciado, por no haberse ajustado en su realizacin a las
disposiciones del legislador.
Caractersticas de la nulidad procesal
1) Debe ser declarada judicialmente: luego, no hay nulidad procesal si no existe resolucin
judicial que as la declare.
Mientras no medie esa resolucin, se le va a atribuir al acto, que se supone viciado, todos
los efectos normales que puede producir un acto valido, y si no se reclama de ese vicio que se
cometi en su ejecucin, celebracin o dictacin, este acto, aun cuando sea vicioso, va a
quedar saneado una vez que se termine el pleito. (Va a producir sus efectos como si se hubiese
llevado a cabo en forma legal)
La nulidad procesal slo opera in limine litis, sea, mientras el proceso este pendiente;
dentro de los lmites del juicio.
La nulidad puede ser declarada a peticin de la parte afectada, o bien, de oficio por el
tribunal (Art 83).
Art. 83 La nulidad procesal podr ser declarada, de oficio o a peticin de parte
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Luego, esta es una limitacin que existe, de que aun cuando pueda existir esa
irregularidad, si se debe a una actitud o gestin de la parte, esta parte no puede aprovecharse
de su propio dolo.
Sin embargo, esta nulidad, aplicando el principio de la extensin puede significar la nulidad del
todo lo obrado en un proceso. Efectivamente, si en un proceso existe un vicio en un
presupuesto procesal, este vicio va a acarrear la nulidad de todo lo obrado en la causa;
ejemplos de estos presupuestos procesales son la competencia absoluta del tribunal, la
jurisdiccin del tribunal, lo relativo a la capacidad de las partes (capacidad para ser parte,
capacidad para comparecer, capacidad para pedir en juicio), y lo relativo al emplazamiento del
demandado (veremos que los Artculos 79 y 80 del CPC contienen una regulacin especial
relativa a la falta de emplazamiento)
Con todo, hay que advertir que el Art. 83, que rige en materia de nulidad procesal, contiene dos
reglas: Una se refiere al principio de la especificidad, cuando establece que hay nulidad en los
casos en que la ley expresamente lo disponga; y la otra se refiere al principio de generalidad,
cuando agrega que hay nulidad en todos aquellos casos en que exista un vicio que irrogue a
alguna de las partes un perjuicio reparable slo con la declaracin de nulidad.
3) Principio de Transcendencia
Esto est relacionado con la idea de que No hay nulidad sin dao (perjuicio), o en otros
trminos, No hay nulidad por la nulidad.
Esto es as porque puede que efectivamente exista un vicio, pero el acto no sea declarado
nulo porque ese vicio no produce un dao de tanta importancia como para decretar la nulidad
de el.
Este principio tendr lugar cuando la irregularidad que le sirve de antecedente corrompe la
sustancia del acto nulo y le impide cumplir el fin para el cual fue establecido en la ley. As este
vicio va a afectar en particular a las partes y tambin en general al orden pblico.
En la notificacin por el estado diario hay manifestacin de este principio, porque se
seala que los errores que se puedan cometer en la constancia, no invalida la notificacin; esto
es aplicacin de la transcendencia porque la notificacin en si, cumpli su cometido, que es dar
noticia.
Hay casos en que la jurisprudencia ha sostenido que no se anula un fallo si se omiti
dejar constancia del nombre del ministro redactor, que es una de las menciones que debe
contener de acuerdo con el COT, porque es un vicio intranscendente. (Hoy en da en los fallos
que emite la Corte Suprema, en ninguno se hace mencin del ministro redactor)
Tambin ha sostenido la jurisprudencia, que si el marido demanda a su cnyuge y omite
el apellido materno de la misma, no hay un vicio que acarree la nulidad de lo obrado.
Luego, el dao que se requiere debe ser de tal magnitud que impida a la parte en forma
absoluta hacer valer el derecho que le asigna la ley. Es lo que hace el legislador en el recurso
de casacin en la forma, cuando en su numerando 9 indica como causal: si se omite un trmite
declarado esencial por la ley.
Para que el vicio pueda producir la nulidad, se requiere que el vicio cause un perjuicio;
que el acto no produzca sus efectos normales. As lo consiga el Art. 83 cuando dice que exista
un vicio que irrogue a alguna de las partes un perjuicio reparable slo con la declaracin de nulidad.
El vicio tendr trascendencia cuando la irregularidad importe una injusticia, cause un dao a
las partes, y adems se precisa que ese vicio altere en forma grave el ordenamiento jurdico,
que es la proteccin que interesa a la sociedad. Veremos que cuando se contravenga en forma
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grave el ordenamiento jurdico el legislador faculta a los jueces para obrar oficiosamente para
corregir el acto de que se trata.
4) Principio de la Convalidacin:
Esta nulidad o ineficacia de un acto del proceso. Slo puede alegarse y declararse en la
etapa procesal que corresponda, y en todo caso in limine litis, mientras est pendiente el
proceso, porque si el proceso est afinado y existe, en consecuencia, una sentencia firme o
ejecutoriada los vicios de orden procesal que pudieron haberse cometido durante la tramitacin
de los autos, quedan saneados (ese acto irregular queda saneado).
Para ver si tiene o no aplicacin este principio hay que distinguir entre actos esenciales y
actos complementarios:
a) Actos esenciales (Art. 84 inc. 4): son aquellos cuya omisin o ejecucin imperfecta
produce la nulidad de todo lo obrado, dado que ellos miran al orden pblico, sirven de base
a la relacin procesal y forman parte de la estructura misma del proceso.
Art. 84 inciso 4 El juez podr corregir de oficio los errores que observe en la tramitacin
del proceso. Podr asimismo tomar las medidas que tiendan a evitar la nulidad de los actos de
procedimiento. No podr, sin embargo, subsanar las actuaciones viciadas en razn de haberse
realizado stas fuera del plazo fatal indicado por la ley.
Aqu se est en presencia de la facultad oficiosa que tiene el juez para corregir estos vicios.
Pero los actos que puede corregir de oficio slo son aquellos que sirven de base a la relacin
procesal e importan una infraccin al orden pblico.
De modo que no todos los actos irregulares pueden ser corregidos pro el tribunal haciendo
uso de esta facultad.
La jurisprudencia incluye dentro de estos actos esenciales:
Todos estos actos, pese a que puedan existir en forma irregular, si no se reclama de ellos en
su momento, van a quedar saneados una vez que el fallo quede firme. Tambin se puede decir
que si no se reclamaron en su momento pueden ser convalidados tcita o expresamente por la
parte agraviada.
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b) Actos complementarios: son aquellos que miran slo al inters particular de los litigantes y
por ende no son de orden pblico.
La ineficacia de estos actos no se extiende a todo el proceso, sino que se limita a dejar sin
efecto al acto mismo de que se trate o de los que son una consecuencia del acto de que se
declara nulo.
Por ejemplo: los escritos de replica o duplica, una declaracin de un testigo en que falt el
juramento (otra cosa es que a esa declaracin de testigo, que no fue prestada bajo juramento,
el juez no le de valor probatorio posteriormente, que no es lo mismo que declararla nula).
Estos actos pueden ser sujetos a convalidacin, y el titular de esta convalidacin es
nicamente la parte agraviada; no convalida el juez.
Momentos en que se puede producir la convalidacin
El Art. 85 dice que se produce la convalidacin tan pronto como el hecho llegue a
conocimiento de la parte agraviada y antes de hacer cualquier gestin posterior. En este caso
los actos se van a convalidar por el simple hecho de no formularse el incidente de nulidad en el
momento procesal establecido por la ley. Hay en el fondo una renuncia a hacer valer los
derechos que establecen los Artculos 83 y siguientes.
Clasificacin de la convalidacin
a) Definitiva: se da cuando la resolucin que pone trmino al juicio queda firme, operando la
cosa juzgada.
La verdad es que el Cdigo no contempla en forma expresa a este tipo de convalidacin y
slo es posible extraerla de los principios generales que gobiernan la cosa juzgada.
b) Anticipada: cuando el litigante que est habilitado para solicitar la nulidad deja pasar la
oportunidad sealada en la ley para hacerlo. Aqu nos encontramos no slo con la
convalidacin sino tambin con el principio de la preclusin.
Est contemplada en el Art. 83 inciso 2 cuando seala que la parte que ha convalidado
tcita o expresamente el acto nulo, no podr demandar la nulidad.
c) Tcita anticipada: se da cuando el titular que pudo ejercer la respectiva peticin de nulidad
deja pasar las oportunidades prescritas por la ley y no hace uso de ella.
Tambin se conoce como "convalidacin por conformidad".
d) Expresa anticipada: el perjudicado con el vicio realiza actuaciones que manifiestan
conocimiento del acto irregular, y teniendo ese conocimiento de la irregularidad no reclama
de la nulidad del mismo y contribuye, por el contrario, a que el acto cumpla con los fines que
la ley previ para el. Por ejemplo: si debiendo notificarse por cdula una sentencia definitiva,
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circunstancias que debe serlo por cdula; aquella parte que concurre al comparendo sin
reclamar de la irregularidad de la notificacin y participa en la audiencia, est contribuyendo
a materializar el vicio, de manera que posteriormente no podr alegar que el comparendo
est viciado porque se notific en forma legal.
3) Aquel que ha convalidado expresa o tcitamente el vicio.
La parte habilitada para impetrar esta nulidad procesal, puede hacerlo a travs de un
incidente que se va a tramitar como tal, y durante cualquier etapa del proceso, an despus de
haber sido citada las partes para or sentencia (recordemos que es una excepcin), e incluso
puede formular este incidente hasta antes de la vista de la causa en segunda instancia. Pero
estas reclamaciones de nulidad procesal deben hacerse en el tiempo, en la forma y en la
oportunidad que seala la ley, porque si, por ejemplo, el vicio versa sobre una sentencia, la
nulidad no se puede hacer valer por medio de un incidente, sino que a travs de un recurso de
casacin en la forma.
El tribunal:
El tribunal est facultado para actuar oficiosamente en ciertos casos y declarar la nulidad
en virtud de haberse cometido un vicio o irregularidad en una determinada actuacin; pero esta
actitud oficiosa del tribunal slo es permisible en la medida en que se refiera a actos esenciales
de la sustanciacin del proceso, no a aquellos actos que slo miran al inters particular de la
partes, sino que debe estar comprometido un inters pblico. Podra decirse que el juez para
poder hacer uso de esta facultad tiene que estarse al mrito del proceso, que se contiene en el
Art. 160.
Esta facultad puede ejercerla hasta que opere el desasimiento, porque de acuerdo a este
principio, una vez notificada una sentencia definitiva o interlocutoria a alguna de las partes, no
puede el tribunal que la dict modificarla o alterarla en manera alguna.
Medios para alegar la nulidad procesal
Para alegarla la nulidad procesal y obtener la declaracin del rgano jurisdiccional en tal
sentido hay medios directos e indirectos:
Medios directos:
Son aquellos cuya finalidad precisa es obtener una declaracin judicial de ineficacia de
algn acto procesal. Se encuentran establecidos en la ley en forma exclusiva para lograr esa
finalidad.
Estos medios son:
1) Incidente de nulidad procesal: est constituido por una peticin de nulidad que formula
una de las partes, la que es accesoria al juicio y requiere un especial pronunciamiento del
tribunal.
2) Excepciones dilatorias o procrastinatorias: que si bien son incidentes, la ley les da una
fisonoma propia en los Artculos 303 y siguientes. Su finalidad es corregir vicios del
procedimiento, sin afectar el fondo de la cuestin debatida.
3) Recurso de casacin en la forma: que est establecido para invalidar ciertas resoluciones
judiciales que han sido dictadas con omisin de determinados requisitos o formalidades
procesarles, o bien, que inciden en un procedimiento vicioso.
4) Facultad de los tribunales para declara de oficio la nulidad de actos del proceso: que
se consagra en los Artculos 83, 84 inciso final, 775 (casacin de forma de oficio) y
785(casacin en el fondo de oficio)
Medios Indirectos:
Son aquellos en que no persiguen en forma exclusiva la nulidad o ineficacia del
procedimiento, pero que es factible lograr una nulidad procesal de tales actos.
Estos medios son:
1)
2)
3)
4)
Recurso de Reposicin.
Recurso de Apelacin.
Recurso de Queja.
Recurso de Revisin.
El uso de estos medios directos e indirectos es establecido por la ley. Luego, no queda al
arbitrio de las partes ni del juez hacer uso de ellos a su voluntad. Por el contrario para poder
utilizar alguno de estos mecanismos habr que determinar la naturaleza de la irregularidad que
se ha cometido, debe tambin considerarse el carcter del acto en que incide esa nulidad, y
tambin debe tenerse en cuenta la oportunidad procesal en que ese presunto vicio se da.
Sobre el tema la jurisprudencia ha sostenido que no puede prosperar la peticin de nulidad
de un acto si no se utiliza el medio adecuado.
No es posible demandar en un juicio ordinario una nulidad procesal cometida en un juicio en
que ya se pronunci una sentencia definitiva. En otros trminos, no hay accin ordinaria de
nulidad procesal para dejar sin efecto lo obrado en un proceso en que ya se pronuncio
sentencia definitiva; lo que implicara de ser aceptada, la iniciacin un juicio independiente de
aquel en que se cometi el vicio. Como ya sealamos la nulidad procesal slo es factible in
limine litis, mientras este pendiente el proceso, no cuando ya ha terminado, porque se ha
producido el efecto de cosa juzgada y, por ende, se produce la convalidacin de todo lo que se
haya efectuado durante la substanciacin de la causa.
Facultad oficiosa del tribunal para declarar una nulidad
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Aparentemente podra entenderse que esta norma es de carcter general, porque alude
a la tramitacin. Sin embargo, la jurisprudencia ha entendido que esa facultad oficiosa slo
puede ejercerse en la medida que aluda a los denominados actos esenciales propios de la
tramitacin de un asunto, y no a aquellos actos que nosotros llamamos complementarios, que
miran slo al inters particular de las partes litigantes.
Esos actos esenciales son:
esenciales.
El Art. 84 es uno de los pocos artculos que contienen facultades oficiosas, de las cuales en
la prctica si hacen uso los jueces.
Alcance de la facultad del Art. 84 inciso final
El alcance ms distintivo es la declaracin de nulidad del acto, ese es el objetivo final,
pero tambin contempla este artculo que el juez ordene corregir los errores que observe en la
tramitacin del proceso y cuya omisin o irregularidad produjo la nulidad que esta declarando.
An ms este Artculo le permite al juez tomar la medidas necesarias que tiendan a
evitar la nulidad de los actos de procedimiento. De modo que no slo va a declarar la nulidad de
un determinado acto, sino que tambin tomar las medidas par evitar nuevas nulidades dentro
de la substanciacin del procedimiento. Pero tiene un limite, que es que no puede subsanar las
actuaciones viciadas en razn de haberse efectuados ellas fuera de los plazos legales.
Oportunidad para declarar de oficio la nulidad
No hay sealado un momento o instante preciso. La regla general es que el tribunal
puede declarar de oficio la nulidad en cualquier estado del juicio, ya que si como las partes
pueden reclamar de esa nulidad en cualquier estado de tramitacin del juicio, con los limites
antes indicados, no se ve la razn para negar igual posibilidad al juez, en la medida en que no
haya operado el desasimiento del tribunal.
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Esta facultad del tribunal no puede verificarse sino dentro del juicio y antes de que haya
terminado en forma definitiva, como decamos in limine litis. Y la otra limitante es desde que
opera el desasimiento.
Por lo dems, para que el juez pueda hacer uso de esta facultad se requiere que el que
vicio aparezca de manifiesto dentro de la causa.
As mismo el tribunal va a hacer uso de la facultad para adoptar medidas que eviten la
nulidad de otros actos.
El incidente de nulidad procesal
Es la cuestin accesoria que las partes promueven o pueden promover en el curso del
proceso, acerca de la validez de determinados actos o actuaciones procesales, que importan el
desarrollo del procedimiento. Se hace efectiva a travs de este incidente la peticin que en tal
sentido ha formulado la parte.
Dado que constituye un incidente, segn la ley va a ser preciso que se le d la
tramitacin correspondiente a un incidente.
Las partes, al igual que cuando el tribunal ejerce facultades oficiosas, deben promover
este incidente dentro del proceso, in limine litis.
El Art. 83 es el que regula bsicamente el incidente de nulidad procesal y l contiene
dos reglas: una que se aplica a todo incidente de nulidad, sin distinguir la magnitud del vicio ni
la importancia del acto en que incide; y otra regla particular que contempla el caso de la
incompetencia absoluta
Siguiendo la regla general, el incidente slo puede promoverse en el plazo fatal de 5
das, que se cuenta desde que el sujeto activo tuvo conocimiento del vicio o se acredite que lo
tuvo.
Obviamente, le va a corresponder a la contraparte probar, por cualquiera de los medios
de prueba, que ese conocimiento se adquiri por el peticionario en una oportunidad distinta a la
que sostiene el articulista, dado que a este le favorece la presuncin legal de la buena fe.
La regla especial del Art. 83 se refiere a la incompetencia absoluta del tribunal, porque
seala "a menos que se trate de la incompetencia absoluta del tribunal". Luego, se puede
reclamar de la incompetencia absoluta del tribunal sin necesidad de sujetarse al plazo de 5
das.
Es posible observar que dentro del Art. 84 hay una referencia al Art. 83 y se produce
entre estos dos artculos, cierta discordancia acerca de la oportunidad que hay para promover
un incidente de nulidad. Para poder entender la vinculacin entre estos artculos conviene
recordar las oportunidades que existen para promover un incidente.
Oportunidad en que debe promoverse el incidente de nulidad
No queda muy claro el momento para formular este incidente. Este problema surge de
los Artculos 83 y 84, sobre todo porque el 84 se remite al 83.
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plazo de 5 das, contado desde que se tuvo conocimiento del vicio, a menos que se realice
antes la cualquier gestin que suponga conocimiento del vicio, con lo cual va a quedar
convalidado.
Si se trata de un incidente de nulidad cuyas causas se existen simultneamente y de
las cuales la parte tuvo conocimiento de su existencia, debe promoverse conjuntamente,
segn lo que establece el Art. 86 y dentro del plazo sealado por el Art. 83. Si se realiza
cualquier gestin antes de formular el incidente, la nulidad se sanea.
Cuando estudiamos el juicio ordinario, dijimos que una de las etapas procesales era la
dictacin de la resolucin que cita a las partes para or sentencia, la que se notifica por el
estado diario, y que el efecto que se sigue de ella es cerrar el proceso, impidiendo la
presentacin de cualquier documento, sea, precluye el derecho de las partes de realizar
cualquier gestin que implique seguir discutiendo el asunto. Sin embargo, en el inciso 2 del Art.
433 se establece una serie de excepciones, y una de ellas es que se puede promover un
incidente de nulidad procesal.
Producido el incidente que se basa en vicios que anulan el proceso, y sea que ellos ocurran
antes o con el inicio del proceso o que incidan en la marcha regular del asunto, se puede
promover este incidente despus de la citacin para or sentencia, en la medida en que este
corriendo el termino indicado en el Art. 83 inciso 2, siempre que el articulista no haya hecho
gestin alguna que suponga conocimiento de la existencia del vicio; sino se da esta
circunstancia habr operado la convalidacin y no se podr intentar el incidente de nulidad.
Pero si se trata de incompetencia absoluta no rige la limitacin antes sealada.
Con todo, si se trata de actos que no persigan la eficacia del proceso, es decir, que no
tengan el carcter de de esenciales, sino que persiguen la nulidad de determinados actos
aislados, no puede sucintarse el incidente de nulidad despus de haber sido citadas las partes
para or sentencia.
Al margen de las ocasiones en que puede promoverse el incidente de nulidad, el Cdigo
contempla dos disposiciones particulares que se refieren a la falta o irregularidad en el
emplazamiento de las partes, estas disposiciones son el Art. 79 y 80.
En trminos generales, la nulidad, debe impetrarse mientras el juicio se encuentre
pendiente. Pero esta regla sufre ciertas alteraciones con los citados Artculos 79 y 80.
Articulo 80 Si al litigante rebelde no se le ha hecho saber en persona ninguna de las providencias
libradas en el juicio, podr pedir la rescisin de lo obrado, ofreciendo acreditar que, por un hecho que no
le sea imputable, han dejado de llegar a sus manos las copias a que se refieren los artculos 40 y 44, o
que ellas no son exactas en su parte substancial.
Este derecho no podr reclamarse sino dentro de cinco das, contados desde que aparezca o
se acredite que el litigante tuvo conocimiento personal del juicio.
no hay impedimento
cuando lo que se invoca es la nulidad fundada por falta de emplazamiento, y esto aun
cuando el juicio este terminado y produciendo el efecto de cosa juzgada.
2) La segunda razn la encontramos en el Art. 231, que contempla el llamado "cumplimiento
incidental de una sentencia" (no porque se utilice el procedimiento incidental sino que
acostumbra a llamarlo as).
Este Artculo menciona que se va a proceder al cumplimiento de la sentencia definitiva o
interlocutoria una vez que ella est firme, vale decir, cuando el proceso est afinado,
terminado. Sin embargo, en esa etapa de ejecucin el mismo legislador permite a travs del
texto del Art. 234 que se pueda promover un incidente de nulidad de todo lo obrado.
Art. 80 inciso final: Lo dispuesto en este artculo es sin perjuicio de lo prevenido en el
artculo 80.
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El Art 79, es posible aplicarlo tanto al demndate como al demandado, porque habla de
"podr un litigante". De manera que, si bien, el Art. 80 es propio del demandado, el Art. 79
puede aplicarse tanto el demandado con el actor.
El art 79 se refiere al litigante a quien se le ha notificado vlidamente la demanda, en su
caso, pero que por un caso de fuerza mayor no ha podido hacer valer los derechos que le
corresponden y se encuentra en rebelda. Por ejemplo, no ha podido utilizar el trmino de
emplazamiento para contestar la demanda por fuerza mayor, o la resolucin que recibe la causa
a prueba se le notific de una manera distinta a la legal y no pudo rendir las probanzas a las
que l tena derecho.
En consecuencia, es posible que en los hechos haya transcurrido el plazo que la ley
concede al litigante para hacer valer sus derechos, pero ha estado imposibilitado de ejercer sus
derechos por fuerza mayor y por esto no ha podido emplear ese trmino o plazo que le concede
la ley para sus pretensiones.
El legislador procesal no ha contemplado que debe estimarse por "fuerza mayor", por lo
que hay que recurrir al Cdigo Civil, y estarse a lo prescrito en el Art. 45.
Art. 45 Cdigo Civil: Se llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto a que no es
posible resistir, como un naufragio, un terremoto, el apresamiento de enemigos, los actos de
autoridad ejercidos por un funcionario pblico, etc.
La oportunidad en que debe promoverse el incidente del Art. 79, es dentro de los 3 das
siguientes desde que ces el impedimento y pudo hacerse valer ante el tribunal que conoce del
negocio.
Recordemos que dentro de nuestro sistema hay casos de fuerza mayor o caso fortuito
que tienen una reglamentacin distinta a la que contempla el Art. 79. Esto ocurre con los
entorpecimientos que pueden ocurrir durante el trmino probatorio, en el cual no tiene como
sancin la nulidad.
El Art. 79 tendr aplicacin en los casos que el mismo se encarga de describir.
Posibilidad de reclamar la nulidad de actos que revisten un carcter mixto
Vale decir, que tienen en su produccin una connotacin civil y una connotacin
procesal.
Si bien la nulidad civil y la nulidad procesal deben alegarse por medios distintos, su
objetivo ltimo es el mismo.
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Al tener estas distintas formas de alegarse nos lleva a tener que aclarar el problema de
determinar como se persigue la ineficacia de estos actos mixtos.
Son actos civiles, pero que se pueden generar durante la tramitacin de un proceso; as
sucede, por ejemplo, con el remate de bienes races que ese verifica en un juicio ejecutivo, en
la adjudicacin que se realiza a las partes en el curso de un juicio de particin de bienes, o bien,
tambin se producen en los juicios que se puedan seguir para hacer efectivo el derecho real de
prenda.
Para responder a la interrogante de cmo se resuelve a nulidad de estos actos, tanto a la
doctrina con la jurisprudencia hacen un distingo:
1) Vicios que se comenten en el acto, mirando exclusivamente su aspecto civil: en esta
situacin a lo que se atiende es a las irregularidades que se producen en el acto en cuanto
es contrato, lo que involucra que se pueda alegar una nulidad civil.
Si se da esa posibilidad, la nulidad de orden civil, va a tener que demandarse en un juicio
ordinario de nulidad y se ejercitar la accin ordinaria de nulidad prevista en el derecho civil.
Esto se da por ejemplo en los vicios del consentimiento (error, fuerza y dolo).
El hecho de que se ejercite esta accin ordinaria de nulidad para dejar sin efecto el contrato,
no significa introducirse en el procedimiento en que se verific ese acto o contrato; ese
procedimiento que vamos a llamar juicio ejecutivo, va a mantenerse inclume. (No porque se
declare la nulidad del acto o contrato se va a afectar lo que se haya podido obrar durante la
tramitacin del juicio ejecutivo)
2) Si esos vicios se han producido con consecuencias de actuaciones procesales, de los
cuales ese acto forma parte, la situacin es distinta, porque en ese caso se han omitido
requisitos o formalidades durante el desarrollo o la secuela del juicio, que se refieren a actos
meramente procesales.
As puede suceder que la irregularidad se refiera a falta de publicidad que demanda el
Cdigo para la realizacin de ciertos bienes, o que se haya incurrido en una omisin o vicio en
lo relativo al emplazamiento.
Conociendo el efecto extensivo de la nulidad procesal, ser preciso que se anulen los actos
que se siguen del acto ineficaz, de tal manera que los contratos que pudieren haberse
celebrado no van a tener ninguna eficacia, aun cuando mirados del punto de vista civil sean
actos perfectos, sin irregularidades.
La nulidad que deriva de actos procesales debe alegarse dentro del proceso, in limine litis, y
se har valer por medio de los mecanismos que indica el legislador para cada oportunidad.
La Corte Suprema ha dicho que tratndose de ventas forzadas que se verifican en un juicio
ejecutivo, pueden atacarse por la va ordinaria en los casos en que la nulidad corresponda a
efectos contractuales sealados por la ley y que son suficientes para anular las compraventas.
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JUICIO EJECUTIVO
Corresponde a un procedimiento especial que da inicio al Libro III, que lleva como
epgrafe De los juicios especiales.
Los derechos y sus correlativas obligaciones pueden tener un cumplimiento voluntario o
compulsivo, y en este ltimo caso es necesario contar con un mecanismo para hacer efectiva la
obligacin. Si no se tuviese ese medio compulsivo de apremio quedara entregado el
cumplimiento a la mera voluntad del deudor.
El juicio ejecutivo es un procedimiento especial que tiene por objeto obtener por va de
apremio el cumplimiento de una obligacin convencional o que ha sido declarada
fehacientemente por una resolucin judicial, y que el deudor no cumpli en su oportunidad.
Normas que se aplican al juicio ejecutivo
Se rige por las disposiciones de los ttulos primero y segundo del Libro III del C.P.C.,
arts. 434 y siguientes.
En segundo lugar se le aplican conjuntamente con al anteriores, las reglas comunes a
todo procedimiento.
En tercer lugar se aplican, en defecto de las anteriores por tener el carcter de
supletorias, las disposiciones del procedimiento del Juicio Ordinario de mayor cuanta, en virtud
del art. 3 del C.P.C.
Caractersticas del juicio ejecutivo
1) Es un juicio especial.
2) Persigue el cumplimiento forzado de ciertas obligaciones que constan fehacientemente.
3) Utiliza procedimientos compulsivos.
Clasificacin del Juicio Ejecutivo
1) Considerando la naturaleza de las obligaciones cuyo cumplimiento forzado se exige:
a) Juicio Ejecutivo en las Obligaciones de Dar.
b) Juicio Ejecutivo en las Obligaciones de Hacer.
c) Juicio Ejecutivo en las Obligaciones de No Hacer.
2) Segn la cuanta:
a) Juicio Ejecutivo de mayor cuanta.
b) Juicio Ejecutivo de mnima cuanta.
La ley no contempla el juicio ejecutivo de menor cuanta.
3) Segn la naturaleza de las normas que lo regulan:
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requiere la
concurrencia de 3 requisitos:
1) Que la obligacin conste en un ttulo ejecutivo.
2) Que la obligacin sea lquida y actualmente exigible.
3) Que la accin ejecutiva no est prescrita.
Primer requisito: Que la obligacin conste en un ttulo ejecutivo.
El ttulo ejecutivo es aquel documento al cual la ley le atribuye la suficiencia necesaria para
exigir el cumplimiento forzado de la obligacin que se contiene en el, cuando ella ha sido
incumplida.
El juez debe considerar el ttulo ejecutivo, en el inicio de la ejecucin, como lo determinante;
y para evaluar esa determinacin va a examinar la regularidad del ttulo.
Con el ttulo basta para que el juez est obligado a despachar la ejecucin y realizar los
actos propios de ella.
En el proceso de ejecucin el fundamento de la peticin de despachar la ejecucin es
siempre el ttulo ejecutivo que se invoca; de manera que, la individualizacin de los dems
requisitos no se precisa alegarla si se acompaa con el ttulo ejecutivo pertinente.
En el ttulo, entonces, se resumen todas las alegaciones y pruebas que el ejecutante
precisa. Cualquiera otra cosa estar en la causa por va del ejecutado; ser este el que
introduzca en la controversia otras circunstancias que puedan daar o perjudicar al ttulo que se
est invocando.
El ejecutante (el acreedor) al inicio del proceso pedir que l acta activamente legitimado,
y esa legitimidad consta en el ttulo que acompaa; y lo har frente al legitimado pasivamente,
al deudor, quien, segn el mismo ttulo, es el titular de la obligacin.
El hecho de que se tenga que ocurrir a los tribunales haciendo valer el cumplimiento forzado
de una obligacin incumplida, significa que se le atribuye funciones especiales al juez que
conoce de la ejecucin. Es el juez el que tiene que examinar la regularidad formal del ttulo, el
que tiene que despachar la orden del mandamiento de ejecucin y embargo y verificar los actos
concretos; todo lo cual importa una garanta, no para el ejecutante, sino que para el ejecutado,
porque toda esa actividad le corresponde cumplirla al rgano jurisdiccional. Las dems
personas que pueden intervenir en un juicio ejecutivo, que invisten la calidad de colaboradores
21
Confesin judicial;
de firme, y una sentencia tiene esa particularidad en la medida en que no admita recurso alguno
en su contra.
No toda sentencia llega a constituir un ttulo ejecutivo, aunque sea definitiva o interlocutoria
y aun cuando se encuentre firme. As se precisa que ella contenga una obligacin de Dar, Hacer
o No Hacer; porque hay sentencias que no tienen un contenido de esa naturaleza, ellas son las
sentencias meramente declarativas, como la sentencia definitiva que declara nulo un
23
ser el
tribual
24
otorgado con las solemnidades que fija esta ley, por el competente notario, e incorporado en su protocolo
o registro pblico.
razn est en que ella forma parte del protocolo y no puede extraerse del mismo. Las copias
son las que tienen mrito ejecutivo, pero no todas sino slo la copia autorizada por el notario
ante el cual se otorg, o bien, si ya no esta en poder del notario, por el archivero.
Es posible encontrar copias de escrituras pblicas en las que se seale que tienen el
carcter de primera copia o de segunda copia, esto se debe a que antes del ao 1982, en el
art. 434 exista esa distincin, y se deca que slo tenan mrito ejecutivo las primeras copias,
no as las segundas copias; las primeras copias eran aquellas que otorgaba el notario a los
comparecientes despus de celebrado el acto, de manera que podan haber tantas primeras
copias como cuantas fueran las partes contratantes; todas las copias posteriores a la primera
era segundas copias. Si se extraviaban las primeras copias era preciso seguir todo un
procedimiento para obtener una segunda copia ante el tribunal competente, ese tribunal dictaba
una resolucin sobre el particular que se le hacia llegar al notario y este en virtud de ese
25
decreto otorgaba una segunda copia con mrito ejecutivo. Hoy en da no hay primeras ni
segundas copias.
tribunal que conoce del litigio, acerca de la forma de poner trmino al juicio.
Hay que recordar que avenimiento, conciliacin y transaccin son tres ideas distintas, pero
que con las cuales se llega a un mismo fin, poner trmino al juicio.
Para que estemos en presencia de un ttulo ejecutivo ese avenimiento debe contener una
prestacin de dar, hacer o no hacer, porque si la prestacin que se contiene en el avenimiento
no se cumple, se va a poder demandar el cumplimiento forzado.
El acta de avenimiento tiene que estar pasada ante tribunal competente, sea ante el
tribunal que conoce del asunto; y debe ser autorizada por un ministro de fe o por dos testigos
de actuacin. Ese ministro de fe ser el secretario del tribunal que est conociendo del litigio,
ahora si no se utiliza este ministro de fe va a ser otro el ministro de fe, que ser:
Instrumento
privado,
reconocido
judicialmente
mandado
tener
por
La letra de cambio.
El pagar.
El cheque.
26
a)
b)
c)
d)
Frente a esta citacin el deudor puede asumir distintas actitudes, estas son:
Comparece y reconoce la firma.
Comparece y da respuestas evasivas.
Comparece y niega la firma.
No comparece.
Hay que tener en cuenta que en la gestin preparatoria de la va ejecutiva de
firma puesta en el instrumento privado; por consiguiente el deudor no puede hacer alegaciones
de fondo sobre de la existencia o inexistencia del documento.
No obstante se sostiene que el deudor no puede formular ninguna alegacin sobre el fondo,
se permite por la jurisprudencia que l podra alegar la excepcin dilatoria de incompetencia del
tribunal.
Anlisis de las posibles actitudes del deudor frente a la citacin:
a) Comparece y reconoce la firma.
Segn el Art. 436, reconocida la firma, quedar preparada la ejecucin , es decir, ha nacido
el ttulo ejecutivo.
En este caso el ttulo ejecutivo que se va a invocar para iniciar la ejecucin es el
instrumento privado reconocido judicialmente. No se necesita ninguna resolucin judicial que
as lo disponga, vale decir, basta con que el deudor haya reconocido su firma para tener un
ttulo ejecutivo y el acreedor puede iniciar de inmediato el juicio ejecutivo.
Lo normal ser que el deudor comparezca el da y hora sealados, pero
excepcionalmente es factible que lo haga antes de la fecha y hora fijada. La razn de poder
comparecer con antelacin al momento sealado por el tribunal se encuentra que ese da y
hora fijados, estn estableciendo un plazo en su beneficio. Adems, como ese plazo no tiene el
carcter de fatal, por ser judicial, mientras no se acuse y declare la rebelda, no se extingue, y el
deudor podr presentarse con posterioridad.
Cuando art. 435 habla de presencia judicial quiere decir a la presencia del juez, no del
tribunal en si como un rgano jurisdiccional. Entonces, no hay posibilidad de que el juez
delegue su facultad en otra persona, como podra ser el secretario del tribunal o el oficial
primero. En la prctica esto no se respeta, sino que el juez suele delegar la diligencia al
secretario u oficial primero, pero dejando constancia de que el reconocimiento se verific ante la
presencia del juez, para evitar posibles nulidades posteriores.
Terminada la diligencia se levanta un acta donde consta que el citado reconoci la firma,
y es firmada por el juez, el secretario y el deudor. Esta acta pasa a formar parte de la gestin
preparatoria.
Hay tribunales que no admiten la presencia en la audiencia del acreedor, porque la ley
habla del llamado al deudor.
Formas en que puede comparecer el deudor
Lo normal es que lo haga en persona.
En la prctica no basta con que haya sido citado el deudor, sino que el da en que el
deudor tenga que apersonarse ante el tribunal, tendr que dirigirse a la secretaria para sealar
que fue citado. El tribunal no lleva una agenda con los deudores que deben comparecer, por
ello que el deudor tenga que requerir su causa en la secretaria y luego ir un funcionario con el
expediente a informarle al juez sobre la audiencia, para que esta se lleve a cabo. Despus
28
oficial de secretara de viva voz anunciar la diligencia, aunque en ninguna parte del cdigo
existe esa obligacin, pero es una tradicin que se mantiene en los tribunales. De la actuacin
que se verifica, como ya sealamos, hay que levantar un acta.
Tambin hay quienes han aceptado que el deudor puede hacerlo a travs de una
presentacin escrita en que reconoce la firma, aunque con esto que no se cumple con el
espritu de la ley.
Podra pensarse que este deudor slo est obligado a comparecer en el da y hora fijado
por el tribunal, pero es posible que l comparezca en un da distinto al que fue citado, as
puede:
Comparecer con antelacin: porque el plazo que le seal el tribunal est establecido en su
Cualquiera de los obligados al pago de una letra de cambio, pagar o cheque, cuando,
puesto el protesto en su conocimiento por notificacin judicial, no alegue tampoco en ese
mismo acto o dentro de tercero da tacha de falsedad.
Este art. 434 n4 slo se refiere al protesto por falta de pago, no al protesto por falta de
aceptacin.
Cualquiera de los obligados al pago de una letra de cambio, pagar o cheque, cuando,
puesto el protesto en su conocimiento por notificacin judicial, no alegue tampoco en ese
mismo acto o dentro de tercero da tacha de falsedad.
30
En esta segunda excepcin no hay un protesto personal, lo que hay es una notificacin
judicial del protesto, de manera que no habindose verificado un protesto en forma
personal, es necesario para llegar a tener un ttulo ejecutivo, notificar judicialmente el
protesto al aceptante o suscriptor. Ese notificado puede tachar, en ese mismo momento o
dentro de tercero, la falsedad de su firma. Esto importa una gestin preparatoria de la va
ejecutiva (hacer notificar el protesto).
El obligado del pago de una letra de cambio, pagar o cheque, cuando la firma de su
aceptante, subscritor o girador, aparezca autorizada por un notario o por el Oficial del
Registro Civil en las comunas donde no tenga su asiento un notario. Por consiguiente, en
este caso no es necesario notificar el protesto, sea, tienen por si solo mrito ejecutivo. No
hay un reconocimiento anterior, a diferencia de las circunstancias anteriores.
Surge la duda respecto de la posibilidad de autorizacin por un Oficial de Registro Civil,
porque la disposicin en que se le otorgaban facultades al los Oficiales de Registro Civil fue
derogada. Pero podra tambin sealarse que este art. 434 contiene un mandato especial
que los faculta.
Tambin es necesario tener en cuenta en algunas ocasiones, a pesar de tener mrito
ejecutivo, per se, porque aparezca autorizada, valga la pena protestar una letra o pagar, en
razn de que en esos documentos, adems de estar aceptados por el deudor, se haya
constituido un aval; porque para que le pueda afectar a ese aval la obligacin en el
momento en que no se pague, es menester que se haya protestado el documento, y si no
se protesta slo tendr merito ejecutivo respecto del aceptante.
En el art. 31 de la ley 17.318 se dispone que las letras de cambio y pagars de instituciones
bancarias y de entidades fiscales de crdito, aceptadas o suscritas por un analfabeto, tienen
mrito ejecutivo por el solo hecho de ser autorizada la impresin digital del deudor por un
notario pblico u oficial del Registro Civil. Es una situacin curiosa la que estampa esta ley,
porque habla de las letras de cambio y pagars que hayan sido aceptadas o suscritas por un
analfabeto; pero si es analfabeto mal puede estar suscribiendo o aceptando este tipo de
documentos.
Hay que tener en cuenta lo que dispone la ley 18.092 del ao 1982, en sus arts. 110, 111
y 112, que se refieren a situaciones que hay que considerar cuando el deudor tacha de falsa la
firma.
Art. 110: Cualquiera persona que, en el acto de protesto (Se coloca en el caso en que
el protesto fue personal) o en la gestin preparatoria de la va ejecutiva tachare de falsa
su firma puesta en una letra de cambio o pagar y resultare en definitiva que la firma es
31
autntica, ser sancionada con las penas indicadas en el art. 467 del Cdigo Penal
(delito de estafa), salvo que acredite justa causa de error o que el ttulo en el cual se
estamp la firma es falso.
Art. 111: Si se tachare de falsa la firma, en los casos de que trata el inciso primero N 4
del artculo 434 del Cdigo de Procedimiento Civil (Se coloca en el caso que el protesto
no fue personal), la tacha se tramitar como incidente y corresponder al demandante
acreditar que la firma es autntica. (Segn vimos anteriormente en las gestiones
preparatorias no cabe hacer ninguna alegacin de fondo, pero aqu la ley esta
autorizando para que si se tacha de falsa la firma, dentro de la misma gestin
preparatoria, se promueva un incidente para que el acreedor trate de acreditar
que la firma es autentica)
Si se acreditare la autenticidad de la firma el Tribunal lo declarar as y el documento
constituir ttulo ejecutivo. (Esto lo hace en la resolucin que falla el incidente)
Confesin judicial.
La confesin judicial o simplemente confesin es el reconocimiento que hace una persona
32
Confesin
gestin
preparatoria
de
la
va
ejecutiva:
Pretende
probar
un
controvertido.
ttulo ejecutivo.
en
forma
provocada.
Puede referirse a cualquier
Slo
hecho controvertido.
existencia de la obligacin.
Si
el
confesante
efectividad
niega
del
puede
referirse
la
hecho es
posible,
dentro
de
las
preparatorias,
acreditarlo.
Requiere
que
demandado
se
a
cite
hechos
que
estn
asertivamente afirmados.
La prctica se puede cometer Slo puede tomarla el juez.
al secretario, o bien, a otro
ministro de fe.
A esta confesin gestin preparatoria de la va ejecutiva se le aplican similares normas a
las que rigen para el reconocimiento de firma puesta en instrumento privado. Por consiguiente,
ser menester hacer una presentacin al tribunal para que se cite a la presencia judicial al
deudor con la finalidad que confense, en el da y hora que se le fija, la deuda que se est
invocando.
33
34
Talonario
Ttulo
tiene ese carcter, sino tambin aquella que puede liquidarse mediante simple operaciones
aritmticas y en base a los datos que suministra mismo ttulo ejecutivo (Art. 438 inciso 2).
Art. 438 inciso 2: Se entender cantidad lquida, no slo la que actualmente tenga
esta calidad, sino tambin la que pueda liquidarse mediante simples operaciones
aritmticas con slo los datos que el mismo ttulo ejecutivo suministre.
Luego, teniendo una cantidad a ttulo de capital podr liquidarse en base de los mismos
datos que suministra el ttulo, para determinar los intereses o los reajustes.
Cundo se va a considerar el objeto de la obligacin lquido?
Para saber la respuesta hay que estarse a lo que prescribe el Art. 438.
Art. 438 inciso 1: La ejecucin puede recaer:
1. Sobre la especie o cuerpo cierto que se deba y que exista en poder del deudor;
2. Sobre el valor de la especie debida y que no exista en poder del deudor, hacindose
su avaluacin por un perito que nombrar el tribunal; y
3. Sobre cantidad lquida de dinero o de un gnero determinado cuya avaluacin pueda
hacerse en la forma que establece el nmero anterior.
El objeto de la obligacin se considera lquido en las tres situaciones que describe el Art.
438 (MEMORIA).
(En el examen no se preguntar cundo se considera liquido el objeto de la
obligacin?, sino que sobre qu puede recaer la ejecucin?)
La ejecucin puede recaer:
1. Sobre la especie o cuerpo cierto que se deba y que exista en poder del deudor;
La especie o cuerpo cierto debe estar debidamente individualizada, es decir, si se trata
de un auto debe sealarse la patente, la marca, el ao el modelo, el nmero de puertas, etc.; y
adems debe existir en poder del deudor.
2. Sobre el valor de la especie debida y que no exista en poder del deudor, hacindose
su avaluacin por un perito que nombrar el tribunal;
La ejecucin se hace efectiva sobre el valor de la especie debida y que no est en poder
del deudor, por ejemplo se vendi un auto al deudor y este lo enajen.
Para determinar el valor de la especie debe hacerse una avaluacin por el perito que
nombre el tribunal. No queda, entonces, a criterio del acreedor su determinacin, sino que debe
realizarse una gestin preparatoria previa consistente en la avaluacin de la especie debida.
36
Esa avaluacin que realiza el perito no tiene un carcter definitivo, sino que ella puede
ser objetada tanto por el acreedor (para que se aumente el valor) como por el deudor (para que
se disminuya el valor).
3. Sobre cantidad lquida de dinero o de un gnero determinado cuya avaluacin pueda
hacerse en la forma que establece el nmero anterior.
Puede recaer sobre cantidad lquida de dinero (por ejemplo $1.000.000) o en un gnero
determinado (por ejemplo trigo, porotos, ovejas).
En caso de que recaiga sobre un gnero determinado, va a tener que realizarse la
avaluacin por un perito designado por el tribunal.
En el inciso final del art. 438 hay una referencia a la moneda extranjera.
(Cuando estudiamos la competencia mencionamos que la cuanta en
moneda
El art 440 nos indica que la avaluacin por peritos en los casos de los nmeros 2 y 3
del art. 438 no tiene el carcter de definitiva, porque ella puede ser objeto de observaciones u
objeciones por el acreedor o el deudor, y en ese caso ser el tribunal el que tendr que resolver
sobre la tasacin de acuerdo a los antecedentes que existan en la causa.
Art 440: La avaluacin que, en conformidad al artculo 438, se haga para determinar el
monto de la ejecucin, se entender sin perjuicio del derecho de las partes para pedir
que se aumente o disminuya.
37
Nada impide que esta avaluacin se haya realizado previamente por las propias partes,
en el contrato en que generaron la obligacin. En ese caso se estar a esa voluntad comn y
no ser necesaria realizar una gestin preparatoria.
No basta con que se trate de una obligacin lquida, sino que tambin se requiere que la
obligacin sea exigible.
Que sea exigible significa que la obligacin no este sujeta a ninguna modalidad, que va
a suspender su exigibilidad. (Las modalidades son: condicin, plazo y modo.)
Esa exigibilidad tiene que sea actual, en otras palabras, debe existir al momento de
interponerse la demanda ejecutiva.
38
ser el deudor el que tenga que hacer valer en el momento procesal oportuno la excepcin de
prescripcin.
La prescripcin de la accin ejecutiva no se suspende a favor de ninguna persona.
S se interrumpe naturalmente cuando el deudor reconoce la existencia de la obligacin, sea
por las gestiones preparatorias de reconocimiento o de confesin.
Se interrumpe civilmente cuando el acreedor demanda judicialmente.
Tramitacin del juicio ejecutivo
El juicio ejecutivo se estructura con 2 cuadernos:
1) Cuaderno ejecutivo o principal.
2) Cuaderno de apremio.
Tienen una tramitacin independiente, aun cuando el cuaderno de apremio es una
consecuencia de lo que se haga en el cuaderno principal.
Cuaderno ejecutivo:
En el se tramita el juicio propiamente tal, es el juicio, litigio o controversia misma. En el
se realiza la discusin de las partes.
Contiene:
La demanda ejecutiva
Las excepciones que puede oponer el ejecutado.
La prueba que se puede rendir por las partes.
La sentencia definitiva que dicta el juez.
Cuaderno de apremio:
Contiene:
Las actuaciones necesarias para proceder al embargo de los bienes del deudor.
La administracin de los bienes embargados.
La realizacin de los bienes embargados.
La liquidacin de la deuda o crdito.
El pago de la deuda.
Estos cuadernos se tramitan en forma separada e independiente, en forma tal que los
recursos que puedan intentarse en uno no retardan la marcha del otro. (Art.458)
Cuaderno de terceras:
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El escrito por el cual se pide una gestin preparatoria de la va ejecutiva, en caso de que
deba conocerlo un tribunal en cuya comuna hay una Corte de Apelaciones, deber cumplir
los requisitos propios para determinar el tribunal competente.
Existiendo asiento de Corte, en consecuencia, hay que llevar esa preparacin de la
va ejecutiva a distribucin, para que el Presidente de la Corte designe el tribunal
competente.
Si no hay asiento de Corte, ser el juzgado de turno quien conocer del asunto.
A las gestiones preparatorias se les aplican las mismas disposiciones del Juicio Ejecutivo,
en cuanto a la naturaleza de la gestin preparatoria lo permita; por ejemplo, todo lo relativo
al recurso de apelacin que se establece para el Juicio Ejecutivo, va a tener aplicacin en la
gestin preparatoria.
40
permite, as tambin lo prescribe el COT, que la demanda ejecutiva posterior se inicie ante el
tribunal que conoci de la gestin preparatoria, y no hay necesidad de recurrir a una nueva
distribucin. Se mantiene la competencia del Tribunal que conoci de la gestin preparatoria.
Un aspecto de inters que puede presentarse es la situacin que contempla el art. 1377 del
Cdigo Civil.
Art. 1377 Cdigo Civil: Los ttulos ejecutivos contra el difunto lo sern igualmente
contra los herederos; pero los acreedores no podrn entablar o llevar adelante la
ejecucin, sino pasados ocho das despus de la notificacin judicial de sus ttulos.
Lo que se prescribe en este artculo tambin puede importar una gestin preparatoria de
la va ejecutiva.
Los herederos no se libran de las obligaciones que contrajo su causante, y los ttulos
ejecutivos que tenan esa calidad en contra del causante van a mantener ese carcter, pese a
su muerte, en las condiciones que indica el 1377, es decir, se necesita notificar a esos
herederos y transcurridos de 8 das de la notificacin, los ttulos ejecutivos adquieren fuerza
ejecutiva contra los herederos.
El ttulo Ejecutivo per se ya tena fuerza ejecutiva, pero muri el causante y esa fuerza
qued perdida, latente, y no se puede hacer valer mientras no se cumpla con dichas exigencias.
Este art. 1377 aparece, en cierta medida, modificado por el art. 5 del CPC.
Art. 5: Si durante el juicio fallece alguna de las partes que obre por s misma, quedar
suspenso por este hecho el procedimiento
Entonces, si la parte estaba obrando por s misma en el juicio y fallece durante su curso,
se va a suspenderse por esa circunstancia el procedimiento. En consecuencia este
artculo es contradictorio con el Art. 1377.
Hay que tener en cuenta tambin, que hay que considerar lo que se prescribe por el
artculo final del CPC, que nos indica:
Artculo final: La derogacin de las leyes preexistentes al 1 de Marzo de 1903,
sobre las materias de que trata el presente Cdigo, se rige por el siguiente
41
artculo final del Cdigo de Procedimiento Civil aprobado por la Ley N 1.552, de
28 de Agosto de 1902:
"Desde la vigencia de este Cdigo quedarn derogadas todas las leyes preexistentes
sobre las materias que en l se tratan, aun en la parte que no le sean contrarias, salvo
que ellas se refieran a los tribunales especiales no regidos por la Ley de 15 de Octubre
de 1875.
Sin embargo, los Cdigos Civil, de Comercio y de Minera, la Ley de Organizacin y
Atribuciones de los Tribunales y las leyes que los hayan complementado o modificado,
slo se entendern derogados en lo que sean contrarios a las disposiciones de este
Cdigo".
En consecuencia, todas las leyes que sean contrarias van a quedar derogadas; de modo
que ese 1377 sera derogado por este artculo final.
Pero no es tan cierto lo que se dice en cuanto a la derogacin del 1377, porque para
determinar la aplicacin de esta norma del Cdigo Civil, hay que distinguir:
Si el deudor fallece antes de iniciarse la ejecucin, como el art. 5 del CPC no contempla esa
posibilidad, rige en su totalidad el art. 1377. Habr que hacer una gestin preparatoria en
LA DEMANDA EJECUTIVA
La demanda con la que se iniciar este Juicio Ejecutivo debe ir aparejada con el ttulo
ejecutivo que se invoca y que le sirve de fundamento.
Requisitos que debe cumplir la demanda ejecutiva
Estos requisitos son los generales que se contemplan en el Art. 254, que ser necesario
adaptar a la accin ejecutiva, considerando la naturaleza de ella.
Tambin debe cumplir con los requisitos comunes a todo escrito.
Donde si hay una variacin, es en la parte petitoria. En ella el ejecutante solicitar que
se despache mandamiento de ejecucin y embargo en contra del deudor y agregar que se
disponga la continuacin del Juicio Ejecutivo por todos sus trmites hasta obtener el pago total
de lo que se adeuda, en capital, intereses, reajustes y costas.
Si se reclama una especie o cuerpo cierto que exista en poder del deudor, deber
indicarse en la demanda.
Si se trata de una cantidad lquida de dinero, se indicar la cantidad que se solicita sea
cubierta por el deudor.
Esto es lo que debe contener la demanda.
42
recaer el embargo que se trabe. Si no los menciona, no hay vicio, no hay irregularidad.
Puede tambin este acreedor designar un depositario previsional de los bienes que se
embarguen al ejecutado.
Recordemos que en el cuaderno de apremio se comprende la administracin de los bienes
que se embarguen.
Si la demanda cumple con todos los requisitos que hemos sealado, el tribunal antes de
proveerla (antes de dictar alguna resolucin en ella) va a examinar el ttulo que se acompae y
ver si rene los requisitos para atribuirle fuerza ejecutiva que le da el ejecutante.
Si no rene las condiciones necesarias, el tribunal denegar la ejecucin; sobre todo en la
facultad oficiosa vinculada a la prescripcin de la accin ejecutiva (ms de 3 aos), a menos
que se haya renovado a travs de las gestiones preparatorias como el reconocimiento de firma
o la confesin de deuda.
La resolucin que dicta el tribunal que conoce de la demanda ejecutiva, se hace sin
audiencia, ni notificacin del demandado, aun cuando el deudor se haya apersonado al juicio.
Por ejemplo, supongamos que el deudor haya sido objeto de una gestin preparatoria y crea
que ello lo autoriza para incorporarse al juicio ejecutivo que se inicia; pero la ley no le reconoce
ese derecho; no puede ser un obstculo para que el tribunal decrete tener por interpuesta la
demanda ejecutiva y ordenar despachar el mandamiento de ejecucin y embargo. Todo lo que
pueda hacer el ejecutado en esas condiciones va a ser a ttulo informativo para el tribunal. No
impedir que el juicio ejecutivo se inicie y siga su procedimiento regular.
El posible que el Tribunal que conoce de la demanda ejecutiva deniegue la ejecucin, por la
razn que acabamos de indicar, o bien, ordene despachar el mandamiento. Es factible
recurrir en contra de esas resoluciones?
Si se despacha mandamiento de ejecucin, hay quienes estiman que el recurso de
apelacin que pueda formular el ejecutado es improcedente, porque a travs de la interposicin
de ese recurso el ejecutado entorpece la tramitacin del Juicio Ejecutivo, y recin manifestamos
que el ejecutado no tiene ninguna posibilidad de efectuarlo en esa etapa. Esto porque se
sostiene que todas esas actividades que podra ejecutar el ejecutado son propias de algunas de
las excepciones que el deudor puede oponer al ejecutante, y por consiguiente esta etapa no es
el momento para formular la apelacin.
Pese a que podramos tener razn en negarle la intervencin al deudor en este momento,
hay quienes estiman que s podra el ejecutado intervenir en esta gestin y apelar de la
resolucin que ordena despachar mandamiento de ejecucin; se basan para ello en el Art. 187
del CPC que abre el Recurso de apelacin.
Artculo 187: Son apelables todas las sentencias definitivas y las interlocutorias, salvo
en los casos en que la ley deniegue expresamente este recurso.
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Este artculo no distingue, sino que seala que es posible apelar de toda sentencia
definitiva o interlocutoria de primera instancia. Esta resolucin que dispone que se despache el
mandamiento de ejecucin y embargo sera una sentencia Interlocutoria.
Ahora, si el juez deniega la ejecucin, evidentemente que el ejecutante podr recurrir en
contra de esa resolucin, que tiene el carcter de una sentencia interlocutoria de aquellas que
ponen fin al juicio o hacen imposible su continuacin. Al denegar el despacho del mandamiento
de ejecucin, se imposibilita la continuacin del juicio ejecutivo, de ah que no slo se pueda
apelar, sino que tambin se puede recurrir de casacin.
El Tribunal que da curso a la ejecucin proveyendo la demanda, dictando la resolucin
pertinente, no hay pronunciamiento inmediato sobre el fondo del asunto. El juez cree que el
ttulo ejecutivo tiene la fuerza que le atribuye la ley.
Esta resolucin va a decir ms o menos:
A lo principal: despchese. o por interpuesta la demanda ejecutiva, despchese
mandamiento de ejecucin y embargo
Al primero, segundo, tercero y cuarto otroses: tngase presente
Al decir esto est accediendo a lo que se pidi en la demanda ejecutiva.
Con esta resolucin, esta significando que hay que crear el cuaderno de apremio. Por
ello es que el juez cuando conoce de la demanda dir crase el cuaderno de apremio.
(En toda demanda, al igual que en el juicio ordinario, hay peticiones principales y
accesorias que se contienen en distintos otroses u apartados; por ejemplo en esos otroses se
acompaa el ttulo ejecutivo, se constituye abogado patrocinante y mandatario, se puede
designar un depositario provisional, etc.)
Como es la primera resolucin que recae en el asunto, se indica el RIT (Rol de Ingreso
al Tribunal) y si se esta en un asiento de Corte, ir el RUC (Rol nico de Causa).
(El RIT nos interesa especialmente porque la notificacin por el estado diario tiene como
mencin bsica el RIT, en nmero y letras).
Esa resolucin, entonces, da origen al cuaderno de apremio.
El juicio ejecutivo sin este cuaderno de apremio no sirve de nada, pierde todo su
carcter. En el cuaderno de apremio est radicado el aspecto compulsivo del juicio ejecutivo. En
el consta: el embargo, la administracin de los bienes embargados, la realizacin de los bienes
embargados, la liquidacin y pago de la obligacin que se cobra.
El cuaderno de apremio reviste igual inters que el cuaderno principal.
El cuaderno principal nos interesa porque una vez que el deudor ha sido requerido de
pago en el cuaderno de apremio, de la fecha de ese requerimiento le nace al ejecutado la
posibilidad de defenderse formulando las excepciones que contempla la ley en forma limitativa
en el Art. 464.
Mandamiento de ejecucin y embargo (cuaderno de apremio)
44
45
Ejemplo:
Requirase por un ministro de fe a don Manuel Arnifo Carcamo o a quien sus derechos
represente, para que en el acto de su requerimiento pague a
No verificado el pago en el acto de su requerimiento
Se designa depositario provisional, bajo la responsabilidad del ejecutante, a don Nelson
Bustamante.
(El hecho de que el deudor pague en ese acto no lo libera de los intereses, de los
reajustes ni de las costas de la causa; pues el pago debe ser completo. En la liquidacin se
determinaran los intereses, los reajustes y multas; por lo que el deudor tendr que completar el
pago depositando el valor en el tribunal.)
Vimos que el mandamiento contiene menciones que deban contenerse y otras que
podan contenerse.
Cmo se efecta el requerimiento (la intimacin de pago que realiza el ministro de fe al
deudor)?
Hay que recurrir al mismo 443.
Art. 443: El mandamiento de ejecucin contendr:
1 La orden de requerir de pago al deudor. Este requerimiento debe hacrsele
personalmente; pero si no es habido, se proceder en conformidad al artculo 44,
expresndose en la copia a que dicho artculo se refiere, a ms del mandamiento, la
designacin del da, hora y lugar que fije el ministro de fe para practicar el requerimiento.
No concurriendo a esta citacin el deudor, se har inmediatamente y sin ms trmite el
embargo.
(Qu entendemos por bienes suficientes? Hay toda una literatura sobre el particular.)
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Si el deudor es requerido de pago en el lugar de asiento del tribunal donde se sigue el juicio,
tiene el trmino de 4 das tiles para oponerse a la ejecucin (art. 459 inciso 1).
Si el deudor es requerido dentro del territorio jurisdiccional, pero fuera de la comuna en que
tiene su asiento el tribunal, el ejecutado tiene ocho das para formular excepciones (art. 459
inciso 2).
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menciona el art. 310, que permite dentro de la tramitacin del juicio ordinario hacer valer en
segunda instancia las excepciones de transaccin, prescripcin, cosa juzgada y pago efectivo
de la deuda; esas excepciones no pueden hacerse valer en juicio ejecutivo en segunda
instancia, tienen que hacerse valer en primera. sea, no se aplica el art. 310 en el juicio
ejecutivo y en el plazo sealado.
Forma que debe investir la oposicin del ejecutado
La oposicin del ejecutado se debe formular por escrito. No hay oposiciones orales o
verbales.
En mismo escrito el ejecutado debe hacer valer todas sus excepciones, no puede
hacerlo en forma separada. Vale decir, se conjugan tanto las excepciones dilatorias como las
perentorias. No hay la diversidad que se observa en el procedimiento ordinario, donde se
oponan en primer trmino las dilatorias, y despus de ser resueltas stas se pronunciaba el
demandado sobre las perentorias.
Si no se opuso en ese momento las excepciones, las que se hagan valer posteriormente
no sern consideradas por el tribunal. Aqu opera el principio de preclusin por consumacin.
El ejecutado, adems de oponer estas excepciones conjuntamente, debe hacerlo
expresando con claridad y precisin los hechos en que las funda. Si no estn manifestadas en
esta forma, ellas sern declaradas inadmisibles por el tribunal.
Debe tambin este ejecutado en el mismo escrito, expresar los medios de pruebas de
los cuales se valdr para acreditar las excepciones que se estn oponiendo. Segn lo que ha
dictaminado la jurisprudencia, no es necesario que entre a sealar uno por uno los medios de
prueba de los cuales piensa valerse, basta con que haga una referencia de carcter genrica
para dar por cumplido el propsito de la ley. (Art. 465)
Ejemplo: me valdr de todos los medios de prueba que seala la ley.
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manera que su comparecencia en tales gestiones, simplemente es para cumplir el trmite que
se previene para ellas pero no importa una prorroga de competencia por parte de ese deudor.
Artculo 465 inciso 2: No obstar para que se deduzca la excepcin de
incompetencia, el hecho de haber intervenido el demandado en las gestiones del
demandante para preparar la accin ejecutiva. Deducida esta excepcin, podr el tribunal
pronunciarse sobre ella desde luego, o reservarla para la sentencia definitiva.
Recordemos que la incompetencia absoluta debe ser declarada de oficio por el Tribunal
y si no lo hace, podr ser alegada por el demandado.
2a. La falta de capacidad del demandante o de personera o representacin legal del que
comparezca en su nombre:
Es la misma excepcin dilatoria que se contiene en el art. 303 n2.
Hay que tener en consideracin que este numerando, tanto en el juicio ordinario como
en el ejecutivo, comprende 3 excepciones distintas, no una sola:
a) Falta de capacidad del demandante.
b) Falta de personera.
c) Falta de representacin legal del que comparece en nombre del demandante o
ejecutante.
El problema que se presenta aqu, es similar al que vimos cuando estudiamos esta
excepcin en el juicio ordinario: En el Juicio Ejecutivo el ejecutado puede oponer su propia
falta de capacidad?
Si observamos el numerando 2, nos habla de la falta de capacidad exclusivamente del
demandante, de manera que el ejecutado no puede aducir su propia incapacidad. Y si
realmente el ejecutado carece de esta capacidad necesaria para comparecer, y si le cerramos
la posibilidad de que frente al texto de este artculo no puede hacer valer su incapacidad lo
vamos a dejar en la indefensin? No es as, recurrimos a otro de los numerandos, al 7; all
tendr que asilarse el ejecutado para aducir que no tiene la capacidad necesaria para
comparecer en juicio, porque este dice: La falta de alguno de los requisitos o condiciones
establecidos por las leyes.
Se presenta otra dificultad: El mandatario designado en un juicio ordinario anterior tiene
poder suficiente para actuar en un Juicio Ejecutivo posterior, y en el cual se pida el
cumplimiento de la sentencia que se dict en el Juicio ordinario?
La respuesta que han dado los tribunales, es que s tienen poder suficiente. Se asilan en el
art. 7, donde se establece:
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Artculo 7: El poder para litigar se entender conferido para todo el juicio en que se
presente, y aun cuando no exprese las facultades que se conceden, autorizar al
procurador para tomar parte, del mismo modo que podra hacerlo el poderdante, en todos
los trmites e incidentes del juicio y en todas las cuestiones que por va de reconvencin
se promuevan, hasta la ejecucin completa de la sentencia definitiva
Al tenor de este artculo, ese mandatario est habilitado para proseguir, l mismo, el
cumplimiento de la ejecucin de la sentencia definitiva.
3a. La litis-pendencia ante tribunal competente, siempre que el juicio que le da origen
haya sido promovido por el acreedor, sea por va de demanda o de reconvencin;
Esta litis pendencia es similar a la que hemos visto en el juicio ordinario. La diferencia
radica en que el juicio que autoriza oponer la litis pendencia, tiene que haber sido iniciado por el
acreedor, ya sea por va de demanda o de reconvencin.
Sabemos que la litis pendencia significa haber iniciado un juicio entre las mismas partes
jurdicamente hablando, en que se pide la misma cosa y se funda en la misma causa. De
manera que, si se dan esas condiciones y el juicio lo inici este acreedor, va a operar la litis
pendencia.
4a. La ineptitud de libelo por falta de algn requisito legal en el modo de formular la
demanda, en conformidad a lo dispuesto en el artculo 254;
Estaremos en presencia de una demanda inepta, cuando le falta alguno de los requisitos
del art. 254 y agreguemos tambin todas las exigencias comunes a todo escrito que conlleva
una demanda, que vimos en su oportunidad. No rige ac la facultad oficiosa que se le da al juez
para repeler ab initio una demanda por faltar los 3 primeros requisitos. Habr que incluirla en
el numerando 7 de este artculo.
Todas estas exigencias del art. 254, ms los requisitos comunes a todo escrito, deben
estar contenidos en la demanda que se presenta y que es proveda por el tribunal, porque una
vez que esa demanda ha sido notificada y ha sido requerido de pago el deudor, no hay
posibilidad de subsanar esos vicios que pudieron haberse cometido en la demanda, lo impedir
la relacin procesal que se ha formado a raz del requerimiento de pago. All entendemos
trabada la litis y ha quedado fijada la cuestin que se debate entre las partes.
Hay un problema que se puede suscitar y que, de hecho, se ha presentado en la
prctica: Si en la gestin preparatoria de la va ejecutiva se ha realizado la individualizacin de
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las partes, ser necesario volver a realizar esa individualizacin cuando se inicia
posteriormente la ejecucin?
Hay quienes estiman que no es necesario, porque la gestin preparatoria se entiende
formar parte del juicio ejecutivo posterior; en conclusin, no es necesario, pues sera inoficioso,
sera un agregado ms que no tiene razn de ser.
Otros, por el contrario, consideran que s es necesario proceder nuevamente a la
individualizacin de las partes en el escrito de demanda ejecutiva, porque es all donde se
requiere que se cumplan los requisitos del art. 254, no con antelacin donde no hay juicio; sino
que aqu si inicia el juicio y por ende es preciso, en este instante, cumplir con esta obligacin.
Es aconsejable, de todos modos, individualizar a las partes nuevamente en el escrito de
demanda.
Cabe tambin agregar que si el tribunal acepta esta excepcin de ineptitud del libelo en
la sentencia definitiva, la ley le permite que se abstenga de pronunciarse sobre otras
excepciones que pudieron hacerse valer y que se refieren al fondo del pleito. De manera que,
hay un orden de prelacin, Si el juez acoge esta excepcin no tiene para qu entrar al examen
del fondo. Prevalece primero la forma; en consecuencia, si la demanda es inepta no
necesitaremos un pronunciamiento sobre el fondo del asunto.
5a. El beneficio de excusin o la caducidad de la fianza;
El beneficio de excusin es el derecho que tiene el fiador para exigir que antes de
proceder en su contra, se persiga la deuda en bienes del deudor principal. En lo que respecta a
la extincin o caducidad de la fianza, opera por alguno de los medios que indica el Cdigo Civil
en los artculos 2381 y siguientes.
De manera que, para saber cmo operan la fianza y caducidad, hay que estarse a las
disposiciones del Cdigo Civil.
6a. La falsedad del ttulo;
Un ttulo es falso cuando no es autntico, en otras palabras, cuando no ha sido
realmente otorgado y autorizado por las personas y de la manera que en ese ttulo se expresa.
(Art. 17 C.C.)
Puede decirse que un ttulo es falso cuando ha existido suplantacin de personas o
cuando en el documento se ha hecho adulteraciones a su contenido. Nada tiene que ver la
falsedad de un instrumento con la nulidad del mismo o con la nulidad de la obligacin que
puede contenerse en l.
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7a. La falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes para que
dicho ttulo tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con relacin al demandado;
Proceder esta excepcin cada vez que falte alguno de los requisitos para que proceda
la accin ejecutiva, sea porque el ttulo no rene todas las exigencias legales para que se le
considere su carcter de ejecutivo o porque la deuda no es liquida o no es actualmente exigible.
Recordemos que un ttulo pierde su carcter de ejecutivo por el no pago los tributos a que
pueda estar afecto.
No ser tampoco actualmente exigible si est sujeto a plazo o condicin.
Del tenor del n7 aparece que esta excepcin, la insuficiencia del ttulo, puede ser
absoluta, cuando, por ejemplo, la ejecucin se funda en una sentencia definitiva o interlocutoria
que no est firme; o puede ser relativa, cuando slo va a afectar a la persona del demandado,
como podra suceder si se pretende hacer valer una sentencia definitiva o interlocutoria firme en
contra de una persona que no ha sido parte en el juicio en el cual se dict la sentencia.
8a. El exceso de avalo en los casos de los incisos 2 y 3 del artculo 438;
Recordamos que el art. 438 nos indic lo siguiente:
Artculo 438 inciso 1: La ejecucin puede recaer:
1 Sobre la especie o cuerpo cierto que se deba y que exista en poder del deudor;
2 Sobre el valor de la especie debida y que no exista en poder del deudor, hacindose
su avaluacin por un perito que nombrar el tribunal; y
3 Sobre cantidad lquida de dinero o de un gnero determinado cuya avaluacin pueda
hacerse en la forma que establece el nmero anterior.
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El juez tiene que dictar la sentencia definitiva dentro de los 10 das contados desde que
las partes fueron citadas para or sentencia, y esa resolucin se notifica legalmente. Se notifica
por el estado diario.
Nada impide que en este Juicio Ejecutivo, aunque nada se diga, colocada la causa en
estado de sentencia, el juez pueda ordenar medidas para mejor resolver, que se van a cumplir
en el lapso que se indica en el juicio ordinario de mayor cuanta (159 y siguientes del C.P.C.)
Artculo 469: La prueba se rendir del mismo modo que en el juicio ordinario, y el fallo
que d lugar a ella expresar los puntos sobre que deba recaer. Vencido el trmino
probatorio, quedarn los autos en la secretara por espacio de seis das a disposicin de
las partes, antes de pronunciar sentencia. Durante este plazo podrn hacerse por escrito
las observaciones que el examen de la prueba sugiera, y una vez vencido, hyanse o no
presentado escritos, y sin nuevo trmite, el tribunal citar a las partes para or sentencia.
Artculo 470: La sentencia definitiva deber pronunciarse dentro del trmino de diez
das, contados desde que el pleito quede concluso.
El proceso queda concluso con la resolucin que cita se llama a las partes a or
sentencia.
No significa esta citacin que las partes puedan formular observaciones dentro de 3 da
o que las partes deban concurrir a la presencia judicial.
Esta resolucin tiene el carcter de sentencia interlocutoria que sirve de base para el
pronunciamiento de la sentencia definitiva y no tiene otra finalidad. Segn el art. 470 El proceso
queda concluso con su dictacin, salvo las excepciones que se contienen en esa misma
disposicin.
La sentencia definitiva
Esta sentencia que puede dictarse en el Juicio Ejecutivo puede ser absolutoria o
condenatoria.
La sentencia absolutoria es aquella que acoge algunas de las excepciones que fueron
opuestas y se desecha la demanda, y se ordena alzar el embargo que se hubiese podido
practicar.
La sentencia condenatoria es aquella que desecha todas las excepciones que han sido
opuestas. Acoge la demanda ejecutiva y ordena seguir adelante la ejecucin hasta lograr
todo aquello que el ejecutante ha reclamado en su demanda ejecutiva.
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Cuando ordena seguir adelante la ejecucin, significa que el juez est autorizando
continuar con la actividad en el cuaderno de apremio, porque el cuaderno ejecutivo termin
con el pronunciamiento de la sentencia definitiva en primera instancia, y como quiera que se
hayan desestimado las excepciones opuestas, hay que seguir adelante con el cuaderno de
apremio.
Este cuaderno de apremio lo habamos dejado a medio morir saltando, porque quedamos
en la traba de embargo, y tuvimos que salir del cuaderno de apremio e irnos al cuaderno
ejecutivo para tramitar las excepciones, rendir pruebas, si fue el caso, y esperar la sentencia
definitiva, para determinar a la postre que se ordena seguir adelante al ejecucin.
En consecuencia, este cuaderno de apremio que estaba en hibernacin lo revivimos,
siguiendo los trmites necesarios para llevar adelante la realizacin de los bienes
embargados. De manera tal que, practicada la realizacin, con el producto de ese remate
realizado por un martillero publico, o de una subasta realizada ante el propio Tribunal,
podremos pagar lo que se est cobrando al ejecutado, al deudor.
Volveremos sobre el cuaderno de apremio ms adelante para ver como se lleva a cabo la
realizacin de los bienes embargados.
Retomando la clasificacin de las sentencias en absolutorias y condenatorias, interesa
saber el carcter de una u otra, por los efectos puede producir un recurso de apelacin que se
interponga en contra de ellas, y que va a afectar el cumplimiento del fallo.
En la sentencia definitiva, amn de resolver sobre la controversia que pueda existir, se va a
disponer que se siga adelante la ejecucin, segn lo prescribe el art. 471; y adems agrega
que, en ese caso se deben imponer las costas al ejecutado.
Por el contrario, si se absuelve al ejecutado, se imponen las costas al ejecutante; y si se
admiten en parte las excepciones, las costas se distribuyen proporcionalmente entre los
contendiente. Lo que no obsta a que si hay merito para ello, por motivos fundados, puede
imponrsele en su totalidad el pago de las costas al ejecutado.
Todo lo dicho en la medida en que ese ejecutado opuso excepciones.
Si el ejecutado no opone excepciones
La otra posibilidad que puede darse es que el ejecutado no oponga excepciones, o que
si las opuso, fueron declaradas inadmisibles. El caso que nos interesa es aquel en que no
opone excepciones.
Si el ejecutado no opone excepciones, se aplica el art. 472.
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procedencia.
Recurso de apelacin
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En trminos generales se ajusta a las reglas que ya hemos visto con antelacin. Donde
radica la novedad es en los efectos en que va a concederse el recurso. Hay que determinar si el
recurso de apelacin lo intenta el ejecutante o el ejecutado.
Si la apelacin se interpone por el ejecutante: El recurso se concede en ambos
efectos, segn lo establece el art. 195, y por ende, el cumplimiento de la sentencia va a quedar
en suspenso.
Si la apelacin se interpone por el ejecutado: Para saber qu efectos se concedern,
hay que distinguir si la sentencia es condenatoria de pago o condenatoria de remate.
(La clasificacin se las sentencias es: absolutorias y condenatorias, y dentro de stas,
condenatorias de pago y condenatorias de remate)
Si la sentencia es de pago, hay que estarse a lo que seala el art. 475.
Artculo 475: Si se interpone apelacin de la sentencia de pago, no podr procederse
a la ejecucin de esta sentencia, pendiente el recurso, sino en caso que el ejecutante
caucione las resultas del mismo.
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externo, de modo que pueda ser subsanado sin modificar el titulo en s. Ejemplo: la falta de
pago del tributo en el ttulo que se hace valer como ejecutivo.
Reserva de derecho
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Se refiere a cuando se da traslado del escrito de oposicin que formul el ejecutado. Ese
escrito hay que proveerlo confiriendo traslado para que el ejecutante exponga lo que estime
conveniente a sus derechos, y en ese momento es la primera oportunidad que tiene el
ejecutante para solicitar la reserva de sus acciones, para entablar en un juicio ordinario
posterior los mismos puntos que han sido materia de la demanda ejecutiva. Pero agrega este
art. 467 que para que pueda prosperar esa reserva de derechos que se solicita, el ejecutante
debe desistirse de su demanda ejecutiva, y como consecuencia de ese desistimiento, el tribunal
debe entrar a pronunciarse de plano sobre el mismo. No hay, en consecuencia, posibilidad de
escuchar al ejecutado; sencillamente el ejecutante se desiste y el tribunal lo tiene por desistido
sin ms trmite y debe ordenar al mismo tiempo alzar los embargos que se hubiesen
practicado.
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El ejecutante tiene otra ocasin momento para impetrar la reserva de acciones, la contenida
en el art. 478:
Artculo 478: La sentencia recada en el juicio ejecutivo produce cosa juzgada en el
juicio ordinario, tanto respecto del ejecutante como del ejecutado.
Con todo, si antes de dictarse sentencia en el juicio ejecutivo, el actor o el reo piden que
se les reserven para el ordinario sus acciones o excepciones, podr el tribunal declararlo
as, existiendo motivos calificados. Siempre se conceder la reserva respecto de las
acciones y excepciones que no se refieran a la existencia de la obligacin misma que ha
sido objeto de la ejecucin.
En los casos del inciso precedente, la demanda ordinaria deber interponerse dentro del
plazo que seala el artculo 474, bajo pena de no ser admitida despus.
Esta segunda oportunidad que se le da al ejecutante, debe solicitarla antes de que se dicte
sentencia en el Juicio Ejecutivo.
La frase que utiliza este artculo antes de dictarse sentencia en el juicio ejecutivo, ha
permitido que algunos sostengan que, como la ley no distingue, la reserva podra solicitarse
hasta antes de la sentencia de la 1 instancia, como tambin antes de la dictacin de la
sentencia de 2 instancia, si es que hubiese habido lugar a esta ltima. sea, le dan una
extensin mayor a esta posibilidad.
Empero, esta interpretacin no ha prosperado en nuestros Tribunales. La Corte Suprema ha
sealado que esa reserva debe necesariamente gestionarse antes de que se dicte la sentencia
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que ese es el efecto jurdico fundamental del embargo; darle al rgano jurisdiccional la potestad
suficiente para realizar actos dispositivos sobre los bienes embargados.
Esto no tiene ninguna mencin expresa de forma legal, pero la normativa del proceso
de ejecucin si permite afirmar la existencia de este efecto jurdico. Comenzamos diciendo que
el juicio ejecutivo tiene por finalidad obtener el cumplimiento compulsivo, a travs de ciertas vas
de apremio, de una obligacin morosa.
Podemos agregar que el embargo no crea ni declara derecho alguno, no altera la
naturaleza en las obligaciones, ni convierte en real la accin que carece de ese carcter, no
prejuzga nada sobre la verdadera situacin, identidad y eficacia de los crditos. As lo ha
expresado la jurisprudencia del Tribunal supremo espaol; lo que el acreedor embarga slo le
da un conjunto de expectativas procesales. Son meras expectativas, porque mientras no se
proceda a la realizacin de los bienes embargados, el ejecutante no es ms que un litigante
igual que cualquier otro. Deja de tener esta expectativa, cuando se junta con el dinero que est
cobrando, cuando lo tiene en su bolsillo.
Bienes que pueden ser objeto de embargo
Regla general: el Art. 2465 Cdigo Civil nos indica lo que se conoce con el nombre de
derecho de prenda general. Siguiendo esa disposicin, podemos embargar lo que se nos
ocurra; pero lo que se embarga o se ordena embargar son bienes del deudor, no se pueden
embargar bienes de terceros, y si se llegan a embargar bienes de terceros, se pueden ejercer
ciertos procedimientos para reclamar de ese embargo, eso lo haremos a travs de las
respectivas terceras; pero la resolucin del tribunal deja en claro que lo que se debe embargar
son bienes del deudor.
Si bien es cierto que tenemos este derecho de prenda general del Art. 2465, l no es tan
absoluto, hay una serie de bines que no son susceptibles de embargarse, esos bienes se
denominan bienes inembargables, a los que no haremos alusin ahora.
Requisitos para que sea posible un embargo:
Que los bienes se encuentren formando parte del patrimonio de una persona.
Que esos bienes puedan ser enajenados.
Que no exista ninguna prohibicin legal que impida su embargo.
De ah que pueden distinguirse dos categoras de inembargabilidad:
2) Que se deba a motivos de inters pblico o social, en cuyo caso el bien puede ser excluido
por una disposicin legal expresa. Slo en esta ltima posibilidad se habla de una
inembargabilidad.
Hay una pequea diferencia, porque respecto de aquellos bienes inembargables
considerando la naturaleza del objeto, se habla de una inembargabilidad de los bienes no
patrimoniales, en tanto que en los segundos, cuando existen motivos de inters pblico o
social, se habla de la inembargabilidad de los bienes inalienables.
Entre los bienes no embargables, hay que considerar los no provistos de carcter
patrimonial, como por ejemplo el derecho a la vida, no lo puedo embargar, pero s puedo
embargar las indemnizaciones que provienen de la muerte, de la cesacin de la vida; no se
puede embargar tampoco el derecho a la libertad; tampoco tienen valor patrimonial los
derechos polticos, no se puede vender el voto; tampoco se puede embargar la calidad de socio
de un club o de una corporacin, otra cosa es la accin para ser considerado como socio, esa
s se puede embargar. En el fondo se trata de los derechos personalsimos.
Cosa distinta es que del ejercicio de esos derechos que hemos mencionado o de su
desconocimiento por terceros, se originen consecuencias patrimoniales. Si bien el derecho a la
vida no puede ser embargado, s es susceptible de ser embargada la indemnizacin que se
pague por causa de muerte.
Tampoco pueden ser considerados como bienes patrimoniales, aquellas situaciones de
hecho, que carecen de existencia real e independiente, aun cuando puedan tener
repercusiones de carcter econmico; carecen de valor si son consideradas aisladamente y con
separacin del patrimonio mismo del cual forman parte, pero pueden estos bienes incrementar,
en forma considerable, el valor de este patrimonio, y pueden ser objeto de enajenacin conjunta
con l. Entre esas situaciones podramos mencionar algunas que tienen carcter mercantil,
como la clientela o el stock de materias primas que es esencialmente variable (los contactos
para lograr esos stocks); ocurre lo mismo con la organizacin de una empresa.
No basta con que un bien tenga un carcter patrimonial para que pueda ser objeto de
embargo. Es indispensable adems, para que el embargo pueda producir sus efectos normales,
que ese bien sea susceptible de enajenar, de all que no sean objeto de embargo los bienes
inalienables.
La prohibicin de enajenar puede derivar de su propia naturaleza, y sobre el tema pueden
distinguirse los siguientes grupos principales:
familiar (ollas, sartenes, ralladores, servicios; todos ellos quedan al margen de un posible
embargo. Pero podramos discutirlo respecto de una juguera, una tostadora de pan, un
microondas, es discutible) y la ropa necesaria para el abrigo del deudor, su cnyuge y los hijos
que viven a sus expensas (por ejemplo, si la cnyuge tiene abrigos de piel y cosas similares s
son embargables porque es algo mas suntuario)
Esos son algunos de estos bienes inembargables, porque tambin se ha extendido la
inembargabilidad por leyes especiales, en el CC y en otras disposiciones.
Qu sucede si pese a ser considerados inembargables se procede al embargo de
alguno de estos bienes?
En este caso el ejecutado puede reclamar para que se deje sin efecto ese embargo y
pida el alzamiento del mismo, art 519 inciso 2. De manera que no significa que ese embargo,
aun cuando haya sido realizado abusivamente, va a prosperar. El ejecutado tiene derecho a
pedir su alzamiento atribuyndole la calidad de inembargable, sea que est contenido en este
CPC o en alguna otra disposicin especial, en todo caso citar la disposicin que le atribuye
ese carcter.
El ejecutante (acreedor).
El ejecutado (deudor).
El ministro de fe encargado de practicar el embargo.
El ejecutante tiene 2 oportunidades para sealar los bienes sobre los cuales deba trabarse
embargo:
En la demanda ejecutiva.
En el momento en que se practica la traba de embargo.
Hay que recordar cuando dijimos que la demanda ejecutiva poda contener la designacin
de los bienes a embargar, los individualiza all el ejecutante. Y si no se hizo en aquella ocasin,
cuando se lleva a cabo el embargo mismo.
Es poco probable que lo haga el ejecutante en esta segunda oportunidad porque, por lo
regular, el ejecutante no concurre a la diligencia de traba de embargo. El hecho de que no
concurra no significa que no pueda hacerlo, puede hacerlo, tendr que ponerse en ese caso de
acuerdo con el ministro de fe, el receptor que va a realizar esta diligencia para poder estar
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presente en ese instante y decir: embarga esto o embarga lo otro. Artculos 443 y 447 del
CPC.
Esta designacin tambin la puede verificar el ejecutado, el art. 448 le da esa posibilidad.
Cundo? Al momento en que se verifica el embargo. Pero con una limitacin: l puede
designar los bienes sobre los cuales se traba el embargo en la medida en que esa designacin
no la haya realizado el ejecutante, o sea, prevalece en todo caso el derecho del ejecutante por
sobre el del ejecutado.
Por ltimo, tambin puede sealar estos bienes el ministro de fe encargado de practicar el
embargo. Lo va a hacer cuando ni el ejecutante (acreedor) ni el ejecutado (deudor) sealan los
bienes que deban embargarse pero, a diferencia de los casos anteriores, este ministro de fe no
es libre para elegir los bienes sobre los cuales l va a trabar el embargo y debe atenerse u
observar un orden de prelacin que se contiene en el art. 449.
Si no designan bienes el acreedor ni el deudor, el ministro de fe guardar en el embargo el
orden siguiente:
1 Dinero;
2 Otros bienes muebles;
3 Bienes races; y
4 Salarios y pensiones.
(La ltima enumeracin en los casos en que pueda embargar ese salario o remuneracin, art.
445 n 1 inciso 2).
Cmo se practica el embargo?
El embargo se practica a travs de lo que se conoce como traba de embargo.
(Por esto es la distincin: una cosa es el embargo y otra cosa es la traba de embargo.
Son cosas distintas).
El embargo se practica, se lleva a efecto a travs de la traba de embargo.
La traba de embargo es la aprehensin efectiva, jurdica, fsica o material de los bienes
y derechos del deudor embargados. As entonces se cumple la finalidad ejecutiva del embargo.
Ese embargo, al tenor del art. 450, se va a entender hecho para nuestra ley por la
entrega real o simblica de los bienes designados sea por el ejecutante, sea por el ejecutado,
sea por el ministro de fe al depositario, aunque ste (el depositario) deje esos bienes en poder
del mismo deudor.
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Artculo 450 inciso 1: El embargo se entender hecho por la entrega real o simblica
de los bienes al depositario que se designe, aunque ste deje la especie en poder del
mismo deudor. A falta de depositario designado por el juez, har las veces de tal el propio
deudor hasta tanto se designe un depositario distinto.
Con esta traba de embargo se da efectividad al ttulo ejecutivo que se ha invocado por el
ejecutante. Ah est este carcter compulsivo o de apremio del juicio ejecutivo. La traba de
embargo limita la disposicin y la administracin de esos bienes embargados a su titular que es
el ejecutado.
El inciso 2 del art. 450 coloca una serie de obligaciones de cargo del ministro de fe que
realiza, que lleva a cabo este embargo.
Artculo 450 inciso 2 y 3: El ministro de fe que practique el embargo deber
levantar un acta de la diligencia, la que sealar el lugar y hora en que ste se trab,
contendr la expresin individual y detallada de los bienes embargados e indicar si fue
necesario o no el auxilio de la fuerza pblica para efectuarlo y de haberlo sido, la
identificacin del o de los funcionarios que intervinieron en la diligencia. Asimismo, dejar
constancia de toda alegacin que haga un tercero invocando la calidad de dueo o
poseedor del bien embargado.
Tratndose del embargo de bienes muebles, el acta deber indicar su especie, calidad y
estado de conservacin y todo otro antecedente o especificacin necesarios para su
debida singularizacin, tales como, marca, nmero de fbrica y de serie, colores y
dimensiones aproximadas, segn ello sea posible. En el embargo de bienes inmuebles,
stos se individualizarn por su ubicacin y los datos de la respectiva inscripcin de
dominio.
No basta con decir, por ejemplo, que embarg un auto, sino que adems se debe
especificar la marca, modelo, inscripcin, patente, nmero del motor, etc; lo mismo si se
embarg un microondas, no basta con decir la marca sino que adems se debe sealar su
capacidad en litros, en las condiciones que se encuentra el aparato electrnico, si funciona o
no, etc. Todos los datos que permitan tener una perfecta individualizacin de los bienes para
evitar ser burlados los derechos del ejecutante, porque el deudor sabedor de que lo van a
embargar puede poner cualquier trasto y como no lo seal el ejecutante...
Puede ser que el bien que seal el ejecutante y el que est viendo el ministro de fe sea
distinto, luego, no es bien sealado por el acreedor sino que otro bien diferente. Por eso hay
que tener paciencia para cumplir esta obligacin pues hay que sealar la especie, calidad,
73
estado de conservacin o cualquier otro dato que sirva para individualizar los bienes. Para
evitar cualquier abuso del ejecutante o ms bien, del que practica el embargo se requiere toda
esta individualizacin.
Artculo 450 inciso 4: El acta deber ser suscrita por el ministro de fe que practic la
diligencia y por el depositario, acreedor o deudor que concurra al acto y que desee
firmar.
Lo normal y corriente es que esa acta la suscriba solo el ministro de fe, porque lo ms
probable es que no va a estar en ese momento el depositario ni el acreedor ni el deudor.
Artculo 450 inciso 5 y 6: Sin que ello afecte la validez del embargo, el ministro de
fe deber enviar carta certificada al ejecutado comunicndole el hecho del embargo,
dentro de los dos das siguientes de la fecha de la diligencia o del da en que se reabran
las oficinas de correo, si sta se hubiere efectuado en domingo o festivo. El ministro de fe
deber dejar constancia en el proceso del cumplimiento de esta obligacin, en los
trminos del artculo 46.
Toda infraccin a las normas de este artculo har responsable al ministro de fe de los
daos y perjuicios que se originen y el tribunal, previa audiencia del afectado, deber
imponerle alguna de las medidas que se sealan en los nmeros 2, 3 y 4 del artculo 532
del Cdigo Orgnico de Tribunales.
La "Caja Nacional de Ahorros" hoy no existe, reemplazada por el Banco del Estado.
Si se trata de dinero hay que considerar el art. 517 del COT que impone la obligacin a cada
tribunal de tener una cuenta corriente en el Banco del Estado. (el dinero se deposita en la
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cuenta corriente, no as las alhajas, joyas o efectos pblicos, que deben depositarse a la
orden del tribunal y el recibo pertinente se agrega a los autos)
2) Los bienes muebles cuando el embargo recae sobre el simple menaje de la casa
habitacin del deudor. En ese caso, y siguiendo el art. 444, el embargo se va a entender
hecho pero permaneciendo esas cosas en poder del mismo deudor, en el carcter de
depositario y es ste entonces el que va a ser responsable de esos bienes. Evidentemente,
el ministro de fe tiene que realizar un inventario de estos bienes para determinar que es lo
que se embarga, el estado en que ellos se encuentran y la tasacin de esos bienes (la
tasacin queda entregada al criterio del encargado de realizar ese embargo, no hay una
tabla que seale los valores).
3) Cuando la ejecucin recae sobre una empresa o establecimiento mercantil o
Puede indicar que el embargo recaiga sobre los bienes sealados por el acreedor.
Puede indicar otros bienes del deudor (difcil, porque significara que el juez es sabedor
de la existencia de otros bienes el deudor y siempre hemos dicho que el conocimiento
privado del juez no sirve, no es til a menos que la ley lo contemple, sin embargo aqu al
juez se le da la posibilidad de indicar para el embargo otros bienes del deudor, Cmo lo
supo?).
Puede sealar que el embargo se practique en la totalidad de la industria misma.
Puede decir que se le embargan las utilidades que la industria produzca.
Sobre una parte cualquiera de la industria o de sus utilidades. (es difcil determinar si en
un momento dado van a haber utilidades o no, porque habr que examinar el balance de
esa empresa mercantil, industrial para determinar la existencia o no de esas utilidades y
el balance se hace una vez al ao, no voy a esperar un ao para saber si tiene o no
utilidades).
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De manera que aun cuando se embargue un bien ste no puede ser retirado de
inmediato sino que la ley le da a este deudor un trmino de 10 das para que todava mantenga
la especie en su poder, a menos que el juez, por resolucin fundada, disponga lo contrario.
Todo lo anterior tratndose de bienes muebles, porque si se trata de bienes inmuebles
se debe considerar lo prescrito por los artculos 450 y 453.
El art. 450 inciso 3 parte final seala que:
Artculo 450 inciso 3 parte final: En el embargo de bienes inmuebles, stos se
individualizarn por su ubicacin y los datos de la respectiva inscripcin de dominio.
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Por consiguiente, ese embargo de bienes races no basta con que se diga que se
embarga el bien raz con su direccin, sino que tambin hay que hacer referencia a la
inscripcin de dominio.
Ahora, segn el art. 453, tiene que inscribirse este embargo en el respectivo Registro
Conservatorio del lugar donde est situado el inmueble (Registro de prohibiciones de grabar y
enajenar), solo as opera el art. 1464 n 3 del C.C.
Art. 1464 n 3 C.C.: Hay un objeto ilcito en la enajenacin:
3 De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el
acreedor consienta en ello.
Afecta a la facultad de disposicin del bien embargado. Porque desde ese instante
queda afecto a la ilicitud del objeto segn el art. 1464 n 3 y no se puede disponer de ese
bien embargado, queda fuera del comercio humano.
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No hay ningn motivo de preferencia porque si ese ejecutado tiene a su haber otros
acreedores, stos perfectamente van a poder perseguir en los bienes que tiene ese
ejecutado, el pago de sus acreencias. Dnde harn efectivo el pago? En los bienes que se
realizan por el primer ejecutante.
La existencia de otros acreedores que pueda tener el ejecutado y que traten de obtener
tambin por la va ejecutiva el pago de sus acreencias lleva a plantear en el campo procesal
un problema: Pueden embargarse nuevamente los bienes ya embargados?, en otros
trminos, Existe la posibilidad de reembargar bienes del deudor que ya estn afectos
a un embargo anterior?
Hay dos posibles alternativas o soluciones:
1) Hay algunos que aceptan el reembargo
(No hay ningn texto que prohba el reembargo).
Se fundan para ello en que existiendo el Derecho de prenda general del art. 2465 del
Cdigo Civil, ese Derecho lo tienen todos los acreedores de un deudor, de modo que no se
puede limitar el ejercicio de hacer efectivo ese Derecho de prenda general por la circunstancia
de que exista ya un embargo sobre los bienes del deudor. No entenderlo as significara crear
un privilegio a favor del primer acreedor que logr embargar esos bienes del deudor. Se
entendera que ese primer acreedor excluira al resto, lo que no cabe aceptar considerando el
art. 2465 del Cdigo Civil.
Se refuta esta primera opinin sosteniendo que realmente no es efectivo que se
establezca ese privilegio a favor del primer embargante, y no se dara este privilegio porque el
propio legislador procesal civil seala o contempla los mecanismos necesarios para que los
restantes acreedores puedan hacer valer su Derecho sobre los bienes embargados, mejor,
sobre el producto de la realizacin de los bienes embargados, lo que se lograra ejercitando una
tercera de prelacin o una tercera de pago. (Veremos en su momento que la tercera de
prelacin significa que un acreedor posee alguna de aquellas causales de preferencia que se
indican en el art. 2472, 2474 o 2477 del Cdigo Civil. Todos ellos indican un orden de prelacin
y si alguien hace valer algunos de esos motivos significa que el acreedor que inici su primera
ejecucin, que embarg, que lleva adelante la realizacin de los bienes, va a ver postergado el
pago de sus acreencias frente a este otro acreedor que tiene un mejor derecho para optar al
pago. Puede ser tambin que ese nuevo acreedor no tenga un ttulo que le acredite un mejor
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derecho para obtener el pago pero puede de todas maneras postular a pagarse con el producto
de la realizacin de los bienes embargados mediante el ejercicio de una tercera de pago).
Tambin se critica a esta primera posicin de aceptar el reembargo, que ella presenta un
gran inconveniente dentro de la actividad ejecutiva de un proceso de esta naturaleza, porque
podra importar un retardo en la realizacin de los bienes embargados, toda vez que segn el
art. 1464 para llevar adelante la realizacin de estos bienes que han sido ya embargados,
requerira del consentimiento de los otros jueces que ordenaron o dispusieron el embargo, lo
que puede llevar a que el ejecutado, en forma maliciosa, se coluda y haga aparecer ttulos
ejecutivos juleros y entonces iniciar una ejecucin y proceder a
ejecucin y los que se efecten en las nuevas carecen de eficacia. Esto se contiene en el art.
528.
Artculo 528 inciso 2: Si existe depositario en la primera ejecucin, no valdr el
nombramiento en las otras ejecuciones. El ejecutante que a sabiendas de existir depositario, o no
pudiendo menos de saberlo, hace retirar las especies embargadas en la segunda ejecucin por el
nuevo depositario, ser sancionado con las penas asignadas al delito de estafa.
En nuestro Cdigo de Procedimiento Civil hay varias figuras procesales que se refieren
al embargo, no ya con el concepto de embargo mismo sino de algunas variantes que puede
experimentar el embargo que se trab en un momento dado.
Cules son estas variantes que se pueden observar en el Cdigo de Procedimiento Civil?
1) Ampliacin del embargo
Artculo 456: Puede el acreedor pedir ampliacin del embargo en cualquier estado del
juicio, siempre que haya justo motivo para temer que los bienes embargados no basten
para cubrir la deuda y las costas.
El haber recado el embargo sobre bienes difciles de realizar, ser siempre justo motivo
para la ampliacin. Lo ser tambin la introduccin de cualquier tercera sobre los bienes
embargados.
Pedida la ampliacin despus de la sentencia definitiva, no ser necesario el
pronunciamiento de nueva sentencia para comprender en la realizacin los bienes
agregados al embargo.
Puede pedir esta ampliacin en cualquier estado del juicio, siempre que exista un justo
motivo para temer que los bienes embargados, una vez realizados, no bastan para cubrir las
deudas y las costas.
En consecuencia, dando una nocin de la ampliacin del embargo, puede sostenerse que
significa extenderlo a otros bienes diversos de aquellos que fueron originalmente embargados,
y ser entonces enfrentarse a un problema de hecho constatar estos nuevos bienes sobre los
cuales se pide se trabe un nuevo embargo.
Se entiende que hay un justo motivo para pedir esta ampliacin cuando:
El embargo haya recado sobre bienes difciles de realizar, o bien que se trate de bienes
Frente a esos motivos fundados y frente a esta posible tercera que se plantea en una
ejecucin, autorizan una ampliacin del embargo.
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En los hechos, en la prctica, esa ampliacin del embargo, siempre que no se funde en la
interposicin de una tercera, es difcil de determinar en forma previa a la realizacin de los
bienes que fueron embargados, porque no se sabe si esos bienes que se embargaron una vez
que se realicen cuanto va a ser el producto de esa realizacin. Entonces, ignorando a cunto
asciende el producido de una subasta, no se puede saber con certeza si esos bienes fueron o
no suficientes para cubrir el capital, los intereses y las costas. Solo se viene a saber de la
insuficiencia en el momento en que consta en los autos el producto de la realizacin de los
bienes embargados. Ah ser el momento en que se puede pedir al tribunal una ampliacin del
embargo, para cubrir la diferencia que se produzca entre el producido de la realizacin y el
remanente que no alcanz a cubrir ese producto. (Ah entonces se podr pedir con certeza esta
ampliacin).
En cambio, cuando se deduce una tercera, basta con que se constate la existencia de ella
para pedir la ampliacin del embargo.
Esta ampliacin del embargo puede solicitarse en cualquier estado del juicio, incluso
despus de haberse dictado sentencia definitiva en la causa o despus de haberse realizado
los bienes embargados. (No hay entonces una limitacin mayor).
Esta solicitud de ampliacin del embargo se tramita incidentalmente.
2) Reduccin del embargo
Artculo 447 parte final: sin perjuicio de lo que resuelva el tribunal a solicitud de parte
interesada.
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La cesacin del embargo consiste en que el ejecutado paga lo que se le est cobrando en
capital, intereses y costas. Ese pago lo va a poder realizar con el fin de liberar los bienes que
han sido embargados.
Desaparece el motivo de la ejecucin, ha tenido un xito aunque tardo porque esta
consignacin, este pago que realiza el ejecutado lo puede hacer en cualquier momento antes
de la realizacin de los bienes embargados, antes de que se rematen o subasten.
(Entonces acompaar el capital (de eso se tiene certeza), pero no sabemos a cunto
ascienden los intereses ni mucho menos las costas que puedan adeudarse, de ah que si bien
si se acompaa el comprobante respectivo que demuestra que se ha depositado en la cuenta
corriente del Tribunal la cantidad adeudada por capital, al mismo tiempo, a travs de un otros
se pedir que se liquide la deuda y se tasen las costas tanto procesales como personales para
en su momento consignar la diferencia que se pueda producir y con este pago que efecta este
deudor cesa el embargo, se alza el embargo que pudo haber afectado a sus bienes).
4) Substitucin del embargo
Artculo 457: Puede el deudor en cualquier estado del juicio substituir el embargo,
consignando una cantidad suficiente para el pago de la deuda y las costas, siempre que
ste no recaiga en la especie o cuerpo cierto a que se refiere la ejecucin.
De manera entonces que aqu no es que se pida la disminucin o reduccin del embargo o
la ampliacin, sino que simplemente es el ejecutado en este caso el que solicita esta
substitucin del embargo.
Esa substitucin consiste en reemplazar los bienes embargados por una cantidad de dinero
suficiente para cubrir el capital, intereses y costas.
Limitaciones:
No puede pedirse la substitucin cuando el embargo ha recado sobre la especie o
cuerpo cierto que se debe y que se encuentra en poder del deudor. Porque en ese caso
lo que se est ejecutando es esa especie o cuerpo cierto debida, no hay posibilidad de
sustitucin.
La substitucin siempre consiste en una cantidad de dinero, por eso tampoco cabe
hablar de substitucin cuando lo embargado es una cantidad de dinero. No se puede
pedir la substitucin de dinero por dinero.
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significa pago por parte del ejecutado. Se substituye, reemplaza el bien embargado, NO ES
PAGO.
(Ejemplo: taxi colectivo embargado, lo necesito para poder seguir trabajando; Inmueble,
interesa liberarlo para poder darlo en hipoteca, en garanta de un prstamo bancario. Tengo
excepciones opuestas, cualquiera de las del artculo 464, entonces mientras no se dilucide en la
sentencia definitiva si la ejecucin debe seguir adelante o no, se mantiene la especie
embargada y se le reemplaza por ejemplo por 2 millones que fue lo que le pidieron).
En el fondo esos bienes que se embargan y que se substituyen se reemplazan con una
cantidad de dinero y se puede solicitar al Tribunal, si se estima por el ejecutante que no es
suficiente esa cantidad para reemplazar al bien embargado, que le liquide el crdito en forma
anticipada y con el solo fin de proceder a la substitucin.
(Hay que tener cuidado con las palabras que se utilicen y la redaccin que se le de, se debe
sealar claramente que se substituye el embargo, porque se podra confundir con la cesacin
del embargo por pago).
Retornemos a lo que sealamos sobre los efectos que se derivan del embargo.
Uno de esos efectos decamos que consista en que el ejecutado, el deudor, por el
hecho de trabarse el embargo, perda la administracin de los bienes embargados. Esa
administracin que pierde el ejecutado, pasa a ejercerla el depositario, sea provisional o
definitivo.
Segn lo que indica el artculo 479 inciso 1 la administracin correr a cargo del
depositario.
Artculo 479: La administracin de los bienes embargados correr a cargo del
depositario.
Si son muebles podr el depositario trasladarlos al lugar que crea ms conveniente, salvo
que el ejecutado caucione la conservacin de dichos bienes donde se encuentren.
Lo cual se entiende sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso 1 del artculo 450 y 4 del
artculo 451.
Puede realizar todos los actos de administracin, lo que incluso significa que puede percibir
los frutos que produzca el bien embargado. (Por ejemplo, si le embargaron un inmueble y el
inmueble est arrendado, ese administrador podr percibir, cobrar las rentas de
arrendamiento).
Tiene facultades para pagar las deudas y percibir los crditos. (lo que se le pueda adeudar
con ocasin del bien embargado)
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(Ejemplo: pagar las deudas, contribuciones de bienes races, consumo de agua, luz, gas,
etc).
Puede o ms que poder, debe reparar las cosas que administra. (Ejemplo: una muralla del
inmueble amenazando ruina, tendr que precaver ese riesgo que eventualmente pueda
Incluso ese depositario, en forma excepcional, puede con la autorizacin del Tribunal,
vender bienes muebles sujetos a corrupcin. (Ejemplo: si embargo mariscos, pescados, no
los voy a guardar corriendo el riesgo de que se echen a perder. Pedir autorizacin al
se resuelva en el cuaderno principal o ejecutivo sobre las posibles excepciones que se hayan
podido oponer por el ejecutado. Y solamente en la medida que la sentencia definitiva que se
dicte en ese cuaderno deseche las excepciones y ordene seguir adelante la ejecucin, ser
posible continuar con la tramitacin del cuaderno de apremio.
Esa sentencia definitiva que se dicte puede ser de 2 tipos:
Sentencia Condenatoria: Que a su vez puede ser:
- Sentencia Condenatoria de Pago
- Sentencia Condenatoria de Remate
Sentencia Absolutoria:
En este caso el cuaderno de apremio, una vez firme esa sentencia definitiva, evidentemente
Luego, entonces se cumplir esta Sentencia de Pago una vez que ella est ejecutoriada por
regla general.
Para que hablemos de Sentencia de Pago el embargo ha tenido que recaer sobre una
especie o cuerpo cierto debido o dinero.
Ejecutoriada que sea esa Sentencia de Pago se va a solicitar al Tribunal que liquide el
crdito y se tasen las costas, que van a ser de cargo del ejecutado, del deudor. Una vez que se
practica la liquidacin de ese crdito y se tasan las costas procesales y personales entonces se
estar en condiciones de hacer pago al ejecutante con el producto de estos embargos, con este
dinero que se embarg o hacindole entrega de la especie o cuerpo cierto que se debe y que
est en poder del ejecutado.
Esos valores que se mandan a pagar los va a percibir la parte generalmente, y lo habitual es
que los retire o los perciba el mandatario judicial en la medida que ese mandatario tenga
facultades para percibir. Art. 7 inciso 2 (facultades especiales).
Si se trata de moneda extranjera lo que se estaba ejecutando, habr que determinar cul es
el valor de esa moneda extranjera el da en que se efecte el pago para hacer las adquisiciones
del caso y pagar con esas monedas extranjeras.
Si se trata de la especie o cuerpo cierto debido, vamos a estar a lo que se seala en el art.
512 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Artculo 512: Si el embargo se ha trabado sobre la especie misma que se demanda,
una vez ejecutoriada la sentencia de pago, se ordenar su entrega al ejecutante.
Se entregar al ejecutante.
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La sentencia de remate
Va a tener lugar esta Sentencia de Remate cuando los bienes embargados son o deben ser
objeto de una realizacin, de una subasta para as poder tener un producto o un producido
lquido que va a servir para pagar posteriormente al ejecutante.
Para determinar cmo se procede a la realizacin de estos bienes, hay que considerar
algunos distingos sobre el tema:
a) Si se trata de bienes muebles sujetos a corrupcin o que son susceptibles de un prximo
deterioro o cuya conservacin sea difcil o dispendiosa.
b) Si se trata de efectos de comercio realizables en el acto.
c) Si se trata de otros bienes muebles.
d) Si se trata de la realizacin de bienes races.
Todas esas distinciones nos van a llevar a determinar formas distintas de realizacin de
esos bienes que han sido objeto de embargo.
a) Bienes sujetos a corrupcin, susceptible de un prximo deterioro o de
conservacin difcil o dispendiosa
Pueden venderse por el depositario previa autorizacin judicial.
El producido de esa venta que realice este depositario lo tendr que depositar en la cuenta
corriente del Tribunal. No requiere ms formalidades que la autorizacin previa del Tribunal.
b) Efectos de comercio realizables en el acto
Tambin se pueden vender, pero sin previa tasacin y la venta a cargo de un corredor,
nombrado en la misma forma que los peritos, segn lo indica el art. 484 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
Artculo 484: Los efectos de comercio realizables en el acto, se vendern sin previa
tasacin, por un corredor nombrado en la forma que establece el artculo 414.
Esta realizacin de estos efectos de comercio se lleva a efecto notificada que sea la
Sentencia de Remate y no es necesario, por ende, que esa sentencia se encuentre firme o
ejecutoriada. Art. 481.
Artculo 481: Notificada que sea la sentencia de remate, se proceder a la venta de los
bienes embargados, de conformidad a los artculos siguientes.
Basta con que est notificada la Sentencia de Remate, sin necesidad de esperar a que ella
est firme o ejecutoriada.
c) Dems bienes muebles
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Se venden al martillo.
Quiere decir que se venden por intermedio de un martillero pblico. (los martilleros pblicos
son designados, nombrados por el Ministerio de Economa y Comercio)
Cmo llegan estos martilleros a realizar esos bienes?
Para proceder a esta realizacin, es previo que el ejecutante le pida al Tribunal (presentar
un escrito en ese sentido) que designe un martillero pblico para realizar esos bienes
embargados.
El Tribunal le dir: como se pide. Y se designa al martillero.
El receptor le notificar su designacin y el depositario tendr que hacerle la entrega al
martillero de estos bienes que se suponen estn en su poder para que lo lleve a efecto.
Hay una ley que rige a los martilleros pblicos: Ley 18.118 del 22 mayo del ao 1982,
posteriormente modificada por la Ley 18.735 del 31 de agosto de 1988.
De manera que ellos son los encargados de verificar esta enajenacin, esta subasta pblica
y esos bienes que se rematan por intermedio de estos martilleros, que corresponden a este
remate judicial, se hace al mejor postor, no hay mnimo entonces en ese tipo de remates.
d) Bienes no comprendidos en esta enumeracin
Cmo se van a realizar estos bienes?
Es el art. 485 que nos lo indica:
Artculo 485: Los dems bienes no comprendidos en los tres artculos anteriores, se tasarn y
vendern en remate pblico ante el tribunal que conoce de la ejecucin, o ante el tribunal dentro
de cuya jurisdiccin estn situados los bienes, cuando as lo resuelva a solicitud de partes y por
motivos fundados.
Luego, esos bienes se van a vender en pblica subasta ante el Tribunal que conoce de
la ejecucin y tambin podra llevarse a cabo esa realizacin ante un Tribunal distinto si los
bienes se encuentran en otro territorio jurisdiccional y hayan motivos fundados para que as lo
resuelva el Tribunal a peticin de parte.
Cules son estos otros bienes muebles que pueden quedar comprendidos en este art.
485?
-
Estos bienes segn el art 485, deben subastarse ante el juez que conoce del asunto
previa tasacin.
Quin va a efectuar esa tasacin que dispone el art. 485?
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Esta tasacin se hace siguiendo las reglas generales. El Tribunal tendr que designar a un
perito para que haga y realice esa tasacin. Y eso ser entonces el valor por el cual se va a
proceder a iniciar la subasta. No es que se vendan al mejor postor sino que tienen un precio
previo que ha sido determinado a travs de esta tasacin.
e) Bienes inmuebles
Cmo se va a verificar esa tasacin para llevar a cabo la realizacin de un inmueble?
Porque se lleva a cabo la realizacin, subasta, remate de estos bienes inmuebles ante el
juez que est conociendo de la ejecucin y para proceder a esa realizacin es necesario que
previamente tambin se le asigne un valor a ese inmueble. Y ese valor, esa tasacin que se le
asigna corresponde, para estos efectos, al avalo vigente para la contribucin de haberes
(contribucin de bienes races), ese ser el mnimo que se considera para iniciar el remate de
estos bienes races.
Sin embargo, esa tasacin que se estima le corresponde a estos bienes races puede
ser objetada y el ejecutado puede solicitar una nueva tasacin, no ya la que existe para fines
tributarios, sino que una nueva tasacin que la efecta un perito que se designa en la forma
prevista en el art. 414 de nuestro Cdigo de Procedimiento Civil.
El perito debe aceptar el cargo e indicar el da, hora y lugar en que va a proceder a llevar
adelante la tasacin de ese inmueble.
Una vez que practica la tasacin la har llegar al Tribunal quien ordenar ponerla en
conocimiento de las partes, y stas tienen un trmino de 3 das para objetarla.
Si hay objecin se va a configurar un incidente que ser necesario tramitar y a la postre
ser el Tribunal el que fije esta tasacin, sea aceptando la tasacin propuesta por el perito o
mandndola a rectificar o, por ltimo, nombrar un nuevo perito para que lleve a efecto esa
tasacin. Artculo 486 y 487.
Artculo 486: La tasacin ser la que figure en el rol de avalos que est vigente para
los efectos de la contribucin de haberes, a menos que el ejecutado solicite que se haga
nueva tasacin.
En este caso la tasacin se practicar por peritos nombrados en la forma que dispone el
artculo 414, hacindose el nombramiento en la audiencia del segundo da hbil despus
de notificada la sentencia sin necesidad de nueva notificacin.
En el caso que la designacin de peritos deba hacerla el tribunal, no podr recaer en
empleados o dependientes a cualquier ttulo del mismo tribunal.
Puesta en conocimiento de las partes la tasacin, tendrn el trmino de tres das para
impugnarla.
De la impugnacin de cada parte se dar traslado a la otra por igual trmino.
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Esa disposicin hoy en da est modificada, porque los artculos 414 y siguientes
sufrieron modificaciones, de manera que el juez no tiene una amplia libertad para designar a
cualquier individuo como perito. Tiene que sujetarse ciertas nminas que existen en las Cortes
de Apelaciones y que son confeccionadas por la Corte Suprema.
As entonces determinamos esta tasacin que nos va a servir de pie, el piso para iniciar
las pujas en un remate de este inmueble.
Una vez que se practica esa tasacin y que ella est probada, sea expresa o
tcitamente por las partes, debe sealarse, segn lo indica el art. 488, da y hora para la
subasta.
Artculo 488: Aprobada la tasacin, se sealar da y hora para la subasta.
En realidad no es as, porque aprobada la tasacin no se puede sealar da y hora para
la subasta sin antes cumplir con otro trmite.
Cul es ese trmite previo que debe existir para que pueda darse cumplimiento a este art.
488?
Para llevar adelante la subasta del inmueble es menester que se establezca lo que se
conoce con la denominacin de bases de remate, en otras palabras, esas bases de remate
van a indicar las condiciones a las cuales se va a sujetar el remate de ese inmueble. (No es que
llegue el da y la hora del remate como pareciera decirlo el art. 488 y aparezcan n fulanos
diciendo yo). Hay que presentar esas bases de remate y esas bases de remate las propone
el ejecutante.
Las bases de remate se presentan mediante un escrito, y ese escrito es el que nos va
a dar las pautas a las cuales se va ceir la enajenacin de ese inmueble.
Ese escrito se presenta con citacin de la parte contraria, del ejecutado.
Qu va a contener, en trminos generales, esas bases de remate?
- La individualizacin del bien que se va a rematar.
An cuando hablemos de remate y de subasta del inmueble lo que estamos haciendo es
una compraventa, que tendr el carcter de judicial y en la cual el vendedor, que es el deudor,
el ejecutado, est representado por el juez. Esta es la atribucin que le dio el embargo que se
practic en su momento.
Debemos tener claro entonces que es lo que se va a rematar.
Se individualiza predio por:
La inscripcin de dominio que se registra en el Conservatorio de Bienes Races.
El nmero de rol de la propiedad, que es el que le da la inscripcin en el Registro
de Propiedad del Conservador de Bienes Races. Pero eso es insuficiente,
porque esa individualizacin es en el aspecto jurdico.
El rol que tiene para los efectos de la contribuciones de bienes races en el
Servicio de Impuestos Internos.
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Hay que consignar la caucin que deben rendir los posibles postores para
participar en la subasta.
Sirve para demostrar la seriedad de su participacin en esta subasta. Hay que acreditar
que se ha rendido esa caucin para los efectos de la subasta.
Normalmente esa caucin equivale al 10% del mnimo fijado. Puede variar porque hay
algunas veces en que el precio mnimo es prcticamente irrisorio, entonces hay oportunidades
en que el precio mnimo y la caucin son los mismos; no es lo normal, lo habitual pero puede
acontecer.
-
No son pocos, aunque si viene cierto que esa subasta se verifica ante el juez que
conoce de la ejecucin, quien por cierto no cobra ningn centavo ni lleva comisin por el remate
sino que cabe dentro de sus funciones normales, jurisdiccionales.
Hay que sealar quien va a cubrir los gastos que demande esto; porque adems de la
subasta misma, tratndose de inmuebles, debe otorgarse una escritura pblica de
compraventa. De modo que no basta con que se levante un acta ese da de la subasta y que se
deje constancia de todo lo que sucede en esa audiencia, terminada que sea se va a tener que
reducir a escritura pblica esa enajenacin y esa escritura pblica se extiende en una notara y
el notario, por cierto, cobra sus derechos notariales y despus la llevar para que la firme el
juez y el comprador.
Un punto que hay que tener presente: generalmente, dentro del lenguaje procesal se
habla de que el juez adjudic la propiedad a... Es una manera de decir simplemente, ah no
existe una adjudicacin, porque la adjudicacin existe en los juicios de particin de bienes. Es
una deformacin del lenguaje hablar de adjudicacin. Lo que hay en esta subasta de inmuebles
es una enajenacin pura y simple, en que hay una transferencia de dominio del ejecutado al
nuevo adquirente, ejecutado que est representado por la persona del juez.
-
93
No puede fijar un mnimo que baje de los 2/3 de la tasacin. Art. 493.
Ese precio debe pagarse de contado. Art 491.
La caucin que deben rendir los postores para participar en la subasta debe ser
equivalente al 10 % del valor fijado como precio mnimo.
Es posible que este bien inmueble que se va a subastar est afecto a otros embargos. Si
as sucediera, porque aparecen registrados en el certificado de gravmenes que debe haberse
acompaado a las bases de remate, se va a tener que requerir la autorizacin de aquellos
jueces que dispusieron el embargo sobre ese bien raz. Es lo que seala el art. 1464 n 3 del
CC.
Artculo 1464 n 3 C.C.: Hay un objeto ilcito en la enajenacin:
3 De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el
acreedor consienta en ello.
Si hay hipotecas que afecten a ese inmueble hay que hacer un distingo:
-
94
Si fuese as, hay que estarse a lo que prescribe el art. 2428 del Cdigo Civil, en que para
que se produzca esta purga, esta extincin de la hipoteca, es necesario que el inmueble se
venda en pblica subasta y que se cite al acreedor hipotecario.
Esta citacin de que habla el art. 2428 del CC no es la citacin que acabamos de decir
que est afecta la proposicin de las bases de remate, sino que la citacin a que alude esta
disposicin quiere significar que ese acreedor hipotecario sea emplazado a ese juicio ejecutivo
en que se va a verificar esa subasta. Ese emplazamiento a este acreedor hipotecario tiene que
ser de ndole personal, notificacin personal. Adems, debe existir este trmino de
emplazamiento entre la notificacin del acreedor hipotecario y la fecha de la realizacin de la
subasta.
Artculo 2428 Cdigo Civil: La hipoteca da al acreedor el derecho de perseguir
la finca hipotecada, sea quien fuere el que la posea, y a cualquier ttulo que la haya
adquirido.
Sin embargo, esta disposicin no tendr lugar contra el tercero que haya adquirido la
finca hipotecada en pblica subasta, ordenada por el juez.
Mas para que esta excepcin surta efecto a favor del tercero deber hacerse la
subasta con citacin personal, en el trmino de emplazamiento, de los acreedores
que tengan constituidas hipotecas sobre la misma finca; los cuales sern cubiertos
sobre el precio del remate en el orden que corresponda. El juez entre tanto har
consignar el dinero.
b) Conservar sus hipotecas sobre la finca subastada siempre que sus crditos no
estn devengados (art. 2428).
Si estos acreedores hipotecarios de mejor derecho no dicen nada en el trmino de
emplazamiento, se entiende que optan por ser pagados sobre el precio de la subasta.
Artculo 492 inciso 2: No diciendo nada, en el trmino de emplazamiento, se
entender que optan por ser pagados sobre el precio de la subasta.
Esos avisos son redactados, dice la ley, por el secretario del Tribunal que conoce de
esos autos. En verdad el secretario no redacta esos avisos. Es el ejecutante el que se encarga
de realizar ese extracto que requiere estos avisos y una vez listos, se los lleva al secretario del
Tribunal para que ste le ponga el timbre, el cargo del Tribunal y la correspondiente firma de
este secretario. As se entiende que se cumple este aviso redactado por el secretario.
Se tratar de introducir lo esencial en este aviso, lo esencial est contenido en las bases
de remate que l propuso (en el fondo es un extracto de las bases de remate).
Estos avisos se deban publicar en el diario que designa el Tribunal, de aquel donde
tiene su asiento el Tribunal, en la comuna. Si por ventura esos bienes inmuebles tambin se
encuentran en otra comuna, esos avisos de remate tambin deben publicarse en esa comuna,
en la medida en que tengan estos diarios y en su defecto en la capital de la provincia o de la
regin.
En todo caso, es el Tribunal el que debe sealar los diarios en que deben publicarse
estos avisos. Aun cuando exista un solo diario, el Tribunal tendr que designar a ese diario
nico en que se va a efectuar la publicacin. Lo tiene que designar el tribunal.
De estas publicaciones que se llevan a cabo, debe dejarse constancia en la causa.
Cmo se lleva a cabo esta constancia? La forma prctica es recortar el aviso de uno de los
das en que se public, pegarlo en una hoja de papel del mismo tipo que se utiliza en los autos
y el secretario estampa un certificado, en que deja constancia que el aviso adherido o pegado al
margen fue publicado en el diario X durante los das tales y tales, segn ejemplares que he
tenido a la vista, la fecha en que realiza esa certificacin y firma el secretario. As entonces
dejamos establecido que se ha cumplido con esta publicacin que orden el tribunal.
Estas publicaciones, el primer aviso de ellas, tiene que publicarse con 15 das de
anticipacin (a lo menos) a la fecha de la subasta.
Llegado el da que se fij para la subasta, sta se lleva a cabo en presencia del juez. El
juez, en este caso, asume la representacin del ejecutado, del deudor y es por eso que es l el
que interviene ejerciendo sus potestades para proceder a la enajenacin forzada del bien
perteneciente al ejecutado.
El da del remate (este tampoco es un trmite contemplado en el Cdigo de
Procedimiento Civil) el ejecutante debe apersonarse a la secretaria del juzgado correspondiente
y pedirle al funcionario de secretaria su ejecucin (ejemplo: Prez con Reyes) y, en ese caso, le
dir que le anuncie al juez la subasta que est fijada en esta causa; y ese funcionario le avisar
al juez que tiene esta subasta, porque los jueces no llevan ningn registro de las audiencias ni
del contenido de ellas. De manera que as se le va anunciando en su momento, con cargo al
propio litigante interesado en obtener la realizacin del bien. El juez dir anncielo. Anunciarlo
significa que el funcionario de secretara lo vocear: ejecucin: Prez con Reyes. Remate. As
est anunciado el remate. No es trmite contemplado, si se omite no hay ningn tipo de
sancin. Pero una vez voceado asoman los interesados que puedan existir eventualmente y
97
concurriendo estos interesados, se harn pasar a la sala de audiencia del juez, quien tomar el
expediente. Se levanta un acta por el secretario del tribunal o por uno de los funcionarios de
secretara, porque es una actuacin y se deja constancia en el expediente.
Estos postores, estos interesados segn las bases de remate deben rendir una caucin.
Cmo se rinde esta caucin, en qu forma? Eso es algo que debi fijarse en una de las
clusulas de las bases de remate. Queda a criterio del ejecutante (por ejemplo: dinero en
efectivo o alguna otra forma). La cantidad se entrega al secretario y ste da su conformidad.
Esto es lo que recibe el nombre de calificar las consignaciones, las cauciones.
El Tribunal dejar constancia de que los interesados han procedido a rendir las
cauciones de acuerdo a las bases de remate depositando estos valores en manos del
secretario; las declara suficientes y ordena seguir adelante la subasta, calificada que sean esas
cauciones.
En resumen: fijado el da y la hora se anunciar el remate a travs de personal de
secretara que se lo har saber al juez; ser voceado; se llevar adelante esta audiencia de
remate con la presencia del juez y actuando como ministro de fe el secretario de ese tribunal;
se har saber el objetivo de esta audiencia y se dejar constancia que los asistentes, los
posibles interesados tienen conocimiento y saben el contenido de las bases de remate. Y que
para participar en esta subasta han debido rendir la caucin que se requiere en las bases de
remate y que van a constatarse su existencia por el secretario del Tribunal. Si estas cauciones
son suficientes, estn de acuerdo con las bases, se darn por suficientes y as lo declara el
Tribunal. Eso es lo que se denomina calificacin de las cauciones, calificacin que efecta
este secretario ministro de fe.
Producida esa calificacin, el Tribunal empezar a subastar el inmueble e ir
constatando a travs de los interesados quin ofrece la mayor cantidad. Pudiera ser que se
iniciara esta subasta con el mnimo y de ah para adelante comienzan las pujas. A quien a la
postre seale el mayor monto, el mayor precio se le adjudicar el inmueble.
No se va dejando constancia en el acta de las distintas ofertas que van ofreciendo los
interesados, sino que simplemente a la postre se deja establecido que despus de diversas
pujas, quien ofreci la suma mayor fue a quien se le adjudica, se le vende el inmueble en
referencia.
Se va a especificar all el inmueble que se est vendiendo. No hay que olvidar que, en
todo caso, este remate es una enajenacin y que estamos vendiendo, en este caso, una
especie o cuerpo cierto, al cual hay que darle la correspondiente individualizacin y eso se logra
a travs de los deslindes de la propiedad y de su inscripcin de dominio, fundamentalmente, a
lo cual tambin se puede agregar el rol de avalo que tiene para los efectos de la contribucin
de bienes races.
En esta acta tambin el Tribunal ordenar devolver las cauciones a aquellos interesados
que participaron y que, a la postre, no fueron favorecidos con la venta del inmueble.
98
Se dejar tambin establecido que la caucin que rindi aquel que subast el predio se
deposite en la cuenta corriente del Tribunal y se va a considerar como un abono al precio en
que se remat definitivamente ese predio.
Se cerrar esa acta firmndola el juez, el rematante o subastador y el secretario.
Tambin indica la ley que debe dejarse constancia de esa subasta en un libro especial
que lleva el secretario del Tribunal: el Libro de Actas de Remate. En este libro se deja
establecido, igual como si fuese la actuacin, la enajenacin que se ha llevado a efecto.
Es fundamental esa acta de remate porque se considera para los efectos del art. 1801
del CC, como si fuese una escritura pblica.
Es posible tambin que en esa acta el subastador deje establecido que el inmueble no lo
compra para s, sino que para un tercero e indicar el nombre del mismo.
El hecho de que se indique por este comprador que est efectuando este acto jurdico a
nombre o para otra persona, no significa que este subastador vaya a quedar exento de
responsabilidad. Va a mantener su responsabilidad inter no comparezca aquella persona a cuyo
favor dice haber comprado, ratificando lo obrado, y si sta no aparece, ser responsable este
postor que no cumpli con esta comparecencia de ese tercero y se le har efectiva la caucin
que ha podido rendir.
La situacin normal es que se levanta esa acta y se estampa en el libro de actas de
remate. Y esa acta de remate la suscribe, igual que esta constancia, que esa acta que se
levant y dej en el cuaderno de apremios, el juez, el comprador o subastador y el secretario
del Tribunal. Esa es una pieza fundamental.
Pese a que la ley le da el carcter de escritura pblica, es lo cierto que el mismo Cdigo
indica que el conservador de bienes races, para los efectos de practicar la correspondiente
inscripcin, va a requerir la escritura pblica de compraventa. De modo que el acta de remate
no sirve para requerir al conservador la inscripcin de dominio. (Requiere de una escritura
pblica de compraventa, tal como si fuere una compraventa comn y corriente que practicaran
dos particulares).
Cmo se otorga esta escritura pblica de compraventa?
Ser el ejecutante el que en un escrito le pida al Tribunal una vez pagado el precio de
esta subasta (que deber consignar el subastador en la cuenta corriente del Tribunal y
acompaar el comprobante respectivo al Tribunal) se ordene extender la escritura pblica
respectiva y, al mismo tiempo, solicitar que se alcen los embargos que puedan existir, y que, si
fuere del acaso, tambin se le alcen las hipotecas que pudieron haber afectado al inmueble.
El Tribunal frente a esto dir: como se pide. Habr que entender que queda cumplido el
remate con esa diligencia.
Esta resolucin que ordena extender la escritura pblica de compraventa, es una
Sentencia Interlocutoria y ser necesario que ella quede firme, ejecutoriada, para que pueda
extenderse la correspondiente escritura pblica.
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La ley dice que en esa escritura pblica se insertarn los datos que se estimen
necesarios para perfeccionarla, pero no indica cuales son esos datos que deben incorporarse a
la escritura pblica. All viene la actividad del abogado, l indicar lo que a su juicio debe
incorporarse o insertarse en la escritura pblica.
Cules son esos datos que se pueden insertar?
- El mandamiento de ejecucin y embargo y el consiguiente requerimiento donde
-
Variantes hay pero, a la postre, todos concluyen que esos antecedentes permitan el da
de maana frente a un informe de ttulos que le sea requerido, que esa transferencia de ese
bien raz est ajustada a Derecho; que no se cuestione la adquisicin que se hizo en el juicio
ejecutivo).
No hay que olvidar que cuando se orden extender la escritura pblica y esa resolucin
qued firme, se produjo Cosa Juzgada y adems, se produjo el Desasimiento del Tribunal, de
manera que no se le puede requerir al juez, a esa altura, alguna enmienda o modificacin.
Esta subasta o remate tiene en cuanto a su naturaleza, un doble carcter:
-
De ndole civil y
De ndole procesal.
Nos interesa hacer este distingo porque mirado desde el punto de vista procesal, es
una actuacin procesal y como tal requiere cumplir todos los requisitos y exigencias de que
hemos hablado.
Si se omiten algunas de esas exigencias o requisitos estaremos en presencia de un vicio
de orden procesal y ese vicio podr ser reclamado in limine litis. No hay posibilidad de reclamar
de ese vicio procesal con posterioridad, stos quedan saneados por el trmino del Juicio
Ejecutivo. Cul fue ese trmino? aquella resolucin que orden extender la escritura pblica
en su oportunidad. Encontrndose ejecutoriada no hay posibilidad de alegar la nulidad procesal.
Si miramos a esta subasta desde un punto de vista civil, no cabe duda que se est
frente a un contrato de compraventa forzada.
Por consiguiente, ese remate, esa compraventa es posible que pueda estar afecta un
vicio del consentimiento: error, fuerza o dolo. Si se constata la existencia de alguno de estos
vicios, se podr ejercer la accin ordinaria de nulidad en un juicio totalmente independiente, no
aduciendo que se cometi un error dentro de ese procedimiento, sino simplemente que hubo
error, fuerza o dolo en la perpetracin de esta compraventa forzada. Se podr ejercer la accin
ordinaria de nulidad en un juicio independiente, en un juicio ordinario de nulidad, no en aquel
juicio ejecutivo en que se realiz la subasta. (Se traer por cierto a la vista el expediente donde
se hizo la adjudicacin y otros documentos de inters..).
Hasta aqu hemos supuesto que se ha producido la subasta. Pero tambin hay otras
posibilidades.
Qu sucede si ese da prefijado por el Tribunal para la subasta no aparecieron
postores?
Si no hay postores, no hay remate, pero cmo se traduce esta ausencia en la causa,
en ese Juicio Ejecutivo?
Se debe dejar constancia en la causa de la ausencia de interesados. (Se puede pedir en
ese mismo instante al secretario del Tribunal que deje constancia de ello).
101
Tambin en este caso opera el art. 500, toda vez que si no hubo interesados y se va a
sacar nuevamente a remate este predio por los 2/3 del avalo, los plazos para la publicacin de
los avisos se reducen a la mitad (plazo: dijimos que era con 15 das de anticipacin a la
subasta) pero no opera esa reduccin si han trascurrido ms de tres meses desde la fecha
original que se haba fijado para la subasta.
Si puestos en este nuevo remate los bienes embargados por los 2/3 del nuevo avalo
(ya iramos en el 3 remate porque tuvimos: 1 la fecha original, no hubo interesados; se fij
nueva fecha y ahora estamos en una nueva oportunidad) tampoco se presentan postores, el
acreedor, el ejecutante puede pedir cualquiera de estas tres cosas a su eleccin: art. 500.
Artculo 500: Si puestos a remate los bienes embargados por los dos tercios del
nuevo avalo, hecho de conformidad al nmero 2 del artculo anterior, tampoco se
presentan postores, podr el acreedor pedir cualquiera de estas tres cosas, a su
eleccin:
1a. Que se le adjudiquen los bienes por los dichos dos tercios;
2a. Que se pongan por tercera vez a remate, por el precio que el tribunal designe; y
3a. Que se le entreguen en prenda pretoria.
Recapitulacin:
Nos referamos a las situaciones que se producan con ocasin de los bienes
embargados y,
constituidos en ellos. Veamos las distintas posibilidades que se podan ir presentando frente a
la ausencia de interesados en la subasta que se necesitan para llevar a cabo la realizacin de
ese bien.
Dijimos que se poda llamar a un 1, a un 2 remate o bien incluso en este ltimo caso
que tampoco se hubieren presentado postores.
Si no se presentan postores, interesados en el remate, de lo cual se dejar testimonio a
travs de una certificacin por el secretario del Tribunal, el ejecutante va a poder pedir:
-
la administracin de ellos para garantizar el pago del capital adeudado con sus intereses y
costas. Por eso este acreedor tiene que recibir esos bienes bajo inventario solemne. Se debe
individualizar, especificar minuciosamente el bien que se recibe en prenda pretoria, (Ejemplo:
no es lo mismo recibir un caballo de carrera que uno carretonero) porque si posteriormente hay
algn problema, algn defecto en esos bienes y no se dej establecido, el acreedor va a
aparecer como responsable de una mala administracin y eso le puede traer complicaciones
legales acerca de su responsabilidad al recibir esos bienes en prenda pretoria.
En todo caso, existe la posibilidad para el deudor, para el ejecutado, de que en cualquier
tiempo puede pedir que se le devuelvan esos bienes dados en prenda, pagando la deuda, las
costas, intereses y reajustes. De manera que en el fondo lo que est haciendo este deudor es
pagar la deuda y cuando se paga, se pide el alzamiento de los embargos. De suerte entonces
que deja de tener la calidad de deudor, de ah el alzamiento de esos embargos o la cesacin de
ese embargo.
Podramos tambin pensar que no slo fuera posible pagar la deuda y las costas para
cesar esta prenda pretoria, sino que tambin sustituir ese embargo y hacer cesar la prenda
pretoria.
La prenda, entendmoslo, puede recaer tanto sobre bienes muebles o inmuebles. Si le
aplicamos aquella posibilidad de sustituir el embargo, tambin desaparecera la posibilidad de
pedir la prenda pretoria.
Agrega el art. 505 en su inciso 2 que el acreedor tambin, en cualquier tiempo, puede
solicitar poner fin a esa prenda pretoria y solicitar, al mismo tiempo, la enajenacin de esos
bienes prendados o bien un nuevo embargo de otros bienes del deudor. De manera que la
existencia de esta prenda pretoria no excluye estas otras alternativas que se le pueden plantear
a este ejecutante.
Artculo 505 inciso 2: Podr tambin el acreedor, en cualquier tiempo, poner fin a la
prenda pretoria y solicitar su enajenacin o el embargo de otros bienes del deudor, de
conformidad a las reglas de este Ttulo.
TERCERIAS
Cuaderno de tercera
La tercera es la reclamacin que hace una o ms personas en un juicio que se
sigue entre otras, que invisten la calidad de partes directas, y este tercero tiene un
inters en el resultado del juicio porque tiene un Derecho comprometido en el mismo.
Se denomina tercera tanto a la intervencin de esta persona, de este tercero en un
juicio como a la accin que ese tercero ejercita.
Para que la tercera, la intervencin de ese extrao al juicio sea admitida, requiere que
invoque un Derecho incompatible con el de las partes principales, que invoque un Derecho
independiente de aquel que ejercen las partes principales o bien que invoque un Derecho
armnico al que pretenden algunas de las partes, segn sea el caso.
Recordar que el ao pasado dijimos que las terceras podan clasificarse en:
Coadyuvantes: cuando los intereses eran armnicos con los de alguna de las partes.
Independientes
Excluyentes.
Estos tipos de terceras son de comn aplicacin, no slo dentro del procedimiento
ordinario, sino que constituyen una normativa dentro de las reglas comunes a todo
105
procedimiento. Sin embargo, existen ciertos juicios en que esa amplitud para ejercer terceras
tiene ciertos lmites y uno de esos lmites lo encontramos en el Juicio Ejecutivo.
Estas terceras que se pueden observar en el Juicio Ejecutivo han sido especialmente
reglamentadas, porque es en este tipo de juicios donde tienen mayor campo de aplicacin y
tambin porque la naturaleza misma del Juicio Ejecutivo as lo requiere, y que se aparta de
aquella regulacin contenida en los artculos 22, 23 y 24 del C.P.C.
Estas terceras que pueden darse en el curso de un Juicio Ejecutivo persiguen que a travs
de una Sentencia que se dicta en ella, se reconozca a favor del tercerista el dominio de los
bienes embargados, o bien que se le reconozca la posesin de los bienes embargados o bien,
pueden tener como finalidad o pretender un pago preferente al que est ejercitando el
ejecutante o, por ltimo, tambin pueden pretender que no teniendo ninguna causal de
preferencia, de prelacin para obtener el pago con antelacin al ejecutante, puedan concurrir en
forma proporcional al pago de sus acreencias con el producido de la realizacin de los bienes
embargados.
Lo que persigue el tercerista son estas distintas situaciones.
Artculo 518: En el juicio ejecutivo slo son admisibles las terceras cuando el
reclamante pretende:
1 Dominio de los bienes embargados;
2 Posesin de los bienes embargados;
3 Derecho para ser pagado preferentemente; o
4 Derecho para concurrir en el pago a falta de otros bienes.
En el primer caso la tercera se llama de dominio, en el segundo de posesin, en el
tercero de prelacin y en el cuarto de pago.
(Hay que tener cuidado con esta enumeracin del art. 518, porque al profesor le gusta
preguntar maliciosamente cules son las terceras existentes en el Juicio Ejecutivo? Las 4. A
continuacin viene la pregunta: Hay otras o no? S, las hay. Las hay porque nos quedamos en
el art. 518, pero nos olvidamos del art. 520. Aqu hay otra serie de enumeracin, 4 al menos, en
que hay derechos que puede hacer valer el ejecutado siguiendo o cindose al procedimiento
de las terceras. Esto es altamente preguntado en el examen).
Artculo 520: Podrn tambin ventilarse conforme al procedimiento de las terceras los
derechos que haga valer el ejecutado invocando una calidad diversa de aquella en que
se le ejecuta. Tales seran, por ejemplo, los casos siguientes:
106
1. El del heredero a quien se ejecute en este carcter para el pago de las deudas
hereditarias o testamentarias de otra persona cuya herencia no haya aceptado;
2. El de aqul que, sucediendo por derecho de representacin, ha repudiado la herencia
de la persona a quien representa y es perseguido por el acreedor de sta;
3. El del heredero que reclame del embargo de sus bienes propios efectuado por accin
de acreedores hereditarios o testamentarios que hayan hecho valer el beneficio de
separacin de que trata el Ttulo XII del Libro III del Cdigo Civil, y no traten de pagarse
del saldo a que se refiere el artculo 1383 del mismo Cdigo. Al mismo procedimiento se
sujetar la oposicin cuando se deduzca por los acreedores personales del heredero; y
4. El del heredero beneficiario cuyos bienes personales sean embargados por deudas de
la herencia, cuando est ejerciendo judicialmente alguno de los derechos que conceden
los artculos 1261 a 1263 inclusive del Cdigo Civil.
El ejecutado podr, sin embargo, hacer valer su derecho en estos casos por medio de la
excepcin que corresponda contra la accin ejecutiva, si a ello ha lugar.
Los que postulan que las terceras son simples incidentes del Juicio Ejecutivo.
Hay que relacionar lo dispuesto en el art. 82 con el art. 518. De ellos se desprendera que la
reclamacin que formula este tercero en el Juicio Ejecutivo debe considerarse una cuestin
incidental, que est sometida a una tramitacin distinta nicamente por incidir en un Juicio
Ejecutivo.
(Recordemos que el art. 82 es el que nos da un concepto, una nocin de lo que debe
entenderse por incidentes; de all se extrae la conclusin de ser accesorias).
Se agrega tambin que estas terceras no pueden existir sin el Juicio Ejecutivo. De all que
estas actividades de estos terceros son nicamente una consecuencia de la traba de embargo
que se produce en el cuaderno de apremio. Al no existir esa traba de embargo, desaparecen las
terceras per se. No hay posibilidades de pensar en una tercera si no hay embargo.
Se agrega adems en apoyo de esta opinin, que es juez competente para conocer de las
terceras aqul que est conociendo del Juicio Ejecutivo, cualquiera que sea el valor de la cosa
disputada y que se hace valer. Todo lo cual indica esta vinculacin accesoria de las terceras en
este Juicio Ejecutivo.
aquella sentencia que pudo haberse dictado o que puede dictarse en el cuaderno ejecutivo.
La sentencia que recae en una tercera en nada altera o modifica lo resuelto en el Juicio
Ejecutivo, que est contenida en el cuaderno principal. De ah la igualdad que se profesa entre
estas dos resoluciones, entre estas dos sentencias definitivas.
Tambin se dice que una de esas terceras, la de dominio, se expresa en la ley que ella se
sujeta en su tramitacin a la del juicio ordinario con ciertas modificaciones. De modo tal
entonces se est demostrando que ella no es un incidente del juicio ejecutivo sino un juicio
principal.
108
Qu es lo que se pretende con estas dos opiniones tan diversas (miradas desde el
punto de vista procesal)?
Aceptar una u otra tesis tiene un aspecto eminentemente prctico. De acogerse una u
otra tesis las conclusiones a que se pueda llegar pueden constituir un error en la tramitacin de
estas terceras y que, por ende, ese error se transforme en un vicio de orden procesal que
acarree la nulidad de todo lo obrado en una tercera.
Consecuencias de seguirse una u otra tesis:
Los tribunales difieren en cuanto a la naturaleza jurdico-procesal. Dicen en algunas
ocasiones que son incidentes y en otras dicen que son un juicio principal. Depender entonces
de la constitucin de la sala que deba resolver sobre el tema.
una de las partes litigantes del Juicio Ejecutivo (sea del ejecutante o del ejecutado), intervenir
en las terceras que se puedan promover en ese Juicio Ejecutivo?
Para los que estiman que las terceras son incidentes, no hay problema. El mandato
conferido a alguna de las personas que pueden asumir esta calidad, estn habilitados sin ms
para actuar en este cuaderno de tercera. De ah entonces que la tercera pueda ser
vlidamente notificada a estos mandatarios.
Ahora, si se considera que esta tercera es un Juicio principal, ese mandato, ese poder
que se confiere a este apoderado, no tendra facultades para participar en la tramitacin de una
tercera, cualquiera sea su naturaleza. Toda vez que el poder que se le confiri lo fue en una
causa distinta (la ejecucin) y no lo faculta para intervenir en una causa ajena a ella. De ah
entonces que por el art. 7, ese mandatario est facultado para actuar en representacin de su
mandante en todas las gestiones, actuaciones o trmites hasta la ejecucin completa de la
Sentencia definitiva, pero es en ese juicio, no para que pueda personarse en un juicio distinto.
Por ende, no se podra notificar de la tercera a este mandatario, tendra que notificar,
cumpliendo todas las reglas de la notificacin, al ejecutante y/o al ejecutado.
Si hablamos que estamos frente a un incidente, ese fallo ser considerado una
Sentencia Interlocutoria de aquellas que establecen derechos permanentes a favor de las
partes.
Si lo consideramos como juicio principal, esa sentencia tiene el carcter de definitiva.
Pone fin a la instancia y resuelve el asunto controvertido.
reconvencional.
3) Que se le restituyan al tercerista los bienes embargados y de los cuales haya podido ser
privado.
Hay un requisito comn a todas las terceras y que tratndose de la tercera de dominio:
Desde que instante, cul es la oportunidad para intentar, para interponer, una tercera de
dominio?
El requisito sine qua non para poder intentar esta tercera es que se hayan embargado
bienes al deudor, y que estos bienes sean de propiedad del tercerista.
Luego, para examinar la procedencia de la tercera de dominio se requiere:
1) Ser tercero.
2) Tener el dominio de los bienes embargados.
El fundamento de la existencia de esta tercera se encuentra en que el ejecutado puede ser
un simple tenedor o poseedor de los bienes que se le embargan y que el dominio realmente se
encuentre radicado en el patrimonio de un tercero, y ese tercero obviamente no tiene por qu
soportar deudas ajenas que vayan a ser solucionadas con su patrimonio.
Es posible deducir esta tercera desde que se produce la traba de embargo, porque es
justamente a travs de esa diligencia que se produce la afectacin de ciertos bienes del
tercerista al cumplimiento de la obligacin que se est demandando a travs de ese Juicio
Ejecutivo.
Si se puede interponer desde la traba de embargo, hasta cundo es factible
interponerla? Se puede interponer desde la traba de embargo hasta que se haya
perfeccionado la enajenacin de los bienes embargados; y para ese efecto habr que distinguir
si los bienes embargados fueron muebles o inmuebles.
Si se trata de muebles, ser hasta que se realice la tradicin de los bienes.
Si se trata de inmuebles, ser hasta que se practique la inscripcin en el Conservatorio
de Bienes Races, en el respectivo Registro de Propiedad.
Interpuesta una tercera de dominio, qu efectos se siguen de ella?
Para saber los efectos que produce esta interposicin de tercera, tenemos que distinguir
entre el cuaderno ejecutivo y el de apremio.
De acuerdo con el art. 522, su interposicin no suspende la tramitacin del cuaderno
ejecutivo.
Tratndose del cuaderno de apremio, opera el art. 523. Conforme a ste, por regla
general, tampoco suspende el procedimiento de apremio. Slo excepcionalmente se puede
producir esa suspensin cuando la tercera aparece fundada en un instrumento pblico que se
otorga antes de la demanda ejecutiva.
En los dems casos, el remate se lleva a cabo y se entiende eso s que la subasta de
esos bienes va a recaer sobre los Derechos que el deudor tenga o pretenda tener sobre la cosa
embargada. Art. 523 inciso 2.
111
(Habr que esperar el fallo de la tercera para saber si ese deudor tena
efectivamente algn Derecho sobre la cosa que le fue embargada. Porque si no
lo tiene mal puede haberse llevado a efecto a esta subasta y con su producido
pagarle al acreedor.)
Las resoluciones que se dicten son apelables y la apelacin se conceder en el efecto
devolutivo.
112
Esta demanda se interpone ante el Tribunal que est conociendo de la ejecucin (no
necesitamos ir a designacin de Tribunal en aquellos lugares en que existe asiento de Corte de
Apelaciones).
Segn el art. 523, no se dar curso a la demanda de tercera de dominio si no contiene
las enunciaciones del art. 254. Es mucho ms enrgica la sancin que si se omitiese en un
juicio ordinario, porque aqu se dice que no se dar curso a la tercera si no contiene las
enunciaciones del 254. De manera que si falta alguna de ellas no se le va a dar tramitacin. En
cambio, cuando hablbamos del juicio ordinario, veamos que el juez poda no dar curso a la
demanda cuando se omiten las 3 primeras menciones del art. 254. Aqu, en cambio, cualquiera.
Es mucho ms amplio tratndose de esta demanda que se inicia en el Juicio Ejecutivo.
No hay necesidad de intentar una tercera de dominio para lograr el alzamiento de un
embargo cuando los bienes embargados estn en poder de su dueo.
Para intentar la tercera de dominio se requiere, en consecuencia, que esos bienes
embargados estn en poder del deudor que se ejecuta, no as cuando lo que se embarga son
bienes que estn en poder del tercero.
Ejemplo tpico: las empleadas domsticas que solicitan crditos en las casas
comerciales, y dan la direccin del lugar donde prestan sus servicios. Se van endeudadas y
aparece la ejecucin en el lugar donde prestaban sus servicios. Entonces el dueo de casa es
el que tiene que sufrir esos embargos y aqu es donde aparece esta posibilidad. No tengo que
esperar a que me vayan a retirar por la fuerza pblica los bienes que se hayan podido
embargar. Basta con que se apersone a la ejecucin y que por la va incidental reclame el
alzamiento de esos bienes fruto de ese embargo, porque esos bienes estn en su poder y es el
dueo. As tambin lo han estimado los Tribunales de justicia.
La tercera de dominio se tramita conforme a las normas del procedimiento ordinario pero sin
escritos de rplica ni dplica.
La oportunidad para intentar esta tercera es desde que se traba el embargo y hasta que
se realiza la tradicin de los bienes.
TERCERA DE POSESIN
Se define como la intervencin de un tercero en un juicio ejecutivo, en virtud de la cual
pide que se alce el embargo recado en ciertos bienes, porque al momento de trabarse el
embargo sobre stos se encontraban en su poder y, por ende, deba presumirse su
dominio, segn las normas del derecho civil.
Lo que se pretende con esta tercera es respetar la posesin de este tercero, que ve
afectada injustamente su posesin por el embargo que se decreta en un juicio ejecutivo, el cual
no est dirigido en su contra. (Ejemplo tpico: pensionista en una casa, da esa direccin,
contrajo deudas, no paga, se inicia ejecucin en su contra y le embargan a la duea de casa los
bienes (bienes que no son del pensionista sino que de este tercero)).
113
En todo caso el tercerista, sin perjuicio de la presuncin que lo favorece, puede acreditar la
posesin de esos bienes por cualquier medio de prueba, se est en presencia de un hecho
como es la posesin, y, por ende, no existe ninguna limitante para producir esa prueba, no rige
la limitacin de 2 UTM, por lo tanto, perfectamente se puede producir una prueba de testigos
para demostrar la eficacia de su posesin.
A la igual que la tercera de dominio, la interposicin de esta tercera autoriza al ejecutante
para solicitar la ampliacin del embargo que se haya practicado.
Es posible en contra del fallo que resuelve esta tercera intentar los recursos que
correspondan, fundamentalmente ser un recurso de apelacin, porque vamos a estar en
presencia de una sentencia definitiva y esa apelacin se conceder en el solo efecto devolutivo,
considerando el art. 194 n 2 de nuestro C.P.C.
Decimos que es una Sentencia Definitiva porque ese es ms o menos el predicamento
que tiene la corte de Apelacin de Concepcin. Hay que recordar las discusiones que existan
acerca de la naturaleza jurdica de las terceras, que en general poda decirse que eran un
incidente o un juicio principal. La Corte de Concepcin estima que prcticamente es un juicio
principal, como tal debe notificarse personalmente la demanda (igual sera para la tercera de
posesin), que se recibe a prueba y que debe notificarse, por ende, por cdula y que para
rendir la prueba se ajusta al trmino probatorio incidental (vale decir, 8 das, 2 das para el
probatorio) y posteriormente habr una citacin para sentencia, si es que procede (porque en
los incidentes no tenemos citacin para or sentencia) y la sentencia ser, siguiendo este
criterio, definitiva y tendr que notificarse por cdula, segn el art. 48.
Efectos de la interposicin de la tercera de posesin
No suspende la tramitacin del cuaderno ejecutivo.
Puede suspender la substanciacin del cuaderno de apremio si se acompaan
antecedentes que constituyan, a lo menos, presuncin grave de la posesin que se invoca.
A diferencia de lo que ocurre en la tercera de dominio, en que es ineficaz toda la prueba
documental que eventualmente pudiera producirse de acompaar boletas y facturas de
adquisicin de bienes, aqu s que nos sirve; y ese tipo de prueba documental puede llegar a
constituir esta presuncin grave de la posesin que se est invocando.
La documentacin de esta ndole permite solicitar la suspensin del procedimiento de
apremio inter no se resuelva esta tercera de posesin. Por consiguiente, si se acompaan tales
antecedentes no podr llevarse a cabo la realizacin de los bienes embargados los que van a
quedar sometidos, a la postre, a la decisin que se tome en el cuaderno de tercera.
Esta tercera va a seguir la tramitacin de este procedimiento incidental y segn el parecer
que se tenga el fallo podra ser, si lo considerramos un incidente, una Sentencia Interlocutoria
pero siguiendo el criterio de nuestra ilustrsima ser una Sentencia Definitiva.
115
116
Que se acompae un ttulo ejecutivo. Y ese ttulo ejecutivo que se acompaa tiene que
hacerse valer en contra del ejecutado y en ese ttulo, por cierto, consta el crdito del
tercerista.
Que el tercero haga valer alguna de las causas o motivos que le asigna la preferencia que
est sosteniendo le favorece (Podr ser la del artculo 2472, 2476, 2477, en fin, la que
corresponda en derecho).
(Las preferencias solo las contempla la ley, no son susceptibles de ser creadas por la
Una en contra del ejecutado, que emana de la existencia de este ttulo ejecutivo, que
demuestra que ese ejecutado tambin est obligado para con l.
Otra contra el ejecutante, porque a travs de la tercera lo que pretende es que se declare
que tiene un mejor derecho para ser pagado que ese ejecutante inicial.
demanda no solo del art. 254 sino que tambin los propios, los inherentes de la demanda
ejecutiva.
Artculo 521: La tercera de dominio se seguir en ramo separado con el ejecutante y
el ejecutado, por los trmites del juicio ordinario, pero sin escrito de rplica y dplica. Las
terceras de posesin, de prelacin y de pago se tramitarn como incidente.
117
El tercerista tendr el mismo derecho que el artculo 457 concede al deudor principal.
Vale decir, este tercerista, cualquiera que sea la tercera que haga valer, puede realizar
la sustitucin del embargo (a eso se refiere el art. 457).
que ese tercerista deviene de ser tercerista preferente en simple tercerista valista y
transformamos la tercera de prelacin en una tercera de pago.
TERCERA DE PAGO
Es aqulla que tiene un acreedor valista que interviene en un Juicio Ejecutivo para que se le
reconozca su Derecho a concurrir al pago con el producido de la realizacin de los bienes
embargados a falta de otros bienes del deudor, del ejecutado, y a prorrata de su crdito.
El fundamento de esta tercera lo encontramos en que el embargo que practica un acreedor
con antelacin a otro no le otorga ningn tipo de privilegio ni preferencia para el pago. El
segundo acreedor, este otro ejecutante, tiene tanto o igual Derecho que el primitivo para
reclamar el pago sobre los bienes del deudor. No hace sino uso del Derecho de prenda general
que le consagra el CC.
(Concurrencia en el pago con el producido de los bienes embargados que han sido realizados).
Para intentar esta tercera, se precisa:
1) Ser tercero.
2) Que el crdito del tercerista conste en un Ttulo Ejecutivo (porque tambin es acreedor y
demanda el cumplimiento forzado de una obligacin que se contiene en este ttulo que
debe poseer).
3) Que el ejecutado no tenga otros bienes que aquellos que le fueron embargados
originalmente por el primer ejecutante.
4) Que el tercerista tenga la calidad de acreedor valista o quirografario (no goza de ninguna
causa de preferencia para el pago porque si la tuviera haramos valer la tercera de
prelacin y no la de pago).
Oportunidad para intentar la tercera
Desde el momento en que se traba el embargo hasta el instante en que, con el
producido de la realizacin de los bienes embargados, se paga al acreedor. Producido ese
pago ya no existe posibilidad de demandar una concurrencia sobre esa misma cantidad que fue
producto del remate de los bienes embargados.
Tramitacin de la tercera de pago
La tramitacin que le contempla la ley para este tipo de tercera es la del procedimiento
incidental pero, al igual que en caso anterior (cuando hablbamos de la tercera de prelacin),
aqu hay dos acciones que se ejercitan por el tercerista:
Una es la accin ejecutiva, que se dirige en contra de su deudor para obtener el
cumplimiento de la prestacin que se da en ese Ttulo Ejecutivo que tiene en su poder este
tercerista.
119
Una segunda accin es la de pago, que se dirige contra el ejecutante y que est destinada
a obtener que se le reconozca el derecho a este tercerista a pagarse a prorrata con el
producido del remate de los bienes embargados.
De manera entonces que tenemos en esta tercera de pago dos demandados: el ejecutante
y el ejecutado.
La finalidad de uno y otro tipo de accin es distinta:
Contra el ejecutado, porque tambin tiene la calidad de deudor respecto del tercerista.
Contra el ejecutante, porque se est pidiendo que se le reconozca su derecho a ser pagado
en concurrencia con ese ejecutante y Cmo? a prorrata de sus respectivos crditos.
Hay que hacer un clculo para determinar el porcentaje que le corresponde a cada uno
sobre el producto del remate de los bienes embargados. Esa es la cantidad que debe
distribuirse entre ejecutante y tercerista, que es tambin ejecutante respecto de ese deudor.
En relacin con esta tercera de pago, hay que tener presente que ese acreedor posterior
que aparece despus de haberse iniciado la ejecucin primitiva, originaria, tiene un derecho
optativo:
Por un lado, puede ejercer su accin de tercera y hacerla valer en la forma que hemos
narrado. Y as entonces, obtener el cumplimiento de la obligacin que consta en su Ttulo
Ejecutivo.
La otra opcin es la de iniciar una ejecucin independiente, separada de la que ya existe en
contra de su deudor, y esa nueva ejecucin se seguir ante el Tribunal que sea competente
de acuerdo con las reglas generales.
Y Cmo va a concurrir al pago? Si existe una nueva ejecucin, en ella ese acreedor
pedir al Tribunal que oficie a aquel otro que est conociendo de la primera ejecucin y donde
se han realizado los bienes, para que admita el pago de su crdito en concurrencia con ese
ejecutante a prorrata de sus crditos.
Esta tercera de pago, si se sigue ese camino, no tiene ningn efecto en el cuaderno
principal ni tampoco lo tiene respecto del cuaderno de apremio. Es para esos fines
intrascendente y no produce ningn efecto porque, a la postre, lo que le interesa a este nuevo
acreedor es simplemente que se le pague, y el pago se obtiene mediante este clculo
proporcional que se realiza en relacin al producido del remate de los bienes embargados. De
manera que el tercerista no tiene ningn inters en saber el resultado de la sentencia que haya
podido dictarse en el primer Juicio Ejecutivo o en el cuaderno de apremio. Solo le interesa el
dinero y con l pagarse.
120
No hace sino cumplir lo que se dispone en el art. 522 en cuanto a los efectos de la
interposicin.
Este tercerista de pago tiene tambin algunos Derechos que puede ejercer dentro del
procedimiento ejecutivo original (aquel que dio comienzo y donde se embargaron los bienes
del deudor):
Derecho de pedir la remocin del depositario que ya estaba designado, y para solicitar
su remocin indicar que existe un motivo fundado para ello, no es que sea algo arbitrario o
antojadizo. Decretada que sea esta remocin, se designa otro de comn acuerdo entre
estos dos acreedores. Si no existe este obrar de consuno entre estos dos ejecutantes,
resuelve el Tribunal. Art. 529 inciso 1.
Derecho de intervenir en la realizacin de los bienes que se han embargado con las
facultades del coadyuvante. Art. 529.
Artculo 529: El tercerista de pago podr solicitar la remocin del depositario alegando
motivo fundado; y, decretada la remocin, se designar otro de comn acuerdo por
ambos acreedores, o por el tribunal si no se avienen.
Podr tambin el tercerista intervenir en la realizacin de los bienes, con las facultades
de coadyuvante. Con las mismas facultades podr obrar el primer acreedor en la
ejecucin que ante otro tribunal deduzca el segundo.
(Porque hay ciertas resoluciones que no pueden llevarse a cabo, ejemplo: las sentencias
absolutorias).
Qu Sentencias son las que se pueden ejecutar?
Se pueden ejecutar tanto las sentencias dictadas por nuestros tribunales como las
dictadas por tribunales extranjeros.
Entre aquellas que se dictan por nuestros tribunales se cumplen las sentencias firmes,
bien que ellas sean definitivas o interlocutorias o que causen ejecutoria en conformidad a la ley.
Art. 231 C.P.C.
A quin le corresponde conocer de este cumplimiento, de esta ejecucin?
Segn el art. 231, que es sino lo que se manifiesta en los artculos 113 y 114 del COT, la
ejecucin de las resoluciones corresponde a los tribunales que las hayan pronunciado en
primera o en nica instancia.
Sin embargo esta disposicin, el art. 231, tiene algunas excepciones.
1) Una primera excepcin se contiene en aquella parte que se expresa que los tribunales
que conozcan de los recursos de apelacin, casacin o revisin, ejecutarn los fallos que
dicten para la substanciacin de dichos recursos.
Esto es lo que tambin se indica en el art. 113 y 114 del COT.
Artculo 231: La ejecucin de las resoluciones corresponde a los tribunales que las
hayan pronunciado en primera o en nica instancia. Se proceder a ella una vez que las
resoluciones queden ejecutoriadas o causen ejecutoria en conformidad a la ley.
No obstante, los tribunales que conozcan de los recursos de apelacin, casacin o
revisin, ejecutarn los fallos que dicten para la substanciacin de dichos recursos.
Podrn tambin decretar el pago de las costas adeudadas a los funcionarios que hayan
intervenido en ellos, reservando el de las dems costas para que sea decretado por el
tribunal de primera instancia.
Para la substanciacin de dichos recursos, de manera que los recursos que se indican all
van a tener que ser substanciados, tramitados por el propio Tribunal, y esa substanciacin se
lleva a cabo a travs de los decretos o de los autos que esos Tribunales puedan dictar.
2) Segunda excepcin: Podrn tambin decretar el pago de las costas adeudadas a los
funcionarios que hayan intervenido en ellos, reservando el de las dems costas para que
sea decretado por el tribunal de primera instancia.
Estas dos excepciones indican que no es el tribunal que las dict en primera o nica
instancia el llamado a cumplir, son estos Tribunales de alzada que conociendo de esos
recursos pueden ordenar, substanciar su tramitacin y tambin ordenar el pago de las
costas que se causen con ocasin de esos recursos.
122
el tribunal que menciona el inciso 1 del art. 231, o sea, el tribunal de primera o nica
instancia. Genera un derecho de opcin para aquel que ha obtenido en el juicio.
Cundo va a ser necesario un nuevo juicio?
Ser necesario un nuevo juicio cuando la sentencia que se trate de ejecutar ordene
prestaciones de dar, hacer o no hacer y su cumplimiento se solicite despus de vencido el
plazo de 1 ao. Art. 237 en relacin con el art. 233.
Artculo 237: Las sentencias que ordenen prestaciones de dar, hacer o no hacer, y
cuyo cumplimiento se solicite despus de vencido el plazo de un ao, concedido en el artculo
233, se sujetarn a los trmites del juicio ejecutivo.
Se aplicar tambin este procedimiento cuando se solicite el cumplimiento del fallo ante
otro tribunal distinto del indicado en el artculo 233.
En los juicios a que d lugar la ejecucin de las resoluciones a que se refiere este
artculo, no se admitir ninguna excepcin que haya podido oponerse en el juicio
anterior.
123
La providencia que recaiga en esa solicitud que presenta este ganancioso ser como se
pide, con citacin.
Esta Resolucin como se pide, con citacin, tiene que notificarse para que pueda producir
efectos. Se va a notificar por cdula al apoderado de la parte, y el ministro de fe debe remitir
carta certificada a este apoderado y tambin a la parte misma. A esta ltima le va a dirigir esa
carta certificada al domicilio en que se le haya notificado la demanda.
Luego entonces, ese como se pide requiere de dos notificaciones:
A esta ltima se le hace llegar la notificacin por cdula al domicilio que tiene registrado en el
juicio.
Artculo 233: Cuando se solicite la ejecucin de una sentencia ante el tribunal que la
dict, dentro del plazo de un ao contado desde que la ejecucin se hizo exigible, si la ley
no ha dispuesto otra forma especial de cumplirla, se ordenar su cumplimiento con
citacin de la persona en contra de quien se pide.
Esta resolucin se notificar por cdula al apoderado de la parte. El ministro de fe que
practique la notificacin deber enviar la carta certificada que establece el artculo 46
tanto al apoderado como a la parte. A esta ltima, la carta deber remitrsele al domicilio
en que se le haya notificado la demanda. En caso que el cumplimiento del fallo se pida
contra un tercero, ste deber ser notificado personalmente.
El plazo de un ao se contar, en las sentencias que ordenen prestaciones peridicas,
desde que se haga exigible cada prestacin o la ltima de las que se cobren.
ejecucin, al cumplimiento del fallo que se est solicitando, pero esa oposicin debe sujetarse a
ciertas condiciones:
a. Que lo haga dentro del trmino de citacin (dentro del plazo fatal de 3 das).
b. Que alegue alguna de las excepciones que estn especficamente establecidas en la ley
para este tipo de procedimiento ejecutivo.
125
En consecuencia, esas son las excepciones que puede hacer valer este vencido cuando se
solicita el cumplimiento de su fallo. En ellas basara su oposicin y alegar las excepciones en la
medida en que:
- Se funden en antecedentes escritos y
- Se funden en hechos acaecidos con posterioridad a la fecha del fallo que se dict en esa
causa y cuyo cumplimiento se est pidiendo.
Con la indicacin contenida en este mismo artculo 234, que la excepcin de prdida de la
cosa debida o imposibilidad absoluta para la ejecucin actual de la obra debida y de falta de
oportunidad en la ejecucin, tambin deben:
- Fundarse en hechos acaecidos con posterioridad a la sentencia cuyo cumplimiento se
-
trata y
Deben aparecer revestidas de fundamento plausible (este ltimo requisito es slo para
stas); si no aparecen revestidas de este fundamento plausible el tribunal debe
desestimarlas de plano, no darles una tramitacin.
126
Aparentemente este tercero, contra el cual se est solicitando el cumplimiento del fallo,
estara en una mejor situacin mirada desde el punto de vista procesal, porque puede hacer
valer todas las excepciones del artculo 234 y adems, una excepcin que le es propia: la de no
empecerle la sentencia, el fallo cuyo cumplimiento se est tratando de obtener.
Aparece tambin en mejor posicin procesal porque ese tercero tiene un plazo de 10 das
para formular oposicin y no de 3, como lo tiene la parte misma.
Cmo se tramita esta oposicin? segn el artculo 234 inciso 3 se tramita
incidentalmente.
Artculo 234 inciso 3: La oposicin se tramitar en forma incidental, pero si las
excepciones no renen los requisitos exigidos por el inciso 1 se rechazar de plano.
Lo dispuesto en este artculo es sin perjuicio de lo prevenido en el artculo 80.
Una vez que se practica la tasacin segn la normativa de este artculo 895, el fallo se cumple
como si se tratara de una demanda de pagar una suma de dinero.
3a. Si la sentencia manda pagar una suma de dinero se ordenar, sin ms
trmite, hacer pago al acreedor con los fondos retenidos, hecha la liquidacin del
crdito y de las costas causadas o se dispondr previamente la realizacin de los
bienes que estn garantizando el resultado de la accin de conformidad al Ttulo
V del Libro II.
(Luego, en este numerando hay que distinguir si hay fondos retenidos o bienes que estn
garantizando el resultado de la accin (porque podra haberse decretado alguna medida
precautoria) o bien si no existen tales garantas:
Si hay fondos retenidos, se procede al pago, liquidada la deuda y tasadas que sean las
costas.
Tanto el embargo como la resolucin que lo ordena se van a notificar por cdula al vencido.)
Si no hay bienes que aseguren el resultado de la accin se proceder a
embargar y a enajenar bienes suficientes de la parte vencida de acuerdo con las
reglas del procedimiento de apremio, sin necesidad de requerimiento y deber
notificarse por cdula el embargo mismo y la resolucin que lo ordena;
4a. Si la sentencia obliga a pagar una cantidad de un gnero determinado, se
proceder de conformidad a las reglas del nmero anterior; pero si es necesario,
se practicar previamente su avaluacin por un perito con arreglo al Ttulo XII del
Libro IV; y
Dice en conformidad a las reglas del nmero anterior. Lo que se traduce en que si hay
fondos retenidos, se va a proceder a pagar una vez liquidada la deuda y tasadas las costas. Y si
no hay bienes que garantizan el resultado de la accin, se procede a determinar por peritos el
128
valor de lo reclamado y, en ese caso, la obligacin de la parte vencida vara de objeto, toda vez
que en lugar de una cantidad de un gnero determinado se convierte, se transforma en una
deuda de una cantidad de dinero.
5a. Si la sentencia ordena la ejecucin o destruccin de una obra material, la
subscripcin de un instrumento o la constitucin de un derecho real o de una
obligacin, se proceder de acuerdo con el procedimiento de apremio en las
obligaciones de hacer; pero se aplicar lo prescrito en el nmero 3 de este
artculo cuando sea necesario embargar y realizar bienes.
En definitiva, la parte ms trascendente de este numerando 5, se refiere a la suscripcin
de un instrumento o a la constitucin de un derecho real, de una obligacin.
Esto ya lo vimos en el Juicio Ejecutivo en una obligacin de hacer que consista en la
suscripcin de un instrumento, que se le requera al deudor para que procediese a suscribir el
documento en el plazo que fija el juez, bajo el apercibimiento de que si no lo haca,
simplemente lo hara el juez en su nombre. Ah llegamos al mismo resultado.
6a. Si la sentencia ha condenado a la devolucin de frutos o a la indemnizacin
de perjuicios y, de conformidad a lo establecido en el inciso segundo del artculo
173, se ha reservado al demandante el derecho de discutir esta cuestin en la
ejecucin del fallo, el actor deber formular la demanda respectiva en el mismo
escrito en que pida el cumplimiento del fallo. Esta demanda se tramitar como
incidente y, de existir oposicin al cumplimiento del fallo, ambos incidentes se
substanciarn conjuntamente y se resolvern en una misma y nica sentencia.
Este numerando 6 es el que mas aplicacin tiene en la prctica. Porque, generalmente,
cuando se demanda en un juicio ordinario se hace expresa mencin a que en el caso de
prosperar la pretensin, la determinacin de los perjuicios se dejen para ser discutidos en la
ejecucin del fallo. No es que se vayan a ver o determinar durante el curso del juicio ordinario
que se est demandando sino que simplemente se deja establecida la reserva para discutirla
durante el periodo de ejecucin del fallo.
La redaccin de este artculo dice que actor debe formular la demanda respectiva en el
mismo escrito en que pide el cumplimiento del fallo. Luego, se va a pedir el cumplimiento del
fallo y se va a tener que solicitar que se tenga por entablada la demanda, para determinar estos
Derechos que se reservaron durante la tramitacin del juicio donde se conden a una de las
partes a una determinada prestacin. De manera que la demanda va en forma conjunta con la
solicitud de cumplimiento del fallo.
En lo principal: cumplimiento del fallo (el tribunal dir: como se pide, con citacin). Pero
en un otros se formula la demanda.
129
Esta forma de cumplir estas sentencias que se contiene en el artculo 235, tiene un colofn, un
corolario, porque se establece en su inciso final que en todo aquello que no est previsto en
estas reglas, se van a aplicar las disposiciones que rigen para el Juicio Ejecutivo,
especficamente, para el embargo y el procedimiento de apremio. De modo todo lo dicho
respecto de la tramitacin en el juicio ejecutivo tiene un carcter complementario de estas
disposiciones del artculo 235.
En todo lo que no est previsto en este artculo se aplicarn las reglas que se
establecen en el juicio ejecutivo para el embargo y el procedimiento de apremio; pero la
sentencia se cumplir hasta hacer entero pago a la parte vencedora sin necesidad de
fianza de resultas, salvo lo dispuesto en el artculo 774 y en otras disposiciones
especiales.
Hay una regla especial del artculo 236 que alude a aquellas sentencias que ordenan
el pago de prestaciones peridicas.
Estas prestaciones peridicas que emanan de una sentencia, por ejemplo la de
alimentos, dice este artculo 236, que para garantir el pago de estas prestaciones, puede el juez
compeler al vencido a prestar seguridades para el pago, y da como ejemplo la de convertir las
prestaciones en los intereses de un capital e indica que ese capital se consignar en el banco,
en una caja de ahorros o en otros establecimientos anlogos.
Se dice por este artculo 236 que la remisin se va a tramitar en forma incidental.
Es poco probable que pueda darse.
Hay una disposicin de la cual se suele hacer un uso muy escaso, que se contiene en el
artculo 240. Esa norma le atribuye al Tribunal una facultad, una vez que se ejecuta la
Sentencia.
En qu consiste esa facultad que se le seala por el legislador? el Tribunal tiene
facultades para decretar las medidas tendientes a dejar sin efecto todo lo que se haga en
contravencin a lo ejecutado. Aqul que quebrante lo ordenado cumplir por el tribunal ser
sancionado con reclusin menor en su grado medio a mximo (de 541 das a 5 aos).
Esta disposicin no es mucho el uso que se hace de ella.
Es posible que en esta etapa de cumplimiento del fallo el vencido tenga Derecho a
deducir ciertas reclamaciones en virtud de prestaciones que l hizo en la cosa que debe
restituir y que le corresponda realizarlas realmente al vencedor.
En ese caso se le faculta para que las reclame en esta etapa y, desde luego, esa
reclamacin se hace sin entorpecer el cumplimiento de la Sentencia.
Artculo 239: Las reclamaciones que el obligado a restituir una cosa raz o mueble
tenga derecho a deducir en razn de prestaciones a que est obligado el vencedor y que
no haya hecho valer en el juicio en que se dict la sentencia que se trata de cumplir, se
130
tramitarn en forma incidental con audiencia de las partes, sin entorpecer el cumplimiento
de la sentencia, salvo las excepciones legales.
Por ltimo, cierra este prrafo el artculo 241 que se refiere a los recursos de apelacin
que se pueden deducir en contra de las Resoluciones que se despachan de acuerdo a lo
que se establece en estos artculos. Estas apelaciones se conceden en el solo efecto
devolutivo.
As terminamos este procedimiento incidental relativo al cumplimiento de una resolucin
dictada por tribunales chilenos pero en su momento hicimos notar que no slo era posible
obtener el cumplimiento de una resolucin por este procedimiento incidental sino que tambin
era factible utilizar otros procedimientos que consagra la ley. Cules son estos otros
procedimientos?
El Procedimiento Ejecutivo
A l hace alusin el artculo 237.
Cundo se va a utilizar este procedimiento ejecutivo?
Al tenor de esta disposicin, se utiliza nicamente:
1) Cuando se trata de Sentencias que ordenan prestaciones de dar, hacer o no hacer y
siempre que el cumplimiento de ellas se pida despus de vencido el ao, o sea, estamos
fuera de plazo para pedir, a travs del procedimiento incidental, la ejecucin del fallo.
2) Cuando se solicita el cumplimiento del fallo ante otro Tribunal distinto de aqul que dict la
Sentencia que se trata de cumplir, y siempre que se impongan estas prestaciones de dar,
hacer o no hacer. (aun cuando est vigente el ao)
Decamos que fuera de este posible procedimiento ejecutivo, existan ciertos procedimientos
especiales para obtener el cumplimiento de una resolucin dictada por un tribunal chileno.
Tienen procedimientos especiales las Sentencias que se dictan en los siguientes juicios:
JUICIO ARBITRAL
Est contenido en el ttulo VIII del Libro III, artculos 628 a 644 del C.P.C.
131
El juicio arbitral, o arbitraje, es aqul al cual las partes concurren de comn acuerdo o
por mandato de la ley, y que se verifica ante tribunales arbitrales, distintos de los que estn
establecidos en forma ordinaria por el Estado y que son elegidos por los propios litigantes, por
los propios interesados o en su defecto por la autoridad judicial en subsidio, o por un tercero en
determinadas circunstancias.
Es un juicio:
Se est en presencia de contienda entre partes, que est sometida a la decisin de un
tribunal.
As expresa el art. 222 del C.O.T.
Artculo 222 del C.O.T.: Se llaman rbitros los jueces nombrados por las partes, o por
la autoridad judicial en subsidio, para la resolucin de un asunto litigioso.
No hay arbitraje, por ende, en materia de jurisdiccin voluntaria, porque en ella no hay
controversia.
tiene instituidos generalmente, como acontece con los tribunales ordinarios de justicia. Por
ende, es preciso crearlos en cada caso en que las partes deciden someter su controversia al
conocimiento de un tribunal de este tipo. Esa creacin obedece al acuerdo de voluntades de los
futuros litigantes.
En esa convencin, las partes acuerdan designar a la persona del rbitro o se comprometen
a designarlo.
132
En todo caso, debe tenerse en cuenta la voluntad de quien es designado rbitro, para que
ste acepte o rechace su nombramiento. El rbitro puede rechazar su nombramiento, no tiene
obligacin de desempear el cargo de juez rbitro, pero si lo acepta, contrae una obligacin
para con las partes que lo designaron.
Adems las partes tienen la obligacin de remunerar sus servicios; de manera que hay otro
tipo de contrato en esta designacin de rbitro.
Esta voluntad por la cual las partes acuerdan sustraer de la justicia ordinaria el conocimiento
de un determinado asunto, puede que no logre llegar a un entendimiento en cuanto a la
persona del rbitro. Existiendo esa desarmona, va a tocar al juez ordinario designar la persona
que actuar como rbitro.
Tambin puede suceder que no slo la justicia ordinaria sea la llamada a designar la
persona de un rbitro. Hay un caso que se establece en el art. 1324 del C.C., en virtud del cual
el rbitro es designado por el causante. Ese futuro difunto puede designar a un rbitro, para que
pueda desempearse como un juez partidor de los bienes que componen su herencia.
Los rbitros en el C.O.T. (artculos 222 y siguientes)
Los rbitros son los jueces nombrados por las partes, o por la justicia en subsidio, para
la resolucin de un asunto litigioso.
Los rbitros son jueces porque ejercen jurisdiccin para la resolucin de un asunto
litigioso. Cuando ejercen jurisdiccin, ellos administran justicia; son personas escogidas por las
partes para la resolucin de un asunto litigioso. Esto es lo que diferencia al rbitro de un perito;
ste ltimo no ejerce jurisdiccin, l emite un parecer sobre ciertas materias que le son
conocidas, pero esa opinin no vincula al juez que conoce del asunto, salvo en el caso del
documento electrnico, en que el informe pericial es vinculante, obligatorio.
Clasificacin de los rbitros
Atendiendo a la extensin de sus facultades, se clasifican en: (Art. 223)
rbitros de Derecho,
rbitros Arbitradores y
rbitros mixtos.
RBITROS DE DERECHO
El rbitro de derecho fallar con arreglo a la ley y se someter, tanto en la
sujetos a la observancia rigurosa de las formalidades, plazos y dems normas que establece la
ley para la substanciacin de los juicios ante los tribunales comunes. En otras palabras se
reemplaza la persona del juez ordinario para la resolucin del asunto.
Esta obligacin, que refleja el tener que actuar sujetndose a las normativas del juez
ordinario, puede entenderse de que el rbitro tendr siempre que sujetarse a las reglas del
juicio ordinario de mayor cuanta. Ello no es as, el rbitro de derecho en cuanto al
procedimiento se somete a las reglas que dicten segn sea la naturaleza de la accin deducida.
Podr ser la normativa que rige para el juicio ordinario, para el juicio sumario, para ejercitar una
accin posesoria o para una rendicin de cuentas, etc.
RBITROS ARBITRADORES O AMIGABLES COMPONEDORES
El arbitrador fallar obedeciendo a lo que su prudencia y la equidad le dictaren, y
no estar obligado a guardar en sus procedimientos y en su fallo otras reglas que las
que las partes hayan expresado en el acto constitutivo del compromiso, y si stas nada
hubieren expresado, a las que se establecen para este caso en el Cdigo de
Procedimiento Civil.
En cuanto al fondo del asunto est obligado slo a lo que su prudencia y la equidad le
dictaren.
La equidad no est definida en la ley. La equidad integra la ley procesal. La equidad es un
concepto subjetivo, porque difiere entre las diferentes personas. Con la prudencia ocurre lo
mismo.
En cuanto a la forma no es totalmente libre, soberano, para disponer a su antojo la forma en
cmo tramitar. Tiene que ceirse a las normas procedimentales que le sealen las partes en el
contrato de compromiso o en la clusula compromisoria. Las partes son las primeras creadoras
del procedimiento al que debe sujetarse.
Lo corriente es que las partes no creen ese procedimiento. Frente a esa ausencia, la ley
entra a suplir ese procedimiento y le seala toda una pauta, que est en el C.P.C., que veremos
ms adelante. Por consiguiente, este arbitrador, frente a la ausencia normativa, podr recurrir a
las normas comunes a todo procedimiento, a los tipos de notificaciones del Cdigo, a las
disposiciones del juicio ordinario y que la naturaleza del juicio arbitral permita utilizar.
En materia de arbitradores, slo las partes mayores de edad y libres administradoras de sus
bienes pueden darle el carcter de arbitrador a un juez.
Por lo menos en nuestro sistema, tambin debe tenerse en cuenta que la ley puede imponer
en forma obligatoria que un asunto sea conocido por este tipo de rbitros.
La ley 18.045 del 22 de octubre de 1981 sobre mercado de valores, modificada por la ley
19.301 del 19 de marzo de 1994, establece en su art. 104 letra h que si en la escritura pblica
de emisin de bonos nada se indica sobre la naturaleza del arbitraje a que debern someterse
las diferencias que se produzcan con ocasin de la emisin, vigencia o extincin, se entender
134
que esas diferencias deben ser conocidas por uno o ms rbitros arbitradores. Aqu tenemos un
arbitraje forzoso que ser conocido por un arbitrador, por disponerlo la ley.
RBITRO MIXTO
Art. 223 inciso final: Sin embargo, en los casos en que la ley lo permita, podrn
concederse al rbitro de derecho facultades de arbitrador, en cuanto al procedimiento, y
limitarse al pronunciamiento de la sentencia definitiva la aplicacin estricta de la ley.
El rbitro mixto es aqul que tramita conforme a las reglas que las partes les sealan y
en subsidio de ellas, a las normas prescritas para los rbitros.
En el fondo resuelve de acuerdo a Derecho, al igual que los jueces ordinarios y los
rbitros de Derecho.
La regla general en materia de rbitros
Esta constituida por el rbitro de Derecho. (Art. 235)
Artculo 235 inciso 1: Si las partes no expresaren con qu calidad es nombrado el
rbitro, se entiende que lo es con la de rbitro de derecho.
Salvo ciertas excepciones que se pueden contener en leyes especiales. Por ejemplo, la
ley de mercado de valores.
Juicio seguido ante un rbitro de derecho
Ya dijimos que es un rbitro de derecho, idea se repite en el art. 628 del C.P.C.
Art. 628 C.P.C.: Los rbitros de derecho se sometern, tanto en la tramitacin como en
el pronunciamiento de la sentencia definitiva, a las reglas que la ley establece para los
jueces ordinarios, segn la naturaleza de la accin deducida.
Lo que se seala en estas disposiciones no quiere decir que el rbitro de Derecho deba
someterse siempre a las normas del juicio ordinario, sino que debe someterse a las normas
establecidas para los tribunales ordinarios, segn la naturaleza de la accin deducida.
Esto no impide a las facultades de las partes para acordar la supresin de ciertos
trmites, la agregacin de otros y cualquiera otra modificacin que quieran incorporar al
procedimiento de que se trata. Pero hay una limitacin, en el ejercicio de estas facultades
creadoras de procedimiento, no pueden llegar hasta el extremo de alterar esencialmente el
procedimiento establecido por la ley y reemplazarlo por otro, porque si as sucediera estaramos
cambiando la naturaleza del juicio arbitral, a la de rbitro mixto.
No obstante esta afirmacin de que el rbitro de Derecho va a tener que sujetarse en la
aplicacin de su funcin al procedimiento de los tribunales comunes, no es absolutamente
cierta, rigurosa, sino que esa substanciacin va a tener que amoldarse a la naturaleza especial
del juicio arbitral y de los jueces ante los cuales se ventilan este tipo de asuntos.
135
De ah que podemos decir que este procedimiento seguido ante un rbitro de Derecho
tiene ciertas particularidades que lo diferencian de los procedimientos comunes, ordinarios.
Particularidades de un juicio arbitral seguido ante un rbitro de Derecho
Lo veremos a travs de los siguientes aspectos:
primer lugar es necesario que esta acepte ser rbitro; ella no necesita dejar establecido el
fundamento de su negativa.
No por el hecho de la aceptacin tenernos el tribunal. El rbitro debe aceptar el cargo y
debe dar por constituido el tribunal arbitral. Dictar una Resolucin a ese efecto, para tener una
fecha cierta de su establecimiento.
Tenindolo por constituido, el rbitro, debe contar con un ministro de fe que autorice sus
resoluciones. Si no lo hay en el lugar donde se sigue el juicio, puede nombrar a cualquier
persona en se carcter.
Generalmente la constitucin deriva de un requerimiento que le hace uno de los litigantes.
Aquel que se siente lesionado con la actuacin de la contraparte requerir que el rbitro
constituya el tribunal arbitral, este lo constituye y, a regln seguido, esa parte presentar su
demanda.
En cuanto a los requisitos de la demanda, no hay ninguna norma especial, por lo que se
aplican las del juicio ordinario de mayor cuanta.
Para comparecer ante el Tribunal arbitral las partes deben ajustarse a las reglas generales
de la ley 18.120, vale decir, deben ser patrocinadas por abogado habilitado para el ejercicio de
la profesin y adems deben ser representadas por un mandatario judicial.
Tambin se puede comparecer personalmente, si la misma ley sobre comparecencia en
juicio lo establece en ciertas circunstancias.
Podra seguirse este juicio arbitral en rebelda de la parte? Claro que s, porque no existe
obligacin de contestar demanda, y la rebelda est dentro de las reglas comunes a todo
procedimiento.
Lo relativo a las actuaciones judiciales que se pueden verificar ante este juez rbitro:
(Tambin se le llama a este juez, juez compromisario)
Las actuaciones deben verificarse en lugar y tiempo hbil.
Es lugar hbil para la prctica de estas actuaciones, el que las partes hayan indicado en el
acto constitutivo del compromiso o en la clusula compromisoria. Si nada dicen, el art. 235 del
C.O.T. dice que es aqul donde se celebr el compromiso.
136
En cuanto a la habilidad del tiempo para la realizacin de estas actuaciones, se aplican las
reglas comunes a todo procedimiento, a menos que las partes hayan estipulado lo contrario en
el contrato de compromiso o en la clusula compromisoria.
Estas actuaciones judiciales que se verifican ante el juez rbitro deben ser autorizadas. As
lo prescribe el art. 632 del C.P.C. en su inciso 1:
Artculo 632 inciso 1 C.P.C.: Toda la substanciacin de un juicio arbitral se har
ante un ministro de fe designado por el rbitro, sin perjuicio de las implicancias o
recusaciones que puedan las partes reclamar; y si est inhabilitado o no hay ministro de
fe en el lugar del juicio, ante una persona que, en calidad de actuario, designe el rbitro.
Luego, este litigio como quiera que se sujeta a las reglas establecidas para los jueces
ordinarios en su obrar, requiere de un ministro de fe que autorice las resoluciones que se
dicten. Como el tribunal arbitral no est constituido en forma permanente y tampoco hay un
ministro de fe permanente, debe designarse un ministro de fe por el rbitro o las partes en el
compromiso o en la clausula compromisoria.
Segn este art. 632, ese ministro de fe que pasa a denominarse corrientemente con el
apelativo de actuario, puede ser inhabilitado o recusado, y es una facultad que conservan las
partes litigantes. Si est inhabilitado el ministro de fe y no existe en el lugar del juicio algn otro
para desempearlo, pasa a ser las veces de tal aquella persona que designe en esa calidad el
propio rbitro.
Tanto el juez rbitro, como el actuario tienen que ser remunerados por las partes. (Todo lo
contrario de lo que acontece en la justicia ordinaria)
Ese art. 632 en su inciso 2 se coloca en una situacin particular:
Art. 632 inciso 2: Cuando el rbitro deba practicar diligencia fuera del lugar en que
se siga el compromiso, podr intervenir otro ministro de fe o un actuario designado en la
forma que expresa el inciso anterior y que resida en el lugar donde dichas diligencias han
de practicarse.
Segn este artculo, el ministro de fe no tiene porque seguir al tribunal donde vaya a
practicar una diligencia. Puede intervenir otro ministro de fe (aunque a lo mejor vaya el mismo
que ya est designado) u otra personas desgana en tal calidad y que resida en el lugar donde
esa diligencia deba practicarse.
Tratndose de un juicio arbitral seguido ante un rbitro de Derecho, en que se persigue la
particin de bienes de una comunidad, que puede provenir de un cuasicontrato de comunidad o
de la sucesin por causa de muerte, el rbitro debe designar como ministro de fe a un notario, a
un secretario de un tribunal superior de justicia o a un secretario de juzgado de letras. (Art. 648
C.P.C.)
137
Artculo 648 C.P.C.: Se extendern a los partidores las reglas establecidas respecto
de los rbitros en el Ttulo precedente, en cuanto no aparezcan modificadas por las del
presente Ttulo y sean aplicables a las cuestiones que aqullos deben resolver. Sin
embargo, las partes mayores de edad y libres administradores de sus bienes, podrn
darles el carcter de arbitradores.
Los actos de los partidores sern en todo caso autorizados por un secretario de los
Tribunales Superiores de Justicia, o por un notario o secretario de un juzgado de letras.
No obstante encontrarse vencido el plazo por el cual fue designado el rbitro, la ley lo
faculta para pronunciarse sobre los recursos que se pueden intentar en contra de su fallo y
dictar las providencias que el caso requiera. Todo eso en la medida en que la sentencia hubiese
dictado dentro del plazo.
En materia de notificaciones
En estos juicios arbitrales las notificaciones se hacen personalmente o por cdula, a menos
que las partes, en el acto constitutivo, hayan establecido otra forma de notificacin.
Si nada se dijo, las notificaciones se rigen por las reglas generales del C.P.C.
Nada impide, aun tratndose de este juicio arbitral seguido ante un arbitro de derecho, que
las partes acuerden un medio de notificacin diferente al que mencionamos, incluso no
contemplado en la ley. Podra, en consecuencia, las partes convenir que se notifique a travs de
e-mail, fax, telegrama, etc. (Art. 629)
Artculo 629: En los juicios arbitrales se harn las notificaciones personalmente o por
cdula, salvo que las partes unnimemente acuerden otra forma de notificacin.
respecto de esta ultima hay discusin si sera procedente sustituir la notificacin personal o por
cedula por la notificacin por avisos.
Los rbitros carecen de imperio
Esto no solo se aplica para el rbitro de derecho, sino que tambin para todo tipo de
rbitro.
Los jueces rbitros carecen de imperio, porque su jurisdiccin para conocer, para juzgar
las controversias proviene de la voluntad de particulares, de cualquier persona que cree tener
un litigio con otra y que se lo lleva a este tercero para que lo resuelva.
Estos particulares que son los que crean el tribunal arbitral, no tienen la facultad de
requerir el auxilio de la fuerza pblica para que sus jueces rbitros puedan cumplir las
resoluciones que dicten. Si no tienen esa facultad, mal pueden concedrsela al rbitro.
Quienes tienen esta facultad de imperio, de requerir el auxilio de la fuerza pblica para
hacer cumplir sus resoluciones, son los tribunales ordinarios, porque ellos provienen de la
creacin del Estado.
En consecuencia, la falta de imperio priva a los rbitros del poder que tienen los jueces
ordinarios, de requerir el auxilio de la fuerza pblica para asegurar el cumplimiento sus
resoluciones.
Otra cosa es que vaya a desconocer que sus resoluciones tengan una fuerza ejecutiva.
S, tienen esa fuerza. Lo que no pueden hacer es requerir el auxilio de la fuerza pblica para
hacerlas ejecutar.
Artculo 635: Para la ejecucin de la sentencia definitiva se podr ocurrir al rbitro que
la dict, si no est vencido el plazo por que fue nombrado, o al tribunal ordinario
correspondiente, a eleccin del que pida su cumplimiento.
Tratndose de otra clase de resoluciones, corresponde al rbitro ordenar su ejecucin.
Sin embargo, cuando el cumplimiento de la resolucin arbitral exija procedimientos de
apremio o el empleo de otras medidas compulsivas, o cuando haya de afectar a terceros
que no sean parte en el compromiso, deber ocurrirse a la justicia ordinaria para la
ejecucin de lo resuelto.
140
Si el Tribunal arbitral es unipersonal, no hay ningn problema. Dicta las resoluciones que
el caso requiera, sea para darle curso progresivo a la causa o para dictar sentencia que
solucione la controversia.
Es posible, dndose la pluralidad de rbitros, que no exista esa comunin para dictar
una resolucin y se produzca desacuerdo entre ellos, el que recibe el nombre de discordia. No
hay unanimidad de pareceres, sea para dictar una resolucin, sea para dictar la sentencia
definitiva.
Debemos tomar en cuenta lo que el art. 237 del C.O.T establece sorbe el particular:
Art. 237 C.O.T.: Si los rbitros son dos o ms, todos ellos debern concurrir al
pronunciamiento de la sentencia y a cualquier acto de substanciacin del juicio, a menos
que las partes acuerden otra cosa.
No ponindose de acuerdo los rbitros, se reunir con ellos el tercero, si lo hay, y la
mayora pronunciar resolucin conforme a las normas relativas a los acuerdos de las
Cortes de Apelaciones.
Relacionado con este 237, hay que tambin tener en cuenta lo dispuesto por el art. 233
del C.O.T., porque un tercero en discordia puede ser nombrado por las partes, o bien, darle la
facultad al propio rbitro para que el lo designe.
Artculo 233 del C.O.T.: En el caso de ser dos o ms los rbitros nombrados, las
partes podrn nombrar un tercero que dirima las discordias que entre aqullos puedan
ocurrir.
Podrn, tambin, autorizar a los mismos rbitros para que nombren, en caso necesario,
el tercero en discordia.
Si es inapelable:
Si es apelable:
Deben elevarse los autos al tribunal de alzada para que ste resuelva conforme a Derecho.
Recordemos que estamos hablando de rbitros de Derecho, por lo que la apelacin que se
intente en contra de esa resolucin debe cumplir con los requisitos propios del recurso de
apelacin, tanto en plazo, como en los motivos que al fundamentan, las peticiones
concretas y dems requisitos.
Cada opinin discordante que opinen los rbitros, se mirarn como resoluciones distintas, y
Esta Sentencia que se dicta un rbitro de Derecho se puede impugnar a travs de los
mismos recursos que existen en los tribunales ordinarios de justicia:
Recurso de apelacin.
Recurso de revisin.
Recurso de inconstitucionalidad.
142
Van a operar estos recursos en la medida en que las partes no hayan renunciado a ellos,
sea en forma genrica o en forma particularizada de cada uno de estos medios de
impugnacin. (Art. 239 C.O.T.)
Artculo 239 del C.O.T.: Contra una sentencia arbitral se pueden interponer los
recursos de apelacin y casacin para ante el tribunal que habra conocido de ellos si se
hubieran interpuesto en juicio ordinario; a menos que las partes, siendo mayores de edad
y libres administradoras de sus bienes, hayan renunciado dichos recursos, o sometdolos
tambin a arbitraje en el instrumento del compromiso o en un acto posterior.
Sin embargo, el recurso de casacin en el fondo no proceder en caso alguno contra las
sentencias de los arbitradores, y el de apelacin slo proceder contra dichas sentencias
cuando las partes, en el instrumento en que constituyen el compromiso, expresaren que
se reservan dicho recurso para ante otros rbitros del mismo carcter y designaren las
personas que han de desempear este cargo.
Recurso de apelacin:
Se rige por las reglas generales, a menos que las partes hayan renunciado
expresamente a este recurso o genricamente a todos los recursos en general.
Se interpone para ante el tribunal de alzada, que habra conocido de un recurso de
apelacin de haber sido interpuesto ante un tribunal ordinario de justicia. De ah que conocer
de la apelacin la Corte de Apelaciones respectiva, de acuerdo a las reglas generales, teniendo
en cuenta los factores de competencia absoluta, de cuanta, materia y fuero.
Se rige por la regla general de competencia del grado.
El recurso de apelacin es conocido por la Corte de Apelaciones en nica instancia. (Art.
63 n 1 letra c)
Casacin en la forma:
Respecto de ella se aplicarn las reglas generales que existen en la materia. Es posible
recurrir de casacin en la forma en contra de una sentencia de primera instancia, en la medida
que existan los vicios correspondientes; habr que tener en cuenta la naturaleza de la accin
deducida para intentar esa casacin. A menos que acontezca que las partes capaces, libres
administradores de sus bienes, hayan renunciado a interponer este recurso en forma especfica
o genrica.
Pese a que se haya formulado en forma genrica la renuncia a los recursos, la
jurisprudencia ha manifestado que no es bice esta renuncia, para recurrir de casacin fundado
en las causales de incompetencia o ultrapetita, porque se estima que el rbitro no puede
otorgar ms de lo que le han pedido las partes, ni puede extender sus facultades
jurisdiccionales ms all del mbito en que le corresponde ejercer su funcin.
143
Si es forzoso, hay que designar un nuevo rbitro por las partes o la justicia en subsidio.
Casacin en el fondo:
Procede de acuerdo con las reglas generales, en contra de las sentencias pronunciadas
por los tribunales de segunda instancia constituidos por rbitros de Derechos y en la medida en
que se renan las condiciones para interponer un recurso de casacin en el fondo, es decir, que
esos rbitros hayan conocido del negocios de la competencia de una Corte de Apelaciones y
salvo que las partes hayan renunciado a este Recurso.
Procede en caso de ser una infraccin de Derecho que influya substancialmente en lo
dispositivo del fallo y contra sentencias inapelables.
Incluso las partes en el contrato de compromiso o en la clusula compromisoria podran
someter el conocimiento de este recurso de casacin en el fondo, no a la Corte Suprema, sino
que a otro tribunal arbitral para que lo examine. Si nada dicen, entonces ir a la Corte Suprema.
Recurso de queja:
Conoce de l la Corte de Apelaciones. El art. 63 n 1 letra c, lo seala en forma expresa.
Artculo 63 n1, letra c C.O.T.: Las Cortes de Apelaciones conocern:
1 En nica instancia:
c) De los recursos de queja que se deduzcan en contra de jueces de letras, jueces de
polica local, jueces rbitros y rganos que ejerzan jurisdiccin, dentro de su territorio
jurisdiccional
El conocimiento de ese recurso tiene una limitacin, que se encuentra en el art. 545 del
C.O.T., que establece que slo procede contra sentencias definitivas o interlocutorias que
pongan termino al juicio o hagan imposible su continuacin, y que no sean susceptibles de
144
145
146
Luego, tengamos presente, que el arbitrador que aparentemente tiene plena libertad
para ser y llevar adelante su juicio en la forma que l estime conveniente, no es cierto.
Este arbitrador est obligado a guardar en su procedimiento y en su fallo las reglas que
las partes le hayan expresado en el acto constitutivo del compromiso (entonces este arbitrador
no es arbitrario, solo es arbitrador).
En el procedimiento se va a ceir por a las reglas que las partes le indiquen en el acto
constitutivo del compromiso y si stas nada dicen, van a observarse las reglas que este prrafo
seala para tal fin (de manera que este arbitrador no tiene la libertad a que hemos hecho
alusin).
|La libertad del arbitrador est en su fallo, nada ms, porque ese fallo ser dictado de
acuerdo a lo que su prudencia y la equidad le dictaren.
Debe tenerse presente que las reglas a la cuales debe sujetarse este rbitro son las que
le indican las partes en el acto constitutivo del compromiso, pero estas partes pueden no
comprender todo el sistema procedimental a que debe ajustarse el arbitrador.
En esas partes, en esos aspectos que las partes no le indicaron al arbitrador, ste se va
a sujetar a las reglas comprendidas en este prrafo II (en el silencio de las partes contratantes),
y si stas nada dijeron y si diciendo, no son completas sino que parciales, y ante la
inobservancia del contenido en este prrafo, ese arbitrador va a tener que aplicar las reglas
comunes a todo procedimiento.
Hay una prelacin respecto de las normas a que debe sujetarse el arbitrador:
1) Reglas dadas por las partes, en forma total o parcial segn sea lo que se haya
estipulado.
2) (En ausencia de esas estipulaciones) normas contenidas en el Prrafo II, artculo 636 y
siguientes.
3) (Si nada se dice ah) Reglas comunes a todo procedimiento.
Cules son estas reglas especiales que indica este Prrafo II?
los instrumentos que le presenten; practicar las diligencias que estime necesarias para el
conocimiento de los hechos, y dar su fallo en el sentido que la prudencia y la equidad le dicten.
Podr or a los interesados por separado, si no le es posible reunirlos.
El arbitrador oir a los interesados, es aplicacin del principio de la bilateralidad de la
audiencia.
147
Lo que significa que una vez que este rbitro ha sido requerido por una de las partes, debe
comunicar, debe dar conocimiento a la contraria de las pretensiones del actor, para que pueda
ser odo (lo que se hace mediante la notificacin del traslado).
El arbitrador va a or a la parte contraria confiriendo traslado de la demanda que ha
instaurado el actor que requiri al rbitro (hay recordar que estos tribunales no estn
permanentemente establecidos, son accidentales, solo entran a constituirse y a funcionar en la
medida que exista el conflicto que se promueve entre las partes, este conflicto PUEDE existir,
pero el hecho de que pueda existir no significa que vayamos a tener de inmediato este rbitro,
es necesario que acepte el cargo y que se constituya como tal. Constituido y establecido este
Tribunal se le debe requerir a travs de la presentacin de la demanda en que se contempla la
accin y las pretensiones del actor).
Debe tenerse tambin en consideracin que el emplazamiento que se formula en este tipo
de juicios, es un trmite que la ley considera esencial (artculo 796 del CPC) y, por ende, si no
existe este emplazamiento vamos a estar incurriendo en un vicio que va a autorizar en el futuro
un Recurso de Casacin en la Forma, por as prevenirlo el artculo 768 n 9.
Si bien este artculo 637 nos indica que el arbitrador oir a los interesados, en el inciso 2
dice que l no tienen necesidad de or en forma conjunta a las partes si no le es posible
reunirlas, y que puede orlas por separado (no se dan las figuras del artculo 261).
En cuanto a la comparecencia misma de las partes a este juicio arbitral, los interesados, los
litigantes pueden comparecer por s mismos ante los arbitradores, sin necesidad de dar
cumplimiento a la exigencia de la Ley 18.120, vale decir, no requieren de abogado patrocinante
ni constituir un procurador, un mandatario judicial.
Esta posibilidad se les da porque son las partes las que le fijan el procedimiento en el acto
constitutivo de compromiso, por eso es que no se necesita del conocimiento de un letrado para
seguir este juicio. Nada impide que pueda existir en todo caso, el abogado patrocinante y el
mandatario judicial.
148
por escrito los hechos que pasen ante l y cuyo testimonio le exijan los interesados, si
son necesarios para el fallo.
Las diligencias probatorias concernientes al juicio de compromiso que se practiquen ante
los tribunales ordinarios se sometern a las reglas establecidas para stos.
Luego, es ese arbitrador el que decide si esos hechos que le estn pidiendo las partes
consten en el acta correspondiente son o no son necesarios para el fallo. Si no son necesarios
para el fallo, aun cuando se lo pidan las partes, los omite. Es una apreciacin subjetiva.
Estas resoluciones, hemos dicho siempre dentro de las reglas generales, comunes a todo
procedimiento, que deben ser autorizadas por un ministro de fe.
Acabamos de ver que este artculo 639 seala que el arbitrador practicar solo (no
necesita un ministro de fe).
El juez puede actuar solo, ahora, si lo quiere, podr hacerse acompaar con la asistencia de
un ministro de fe, si lo estima conveniente (volvemos al juez arbitrario) para la realizacin de los
actos de substanciacin que decreta en el juicio.
Esta regla de que el arbitrador no necesita normalmente de un ministro de fe tiene algunas
excepciones. Cules son estas excepciones en que se va a requerir la intervencin de un
ministro de fe?
-
Las diligencias probatorias relativas a este arbitraje que por encargo del arbitrador se
practiquen en los Tribunales ordinarios, stos las llevarn a efecto con la concurrencia
de un ministro de fe. Artculo 639 inciso 2.
Las actuaciones que se verifiquen dentro del juicio de particin de bienes, aun cuando
ese partidor tenga el carcter de un arbitrador, esas actuaciones en ese juicio tienen que
ser autorizadas por un ministro de fe, y este ministro de fe podr ser un secretario de un
Juzgado de Letras, un secretario de un Tribunal Superior de Justicia o un notario, segn
lo estime oportuno el arbitrador.
149
De esa frase del artculo 637 que alude a que practicar las diligencias que estime
necesarias para el conocimiento de los hechos, se dice que estos arbitradores gozan de cierta
libertad en materia probatoria, toda vez que en el ejercicio de sus atribuciones pueden hacer
practicar de oficio las actuaciones que les parezcan convenientes y negar lugar a aquellas otras
que estimen intiles, superfluas.
Por su parte, el artculo 796, en materia de Casacin, indica que son trmites o diligencias
esenciales en un juicio arbitral la agregacin de los instrumentos presentados oportunamente
por las partes, con citacin o bajo el apercibimiento legal que corresponda respecto de aquella
contra la cual se hace valer.
Agrega tambin el artculo 638 que si el arbitrador cree necesario recibir la causa a prueba,
decretar este trmite, y dice que, en ese caso, se est a lo que disponen los artculos 633 y
634 relativos a la prueba de testigos.
Sobre ella existen las mismas limitaciones que tiene cualquier tipo de rbitro, es decir, no
puede compeler a un testigo a su presencia para que preste declaracin (por carecer de
imperio) y, en esos casos, hay que recurrir a la justicia ordinaria para que sta tome esa
diligencia o bien se la cometa al rbitro que le confiri la prctica de ella.
150
El arbitrador no est obligado a recibir a prueba la causa, aun cuando existan hechos
controvertidos, esto queda entregado soberanamente a su criterio.
En cuanto a los acuerdos para el caso de que exista una pluralidad de arbitradores
Segn indica el artculo 641 si son dos o ms los arbitradores, debern todos ellos concurrir
al pronunciamiento de la sentencia y a cualquier otro acto de substanciacin, salvo que las
partes acuerden otra cosa.
Es posible que existiendo esa pluralidad de arbitradores puedan producirse tambin
discordias entre ellos y es necesario determinar si existe este tercero en discordia para
solucionar ese desacuerdo o disparidad de opiniones que puede darse.
- Si existe ese tercero en discordia, la mayora va a formar resolucin, sea la sentencia,
sea la que le d curso a progresivo a los autos.
Artculo 641, inciso 1 y 2: Si son dos o ms los arbitradores, debern todos ellos concurrir
al pronunciamiento de la sentencia y a cualquier otro acto de substanciacin, salvo que las partes
acuerden otra cosa.
Cuando no haya acuerdo entre los arbitradores, se llamar al tercero, si lo hay; y la mayora
formar resolucin.
expresen que se reservan dicho recurso para ante otros rbitros del mismo
carcter y designen las personas que han de desempear este cargo.
Luego entonces, es esencial que las partes hayan constituido un Tribunal arbitral de
2 instancia para que pueda conocer del recurso que se ha intentando en contra del
fallo definitivo o de otra resolucin. Si no lo hay, no hay ninguna posibilidad y vamos
a tener por fracasado el compromiso.
b. Si es inapelable, por lo general, en este caso, el compromiso queda sin efecto.
Para este caso no contemplamos aquellas posibilidades vimos respecto del rbitro de
derecho, aqu no podemos determinar si el arbitraje es voluntario o forzado.
Hemos dicho que en materia de arbitraje servido por jueces arbitradores, normalmente
no hay un arbitraje forzoso, de manera que simplemente tiene el carcter de voluntario,
a menos que la ley establezca que en esos casos hay un Tribunal que deba conocer de
esas materias, como sucede con la ley 18.045 o como sucede tambin en el caso del n
10 del artculo 4 de la ley 18.046.
No obstante, si las partes estipularon esta amigable composicin en una clusula
compromisoria, la discordia que puede sobrevenir entre los rbitros en resolucin que es
inapelable obliga a estos compromitentes a nombrar nuevos rbitros y cualquiera de
estas partes va a poder pedirle al tribunal la designacin de este nuevo rbitro si es que
los contratantes no se ponen de acuerdo en la persona de el mismo.
del ao 1920 y es el artculo 640 el que estipula los requisitos o exigencias que debe contener
esa Sentencia.
Artculo 640: La sentencia del arbitrador contendr:
1. La designacin de las partes litigantes;
2. La enunciacin breve de las peticiones deducidas por el demandante;
3. La misma enunciacin de la defensa alegada por el demandado;
4. Las razones de prudencia o de equidad que sirven de fundamento a la sentencia; y
152
Recordemos que este arbitrador no es necesario que cuente con un ministro de fe para la
autorizacin de sus resoluciones, a menos que las partes as lo hayan acordado. Puede
prescindir de la existencia de este ministro de fe, pero tratndose de la Sentencia definitiva la
ley obliga al arbitrador que dicta este fallo, que l sea autorizado por un ministro de fe o por 2
testigos, en su defecto.
Las razones de prudencia o de equidad que sirven de fundamento a la sentencia. Por eso
decamos que el arbitrador no es que vaya a hacer un fallo arbitrario o a su gusto, sino que la
ley le exige que seale cules son sus motivos, las razones de prudencia o de equidad que
sirven de base a su decisin, tiene que justificarla de todas maneras con estas razones de
equidad y de prudencia.
(El recurso de queja procede en contra de las sentencias dictadas por rbitros arbitradores.
De manera que ese fallo lo conoce un tribunal arbitral de 2 instancia, porque no lo va a conocer
la Corte de Apelaciones, que es un tribunal de derecho y estamos hablando de un tribunal que
no es de derecho, que est aplicando una normativa que le es extraa, as que no es posible
que conozca de esta materia. Podramos pensar que teniendo establecido un Tribunal arbitral
de 2 instancia podamos recurrir de queja en contra de ese fallo por abuso o falta grave
cometido por el arbitrador y lo va a conocer la Corte Suprema, porque ella ejerce su potestad
sobre todos los tribunales de la Repblica.)
Si leemos el artculo 640 podemos concluir que es all donde se contienen las exigencias
que debe contener una sentencia, no otro tipo de resoluciones. De modo que el artculo 640
opera solo para el pronunciamiento de la sentencia; cuando se refiere a otro tipo de resolucin
que pueda dictar el arbitrador se sujetar a las reglas generales que se contienen en las reglas
comunes a todo procedimiento.
Recursos que es posible intentar en contra de las resoluciones de los arbitradores
Normalmente proceden todos los conocidos de nosotros, vale decir, interpretacin,
rectificacin, enmienda, apelacin, casacin y queja.
En cuanto a los Recursos de Interpretacin, Rectificacin o Enmienda
No tienen ninguna variacin y se aplicarn las disposiciones del artculo 182 y siguientes.
En cuanto al Recurso de Apelacin
153
Hay que tener en cuenta que esta expresin que utiliza el artculo 796 acerca de Juicios de
Mayor Cuanta, no tiene ninguna aplicacin tratndose de este tipo de juicios, porque la
distincin de los procedimientos en relacin a la cuanta no opera tratndose de estos juicios
arbitrales.
Hay que tener en cuenta que en materia de casacin no tiene aplicacin lo dispuesto en el
artculo 768 n 5, que se refiere a la omisin de los requisitos que contempla el artculo 170, ya
dijimos que estos juicios seguidos ante arbitradores en la dictacin de la sentencia se rigen por
lo prescrito en el artculo 640 y no 170 del CPC.
En cuanto al Recurso de Casacin en el Fondo
No es procedente, porque la casacin en el fondo se da respecto de sentencias inapelables
dictadas por las Cortes de Apelaciones con infraccin de ley, que influyan sustancialmente en lo
dispositivo del fallo. Y hemos dicho por definicin que el arbitrador falla de acuerdo a lo que su
prudencia y la equidad le dictaren, no hay entonces infraccin de ley y de ah que sea imposible
recurrir de casacin en el fondo en contra de sus resoluciones.
En cuanto al Recuso de Queja
Artculo 545 inciso 1 del COT.
154
Artculo 635: Para la ejecucin de la sentencia definitiva se podr ocurrir al rbitro que
la dict, si no est vencido el plazo por que fue nombrado, o al tribunal ordinario
correspondiente, a eleccin del que pida su cumplimiento.
Tratndose de otra clase de resoluciones, corresponde al rbitro ordenar su ejecucin.
Sin embargo, cuando el cumplimiento de la resolucin arbitral exija procedimientos de
apremio o el empleo de otras medidas compulsivas, o cuando haya de afectar a terceros
que no sean parte en el compromiso, deber ocurrirse a la justicia ordinaria para la
ejecucin de lo resuelto.
155
Este rbitro mixto, en cuanto al procedimiento se ceir a lo que establezcan las partes
en el acto constitutivo del compromiso y si nada dicen, a las que se contienen en este ttulo
relativo al juicio arbitral, vale decir, aplicaremos lo que se refiere al procedimiento seguido ante
un arbitrador y solo en el pronunciamiento de la sentencia aplicaremos estrictamente el de
derecho.
Se aparta, el rbitro mixto, en su sentencia de lo que se aplica al arbitrador.
Sin embargo, hay ciertas excepciones a lo que acabamos de sealar:
En los juicios que se siguen ante estos rbitros mixtos, tiene plena aplicacin lo que se
dispone por la ley 18.120. De manera que tendr que constituirse un abogado
patrocinante y un mandatario judicial. No hay como en el arbitrador puro esa
posibilidad de comparecer personalmente por los litigantes.
En lo que respecta a la sentencia que debe dictar este rbitro mixto, se sigue lo que se
establece para la sentencia que dicta un juez rbitro de Derecho, vale decir, aplicar el
artculo 170 ms lo que se establece por el auto acordado del ao 1920.
156
Un primer criterio dice que la jurisdiccin voluntaria reside en el derecho tienen ciertos
funcionarios pblicos para dar fe de los actos jurdicos que se celebran ante su presencia.
157
Segn este criterio los magistrados no resuelven nada ni hacen declaraciones de ninguna
especie tratndose de la jurisdiccin voluntaria sino que se limitan a solemnizar ciertos actos o
a darles un sello de autenticidad.
En nuestro sistema este primer criterio tiene cierto asidero en ciertos tipos de actos
judiciales no contenciosos, pero no constituyen la mayora.
Otro criterio afirma que la jurisdiccin contenciosa se ejerce entre personas que no estn de
acuerdo en sus pretensiones jurdicas, en razn de lo cual recurren al magistrado, al rgano
jurisdiccional para que ste en el ejercicio de sus atribuciones precise los derechos que le
corresponden a cada parte (forma de solucionar un conflicto jurdico: Heterocomposicin
un tercero dilucida el problema suscitado entre esos contendores). Entonces, cuando se
produce este problema contencioso civil se habla de la jurisdiccin internolentes.
En cambio, tratndose de la jurisdiccin no contenciosa se ejerce ella de forma voluntaria
entre personas que no tienen intereses encontrados y que solicitan del Tribunal declaraciones
que pueden hacerse valer en contra del mismo peticionario o solicitante cuando ellos recurren a
este rgano judicial por expresa disposicin de la ley para poder realizar o ejecutar ciertos actos
jurdicos.
As como
antes
hablbamos
de
jurisdiccin
internolentes
aqu
hablamos
de
jurisdiccin intervolentes.
Este criterio tambin lo podemos ver aplicado, no en su totalidad por cierto, en nuestro
sistema. Podemos encontrarnos con varios de estos actos no contenciosos en que se hace
aplicacin de este criterio.
Hay tambin otro parecer, otra opinin. Para stos ltimos la diferencia entre estas dos
jurisdicciones radica nicamente en las finalidades que se persiguen en una o en otra.
158
Si bien es cierto que desde un punto de vista terico, doctrinario todas estas opiniones pueden
revestir cierto inters, pero Qu es lo que dice nuestra legislacin? que es a la postre a la
cual vamos a tener que atenernos.
En nuestro sistema, la diferencia fundamental entre una y otra jurisdiccin radica en lo
siguiente:
En la jurisdiccin voluntaria hay una sola persona, no hablamos de parte. En los actos de
jurisdiccin voluntaria no hay partes, se habla de interesado, peticionario o solicitante. No se
habla tampoco de causa, se habla de gestin. Hay un cambio de terminologa tratndose de
la jurisdiccin voluntaria.
En la jurisdiccin voluntaria el peticionario le pide al Tribunal una actuacin en su propio
inters, no hay una contraparte a la cual se le imponga una determinada prestacin
(ejemplo: ley que autoriza el cambio de nombre: el cambio de nombre es en beneficio del
propio peticionario, no hay contradictor que vaya a cuestionar el cambio de nombre).
De ah entonces la primera diferencia: el beneficio de una determinada actuacin es para el
propio peticionario.
Por consiguiente, otra diferencia que fluye es que en esa gestin o solicitud no se solicita la
actuacin de la ley en contra de otra persona sino que se pretende crear una nueva
situacin o estado jurdico1.
Esa nueva situacin o estado jurdico puede ser para:
159
Entre los actos judiciales no contenciosos pueden, segn su finalidad, distinguirse los
siguientes:
Actos que pueden servir para cumplir, para llevar a efecto, para realizar ciertas
solemnidades prescritas por la ley para entrar al goce de un derecho, o bien para
autenticar un acto jurdico vlido: as sucede con los actos judiciales no contenciosos
de: faccin de inventario solemne; dacin de la posesin efectiva de una herencia;
autorizaciones judiciales para enajenar y la venta en pblica subasta.
Podra plantearse este problema a travs de una interrogante: El juez al ejercer esta
jurisdiccin lo hace en virtud de la funcin jurisdiccional que le es propia a los Tribunales, al
rgano jurisdiccional o bien, lo hace en virtud de la funcin administrativa que incidentalmente
puede residir en ellos (en este tipo de actos)?
El problema para determinar esta naturaleza est centrado en algo que ya vimos en
Procesal I, cuando aludimos a la diferencia existente entre un acto jurisdiccional y un acto
administrativo, porque a la postre eso se reduce este problema, a determinar la diferencia entre
estos dos tipos de actos.
En el acto jurisdiccional lo que es esencial es que ste emana de un tercero imparcial
(ajenidad de quien resuelve), la decisin proviene de un tercero ajeno a los contrincantes, no
forma parte de esa decisin sino que una vez que la emite ese acto jurisdiccional afecta
exclusivamente a los litigantes, no obliga a quien decidi ese conflicto.
El solucionador del conflicto no forma parte del acto jurisdiccional, es un sujeto procesal,
esa es la base de la heterocomposicin. Entonces, quien realiza el acto jurisdiccional es un
ente, un sujeto ajeno a la problemtica que se suscita entre dos partes que pretenden derechos
que son contradictorios y que llaman a este tercero para que les d la solucin.
En cambio, en el acto administrativo quien resuelve es la propia administracin, y al
resolver lo hace como juez y parte, porque al mismo tiempo que resuelve el acto administrativo,
la administracin est formando parte de dicho acto.
Esa es la esencia de la diferencia o la diferencia fundamental que puede existir entre
estos dos tipos de actos y que permite precisar la naturaleza jurdica de los actos judiciales no
contenciosos.
En todo caso, don Fernando Alessandri dice que estas discusiones para determinar cul
es la naturaleza jurdica de un acto judicial no contencioso o de la jurisdiccin voluntaria no
tienen ninguna importancia, ninguna trascendencia, porque existe en nuestro sistema, en
nuestra legislacin la forma de determinar cundo se est en presencia de un acto judicial no
contencioso, hay un texto legal expreso que resuelve esa materia: el art 817 del C.P.C 2 y
tambin el art 2 del C.O.T que le entrega a los Tribunales de justicia ciertos y determinados
actos como atribucin jurisdiccional, de manera que no cabe discutir si pertenecen a un campo
o a otro, basta con que la ley los indique para que hablemos de acto judicial no contencioso y
que el Tribunal ejerza una jurisdiccin voluntaria, graciosa u honoraria.
Concepto de acto judicial no contencioso
Despus de todo lo dicho podramos dar un concepto de lo que se entiende por actos
judiciales no contenciosos: Son aquellos que segn la ley en forma expresa requieren la
intervencin del Tribunal y en los cuales no se promueve contienda alguna entre partes.
Requisitos de los actos judiciales no contenciosos
2
161
de Corte), no para asignarles un Tribunal distinto sino que simplemente para dejar registrado
que ese asunto no contencioso entra al turno del tribunal que est efectivamente de turno3.
Qu sucede si por casualidad un Tribunal emite o pronuncia una resolucin
cuando l es incompetente para intervenir en la tramitacin de ese acto?
Desde luego podemos dejar establecido que en este tipo de jurisdiccin voluntaria no
hay prrroga de competencia. No existe esa posibilidad.
Pero si un Tribunal que es incompetente, ya sea absoluta o relativamente, emite esta
resolucin, esa resolucin adolece de nulidad de carcter procesal. De manera tal que para que
pueda alegarse esa nulidad tendr que impetrarse in limini litis, por ende, los recursos tendrn
que hacerse valer en su oportunidad y mientras est pendiente el acto judicial no contencioso,
ya sea que est pendiente en su tramitacin, ya sea que est pendiente en su ejecucin.
Reglas que se aplican a la tramitacin de un acto judicial no contencioso
Para determinar qu reglas se aplican tenemos que ver los siguientes aspectos:
1)
En primer lugar, se van a aplicar las reglas especiales que se contienen en el Libro IV
del C.P.C4 para el acto de que se trata (aplicacin del principio de que lo especial prefiere a
lo general).
2)
Si no es posible aplicar exclusivamente estas disposiciones del Libro IV, se van a aplicar
a ese acto las reglas o disposiciones generales, comunes a todo procedimiento que se
contienen en el Ttulo I del Libro IV (all se contienen ciertas disposiciones comunes a la
tramitacin todo acto de jurisdiccin voluntaria).
3)
Si aun estas disposiciones son insuficientes nos vamos al Libro I del C.P.C, a las
disposiciones comunes a todo procedimiento.
2)
3
4
163
Hay que observar bien el contenido de esta disposicin, que lo distingue claramente de
los medios de prueba conocidos por nosotros, en cuanto a su produccin o realizacin.
Dice prueba de cualquiera especie, puede ser cualquiera de los medios probatorios que ya
conocemos, menos las presunciones, porque stas son producto de una operacin intelectual
164
que efecta el juez para inferir de ciertos antecedentes conocidos un hecho desconocido (de
ah que no puede producirse por el interesado).
sin notificacin ni intervencin de contradictor, de manera que queda entregada la
produccin de esta informacin sumaria solamente a la gestin que haga el propio interesado,
es l el que tiene que rendir esta informacin, no la va a practicar un tercero, obviamente que
ajustndose a los requerimientos, porque si es una informacin sumaria de testigos 5, la va a
tener que producir ante un receptor, que es el ministro de fe, l recibir la informacin sumaria
de testigos.
sin notificacin, de manera que el interesado, el peticionario la realizar en el momento
en que l estime conveniente u oportuno. No hay notificacin previa para llevarla a cabo, no hay
tampoco intervencin de contradictor, porque estamos ante un asunto de jurisdiccin voluntaria.
sin previo sealamiento de trmino probatorio, no hay trmino probatorio, no hay
hechos controvertidos, sustancial ni pertinente; son simplemente los hechos que le sirven de
fundamento a la peticin del interesado los que sern objeto de esta informacin sumaria.
Otra modificacin que sufre la prueba en estos tipos de actos es que ella se aprecia
prudencialmente por el Tribunal, as lo consigna el art 819.
Artculo 819: Los tribunales en estos negocios apreciarn prudencialmente el mrito
de las justificaciones y pruebas de cualquiera clase que se produzcan.
165
Para saber qu recursos podran impugnar la resolucin que se dicta, y tambin para
algo ms interesante: precisar si esas resoluciones dictadas en este tipo de actos producen o
no cosa juzgada.
Por cierto, nuestro Libro IV no contiene ninguna disposicin referente a las resoluciones
judiciales que en tales actos fueran dictadas. Ante esta ausencia en el Libro IV, hay que recurrir
a las reglas comunes a todo procedimiento, y particularmente al art 158 del C.P.C, que contiene
los distintos tipos de resoluciones judiciales que pueden encontrarse durante el desarrollo de un
procedimiento.
Por cierto, si consideramos art 158, su texto, sus redacciones no son enteramente
aplicables al acto judicial no contencioso, porque l est concebido para una jurisdiccin en que
nos encontramos con un contradictor, por algo es contenciosa. En tanto que en la jurisdiccin
honoraria no tenemos ese contradictor, no obstante estas discrepancias conceptuales podemos
utilizar el art 158 adaptndolo a la naturaleza de un acto judicial no contencioso y basndonos
en esas adaptaciones, que por cierto son enteramente antojadizas, arbitrarias (no se
encuentran en el texto de la ley) nos encontramos con:
Sentencia definitiva
De su texto podemos colegir que es SENTENCIA DEFINITIVA es aquella que pone
trmino a una gestin no contenciosa resolviendo la peticin o peticiones que se han formulado
por el interesado.
Los requisitos de estas sentencias estn en el art 826:
Artculo 826: Las sentencias definitivas en los negocios no contenciosos expresarn el
nombre, profesin u oficio y domicilio de los solicitantes, las peticiones deducidas y la
resolucin del tribunal.
Cuando ste deba proceder con conocimiento de causa, se establecern adems las
razones que motiven la resolucin.
Estas sentencias, como las que se expidan en las causas entre partes, se copiarn en el
libro respectivo que llevar el secretario del tribunal.
En estas Sentencias Definitivas existe una parte expositiva, cuando dice: expresarn
el nombre, profesin u oficio y domicilio de los solicitantes, las peticiones deducidas y la
resolucin del tribunal.
Hay tambin una parte considerativa en la medida en que se hayan producido en la
tramitacin de ese acto estas pruebas, estas informaciones sumarias, donde el juez va a tener
que referirse a ellas, porque dice: Cuando ste deba proceder con conocimiento de causa, se
establecern adems las razones que motiven la resolucin.
166
Tambin hay una parte resolutiva, donde a la postre el Tribunal va a emitir su decisin
de aceptar lo que se le pide o rechazarlo si es del caso.
tienen cabida en los asuntos no contenciosos, toda vez que dicen que ellas requieren que se
haya producido previamente un incidente.
Y cmo vamos a injertar un incidente en esta gestin voluntaria cuando no hay
contradictor?
Conclusin: No habra autos ni sentencias interlocutorias.
El profesor opina lo contrario, a su juicio puede darse perfectamente un auto o sentencia
interlocutoria, porque para que se promueva un incidente en estas materias no se necesita
tener un contradictor6. De ah que hay cabida a los incidentes.
Decretos
Los decretos, tal como est concebido en el art 158 y, adems, en el C.O.T, tienen
cabida en estos asuntos voluntarios, toda vez que el decreto se limita a dar curso progresivo a
los autos, sin decidir ni prejuzgar sobre el fondo de lo que el peticionario solicita al Tribunal. Le
da curso a los autos, permite su desenvolvimiento, su desarrollo.
Medios de impugnacin que pueden darse en los actos judiciales no contenciosos: recursos
Es posible intentar los recursos menores que ya conocemos:
1) reposicin
2) aclaracin, agregacin, rectificacin o enmienda
Tambin tienen lugar los recursos de:
1) apelacin,
2) casacin forma y fondo
3) hecho
4) inaplicabilidad
5) queja (si se dan las condiciones para ello)
Pero hay un recurso particular, que es propio de la jurisdiccin voluntaria: el denominado
RECURSO DE REVOCACIN (en el fondo no es ms que un recurso de reposicin
disfrazado).
El recurso de revocacin es un recurso de retractacin. Est contenido en el artculo 821:
167
Artculo 821: Pueden los tribunales, variando las circunstancias, y a solicitud del
interesado, revocar o modificar las resoluciones negativas que hayan dictado, sin
sujecin a los trminos y formas establecidos para los asuntos contenciosos.
Podrn tambin en igual caso revocar o modificar las resoluciones afirmativas, con tal
que est an pendiente su ejecucin.
2)
3)
4) Para que pueda prosperar o tener xito este recurso requiere que hayan variado las
circunstancias que motivaron su pronunciamiento, su dictacin. De ah que podamos
sealar que estamos frente a un recurso fundado.
5) No tiene plazo o trmino contemplado en la ley para interponerlo, luego puede hacerlo el
peticionario o interesado en cualquier tiempo u oportunidad que l estime conveniente. No
hay entonces tampoco abandono del procedimiento si estamos frente a una sentencia
definitiva negativa o afirmativa incumplida.
Aparentemente no hay dificultades en este Recurso de Revocacin, aparentemente porque
hay una palabra que se utiliza por el art 821 que alude a que solo puede ser interpuesto o
hacerse valer por el interesado. Surge la cuestin de precisar qu se entiende por
interesado?
Hay quienes creen que interesado es aquel que pide la revocacin, no atendiendo a si
gestion o no ese acto judicial no contencioso.
De manera que cualquier extrao a ese acto judicial no contencioso que pida la revocacin
tiene el carcter de interesado.
7
8
168
Otros opinan que hay que entender este concepto de interesado en el sentido que le
corresponde ejercer este derecho exclusivamente a aquel que propici, que intervino en el acto
no contencioso, vale decir, a este interesado original, al primitivo, el que particip, el que
requiri la intervencin del rgano jurisdiccional. Este sera el interesado habilitado para intentar
este Recurso de Revocacin.
Parece ser ms lgica esta ltima tesis, de ah que sea la que se acepta.
Efectos de las resoluciones no contenciosas
Para saber si estas resoluciones dictadas en los asuntos no contenciosos producen o no
Cosa Juzgada, esto es, la accin y excepcin, hay que hacer un distingo:
1) Ver si estamos en presencia de resoluciones negativas y de resoluciones afirmativas
incumplidas.
2) Ver si estamos en presencia de resoluciones afirmativas cumplidas.
1) Resoluciones Negativas y Afirmativas Incumplidas
Si nos atenemos al texto del art 828, estas resoluciones pueden revocarse variando las
circunstancias que motivaron su pronunciamiento y, en consecuencia, puede concluirse que
ellas jams van a adquirir el carcter de firmes, de ejecutoriadas. Por lo consiguiente, mal
pueden producir cosa juzgada, ni accin ni excepcin, porque siempre va a estar latente esa
posibilidad de solicitar la revocacin de ellas y no pidindose esa revocacin van a quedar en
ese limbo procesal de no estar firmes y no poder producir los efectos que son propios de una
resolucin ejecutoriada.
2) Resoluciones Afirmativas Cumplidas
Adquieren este carcter (de ejecutoriadas) por el hecho de que ellas se cumplan, puesto
que cumplindose van a adquirir esa ndole, esa naturaleza de firmes y, por ende, no van a ser
susceptibles de ser revocadas ni modificadas.
Por ende, siguiendo la idea de la Cosa Juzgada, y particularmente de aquel efecto
conocido con el nombre de Accin de Cosa Juzgada, cabe concluir que esta accin de cosa
juzgada no se condice exactamente con las resoluciones judiciales voluntarias afirmativas.
Porque sabemos que la accin de Cosa Juzgada persigue o tiene como objetivo el
cumplimiento de una determinada prestacin que se contiene en una resolucin judicial y aqu
estamos diciendo que justamente este acto voluntario queda firme por el hecho de cumplirse,
luego, si se cumple no hay necesidad estar requiriendo el cumplimiento forzado de esa
resolucin.
Por eso es que no se aviene en demasa esa nocin de accin de cosa juzgada porque,
a la postre, en estos asuntos voluntarios el cumplimiento de una resolucin va a quedar
entregado a la voluntad del interesado, ya que es l quien tiene inters en que se cumpla esa
resolucin, porque l fue el que pidi la intervencin del Tribunal para perseguir alguno de los
169
objetivos que ya vimos. Entonces queda entregado a ese acto voluntario del peticionario
cumplirla o no, porque, en general, esa accin se dirige en contra del vencido en materia
contenciosa, aquel que no se allana a cumplir lo que se dispuso por el Tribunal y por eso es que
se constrie a cumplir forzadamente. Aqu no hay un cumplimiento forzado, s un cumplimiento
voluntario del interesado que quiere que se cumpla lo que l pidi al Tribunal.
Esto nos lleva a concluir que se hace innecesario determinar si estos actos afirmativos
cumplidos producen accin de Cosa Juzgada atento a lo que hemos narrado.
Para examinar lo relativo a la Excepcin de Cosa Juzgada tenemos que distinguir entre
el interesado y terceros.
1) Respecto de terceros: no hay excepcin de cosa juzgada en razn del efecto relativo de las
sentencias. Los terceros no han sido parte, no han intervenido en el acto judicial no
contencioso, de manera que lo que se haya podido resolver en ellos les es inoponible, no
les afecta. Luego, a su respecto no excepcin de cosa juzgada.
2) Respecto del interesado: s hay excepcin de cosa juzgada y ste puede impedir que se
revoque o se modifique (es decir, que se haga uso de la facultad del art 821, mediante la
interposicin del Recurso de Revocacin) una resolucin afirmativa cumplida. De manera
que la excepcin radica exclusivamente en el interesado, frente a estas resoluciones
afirmativas cumplidas.
Decimos que estos actos judiciales no contenciosos son aquellos en que una ley
expresa requiere la intervencin del juez y en que no se promueve contienda alguna entre
partes. Pero el legislador advierte que a travs de esos actos judiciales no contenciosos puede
causarse un perjuicio a terceros, puede lesionarse en su patrimonio, puede afectarse su inters,
y para precaver esas posibles lesiones a estos terceros, el legislador admite que un tercero
pueda advenir a un acto judicial no contencioso e intervenir en l demandando la proteccin de
sus derechos que estima lesionados.
Pero el legislador no slo permite que estos terceros puedan intervenir de buenas a
primeras en la tramitacin de un acto no contencioso, sino que tambin cuida de establecer en
forma cuidadosa los requisitos que este tercero debe reunir para intervenir en esa gestin no
contenciosa.
De qu manera puede intervenir este tercero que ve amagado su Derecho?
Posibilidades:
1) Que comparezca ante el Tribunal que est conociendo de este acto voluntario y dentro de
su tramitacin evitar que el juez de lugar a lo que ha pedido el interesado en su solicitud. En
170
otros trminos, este tercero puede intervenir en esa gestin voluntaria mientras est
pendiente su tramitacin.
2) Otra alternativa que le cabra a este tercero opositor es pedir la nulidad del acto que ya est
formado porque se termin la gestin voluntaria, en la medida en que existan razones que
justifiquen la nulidad de ese acto. Y esa peticin de nulidad de este acto que est ya
formado se har valer a travs de un juicio posterior, de lato conocimiento. Ser, en
consecuencia, un juicio ordinario.
Hay que tener en cuenta que en esta segunda posibilidad no es que se vaya a pedir la
nulidad de la sentencia que se dict en ese asunto voluntario sino que se pide la nulidad del
acto que se deriva de esa gestin no contenciosa (por ejemplo: si se pidi una autorizacin para
enajenar un bien raz de un incapaz; se tramit, se concedi y en virtud de esa autorizacin se
celebra la respectiva escritura de compraventa y se practican las inscripciones de rigor para
hacer ajeno el bien raz. No se impugna la sentencia sino que la escritura pblica de
compraventa, que va a permitir llevar adelante la enajenacin.
No se pide la nulidad de la sentencia judicial sino del acto que fluye, que va a permitir llevar
adelante esa gestin no contenciosa.
Requisitos para que el Tercero se pueda oponer
Es menester que se cumplan una serie de requisitos que establece la ley:
1) Que formule oposicin.
2) Que la oposicin emane de Legtimo Contradictor.
3) Que la oposicin se formule en tiempo oportuno.
Estamos aqu en la tesis de que el tercero opositor interviene mientras est pendiente la
tramitacin del acto no contencioso (a esta situacin se refiere el ltimo requisito, no a aquella
en que se demanda a posteriori).
Que se formule oposicin
Va a existir oposicin cada vez que se presente un tercero en una gestin voluntaria
solicitando al Tribunal que no acceda a la peticin formulada por aquel que promovi esa
gestin voluntaria.
Es esencial que formule oposicin, porque perfectamente dentro de un acto de
jurisdiccin voluntaria puede aparecer un tercero y que no formule oposicin (por ejemplo: en la
peticin de que se conceda la posesin efectiva de una herencia comparece uno solo de los
herederos solicitando esta declaracin del Tribunal, pidindola solo para s, y de algn modo
otro coheredero se entera de esto y comparece pidindole al juez que lo comprenda en la
resolucin. Ah tenemos la intervencin de un tercero que no es tercero opositor (podramos
171
Para unos la oposicin debe formularse antes de que se resuelva por el juez el acto de que
se trata en esa gestin no contenciosa, vale decir, antes de que el juez dicte sentencia.
Se fundan en el texto del artculo 823 inciso 2: Si la oposicin se hace por quien no tiene
172
Esta tesis se basa en el tenor literal de esta expresin: dictar resolucin sobre el negocio
principal. Lo que significa que hasta este instante ese acto judicial no contencioso no est
terminado, no est totalmente tramitado y de ah que se imponga la obligacin al juez de dictar
resolucin sobre el negocio principal.
Para otros en cambio, se va a poder deducir esta oposicin hasta antes que se cumpla la
resolucin a que se refiere ese acto judicial no contencioso. Es decir, que aqu podemos
tener un acto judicial no contencioso totalmente tramitado y favorable a la peticin del
interesado, pero esa resolucin que tiene el carcter de afirmativa no est cumplida.
Y cundo se va a lesionar el derecho del tercero? se lesionar en la medida en que se
cumpla la finalidad que se pretenda obtener con ese acto judicial no contencioso (por
ejemplo: la autorizacin para enajenar se tramit y se concedi pero no se ha hecho uso de
ella, est su cumplimiento latente, suspendido; mientras no se haga uso de esa autorizacin
judicial y se lleve a efecto la enajenacin, el tercero va a poder formular oposicin).
Para esta segunda tesis tenemos que el perjuicio se produce con el cumplimiento, no con la
mera dictacin de la resolucin.
Obtener una sentencia judicial que deseche, desestime lo que ha pedido el interesado en
esa gestin voluntaria, sea porque esa peticin es improcedente en derecho, sea porque
esa declaracin debe ceder en beneficio, en favor exclusivo del tercero opositor.
De esta finalidad dual o doble puede fluir la naturaleza jurdico-procesal de la oposicin.
Esa oposicin formulada por este tercero que va tener el carcter o que est invocando ser
173
Sirve de punto de partida para poder iniciar un juicio en que se discuta la pretensin que l
cree que le pertenece y que estaba solicitando el interesado al inicio de su gestin voluntaria.
A la oposicin que formula el tercero, el Tribunal tiene que darle una tramitacin incidental,
lo que significa que debe dar traslado de ella al interesado, que es el que est siendo
cuestionado en su peticin por este tercero.
En este incidente se va a discutir si este tercero tiene o no realmente la calidad de legtimo
contradictor (de manera que el juez tendr que apreciar aquellas calidades que ya
mencionamos).
La opinin de mayora es que la tramitacin incidental que ya conocemos 10 es la que
procede cuando se presenta este tercero formulando oposicin.
En cambio, hay otros, entre ellos Cassarino, que sostienen que esta oposicin debe
resolverse de plano, es decir, sin darle tramitacin de ninguna ndole y el juez, agrega
Cassarino, tiene facultades suficientes como para apreciar y ponderar los antecedentes que
allegue este tercero para determinar si realmente l tiene la calidad de legtimo contradictor
(con lo cual se ahorran todas las discusiones y las probanzas).
Sea que lo resuelva de plano el Tribunal, sea que le d una tramitacin incidental, las
posibilidades son:
Acoge la oposicin
Desecha la oposicin
Desestima la Oposicin
Si no acoge la oposicin formulada por este tercero, va a desestimar esa oposicin y se
ordenar seguir en adelante la tramitacin que la ley indica para el acto judicial no contencioso
de que se trata.
Acoge la Oposicin
Quiere decir que al tercero se le ha dado el carcter de legtimo contradictor y si esa
resolucin que le atribuye esta calidad o carcter queda firme, se va a considerar que esa
gestin no contenciosa se ha transformado en un asunto contencioso, pierde su carcter de
jurisdiccin voluntaria.
Ante esta situacin, la ley en el artculo 823 inciso 1 nos dice: Si a la solicitud
presentada se hace oposicin por legtimo contradictor, se har contencioso el negocio y se
sujetar a los trmites del juicio que corresponda.
De manera entonces que acogiendo la oposicin se suspende la tramitacin del acto
judicial no contencioso, y se transforma en uno contencioso y esa trasformacin quiere
10
174
significar que debe proseguirse con la tramitacin del juicio que corresponda segn sea la
naturaleza de la accin que plante el tercero.
Se plantea un problema: Transformado el negocio en contencioso surge la cuestin de
saber Cul es la tramitacin posterior de este juicio? Cul de las presentaciones hechas
tanto por el interesado como por el tercero opositor se va a considerar como demanda?
No hay que olvidar que todo juicio tiene como inicio la presentacin de la demanda y no
porque estemos ante un asunto que inicialmente fue de jurisdiccin voluntaria y que ha
devenido en uno contencioso vamos a prescindir de ese elemento esencial como es la
demanda, que nos permite conocer la naturaleza de la accin que se deduce y las pretensiones
que formula el actor.
Cul va a ser entonces esta demanda que nos va a permitir seguir ese juicio posterior?
Hay distintas opiniones sobre el tema:
OPININ 1: Debe considerarse como demanda la solicitud, la presentacin con que se
provoc el acto judicial no contencioso, aquella que el interesado present ante el rgano
jurisdiccional competente.
Este primer parecer no tiene acogida porque el interesado cuando inicia una gestin
judicial no contenciosa no puede prever que su asunto se va a transformar en contencioso y
que, por ende, va a tener que cumplir con todos los requisitos del art 254 en su solicitud en que
est requiriendo la prctica de ese acto judicial no contencioso. Lo normal es que se haga la
solicitud del acto judicial no contencioso tal como lo ordena la ley especial respectiva, y
simplemente no va a cumplir con los requisitos del art 254 o, al menos, no los va a trasformar
exactamente en esas exigencias, le podr dar la forma del art 254 pero no el contenido mismo
de l.
De manera que hay que desestimar esta primera posibilidad.
OPININ 2: Una vez resuelto este incidente de oposicin, el opositor debe presentar su
demanda, es decir, va a presentar una nueva accin que va a tener que ajustarse a los
requisitos propios de una demanda (a los del art 254 y sgtes).
Puede ser razonable porque la oposicin que l formula tampoco va a tener por qu
reunir las exigencias de una demanda sino que simplemente se limita a formular esa oposicin
y a establecer que lo que se est solicitando por el interesado no le corresponde en derecho, de
manera que debe excluirse todas sus peticiones en beneficios que le son propios.
OPININ 3: Es esta solicitud de oposicin la que debe considerarse como demanda.
Si estimamos que este tercero opositor est contradiciendo lo que pide el interesado y l
ya debe suponer que su oposicin puede ser acogida, tendr que investirla de todos los
requisitos que le son propios a una demanda (los del art 254 y sgtes). De modo tal que su
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oposicin prcticamente debe ser, formalmente y en sus aspectos de fondo, una demanda, tal
cual lo previene el art 254 y sgtes.
Esta opinin se basa en el texto del artculo 823 que dice que se har contencioso el
negocio y se sujetar a los trmites del juicio que corresponda. Se sostiene que el art 823, en
esta parte, supone o parte de la base que se est en presencia, que existe una accin
legalmente deducida, y se sostiene que se est frente a esta accin legalmente deducida
porque de otra manera no se estara en situacin de saber cul es el procedimiento que debe
seguirse a continuacin si es que se ignorara previamente la naturaleza de la accin deducida.
De manera que ese tercero opositor al formular su oposicin est individualizando la accin que
corresponde seguir, y de ah que el art 823 diga que se sujetar a los trmites del juicio que
corresponda.
No dice que se sujeta a los trmites del juicio ordinario, pudiera ser que esa tramitacin
posterior correspondiera a un juicio ordinario pero nada obsta a que tambin pudiera ser un
juicio sumario o un juicio especial; depender de la naturaleza de la accin que est invocando
el opositor.
Debe tenerse en consideracin que proveyndose la solicitud de oposicin conforme a
derecho, es decir, el juez ver si el juicio corresponde a uno ordinario, sumario o especial y as
lo proveer, todo esto en una sola resolucin: aceptar la oposicin del tercero, ver cul es la
naturaleza de la accin que est deduciendo para dictar la providencia de rigor.
Esta providencia que nos va a fijar la tramitacin posterior del juicio que corresponda
tiene que notificarse personalmente al ex interesado, porque al acogerse la oposicin perdi
su calidad de interesado, ya no estamos en presencia de un asunto voluntario, de manera que
ya no puede decirse que estamos en presencia de un interesado.
Al transformarse en contencioso este negocio la providencia que recae para darle curso
progresivo a los autos va a tener que notificarse personalmente al ex interesado, porque aun
cuando ese interesado hubiere constituido mandatario con las facultades del art 7, es lo cierto
que ese mandatario se constituy en forma exclusiva para la gestin no contenciosa y no para
hacerse cargo de un posible juicio que ha aparecido con posterioridad. No est facultado para
eso en el art 7 y de ah que pese a la existencia de ese procurador, vamos a tener que notificar
personalmente al ex interesado.
Por cierto, esa resolucin que se pronuncia sobre la oposicin que se ha formulado,
puede ser impugnada por las partes.
Para saber los recursos pertinentes, tendremos que distinguir cul es la naturaleza de la
resolucin que el juez dicta para proseguir con la tramitacin del juicio que corresponda.
Cuando el juez acoge esa oposicin y ordena continuar con la tramitacin del juicio que
corresponda, estn reunindose todas las condiciones para alterar la naturaleza de la
resolucin procesal, y como esta solicitud es una cuestin accesoria que se promueve y que
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