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La garanta criminal exige que el delito (= crimen) se halle determinado por la ley (nullum
crimen sine lege).
La garanta penal requiere que la ley seale la pena que corresponda al hecho (nulla poena
sine lege).
La garanta jurisdiccional o judicial exige que la existencia del delito y la imposicin de la pena
se determinen por medio de una sentencia judicial y segn un procedimiento legalmente
establecido.
Penal I
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La garanta de ejecucin requiere que tambin la ejecucin de la pena se sujete a una ley que
la regule.
Asimismo, la norma jurdica (ley) reguladora del hecho delictivo y su sancin debe cumplimentar
determinados requisitos:
Exigencia de ley previa que consagra el principio de irretroactividad de la ley penal ms severa,
ya que es preciso que el sujeto pueda conocer en el momento en el momento en que acta
(momento del hecho) si va a incurrir en un delito y, en su caso, cual es su pena.
Contrariamente, en beneficio del imputado rige el principio de retroactividad y ultraactividad de
la ley penal ms benigna (artculo 9 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos;
artculo 15 inciso 1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y el artculo 2 del
Cdigo Penal).
ARTCULO 2.- Si la ley vigente al tiempo de cometerse el delito fuere distinta de la que exista al
pronunciarse el fallo o en el tiempo intermedio, se aplicar siempre la ms benigna.
Si durante la condena se dictare una ley ms benigna, la pena se limitar a la establecida por esa
ley.
En todos los casos del presente artculo, los efectos de la nueva ley se operarn de pleno
derecho.
Exigencia de ley escrita con la cual queda excluida la costumbre como posible fuente de delitos
y penas. Es preciso que se trate de una ley emanada del Poder Legislativo, en su condicin de
representante del pueblo, que no puede delegar sus funciones legislativas a los poderes
Ejecutivo o Judicial. La Constitucin Nacional prohbe expresamente dicha delegacin (artculo
76), as como la emisin por parte del Ejecutivo, de disposiciones de carcter legislativo
(artculo 99, inciso 3, segundo prrafo).
Dos cuestiones se plantean con relacin a esta "indelegabilidad" legislativa: en primer lugar, la
facultad reglamentaria del Poder Ejecutivo, respecto de las leyes dictadas por el Congreso, implica
la posibilidad que tiene este ltimo poder para reglar los pormenores y detalles necesarios para la
ejecucin de la ley y, dentro de estos lmites, no constituye una excepcin al principio de legalidad.
En segundo lugar, se presenta el problema de las leyes penales en blanco (leyes que refieren
una pena determinada a un gnero de infracciones cuyos contenidos especficos dependen de las
disposiciones de otras normas jurdicas) y de los tipos penales abiertos (en los que slo una parte
del tipo est legalmente descrito, mientras que la otra parte ha de ser construida por el juez,
mediante complementacin del tipo penal que se trate).
Exigencia de ley estricta que impone un cierto grado de precisin de la ley penal y excluye la
Penal I
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analoga en perjuicio del imputado. Tal como expresa Santiago Mir Puig, "el postulado de
precisin de la ley da lugar al mandato de determinacin que exige que la ley determine de
forma suficientemente diferenciada, las distintas conductas punibles y las penas que pueden
acarrear. Dicho mandato de determinacin plantea especiales problemas con las medidas de
seguridad puesto que es difcil determinar con una precisin suficiente el presupuesto de
peligrosidad del sujeto y la duracin y caractersticas concretas de las propias medidas, por
cuya causa conviene sealar lmites mximos a la duracin de las medidas".
En consecuencia, el principio de legalidad no es slo una exigencia de seguridad jurdica, sino
tambin una garanta poltica.
La regla mencionada adquiri categora de garanta limitadora de la ley penal, en el derecho
constitucional norteamericano (1776) y en la Declaracin de los Derechos del Hombre y del
Ciudadano de la Revolucin Francesa (1789).
En Argentina se halla consagrado como garanta penal por la Constitucin Nacional, la que en su
artculo 18 reza: "Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en
ley anterior al hecho del proceso".
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No debe tomarse la expresin moral pblica en un sentido etizante de lo bueno y lo malo, sino
que son expresiones que, relacionadas con el orden, significan que estn al margen, por su
privacidad, del sometimiento a las reglas de convivencia que el derecho reconoce y resguarda.
Estn cubiertas por la garanta en lo que al derecho penal atae acciones que, an ticamente
reprochables, son conductas u omisiones antisolidarias o egostas (no ayudar al vecino en
situacin de muerte, dilapidar el patrimonio en perjuicio de futuros herederos, incumplir promesas
matrimoniales, etc.). Son situaciones en las que el orden y moral pblica no exigen ni pueden
exigir un comportamiento determinado (ayudar, cuidar el patrimonio, cumplir las promesas).
La idea es el mbito de vida ntimo que la Constitucin resguarda como privacidad, es decir, que
son mbitos en que el derecho no podra inmiscuirse porque sera autoritario.
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cuando la actividad o inactividad del autor y su resultado tpico de dao o de peligro o slo el
ltimo (delitos a distancia), o la actividad en s misma peligrosa (delitos de pura conducta y
tentativa), se producen en uno de esos mbitos.
Principio Real o de Defensa: complementa en estos casos la proteccin represiva, al extender la
aplicacin de la ley penal del Estado a los delitos cometidos, por extranjeros o nacionales, fuera
del territorio del pas o de los lugares sometidos a su jurisdiccin, cuyos efectos deban producirse
en ellos. Son los efectos perjudiciales que la ley trata de evitar al castigar el respectivo delito. Ej.
Los delitos de traicin, de conspiracin, de falsificacin de moneda, de revelacin de secretos
cometidos en el extranjero, porque son susceptibles de afectar la seguridad de la Nacin.
Tambin se funda en el principio real la aplicacin de nuestra ley a los delitos cometidos en el
extranjero por agentes o empleados de autoridades argentinas en desempeo de sus cargos. No
basta la calidad del autor, sino que es menester que l acte en ejercicio de esa calidad.
Validez Temporal de la Ley Penal
Principio General: La Irretroactividad de la Ley Penal. Excepciones: Principio de Retroactividad y
Ultraactividad.
El principio general es que la ley, cualquiera que sea su naturaleza, rige para el futuro. Respecto
de la ley penal, este principio, siempre que sea en beneficio del imputado o condenado, es una
garanta constitucional. "Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado
en ley anterior al hecho del proceso" (C. N, 18)
18bis. Con arreglo a esto, la regla es que la ley penal es aplicable a los delitos cometidos desde
su entrada en vigor hasta su derogacin por otra ley,
A los efectos de la validez temporal de la ley penal, el momento de la comisin del delito es el de
la conducta del partcipe en l, cualquiera que sea su categora, pues, entonces y no en el
momento del resultado, estaba sometido a la obligatoriedad de la ley.
Si, antes o despus de la condena, la ley penal existente en el momento de la comisin del hecho,
es abolida sin que otra la suplante, priva el principio de mayor benignidad consagrado por la
Constitucin Nacional y el Art. 2o del C. E, y procede la absolucin del acusado o la terminacin
de la pena.
Si la ley penal vigente en el momento del hecho es sustituida por otra, se produce una "sucesin
de leyes penales". La cuestin de cul de las leyes sucesivas es la aplicable se resuelve de
acuerdo con los criterios de la "ley ms severa" y de la "ley ms benigna".
El criterio de la ley ms severa funciona para que la nueva ley ms gravosa para el imputado no
tenga efecto retroactivo. Esto es una consecuencia de la garanta de legalidad. En tanto que el
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principio de la ley ms severa se limita a impedir que el imputado sea juzgado por una ley ms
gravosa posterior a su delito, el principio de la ley ms benigna favorece a los imputados y
condenados con la ley que ms los beneficia, cualquiera que sea su orden temporal De acuerdo
con el Art. 2o del C.P, si la ley vigente al tiempo de cometerse el delito es distinta de la que existe
al pronunciarse el fallo o en el tiempo intermedio, se aplica siempre la ms benigna; y si durante la
condena se dicta una ley ms benigna, la pena se limitar a la establecida por esa ley. El Art. 2 del
C.P., en su primer prrafo, admite tanto la retroactividad como la ultractividad de la ley penal ms
benigna, pero, en el segundo prrafo, en el que cede la cosa juzgada y procede la revisin de la
sentencia, a partir de una condena firme, nicamente admite la retroactividad legal ms benigna,
ya que la cosa juzgada cede ante la mayor benignidad de la nueva ley pero triunfa sobre la mayor
severidad de sta. . Pero la ley aplicable debe ser una de las leyes en juego, y no una resultante
de su combinacin. La nica excepcin est permitida para el cmputo de la prisin preventiva,
para el cual "se observar separadamente la ley ms favorable al procesado". La determinacin
de la mayor benignidad de una ley es una cuestin sencilla cuando una sola de las leyes
concurrentes establece el beneficio. Deja de serlo si las leyes en juego otorgan en el caso
concreto beneficios diferentes. A falta de una regla sobre el criterio selectivo a seguir, la cuestin
queda a cargo de la interpretacin en el caso particular. Los efectos de la ley ms benigna, as
sean los de la ultraactividad de la ley derogada o los de la retroactividad de la ley nueva, se
operan de pleno derecho. La ley ms benigna debe, por consiguiente, aplicarse de oficio por el
juez, quien, sea que as acte, es decir, por propia iniciativa, o a pedido de parte, no est limitado
a que medie determinada etapa procesal, como aquella en la que puede fallar sobre el fondo de la
causa.
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exclusiva funcin, la de constituir una garanta para el imputado en razn del principio nullum
crimen nulla poena sine praevia lege poenali: "Para el jurista, toda conducta que no puede
incluirse entre los tipos descriptos por la ley -lo atpico-, por muy injusta y culpable que sea, es
una conducta no penable..."
La antijuridicidad fue concebida en sentido objetivo, por estar determinada slo por elementos
materiales ajenos a la subjetividad del autor. A los elementos subjetivos se los ubicaba en la
culpabilidad, en la que se vea una situacin puramente sicolgica, cuyas especies eran el dolo y
la culpa.
La tipicidad y la antijuridicidad comprendan todo lo objetivo del delito, y la culpabilidad todo lo
subjetivo. La tipicidad del hecho no implicaba ya el disvalor jurdico de la accin descripta;
nicamente constituia un indicio de su antijuridicidad.
Desde el punto de vista negativo de la delictuosidad de las acciones adecuadas a un tipo penal,
no admita otras causas de justificacin o de exclusin de la culpabilidad del autor, que las
admitidas por el derecho positivo. Rechazaba, as, de manera terminante, la existencia de causas
supralegales por tener su fuente ms all de la ley, en normas no jurdicas, como son las normas
de cultura social.
BELING defini el delito, diciendo: "Delito es la accin tpica, antijurdica, culpable, sujeta a una
amenaza penal adecuada, cuyas condiciones satisface"
b Normativismo
La concepcin del delito del positivismo jurdico, fundada en la consideracin lgico-formal de las
reglas jurdicas positivas, fue sustituida por la corriente normativa o teleolgica, que concibe el
derecho penal con arreglo a sus fines y a las valoraciones que expresa. El normativismo elabora
la definicin del delito tomando en consideracin la finalidad que cada uno de los elementos que
lo estructuran estn llamados a cumplir. De esta manera, atiende al significado material-valorativo
de esos elementos [funcin normativa). La accin, aunque concebida causalmente al igual que el
positivismo jurdico, representa para el derecho, segn esta corriente, un concepto de valor, una
conducta valorizada de determinada manera. Por ello, al tipo se le tribuye un significado
valorativo: es un tipo de injusto. El tipo ya no es, por consiguiente, un indicio de la antijuridicidad
de la accin sino que es antijuridicidad tipificada.
La antijuridicidad no es concebida slo como simple oposicin formal de la accin con la norma
jurdica [antijuridicidadformal), sino tambin en su sustancia {antijuridicidad material). Esta reside
en la daosidad social de la accin lesionadora de bienes jurdicos. La admisin de que el tipo
contiene, a la par que elementos objetivos o materiales, elementos que residen en la mente del
autor (elementos subjetivos), tiene por efecto que a la antijuridicidad se le atribuye un fundamento
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Causas de Justificacin
Concepto: Cuando se admite que en el sistema del derecho positivo, la tipicidad del hecho no
determina su antijuridicidad, sino que es un indicio de ella, se acepta tambin que, en
determinadas circunstancias, el derecho positivo no confirma ese indicio. Esas circunstancias, que
respecto del valor indiciario de la tipicidad del hecho funcionan como excepciones a la regla, son
las llamadas causas de justificacin o permisos concebidos para cometer en determinadas
circunstancias un hecho penalmente tpico. Las causas de justificacin no son causas negativas
del tipo penal, sino de su valor indiciario.
Sustancialmente, las causas de justificacin obedecen al principio de que, en el conflicto entre
dos bienes jurdicos, debe salvarse el preponderante para el derecho positivo. Esa
preponderancia debe extraerse tenindose en cuenta el orden jerrquico de las leyes (C.N., 31),
mediante la interpretacin coordinada de las reglas legales aplicables al caso, extradas de la
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El
Cdigo penal no prev, en cambio, casos de justificacin por ausencia de inters del ofendido.
Los efectos de las causas de justificacin se extienden en razn del principio de la unidad de lo
antijurdico y exceden el mbito penal. El efecto penal de las causas de justificacin es la
impunidad del hecho. Salvo el enriquecimiento sin causa, tambin excluyen la responsabilidad
civil (C. C, 907)
Estado de Necesidad: Requisitos
Situacin en que se encuentra el que causare un mal a un bien ajeno, por evitar otro mayor
inminente a un bien propio o ajeno, al que ha sido extrao. Su fundamento reside en la
preponderancia del bien jurdicamente ms valioso que representa el mal menor.
Mal es el dao causado a un inters individual o social protegido jurdicamente (bien jurdico).
Puede ser un bien individual, como la vida, la integridad fsica, la libertad, el honor, la propiedad,
propios o ajenos; o pueden ser bienes de ndole social como son la salud y la seguridad pblicas
o el orden constitucional y la seguridad de la Nacin.
Puede ser un delito doloso o culposo, pues es posible que debido a su comportamiento culposo,
el autor, para no causar un mal mayor, deba optar por otro menor.
La mayor entidad del mal, y as la determinacin del bien menos valioso, no depende
exclusivamente de la calidad de los bienes en juego, sino, tambin, de la calidad del dao evitado
al bien defendido y del causado al bien lesionado. La apreciacin de ambas calidades debe
asignarse de conformidad con las norma s de cultura social propias de cada tiempo y lugar y las
circunstancias de cada caso.
La inminencia del mal mayor es la que determina la necesidad justificante. El mal es inminente si
est por suceder prontamente. Esto no slo exige que el peligro de que se realice el mal sea
efectivo, sino, tambin, que se presente como de realizacin inmediata.
La ley, mediante la frmula "por evitar..." exige que el autor obre movido por la necesidad de
impedir el mal mayor. Si alguien, al realizar un hecho penalmente tpico (la destruccin de una
vidriera), casualmente evita un mal mayor (la asfixia del morador), no comete un dao justificado.
El autor es extrao al mal mayor, si ste no es atribuible a su intencin.
extrao ese mal, el autor no debe estar jurdicamente obligado a soportarlo
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oportuno si se usa para impedir la agresin inminente, o para repeler la agresin actual. El medio
empleado guarda proporcin con la agresin, si, con arreglo a las circunstancias y al valor de los
bienes en juego, su uso implica un "empleo adecuado de los elementos de la defensa de que se
dispone con relacin al ataque, inminente o en curso. La notoria desproporcin de los bienes en
juego vuelve irracional la defensa del de menor valor.
No basta que el que se defiende haya provocado la agresin para que se excluya la legitimidad
de su defensa. Es preciso que la haya provocado suficientemente, esto es, que su conducta, sin
llegar a constituir una agresin que legitime la agresin del provocado, represente un motivo
suficiente para causarla.
Defensa propia presumida
Se presume, iuris tantum que concurren las circunstancias constitutivas de la defensa propia:
a) respecto de aquel que durante la noche rechaza el escalamiento o fractura de los cercados,
paredes o entradas de su casa, o de su departamento habitado o de sus dependencias; y
b) respecto de aquel que encontrare un extrao adentro de su hogar,
siempre que haya resistencia.
Defensa de un tercero
Existe legtima defensa de la persona o derechos de otro, si ste es objeto de una agresin
ilegtima y el autor emplea un medio racionalmente necesario para impedirla o repelerla, siempre
que el agredido no hay provocado suficientemente la agresin o, en caso contrario, que no haya
participado en ella el tercero defensor.
La defensa del tercero, en su persona o derechos, que pueden ser los de una persona fsica o
ideal reside esencialmente, a la par que en la ilegitimidad de la agresin y racionalidad de la
defensa, en la no participacin del defensor en un acto de provocacin suficiente por parte del
ofendido.
La participacin puede ser moral (instigacin) o material, y principal o accesoria.
Tentativa
Concepto.
El artculo 42 del C.P, aquel con el fin de cometer un delito determinado comienza su ejecucin,
pero no lo consuma por circunstancias ajenas a su voluntad.
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No es un delito distinto e independiente del pertinente delito sino una ampliacin de la imputacin
delictiva perfecta que ese delito representa. El castigo atiende a que el comienzo de ejecucin de
un delito determinado, involucra de manera inequvoca el peligro de que se concrete el dao o el
peligro inherente a su consumacin.
Los elementos de la tentativa son tres: el fin del autor, el comienzo de ejecucin del delito y su no
consumacin por causas ajenas a la voluntad del autor.
1. Fin del autor: que obre con el fin de cometer un delito determinado. Esto requiere el dolo
directo, consistente en la intencin de cometer el delito. Slo intenta algo el que lo quiere
hacer; El dolo de la tentativa no exige la premeditacin y es compatible con un dolo de
mpetu.
2. Comienzo de ejecucin del delito: es el elemento material de la tentativa. Significa un
adelanto de la represin, la cual, en vez de recaer recin sobre el resultado consumativo
del delito, alcanza la etapa anterior del comienzo de ejecucin de ste.
La tesis subjetivo-objetiva, que atiende al significado de los actos, considera que
hay
. Impunidad de la tentativa
El autor de tentativa no est sujeto a pena cuando desiste voluntariamente del delito.
Hay desistimiento voluntario si el autor no prosigue su conducta ejecutiva del delito, porque ha
cambiado definitivamente de actitud respecto de su finalidad de consumarlo.
No es necesario que el cambio de opinin se deba al arrepentimiento o que sea espontneo.
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Tambin si el autor impide su consumacin. Sucede as si, agotado el proceso ejecutivo del delito
desenvuelto por el autor, por arrepentimiento o sin l, aqul ha evitado o ha contribuido
eficazmente a evitar que se consume el delito, pues en ambos casos, a la no consumacin se
agrega la voluntad del autor, oportuna e idneamente manifestada, de que aqulla no suceda.
El desistimiento voluntario del delito tiene el carcter de una excusa absolutoria. sta se funda en
el estmulo que representa el ofrecimiento de la impunidad como medio de impedir el delito. El
efecto de la excusa es personal: el liberado de la pena es el "autor de tentativa" y no la tentativa.
Pena de la tentativa
La regla general es que la pena correspondiente a la tentativa, es la del delito consumado
disminuida de un tercio a la mitad. El artculo 44, establece, en realidad, como sus otros prrafos,
una escala penal en abstracto, y no una escala penal o una pena para el caso
concreto30. Esa escala penal es la del delito consumado disminuida en un tercio en su mnimo y
en la mitad en su mximo.
Esa escala penal general no corresponde si la pena para el delito consumado:
a) fuera de reclusin perpetua. Caso en el que la pena de la tentativa ser reclusin de quince a
veinte aos (Art. 44, 2o);
b) o fuera de prisin perpetua. Supuesto en que la pena de la tentativa ser prisin de diez a
quince aos (Art. 44, 3o);
c) o fuera de inhabilitacin absoluta perpetua, pues sta no es una pena divisible a la que le sea
aplicable la regla del Io, ni el caso tiene asignada una regla especial
El iter Criminis
La realizacin del delito transcurre desde el proceso interno de la idea y voluntad criminales hasta
la consumacin del delito {iter criminis o camino del delito).
El principio cogitationis poenam nemo patitur no alude al lmite mnimo de la imputacin delictiva,
sino a un tramo de la gestacin del delito que, por regla, las leyes no castigan. Pero, adems del
pensamiento delictivo existe otro tramo en el camino de la realizacin del delito, que tambin por
regla, es impune delictivamente. Es lo que constituye la preparacin del delito {actos
preparatorios). Estos actos no implican ejecucin del delito, que es lo punible, sino que son actos
que en s mismos no son idneos para realizarlo, y mediante los cuales el agente se limita a
disponer lo conveniente para llevar a cabo su ejecucin. Por consiguiente, tales actos no entraan
un inequvoco peligro inmediato para el bien que protege la pena respectiva.
.
.
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Participacin Criminal
. Concepto
Existe participacin criminal si varias personas intervienen como sujetos activos en el proceso de
comisin del mismo hecho delictivo (comunidad de hecho), en ayuda recproca o unilateral
(convergencia intencional).
Implican una participacin criminal no regulable por los artculos 45 y sgtes. del Cdigo penal ,
sino por los particulares tipos delictivos, los casos de participacin necesaria, en los cuales la ley
requiere la pluralidad del sujeto activo del delito (duelo, asociacin ilcita, rebelin, homicidio por
precio o promesa remuneratoria, etc.). Tambin, segn lo dispuesto por el artculo 49, quedan al
margen, las personas que, en los delitos cometidos por la prensa, con o sin propsito criminal,
slo le prestaren al autor del escrito o grabado la cooperacin material necesaria para su
publicacin, difusin o venta.
La intervencin en el proceso comisivo del delito puede realizarse mediante actos positivos o
negativos; por aportes indirectos, inmediatos o mediatos, anteriores o concomitantes al hecho. La
ayuda posterior al delito slo es participacin si se debe a su promesa anterior al mismo (C.P, 46).
La participacin gira alrededor de un hecho comn a todos los partcipes en el delito. Por esto se
dice que es accesoria. Esta accesoriedad es real y no personal, pues se refiere al hecho
ejecutado y no a la persona de un ejecutor penalmente responsable.
El hecho comn puede ser un delito consumado o tentado. Se puede participar en los delitos de
accin o en los de omisin, en los delitos dolosos y en los culposos tambin es posible la
participacin en los delitos preterintencionales.
Principio determinador de la calidad de partcipe
Para el Cdigo penal son partcipes en el delito los que han hecho aportes para su comisin, sea
tomando parte en la ejecucin, sea determinado a ella o auxiliando o cooperando en esa tarea. Ha
adoptado as el principio causal como punto de partida para determinar el mbito de la
participacin criminal.
Categoras de partcipes y penas aplicables
Sobre la base de un concepto restrictivo de la autora, el Cdigo penal distingue:
a) los que toman parte en la ejecucin del hecho (art. 45, primera disposicin, primer
supuesto) {autor o autores);
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b) los que prestasen al autor o autores un auxilio o cooperacin sin los cuales el hecho no
habra podido cometerse (art. 45, primera disposicin, segundo supuesto) (cmplices
necesarios)
c) los que hubiesen determinado directamente a otro a cometer el hecho (art. 45,
segunda disposicin) {instigadores), y
d) los que cooperen de cualquier otro modo a la ejecucin del hecho y los que presten una
ayuda posterior cumpliendo promesas anteriores al mismo (art. 46) {cmplices no necesarios)
A pesar de la diferenciacin conceptual, el artculo 45 somete a la misma pena (la "establecida
par a el delito") a los autores, cmplices necesarios e instigadores.
Slo los cmplices no necesarios estn sometidos a penas menores que las establecidas para al
delito, a saber:
a) si la pena establecida para el delito fuere divisible en razn de tiempo o cantidad, los cmplices
no necesarios sern reprimidos con la pena correspondiente al delito, disminuida de un tercio a la
mitad (art. 46, primera disposicin)
b) si la pena establecida para el delito fuese de reclusin perpetua, al cmplice se le aplicar
reclusin de quince a veinte aos, y si fuere de prisin perpetua, la del cmplice ser prisin de
diez a quince aos (art. 46, segunda disposicin);
c) si el hecho slo se intentase, la pena del cmplice ser la que le correspondera por el delito
con arreglo al artculo 46, disminuida en la forma determinada par a la tentativa (art. 47).
Autora y complicidad
Distintas teoras se han expuesto sobre el deslinde de la autora y la complicidad.
a) Teora formal-objetiva. Segn esta teora, el autor realiza el tipo delictivo, ejecutndolo o
interviniendo en su ejecucin. El cmplice se limita a prestarle auxilio o cooperacin al
autor. Es la teora receptada por el art 45 del Cdigo penal
v
Autor
El artculo 45 no se propone definir al autor del delito, sino a la coautora o pluralidad de autores,
pues es una regla cuyo objeto es la participacin criminal . Empero, el artculo 45 permite deducir
que autor es el que ejecuta el delito, vale decir, el que pone en obra la accin o la omisin definida
por la ley. Cada tipo delictivo equivale a una forma de autora.
El autor puede ejecutar por s mismo el delito con sus manos o valindose de cualquier
instrumento [autor directo).
v
Autor mediato
No debe confundirse autora mediata con coautora. En la primera, hay un solo autor, a pesar de
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que en la trama delictiva intervienen dos individuos. Ello ocurre cuando uno de los intervinientes
ejecuta materialmente el delito pero no lo hace sino como instrumento inculpable del otro
interviniente que es el verdadero autor del delito (autor mediato). El otro, el autor material, es el
instrumento humano con que, manejando la voluntad, opera el autor mediato. La persona se
convierte en un instrumento de esta clase cuando, por su incapacidad delictiva, ignorancia o error
no comprende la criminalidad del acto o si la comprende, se encuentra dominada por fuerza fsica
o moral. Pero cuando se trata de la fuerza fsica, la autora mediata slo funciona si el
instrumento.
Si la autora mediata presupone que el tercero, por las razones expuestas, obrando como
instrumento del autor mediato, no puede darse cuenta de lo que hace o, si lo hace, acta
dominado, bajo este aspecto, se puede diferenciar /la autora mediata de la instigacin, que
requiere que el ejecutor del delito sea determinado a cometerlo, lo que supone su decisin
consciente y libre.
La autora mediata exige, por ltimo, que en el autor concurran las caractersticas personales
tpicas. As, en l y no en el tercero deben darse los elementos subjetivos o las calidades
especiales del autor.
La autora mediata no puede darse en los delitos que slo pueden perpetrarse personalmente por
el autor (delitos de propia mano).
v
Coautora
El Cdigo penal , artculo 45, considera coautores del delito a los que toman parte en la ejecucin
del hecho38
La coautora supone la divisin de tareas en el mbito de la ejecucin del delito. Ese mbito
comprende todos los actos principales y accesorios que en el caso concreto integran la conducta
consumativa del delito. Abarca a los que cometen actos tpicamente consumativos y a quienes
cumplen actos que ayudan o complementan dichos actos.
Importa tambin coautora la presencia concomitante al delito, si el que est presente adopta una
conducta principal o cohacedora. No, la presencia activamente ineficaz
Si se trata de un delito especializado por la calidad, estado, situacin o nimo que se exige en la
persona para incurrir en l, nicamente son coautores los participantes que tienen esa calidad, y
los que carecen de ella slo son cmplices, ya que la complicidad no debe llenar las exigencias de
la particular figura delictiva.
v
Complicidad
a) que auxilian o cooperan con el o los ejecutores del hecho par a que ste se pueda cometer (art.
45) {cmplices necesarios);
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b) los que cooperan de cualquier otro modo a la ejecucin del hecho (art.46) (cmplices no
necesarios);
c) los que prestan una ayuda posterior al hecho cumpliendo promesas anteriores a l(art.46)
(cmplices no necesarios).El aporte puede consistir en un auxilio, en una cooperacin o en la
prestacin de una ayuda prometida.
El auxilio es una contribucin prestada al ejecutor del delito para que ste se realice, no acordada
por el cmplice con otro participante.
La cooperacin es una contribucin prestada al ejecutor del delito para que ste se realice,
acordada con otro partcipe.
La prestacin de una ayuda prometida es una cooperacin hecha efectiva despus de
cometido el hecho, en cumplimiento de lo acordado con otro partcipe antes de su comisin. Sin la
efectivizacin de la ayuda no hay complicidad punible. La ayuda posterior tambin puede consistir
en una abstencin, v. gr., no denunciar a los responsables.
Categoras de cmplices
Los cmplices pueden ser necesarios (art. 45) o no necesarios (art. 46). Los primeros estn
sometidos a la escala penal establecida para el autor del delito. Los segundos lo estn a escalas
penales ms benignas (art. 46).
A los efectos de distinguir la complicidad necesaria de la no necesaria, el artculo 45 requiere la
valoracin del aporte.
Es un cmplice necesario aqul sin cuyo auxilio o cooperacin el hecho
no habra podido cometerse.
Son cmplices no necesarios los que cooperan de cualquier otro modo a la ejecucin del hecho
y los que prestan una ayuda posterior cumpliendo promesas anteriores al mismo (art. 46). Estos
son partcipes cuya intervencin no fue necesaria para que el hecho sucediera tal como sucedi,
porque no contribuyeron con nada cuyo defecto hubiera variado la ejecucin o sus modalidades.
v
Instigacin
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No hay instigacin por culpa. Tampoco existe la cooperacin squica requerida por la instigacin si
el autor resulta un instrumento del tercero (autor mediato).
Concurso de Delitos
Concepto
Existe concurso de delitos si una persona ha cometido dos o ms delitos no juzgados con
anterioridad. Los delitos ya juzgados no originan un concurso de delitos, sino, en ciertas condiciones,
la reincidencia del condenado. El Cdigo penal comprende el concurso ideal (formal) (art. 54) y el
concurso real (material) (arts. 55 y 56).
Concurso ideal
Concepto
Existe un concurso ideal de delitos si el autor comete un hecho que cae bajo ms de una sancin
penal (art. 54). Sancin no significa pena, sino precepto o ley que la impone, vale decir, el tipo
delictivo y la pena respectiva. Presupone que los tipos penales no se excluyen entre s en razn de un
concurso aparente de leyes penales.
Dos son las caractersticas , a saber: la comisin de un hecho por el autor y la pluralidad de
sanciones penales bajo las que cae.
Al significado de la frmula "un hecho", que representa la base material del concurso ideal, lo sealan
muy claramente los arts. 34, inc. I, 45, 46 y 47 del Cdigo. Cuando el art. 34, se refiere al "momento
del hecho" o cuando los arts. 45 y 46 aluden a la "ejecucin del hecho" y el art. 47 menciona "un
hecho menos grave que el cometido por el autor", no puede caber ninguna duda que se estn
refiriendo a un hecho previsto y penado como delito en el Libro Segundo del Cdigo.
Implica que una unidad material (el hecho nico) constituye formal o idealmente ms de un delito
porque cae bajo ms de una sancin penal, es decir, bajo ms de una definicin represiva. El
concurso ideal no es otra cosa que una cuestin de doble tipicidad de un hecho naturalmente nico.
La razn de esta doble tipicidad es que la conducta del agente, esto es, lo que ha hecho o dejado de
hacer, que ya cae como tal en una sancin penal, debido a una circunstancia de modo, lugar, tiempo,
etc., tambin cae bajo otra sancin penal. El pariente de una menor que la accede carnalmente,
supuesto que el incesto est castigado, incurre por su conducta carnal en la sancin del estupro, pero
por la circunstancia de ser pariente de la vctima, tambin cae bajo la sancin del incesto. En fin,
situaciones, en las cuales accidentes de tiempo, modo, lugar, personas, etc., que, sin multiplicar
materialmente la conducta del autor de un delito, multiplican la delictuosidad de ella.
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Pena aplicable
A los efectos de la pena la unidad de hecho, que implica unidad de culpabilidad15, determina la
unidad de la pena.
El Cdigo penal, que aqu sigue el principio de la absorcin, unifica la pena en la pena mayor
conminada para el hecho por la ley.
La mayora de la pena depende, en primer lugar, de su naturaleza (ver C.P, 5 y 57). Siendo de la
misma naturaleza, es mayor la pena cuya cantidad es superior en su mximo. Si los mximos son
iguales, la mayora de la pena se determina por el mnimo.
En el caso de penas conjuntas o alternativas, la mayora se determina por la pena de naturaleza ms
grave.
La pena mayor no es slo la pena establecida para el delito consumado, sino, cuando sea el caso, la
establecida para la tentativa o la complicidad no necesaria.
La pena mayor implica la aplicacin, en su caso, de la pena conjunta correspondiente, que es la que
determina la mayora de la pena si las penas de naturaleza ms grave de las sanciones en juego, son
iguales. Tambin subsiste la aplicacin de las penas y consecuencias accesorias de la pena mayor.
.
Concurso real
Segn el artculo 55 del Cdigo penal, existe un concurso real (material) de delitos cuando concurren
varios hechos independientes cometidos por una misma persona. La concurrencia puede ser
simultnea o sucesiva. En el segundo caso existe una reiteracin delictiva.
El concurso real presupone: dos o ms hechos; la independencia
de esos hechos, y su concurrencia.
Por hecho se debe entender aqu, como en el concurso ideal, un hecho penalmente tpico.
Los hechos son independientes entre s cuando no estn vinculados, como partes, de una misma
empresa delictiva.
Los hechos son concurrentes si, no habiendo condena firme, son imputables al mismo autor. La
sentencia condenatoria firme excluye el concurso de delitos y constituye la base de la reincidencia
(C.P, 50), pero no impide la aplicacin de las reglas sobre la penalidad de concurso real (C. P, 58).
La pena del concurso real vara, pero siempre rige el principio de la pena nica.
Si se trata de hechos reprimidos con una misma especie de pena, el artculo 55 establece una
acumulacin jurdica o cmulo jurdico. El mximum de la pena nica no puede exceder del mximum
legal de la especie de pena de que se trate. El mnimum de la pena nica es el mnimum mayor de las
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b) de que, en el caso de pluralidad de ofendidos, la naturaleza de los bienes lesionados admita esa
unificacin delictiva.
La unificacin de la calificacin no vara en razn del grado de la comisin delictiva (consumacin y
tentativa), ni del grado de la imputacin delictiva (delito simple y delito calificado), siempre que la
circunstancia calificativa no implique una modalidad ejecutiva materialmente distinta de la forma
simple.
La Accin Penal como pretensin punitiva.
Concepto: La potestad represiva del Estado se manifiesta bajo la forma de las acciones penales.
Estas son las modalidades del derecho-deber del Estado de aplicarle la pena establecida por la
ley al partcipe de un hecho penalmente tpico, antijurdico y culpable.
Ese derecho-deber del Estado {accin penal en sentido material) se diferencia del derecho de
ejercerlo en un proceso {accin penal en sentido formal o procesal). La regulacin de la primera
corresponde al legislador nacional. La de la segunda, a los legisladores locales.
Puede ser pblica, de instancia privada o privada, pero su naturaleza es siempre pblica porque,
aunque su ejercicio puede depender de la instancia del particular ofendido por el delito o
pertenecer a ste, el derecho-deber tiene por objeto la aplicacin de una pena pblica.
Clases
Accin pblica
Por regla, la accin penal es pblica y se ejerce de oficio. Excepcionalmente la accin penal es
pblica pero de instancia privada, o es privada. El titular del ejercicio es el rgano del Estado
(Ministerio Pblico o Fiscal), el cual debe iniciar su ejercicio de oficio (principio de la oficialidad de
la accin). Una consecuencia del ejercicio de oficio de la accin pblica, esto es, por propia
iniciativa y obligatoriamente, es que su ejercicio est regido por los principios de legalidad e
indivisibilidad.
El principio de legalidad, en oposicin al de oportunidad, que supedita el ejercicio de la accin al
examen de su conveniencia, le exige al rgano pblico que inicie ese ejercicio si prima facie
resulta que se ha cometido un delito perseguible por accin pblica, salvo que, en razn de la
funcin pblica del autor, ese ejercicio est constitucionalmente supeditado a la resolucin de un
antejuicio. ste puede consistir en un procedimiento de desafuero, o de juicio poltico o de
enjuiciamiento ante un jury). La existencia del delito puede ser denunciada por cualquier persona
capaz, pero nicamente la persona particularmente ofendida por el delito (el agraviado), puede
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Aunque la amnista es un acto poltico, puede constituir cuestin judiciable si media exceso de
poder por el Congreso, quien no puede decidir discrecional-mente que algo que razonablemente
es perjudicial para la tranquilidad o bienestar sociales, lo autoriza a amnistiar. Puede dictarse
mientras no exista sentencia condenatoria firme, debe ser general, significa que el olvido debe
referirse a una o ms especies de delitos o a todos los delitos cualquiera que sea su especie.
Si la amnista no ha sido condicionada a que la soliciten los imputados o terceros, debe ser
declarada de oficio. Sus efectos se producen de pleno derecho a partir del momento establecido
de manera expresa por la ley o, en caso contrario, desde que aqulla entra en vigencia, y no
pueden ser rehusados por sus beneficiarios. Pero la amnista no extingue la accin civil
emergente del delito.
Prescripcin
Se funda en la destruccin por el transcurso del tiempo de los efectos morales del delito en la
sociedad: extingue la alarma social ante el delito y la correlativa exigencia de la sociedad de que
se lo reprima, que es lo que constituye el fundamento poltico de la pena.
Naturaleza jurdica: naturaleza material de la prescripcin, ya que extingue la potestad represiva
misma, que corresponde al derecho penal sustancial. No tiene naturaleza objetiva, sino personal.
La prescripcin corre, se suspende o se interrumpe separadamente para cada uno de los
partcipes del delito.
El Cdigo penal no admite un nico trmino de prescripcin. sta se produce en los diferentes
tiempos fijados de acuerdo a la especie y medida de la pena correspondiente al delito imputado.
El tiempo mximo para la prescripcin, que corresponde a los delitos cuya pena fuere la de
reclusin o prisin perpetua, es de quince aos. El mnimo, que pertenece a los hechos reprimidos
nicamente con inhabilitacin temporal, es de un ao. La regla general para los delitos reprimidos
con reclusin o prisin temporal, es que la accin se prescribe una vez transcurrido el mximo de
la pena sealada por la ley para el delito, sin que el trmino pueda exceder de doce aos ni bajar
de dos. Es de cinco aos, si el hecho est reprimido nicamente con inhabilitacin perpetua; y es
de dos aos, si la pena es de multa, cualquiera que sea su cantidad. El trmino de la prescripcin
comienza a la medianoche del da en que
se cometi el delito (C. E, 63), y el plazo se cuenta con arreglo a las disposiciones del Cdigo civil.
Debe declararse de oficio.
La suspensin no aniquila el trmino de prescripcin ya corrido. Slo impide que ese trmino
comience a correr o que siga corriendo. Terminada la causa de la suspensin, la prescripcin
sigue su curso. el curso del trmino de prescripcin se interrumpe: por la comisin de otro delito, y
por la secuela del juicio.
Interrumpida la prescripcin, queda sin efecto el tiempo transcurrido, y se inicia un nuevo trmino.
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cuando "el nuevo delito ha sido cometido despus de haber transcurrido 8 aos a partir de la
fecha de la resolucin que hubiese declarado la extincin de la accin penal en la causa anterior".
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