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UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJA UNIVALI

CENTRO DE CINCIAS JURDICAS, POLTICAS E SOCIAIS - CEJURPS


CURSO DE DIREITO

O DANO MORAL NO DIREITO DO TRABALHO

ANDERSON LEON IENTSCH

Itaja (SC), maio de 2006

UNIVERSIDADE DO VALE DO ITAJA UNIVALI


CENTRO DE CINCIAS JURDICAS, POLTICAS E SOCIAIS - CEJURPS
CURSO DE DIREITO

O DANO MORAL NO DIREITO DO TRABALHO

ANDERSON LEON IENTSCH

Monografia submetida Universidade


do Vale do Itaja UNIVALI, como
requisito parcial obteno do grau de
Bacharel em Direito.

Orientador: Professor Slvio Noel de Oliveira Jnior

Itaja (SC), maio de 2006

AGRADECIMENTO
Aos meus pais, minha famlia e aos meus
amigos que me ajudaram nestes cinco anos de
faculdade, aos quais serei eternamente grato.

DEDICATRIA
Dedico este trabalho a todos os que, dia aps dia,
buscam seu sustento atravs do seu trabalho, que
mesmo com tantas dificuldades enfrentadas no
desistem e, alm de tudo, tm fora para
enfrentar
obstculos
da
vida.

TERMO DE ISENO DE RESPONSABILIDADE


Declaro, para todos os fins de direito, que assumo total responsabilidade pelo
aporte ideolgico conferido ao presente trabalho, isentando a Universidade do
Vale do Itaja, a coordenao do Curso de Direito, a Banca Examinadora e o
Orientador de toda e qualquer responsabilidade acerca do mesmo.

Itaja, (SC), maio de 2006

ANDERSON LEON IENTSCH


Graduando

PGINA DE APROVAO
A presente monografia de concluso do Curso de Direito da Universidade do Vale
do Itaja UNIVALI, elaborada pelo graduando Anderson Leon Ientsch, sob o
ttulo DANOS MORAIS NO DIREITO DO TRABALHO, foi submetida em
28/06/2006 banca examinadora composta pelos seguintes professores: Prof.
Silvio Noel de Oliveira Jnior; Prof. Rosni Ferreira; Prof. Mareli Calza Hermann,
aprovada com a nota 9 (nove)

Itaja (SC), junho de 2006

Slvio Noel de Oliveira Jnior


Orientador e Presidente da Banca

Coordenao da Monografia

ROL DE ABREVIATURAS E SIGLAS

CRFB/88

Constituio da Repblica Federativa do Brasil

CC

Cdigo Civil Brasileiro de 2002

CPC

Cdigo de Processo Civil

EC

Emenda Constitucional

CLT

Consolidao das Leis Trabalhistas

ROL DE CATEGORIAS
Rol de categorias que o Autor considera estratgicas
compreenso do seu trabalho, com seus respectivos conceitos operacionais.
Responsabilidade Civil:
A vida em sociedade pressupe um complexo de relaes ensejadas por
interesses de toda ordem. Quando um interesse protegido pelo direito
injustamente lesionado, imperioso seu ressarcimento por quem o feriu. A
responsabilidade civil exige, na sua configurao, trs elementos subjetivos: a)
um fato ilcito; b) um prejuzo causado a outrem; c) um nexo causal entre os dois
elementos precedentes.
Ato ilcito
Ao ou omisso contrria lei, da qual resulta dano a outrem. O ato ilcito pode
estar caracterizado pelo descumprimento de um contrato, ou por uma ao ou
omisso extracontratual.
Ao
o ato praticado por qualquer pessoa, o qual poder ser lcito ou ilcito.
Dano
Prejuzo sofrido pelo patrimnio econmico ou moral de algum. O dano pode ser
material, tambm chamado real, quando atinge um bem economicamente
apurvel, ou moral, quando macula bens de ordem moral, como a honra. O dano
pode, tambm, configurar crime.
Dano Patrimonial
O dano patrimonial a leso concreta que afeta um interesse relativo ao
patrimnio da vtima, consistente na perda ou deteriorizao, total ou parcial, dos
bens materiais que lhe pertencem, sendo suscetvel de avaliao pecuniria e de
indenizao pelo responsvel.

Dano Moral
Prejuzo de ordem no patrimonial, suscetvel de indenizao. Esta espcie de
dano lesiona, principalmente, a intimidade, a honra e o bom nome do indivduo ou
de sua famlia. Com efeito, quando ao dano no correspondem as caractersticas
do dano patrimonial, estamos na presena do dano moral. O dano moral
configurado pelas leses sofridas pelo sujeito fsico ou pessoa natural de direito
em seu patrimnio ideal, entendendo-se por patrimnio ideal, em contraposio
ao material, o conjunto de tudo aquilo que no seja suscetvel de valor
econmico.
Quantum indenizatrio
a medida correspondente indenizao pelo dano causado
Relao de emprego
A relao de emprego, tambm denominada como vnculo empregatcio, contrato
de trabalho e ainda contrato de emprego o contrato celebrado entre um
empregador e um empregado visando prestao continuada, numa carga
horria definida, de um servio, mediante salrio.
Subordinao
Ocorre quando o empregado est sujeito s ordens do empregador, nos limites
previstos no contrato e na lei.
Empregado
Empregado toda pessoa fsica que presta servios de natureza no eventual a
empregado, sob a dependncia deste e mediante salrio. Pessoa fsica que
presta, pessoalmente, para outrem, servios no eventuais, subordinados e
mediante salrio.
Empregador
Empresa individual ou coletiva que, assumindo os riscos da atividade econmica,
admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servio. Pessoa que, mediante
contrato de trabalho, utiliza a atividade do empregado.

SUMRIO
RESUMO.............................................................................................. XI
INTRODUO .....................................................................................12
CAPTULO 1 ........................................................................................14
A RESPONSABILIDADE CIVIL ..........................................................14
1.1 CONCEITO .....................................................................................................14
1.1.1 AVALIAO E REPARAO ..............................................................................16
1.1.2 CONCEITO DE AO ........................................................................................16
1.2 LESO INTEGRIDADE INTELECTUAL E MORAL ...................................17
1.3 ATO ILCITO COMO FONTE DA OBRIGAO DE INDENIZAR..................18
1.3.1 A REPARAO DO DANO .................................................................................20
1.4 CRITRIOS PARA A FIXAO DO QUANTUM INDENIZVEL ..................20
1.5 LEGISLAO.................................................................................................23
1.5.1 DA INDENIZAO ............................................................................................26

CAPTULO 2 ........................................................................................27
O DANO MORAL.................................................................................27
2.1 CONCEITO DE DANO....................................................................................27
2.1.1 O DANO NO MUNDO JURDICO ..........................................................................29
2.1.2 HISTRICO DO DANO MORAL............................................................................30
2.2 DEFINIO DO DANO MORAL ....................................................................31
2.3 INDENIZAO E SANSO............................................................................34
2.4 MATERIALIZAO DO DANO MORAL ........................................................36
2.5 A RELAO DE EMPREGO E O DANO MORAL .........................................37
2.5.1 DISCRIMINAO .............................................................................................41
2.6 AVALIAO DO DANO MORAL ...................................................................42
2.7 A PROVA DO DANO MORAL........................................................................45

CAPTULO 3 ........................................................................................46
O DANO MORAL NA ESFERA TRABALHISTA................................46
3.1 DO RESPEITO E DA PROTEO AO TRABALHADOR..............................46
3.2 O DANO MORAL EM DECORRNCIA DA RELAO DE EMPREGO.......48
3.2.1 DA MODIFICAO DO CONTRATO DE TRABALHO ................................................51
3.2.2 DO ASSDIO SEXUAL ......................................................................................53
3.2.3 DO ABANDONO DE EMPREGO ...........................................................................55
3.2.4 DA REVISTA PESSOAL .....................................................................................57
3.2.5 DO ASSDIO MORAL ........................................................................................58
3.2.6 DA CONSTITUIO DA LESO ...........................................................................58
3.3 O DANO MORAL NA EXTINO DO CONTRATO DE TRABALHO ...........59

3.3.1 AVISO PRVIO ................................................................................................60


3.4 DANO MORAL DO EMPREGADO AO EMPREGADOR ...............................61
3.5 FIXAO DO QUANTUM INDENIZATRIO .................................................62
3.5.1 QUANTIFICAO DO DANO MORAL ...................................................................66
3.6 LEGISLAO.................................................................................................68
3.7 PRAZO PRESCRICIONAL DA AO DE INDENIZAO POR DANOS
MORAIS NA ESFERA TRABALHISTA................................................................68

CONSIDERAES FINAIS ................................................................70


REFERNCIA DAS FONTES CITADAS ............................................72

RESUMO

A relao de emprego gera, por si s, grande quantidade de


desentendimentos. Quando esses atos ultrapassam determinado limite, ou seja,
quando afeta o nimo psquico, moral e intelectual da vtima, ocorre um dano
moral, o qual pode causar srios prejuzos vtima. No h como mensurar a dor
de uma ofensa moral, porm h como estim-la, essa mensurao ocorre para
que o causador do dano o repare e, com base na fixao do quantum
indenizatrio que o Judicirio socorre os lesados, conferindo-lhes uma forma de
compensao em face do agressor, de modo a inibir novas prticas e punir o
causador do dano com uma quantia em dinheiro, no com o condo de pagar o
preo do sofrimento, mas, de modo indireto, ameniza-lo, visto que inexiste
dinheiro que possa, embora com todo o seu poder, extinguir a dor. A competncia
para processar e julgar as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial,
decorrentes da relao de trabalho, da Justia do Trabalho, portanto, temos
vrias possibilidades de buscar aes referentes a danos morais decorrentes da
relao de emprego, entretanto, conforme o entendimento da jurisprudncia, que
para a percepo de indenizao por danos morais, deve restar comprovada, de
forma robusta e incontestvel, a leso moral, dignidade ou a qualquer outro
valor subjetivo, bem como o nexo causal entre o dano alegado e o fato que lhe
deu causa, portanto buscamos focar nos mais comuns meios de se constituir o
dano moral para que cada desentendimento no se transforme em uma ao
judicial.

INTRODUO

A presente Monografia tem como objeto o estudo do dano


moral com nfase na esfera trabalhista, inicialmente, com a responsabilidade civil,
que a obrigao, por parte de algum, de responder civilmente por alguma coisa
resultante de negcio jurdico ou de ato ilcito no mbito do direito civil, mediante
pagamento de indenizao pelo dano causado. Posteriormente, ser estudado o
dano moral e, por ser um tema de grande amplitude, limitamos s principais
aes que podem, eventualmente, ocorrer na relao de trabalho. E por fim,
trazemos o dano moral para a competncia trabalhista, em virtude da emenda
constitucional n45/2004, que amplia o art. n 114 da CRFB/88, conferindo
Justia do Trabalho, entre outras atribuies, processar e julgar as aes de
indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de trabalho,
juntamente com os principais motivos ensejadores do dano moral na relao de
emprego.
O seu objetivo estudar as causas que podem ou no
caracterizar o dano moral na relao de emprego, para que seja reduzida a
incidncia de discriminao, assdio, etc. e, ao mesmo tempo, evitando-se a
indstria das indenizaes, fixadas em valores irreais que possam implicar
prejuzos insanveis, pondo em risco a prpria sobrevivncia das empresas.
Para tanto, principiase, no Captulo 1, tratando da
responsabilidade civil, seu conceito, avaliao, formas de reparao, obrigao de
indenizar, fixao do quantum da indenizao, acompanhando a legislao
quando pertinente e sempre com a jurisprudncia a favor.
No Captulo 2, tratando do dano moral, ser feita uma
anlise do conceito, histrico, definio, avaliao, prova, indenizao e um breve
comentrio a respeito da relao de emprego e o dano moral, para que seja mais
claro possvel o entendimento das causas ensejadoras do dano moral no ltimo
captulo.

13

No Captulo 3, finalizando com o dano moral na esfera


trabalhista, procuramos esclarecer as questes relativas relao de emprego
tratando do dano moral na modificao do contrato de trabalho, no assdio
sexual, no abandono de emprego, na revista pessoal, entre outros, sempre que
possvel com a legislao relacionada e com a jurisprudncia inerente ao assunto.
O presente Relatrio de Pesquisa se encerra com as
Consideraes

Finais,

nas

quais

so

apresentados

pontos

conclusivos

destacados, seguidos da estimulao continuidade dos estudos e das reflexes


sobre o dano moral no direito do trabalho.
Para a presente monografia foram levantadas as seguintes
hipteses:
!

possvel o empregador causar dano extra-patrimonial ao


empregado no curso do contrato de trabalho.

O empregado que sofre ofensa moral no curso do contrato de


trabalho ou aps a sua extino pode pleitear indenizao
atravs do Judicirio Trabalhista.

O assdio moral praticado pelo empregador contra o empregado


no curso do contrato de trabalho pode ser objeto de discusso
judicial no mbito da Justia do Trabalho.

14

CAPTULO 1
A RESPONSABILIDADE CIVIL

1.1 CONCEITO
No h como se falar em dano moral, sem antes abordar a
responsabilidade civil.
Nas palavras de Maria Helena Diniz: A responsabilidade
civil a aplicao de medidas que obriguem uma pessoa a reparar o dano moral
ou patrimonial causado a terceiros, em razo de ato por ela mesmo praticado, por
pessoa por quem ela responde, por alguma coisa a ela pertencente ou de simples
imposio legal.1
O dano ocorre sempre por uma atitude ativa ou passiva, que
ir gerar prejuzo a outrem, conforme explica Silvio Rodrigues que a atitude ativa,
em geral, consiste em ato doloso ou imprudente, enquanto a passiva, retrata-se
pela negligncia e a omisso ocorrer quando o agente, devendo agir de
determinada maneira, deixa de faz-lo: o ato ilcito pode advir de uma ao ou

Curso de DIREITO CIVIL BRASILEIRO, Maria Helena Diniz, v.7, 17. Ed, So Paulo, Saraiva,
2003. p.36

15

omisso do agente. Desse modo, decorrer sempre de uma atitude sua ativa ou
passiva, que ir causar dano a terceiro.2
A respeito na vida em sociedade, discorre Amrico Luis
Martins da Silva (p 13, 2002):
A vida em sociedade implica necessariamente atividades
contnuas dos indivduos, sejam atividades de uma pessoa fsica,
de uma agremiao civil, de uma sociedade comercial, de uma
indstria ou de um organismo estatal de natureza pblica ou
privada. As atividades dos indivduos constituem um conjunto de
fenmenos vitais existncia dos seres organizados. Todavia,
so muito variadas a capacidade, a possibilidade, a habilidade e a
agilidade com que os indivduos praticam as mais diversas
espcies de atos. Inclusive, justamente em virtude disso, que os
indivduos se distinguem um dos outros. O conjunto de atividades,
as reaes em face do meio social, o modo de conduzir-se, o juzo
que se forma sobre pessoa ou coisa, tudo que se faz ou se pode
fazer e os sentimentos so os pontos que tornam os indivduos
distintos um dos outros. Por outro lado, a vida em sociedade exige
que os indivduos respondam por seus atos, atitudes e reaes ou
por atos de terceiros a que possam estar ligados moralmente
como seus auxiliares ou prepostos. Portanto, todo indivduo tem o
dever de no praticar atos nocivos, danosos ou prejudiciais a
outro indivduo, dos quais resultem ou possam resultar-lhes
prejuzos, pouco importa que se originem de seu estado doentio
em funo de sua personalidade confusa, revoltada ou
desordenada, do princpio do livre-arbtrio, etc.3

"RESPONSABILIDADE. S. f. (Latim., de respondere, na


acep. de assegurar, afianar.) Dir. Obr. Obrigao, por parte de algum, de
responder por alguma coisa resultante de negcio jurdico ou de ato ilcito. OBS.
A diferena entre responsabilidade civil e criminal est em que essa impe o
cumprimento da pena estabelecida em lei, enquanto aquela acarreta a
indenizao do dano causado"4

RODRIGUES, Silvio. Direito civil: parte geral. p 309 Vol 1 33 ed, So Paulo, Saraiva. 2003.
SILVA, Amrico Lus Martins da, O Dano Moral e a sua Reparao Civil. p 13, 2 ed, So Paulo,
Editora Revista dos Tribunais, 2002.
4
Academia Brasileira de Letras Jurdicas, Dicionrio Jurdico, 3 ed., Rio de Janeiro, Forense
Universitria, 1995, p. 679.
3

16

1.1.1 Avaliao e reparao


A conduta do agente que gera atos ou fatos simplesmente
no gera o dever de indenizar, a no ser que cause real prejuzo a outrem.
Na realidade, o que se avalia geralmente em matria de
responsabilidade uma conduta do agente, qual seja, um encadeamento ou srie
de atos ou fatos, o que no impede que um nico ato gere por si o dever de
indenizar5
A ltima circunstncia que caracteriza a existncia da
responsabilidade civil a existncia do dolo ou culpa do agente,
ou seja, para que venha a tona a responsabilidade civil,
necessrio que o agente do dano tenha agido dolosa
(intencionalmente procura causar dano a outrem; ou ainda aquele
que consciente das conseqncias medonhas de seu ato, assume
o risco de provocar o evento danoso) ou culposamente (aquele
que causa dano a terceiro em virtude de sua imprudncia,
impercia ou negligncia).6

O lesado busca atravs da responsabilidade civil o


ressarcimento do mal sofrido, seja a restaurao do patrimnio ou a
compensao pelos sofrimentos verificados, sendo o infrator obrigado a repar-lo
em conseqncia, em outras palavras, complemente Caio Mrio da Silva Pereira:
Na responsabilidade civil estar presente uma finalidade punitiva ao infrator
aliada a uma necessidade que eu designo como pedaggica, a que no
estranha idia de garantia para a vtima, e de solidariedade humana que lhe
deve prestar.7
1.1.2 Conceito de ao
A ao, nas palavras de Maria Helena Diniz, tem por
sentido:
5

VENOSA, Slvio de Salvo, Direito Civil: responsabilidade civil, 3. ed. So Paulo: Atlas, 2003, p 12
CAVALCANTI, Joo Paulo Cordeiro. A ocorrncia do dano moral na dispensa empregatcia . Jus
Navigandi, Teresina, a. 8, n. 143, 26 nov. 2003. Disponvel em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=4512>. Acesso em: 10 dez. 2005.
7
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de direto civil: introduo ao direito civil e teoria geral
do direito civil. P 11, 19 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002.
6

17

A ao, elemento constitutivo da responsabilidade, vem a ser o


ato humano, comissivo ou omissivo, ilcito ou lcito, voluntrio e
objetivamente imputvel, do prprio agente ou de terceiro, ou fato
de animal ou coisa inanimada, que cause dano a outrem, gerando
o dever de satisfazer os direitos do lesado. A ao, fato gerador
da responsabilidade, poder ser ilcita ou lcita. A responsabilidade
decorrente de ato ilcito baseia-se na idia de culpa, e a
responsabilidade sem culpa funda-se no risco, que se vem
impondo na atualidade, principalmente ante a insuficincia da
culpa para solucionar todos os danos. O comportamento do
agente poder ser uma comisso ou uma omisso. A comisso
vem a ser a pratica de um ato que no se deveria efetivar, e a
omisso, a no-observncia de um dever de agir ou da pratica de
um certo ato que deveria realizar-se. A omisso , em regra, mais
freqente no mbito da inexecuo das obrigaes contratuais.
Dever ser voluntria no sentido de ser controlvel pela vontade
qual se imputa o fato, de sorte que excludos estaro os atos
praticados sob coao absoluta; em estado de inconscincia, sob
o efeito de hipnose, delrio febril, ataque epiltico, sonambulismo,
ou por provocao de fatos invencveis como tempestades,
incndios desencadeados por raios, naufrgios, terremotos,
inundaes, etc.8

1.2 LESO INTEGRIDADE INTELECTUAL E MORAL


No possvel apenas ocorrer dano material, mas sim o
dano moral, decorrente de uma ofensa honra da pessoa:
evidente que o ressarcimento dos danos no se limita
apenas s leses integridade corporal. Se houver ofensas aos direitos do autor,
honra da pessoa, aos bens que integram a sua intimidade, ao seu nome, sua
imagem ou sua liberdade sexual, ter-se- dano moral, que poder traduzir,
tambm, um dano patrimonial indireto se impedirem ou dificultarem, de qualquer
modo, a atividade profissional da vtima. Assim, por exemplo, se se tratar de

DINIZ, Maria Helena, Curso de Direito Civil Brasileiro, p 39/40, 7 Volume, Responsabilidade
Civil, 17 ed. So Paulo, Saraiva, 2003.

18

injria, calnia e difamao, dever-se- verificar se acarretou prejuzos vtima


em seus negcios ou em sua vida profissional.9
Jos Afonso da Silva destaca que a vida privada
compreende dois aspectos: um voltado para o exterior e outro para o interior. A
vida exterior, que envolve a pessoa nas relaes pessoais e nas atividades
pblicas, pode ser objeto das pesquisas e das divulgaes de terceiros, porque
pblica. A vida interior, que se debrua sobre a mesma pessoa, sobre os
membros de sua famlia, sobre seus amigos, a que integra o conceito de vida
privada, inviolvel nos termos da constituio.10

1.3 ATO ILCITO COMO FONTE DA OBRIGAO DE INDENIZAR


Segundo o entendimento de Maria Helena Diniz:
"No nosso ordenamento jurdico vigora a regra geral de eu o dever
ressarcitrio pela prtica de atos ilcitos decorre da culpa, ou seja,
da reprovabilidade ou censurabilidade da conduta do agente. O
comportamento do agente ser reprovado ou censurado quando,
ante circunstncias concretas do caso, se entende que ele poderia
ou deveria ter agido de modo diferente. Portanto, o ato ilcito
qualifica-se pela culpa. No havendo culpa, no haver, em regra,
qualquer responsabilidade. O cdigo civil em seu art. 186, ao se
referir ao ato ilcito, prescreve que este ocorre quando algum, por
ao ou omisso voluntria (dolo), negligencia ou imprudncia
(culpa), viola direito ou causa dano, ainda que exclusivamente
moral, a outrem, em face do que ser responsabilizado pela
reparao dos prejuzos.11

A idia de uma ordem jurdica justa seria ideal, no entanto,


por haver desentendimentos, encontramos uma maneira de amenizar ou reparar
os danos sofridos, isto , buscando a tutela jurisdicional atravs do Estado.
9

DINIZ, Maria Helena, Curso de Direito Civil Brasileiro, p 79/80, 7 Volume, Responsabilidade
Civil, 17 ed. So Paulo, Saraiva, 2003.
10
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. p 204. 14 ed. So Paulo:
Malheiros editores, 1997.
11
Curso de DIREITO CIVIL BRASILEIRO, Maria Helena Diniz, v.7, 17. Ed, So Paulo, Saraiva,
2003. p. 40.

19

Realmente, a construo de uma ordem jurdica justa ideal perseguido, eternamente, pelos grupos sociais - repousa em certas pilastras
bsicas, em que avulta a mxima de que a ningum se deve lesar. Mas, uma vez
assumida determinada atitude pelo agente, que vem a causar dano, injustamente,
a outrem, cabe-lhe sofrer os nus relativos, a fim de que se possa recompor a
posio do lesado, ou mitigar-lhe os efeitos do dano, ao mesmo tempo em que se
faa sentir ao lesante o peso da resposta compatvel prevista na ordem jurdica.12
Pare entender-mos os efeitos dos atos lcitos e ilcitos,
segue o entendimento de MARTIELO:
Em termos de efeitos, ato lcito e ato ilcito diferem
enormemente, embora seja singela a explicao a ofertar. Consistem a
diferenciao basicamente no fato de que o ato lcito, alicerado no ordenamento
jurdico, tem o condo de originar ora direitos, ora deveres para o agente,
dependendo da finalidade com que o praticou. Um contrato de compra e venda,
por exemplo, envolve ato jurdico, produzindo para o comprador o direito de lhe
ser transferido o bem e o dever de pagar o preo. O donatrio, de outra parte,
pode ter o direito de receber o bem pura e simplesmente doado, e nenhum dever
digno de nota.13
Partindo para a esfera da relao de emprego, temos a
seguinte opinio: Podemos analisar, ainda, que h casos que no se pode partir
do pressuposto de que h uma relao de igualdade entre as partes, como
presume a teoria subjetiva. Existem casos em que uma parte no se enquadra
neste perfil, onde uma portadora de hipossuficincia, como o caso dos
trabalhadores diante do empregador. Nesse caso, a aplicao da teoria subjetiva
da responsabilidade, vinculada comprovao do dano torna-se ineficiente. Das
prprias condies da relao entre estas partes, observa-se que os
trabalhadores ficam impossibilitados para demonstrarem a culpa, posto que quem

12

PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Responsabilidade civil do empregador por ato do empregado . Jus
Navigandi, Teresina, a. 5, n. 51, out. 2001. Disponvel em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=2037>. Acesso em: 12 mar. 2006.
13
MARTIELO, Fabrcio Zamprogna, Dano moral, dano patrimonial e reparao. p 24, 5 edio,
Porto Alegre: Editora Sagra Luzzatto, 2001.

20

tem o controle da fabricao e da administrao do processo produtivo o


empregador.14
1.3.1 A reparao do dano
Um breve comentrio de Fabrcio Zamprogna Martielo sobre
a reparao do dano nas origens das civilizaes:
Desde os primrdios da civilizao, entendendo-se esta como o
perodo subseqente instalao da fase contratual da
convivncia humana, ligou-se indissociavelmente definio de
dano o ideal de reparao. Quer-se dizer, assim, que o fato
singelo do dano causado levou intensas consideraes
tendentes a infligir ao agente ativo a obrigao de preencher a
lacuna deixada no patrimnio alheio em funo da conduta
irregular e censurvel pela coletividade.15

1.4 CRITRIOS PARA A FIXAO DO QUANTUM INDENIZVEL


Nas palavras de WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO:
Inexiste, de fato, qualquer elemento que permita equacionar com rigorosa
exatido o Dano Moral, fixando-o numa soma em dinheiro. Mas ser sempre
possvel arbitrar um quantum, maior ou menor, tendo em vista o grau de culpa e a
condio social do ofendido.. 16
A

respeito

da

dificuldade

da

fixao

do

quantum

indenizatrio por parte do magistrado, temos a opinio de Slvio de Salvo Venosa:


Sem dvida, uma das questes mais complexas da atividade do
magistrado , alm do estabelecimento das formas de
indenizao, a fixao do quantum indenizatrio. H larga faixa de
14

MOLON, Rodrigo Cristiano. Assdio moral no ambiente do trabalho e a responsabilidade civil:


empregado e empregador. Jus Navigandi, Teresina, a. 9, n. 568, 26 jan. 2005. Disponvel em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=6173>. Acesso em: 11 mar. 2006.
15
MARTIELO, Fabrcio Zamprogna, Dano moral, dano patrimonial e reparao. p 18, 5 edio,
Porto Alegre: Editora Sagra Luzzatto, 2001.
16

MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil Direito das Obrigaes. 26 ed, So
Paulo: Saraiva, 199. p. 414.

21

discricionariedade para o juiz nesse campo, muito criticada e nem


sempre entendida pelo leigo. Na verdade, a discricionariedade
no do juiz, mas do Poder Judicirio, pois as decises estaro
sujeitas ao crivo dos tribunais de apelao e a experincia
demonstra que todos os julgados acompanham a tendncia social
da poca. Um dos pontos que o estabelecimento da indenizao
deve levar em conta, e que no ser expresso na lei, sem
dvida o nvel econmico das partes envolvidas. No porque o
ofensor empresa economicamente forte que a indenizao
dever ser sistematicamente vultosa em favor de quem, por
exemplo, sempre sobreviveu com salrio mnimo. O bom senso
deve reger as decises, sob pena de gerar enriquecimento ilcito,
o que vedado pelo ordenamento jurdico ptrio. Por outro lado,
ao se pode apenar o ofensor a tal ponto de, com a satisfao da
indenizao, leva-lo penria, criando mais um problema social
para o Estado. Assim, embora as decises, como regra, nada
mencionem a esse respeito, h elevado grau de equidade na
fixao da indenizao. Lembre-se, a propsito, de que o juiz
apenas pode decidir por equidade quando autorizado por lei, da
por que h rebuos nas decises desse j. Assim, a indenizao,
mormente a por dano moral, no pode ser insignificante a ponto
de se tornar incua, nem pode ser de vulto tal que enriquea
indevidamente o ofendido. 17

Sabemos que a honra do ser humano mais importante do


que qualquer bem material, neste sentido podemos entender a gravidade de uma
leso moral.
A primeira idia de direito personalssimo a honra do ser
humano, que essencialmente subjetiva, dependente de caracteres individuais e
valorativos ntimos que escapam apreciao alheia. No h como mensurar a
dor de uma ofensa moral, porm h como estim-la, tomando como base o
homem mediano. Essa mensurao ocorre para que o causador do dano o repare
e, com base na fixao do quantum indenizatrio que o Judicirio socorre os

17

VENOSA, Slvio de Salvo, Direito Civil: responsabilidade civil, 3. ed. So Paulo: Atlas, 2003, p
201

22

lesados, conferindo-lhes uma forma de compensao em face do agressor, de


modo a inibir novas prticas e punir financeiramente.18
De acordo com Antnio Elias de Queiroga: O juiz dever
observar tambm o comportamento da vtima ao fixar a indenizao. Pois se o
dano que a vtima sofreu foi causado por culpa exclusiva sua, no h
responsabilidade civil, pelo fato de inexistir relao de causalidade, tendo a vtima
concorrido para o dano, a responsabilidade ser atenuada, fixando-se a
indenizao na gravidade de sua culpa com a do autor do dano.19
A boa atuao do magistrado, na aferio dos critrios para
a fixao da indenizao, de extrema importncia, analisando os aspectos que
geraram o dano, bem como o tamanho da ofensa, seguindo a idia de Clayton
Reis:
Assim inquestionvel que no se deve negar o direito
indenizao, sob o fundamento da dificuldade na fixao do valor
da compensao. Por sua vez, igualmente insubsistente a
ausncia de critrios especficos para a determinao do quantum
indenizatrio, pois, se houve dano porque elementos
concorreram para a sua efetivao. claro que o papel do
magistrado relevante, especialmente no que tange avaliao
das circunstncias que concorrem para a concretizao do
dano.20

No mesmo entendimento a jurisprudncia afirma:


DANOS MORAIS. QUANTIFICAO. CRITRIOS. A legislao
vigente no estabelece critrios objetivos quantificao do dano
moral. Assim, cabe ao Magistrado, frente ao caso concreto e
segundo o seu prudente arbtrio, arbitrar o valor da indenizao
devida. Tem-se como regra que esta deve ser suficiente para
minimizar o sofrimento infligido vtima e para imprimir uma
penalizao ao ofensor, servindo ainda como medida coibitiva, de
forma a desestimular o responsvel pelo dano na prtica da
18

ALMEIDA, Dayse Coelho A Esfera de Competncia da Justia Trabalhista para Apreciao do


Dano Moral. Boletim Jurdico, Uberaba/MG, a. 2, n 62. Disponvel
em:<http://www.boletimjuridico.com.br/doutrina/texto.asp?id=205> Acesso em: 17 abr. 2006.
19
QUEIROGA, Antnio Elias de. Responsabilidade civil e o novo cdigo civil. p 246, Rio de
Janeiro, Renovar, 2003.
20
, Clayton, Avaliao do dano moral. p 75, Rio de Janeiro, Editora Forense, 2000.

23

mesma conduta ilcita. Devem ainda ser sopesadas as condies


financeiras das partes, cuidando para que o valor da indenizao
no seja to elevado que provoque a runa do ofensor e o
enriquecimento injustificado do ofendido, mas tambm no to
insignificante que cause o alvitamento da dor suportada por este.
Acrdo 3029/2006 - Juza Gisele P. Alexandrino TRT/SC Publicado no DJ/SC em 14-03-2006, pgina: 214.

Temos que levar em conta, por outro lado, alm da situao


particular de nosso pas de pobreza endmica e m e injusta distribuio de
renda, que a indenizao no pode ser de tal monta que acarreta a penria ou
pobreza do causador do dano, pois, certamente, outro problema social seria
criado. Os julgados devem buscar o justo equilbrio no caso concreto. O dano
moral, mormente o que traz reflexos psicolgicos, pode ser maior do que a vtima
supe ou menor do que ela acredita. Se nem mesmo a prpria vtima,
frequentemente, tem condies de avaliar seu dano, o que se dir de terceiros
que a julgaro.21
A Jurisprudncia entende o seguinte:
INDENIZAO POR DANOS MORAIS. O Juiz, ao estabelecer o
valor da indenizao, se norteia pelas seguintes premissas: a
gravidade do dano, o grau de culpabilidade do agente e a situao
econmica do ofensor. Acrdo 3424/2006 - Juiz Roberto Basiloni
Leite - Publicado no DJ/SC em 20-03-2006, pgina: 218.

1.5 LEGISLAO
O Cdigo Civil Brasileiro trata do ato ilcito em seus artigos
186, 187 e 188, os quais seguem:
Art. 186 Aquele que, por ao ou omisso voluntria,
negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem,
ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.

21

VENOSA, Slvio de Salvo, Direito Civil: responsabilidade civil, p 35.3 ed. So Paulo: Atlas,
2003,

24

Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito


que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos
pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons
costumes.
Art. 188. No constituem atos ilcitos:
I - os praticados por em legtima defesa ou no exerccio regular de
um direito reconhecido;
II - a deteriorao ou destruio da coisa alheia, ou a leso
pessoa, a fim de remover perigo iminente.
Pargrafo nico. No caso do inciso II, o ato ser legtimo
somente quando as circunstncias o tornarem absolutamente
necessrio, no excedendo os limites do indispensvel para a
remoo do perigo.

Em outras palavras, de acordo com Slvio de Salvo Venosa,


Os atos ilcitos so os que promanam direta ou indiretamente da vontade e
ocasionam efeitos jurdicos, mas contrrios ao ordenamento. 22 .
Seguindo

mesmo

entendimento,

temos

Fabrcio

Zamprogna Martielo (p 92, 2001): Partindo do princpio segundo o qual a


responsabilidade civil incide sobre o causador do dano, tem-se a acrescentar, por
indispensvel, que somente o dano injusto reparvel nos moldes propostos pela
legislao. Ciente disso, o legislador elaborou um mecanismo que, reconhecendo
a ocorrncia de dano imputvel a algum em funo de determinada conduta,
ainda assim atenua a responsabilidade civil do agente, por constatar a presena
de fatores objetivos e subjetivos que suplantam a equao genrica onde se v a
obrigao emergir de uma conduta causadora de resultado lesivo atravs do
liame estabelecido pelo elemento culpa."23

22

VENOSA, Slvio de Salvo, Direito Civil: responsabilidade civil, 3. ed. So Paulo: Atlas, 2003, p
22.
23
MARTIELO, Fabrcio Zamprogna, Dano moral, dano patrimonial e reparao. p 92, 5 edio,
Porto Alegre: Editora Sagra Luzzatto, 2001.

25

Tambm

no

Cdigo

Civil

Brasileiro,

encontramos

responsabilidade civil no artigo 927, o qual segue:


Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (artigos. 186 e 187), causar
dano a outrem, fica obrigado a repar-lo.
Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano,
independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou
quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano
implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem.

O dano moral possui fundamentao constitucional no artigo


5, incisos V e X, que assim dispem:
Art. 5 - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer
natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros
residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
(...);
V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo,
alm da indenizao por dano material, moral ou imagem;
(...);
X so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das
pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano material ou moral
decorrente de sua violao;

Uma dvida que existia, mas que agora j esta superada,


era em relao possibilidade de cumulatividade entre a reparao do dano
moral e patrimonial. Hoje a doutrina pacfica, negando terminantemente o que
alguns autores afirmavam no passado, ou seja, que a reparao do dano moral
repele a do dano patrimonial ou vice-versa e, por conseguinte, a sua indenizao,
portanto tem-se a convivncia pacfica e harmoniosa de ambas as espcies de
danos e suas respectivas reparaes e indenizaes, pois as situaes danosas
e seus efeitos so completamente diferentes: uma agride a matria, outra, o
esprito, ou seja, os patrimnios lesados so distintos e se vem individualmente

26

agredidos, devendo, da mesma forma, serem separadamente protegidos.24


Previsto portanto, na Smula n 37do Superior Tribunal de Justia:
So cumulveis as indenizaes por dano material e dano moral
oriundos do mesmo fato.

1.5.1 Da indenizao
A respeito da indenizao, destacamos alguns artigos do
Cdigo Civil Brasileiro:
Art. 944. A indenizao mede-se pela extenso do dano.
Pargrafo nico. Se houver excessiva desproporo entre a
gravidade da culpa e o dano, poder o juiz reduzir,
eqitativamente, a indenizao.
Art. 945. Se a vtima tiver concorrido culposamente para o evento
danoso, a sua indenizao ser fixada tendo-se em conta a
gravidade de sua culpa em confronto com a do autor do dano.
Art. 950. Se da ofensa resultar defeito pelo qual o ofendido no
possa exercer o seu ofcio ou profisso, ou se lhe diminua a
capacidade de trabalho, a indenizao, alm das despesas do
tratamento e lucros cessantes at ao fim da convalescena,
incluir penso correspondente importncia do trabalho para
que se inabilitou, ou da depreciao que ele sofreu.

24

CAVALCANTI, Joo Paulo Cordeiro. A ocorrncia do dano moral na dispensa empregatcia . Jus
Navigandi, Teresina, a. 8, n. 143, 26 nov. 2003. Disponvel em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=4512>. Acesso em: 10 dez. 2005.

27

CAPTULO 2
O DANO MORAL

2.1 CONCEITO DE DANO


O dano a leso a qualquer bem jurdico que cause prejuzo
a algum e implique a violao de um direito assegurado em conseqncia
de ato ou omisso praticado por outrem.
Segundo Slvio de Salvo Venosa:
se, at 1988, a discusso era indenizar ou no o dano moral, a
partir de ento a ptica desloca-se para os limites e formas de
indenizao, problemtica que passou a preocupar a doutrina e a
jurisprudncia. Sem dvida, a Constituio de 1988 abriu as
comportas de demandas represadas por tantas dcadas no meio
jurdico brasileiro, referentes ao dano moral. Durante muito tempo,
discutiu-se se o dano exclusivamente moral, isto , aquele sem
repercusso patrimonial, deveria ser indenizado. Nessa questo,
havia um aspecto interessante: a doutrina nacional majoritria,
acompanhando o direito comparado, defendia a indenizao do
dano moral, com inmeros e respeitveis seguidores, enquanto a
jurisprudncia, em descompasso, liderada pelo Supremo Tribunal
Federal, esse Pretrio passou a admitir danos morais que
tivessem repercusso patrimonial at a promulgao da

28

constituio de 1988, que finalmente estabeleceu o texto legal que


os tribunais e a maioria da doutrina reclamavam.25

Entre as espcies de dano, encontramos: o dano material ou


patrimonial, quando sujeito avaliao pecuniria, e moral, quando
impassvel de estimao dessa natureza. Esclarece Jackson Chaves de
Azevedo:
A fim de distinguir essas duas espcies de dano, busca-se
estabelecer, hoje em dia, a diferena entre dano moral e dano
patrimonial a partir da chamada teoria do reflexo, segundo a qual
se toma por base no a natureza do ato lesivo, em si mesmo
considerado, mas a esfera jurdica pessoal em que a leso se
reflete. Assim, se o reflexo do dano atua na esfera econmica da
pessoa, a leso patrimonial; se atua na rbita fsico-psquica, o
dano de cunho moral. A leso danosa moral aquela que a
pessoa sofre como resultado de uma ofensa injusta, de um ato
ilcito, sem repercusso, porem no patrimnio do lesado. Destarte,
quando o prejuzo acarretado pelo ato ilcito refletir em seu
patrimnio, tem-se dano material e no moral.26

Neste caso, entende-se que o dano material, normalmente


resultante da perda sofrida de natureza econmica, j o dano moral, se
caracteriza pelo sofrimento humano provocado por ato ilcito de terceiro que afeta
bens imateriais ou magoa valores ntimos da pessoa, sobre os quais, a
personalidade da pessoa moldada.
Para EDUARDO GABRIEL SAAD, Dano Moral uma leso
ao patrimnio de valores e idias de uma pessoa, tendo como pressuposto a dor,
o sofrimento moral causado por ato ilcito ou pelo descumprimento do ajustado
contratualmente.27
Somente haver possibilidade de indenizao se o ato ilcito
ocasionar dano. Cuida-se, portanto, do dano injusto. Em
concepo mais moderna, pode-se entender que a expresso
25

VENOSA, Slvio de Salvo, Direito Civil: responsabilidade civil, p 203, 3. ed. So Paulo: Atlas,
2003.
26
AZEVDO, Jackson Chaves de. Curso de direito do trabalho. So Paulo: LTr, 2001.
27
SAAD, Eduardo Gabriel. Dano Moral e o Acidente do Trabalho. Suplemento Trabalhista. LTr,
138/95, p. 853

29

dano injusto traduz a mesma noo de leso a um interesse,


expresso que se torna mais prpria modernamente, tendo em
vista ao vulto que tornou a responsabilidade civil. Falamos
anteriormente que, no dano moral, leva=se em conta a dor
psquica ou mais propriamente o desconforto comportamental.
Trata-se, em ultima anlise, de interesses que so atingidos
injustamente. O dano ou interesse deve ser atual e certo. No
sendo indenizveis, a princpio, danos hipotticos. Sem dano ou
sem interesse violado, patrimonial ou moral, no se corporifica a
indenizao. A materializao do dano ocorre com a definio do
efetivo prejuzo suportado pela vtima.28

Para a jurisprudncia, para a ocorrncia de dano moral,


devem existir trs requisitos:
INDENIZAO POR DANOS MORAIS. REQUISITOS. O direito
indenizao por danos morais pressupe a ocorrncia de trs
requisitos: o dano (moral) sofrido pelo empregado, a culpa do
empregador pelo evento danoso e o nexo de causalidade entre
ambos. No havendo nos autos prova convincente da ocorrncia
desses requisitos, indefere-se a indenizao postulada.Acrdo
2256/2006 - Juiz Edson Mendes De Oliveira TRT/SC- Publicado
no DJ/SC em 24-02-2006, pgina: 274.

2.1.1 O dano no mundo jurdico


Antigamente, no havia meios exatos para a reparao dos
danos causados aos outros, at o momento em que a obrigao passou a ser
buscada exclusivamente sobre o patrimnio do devedor, rejeitando a pena
corporal, conforme entendimento de Fabrcio Zamprogna Martielo:
Assim, com o advento da fase contratual na convivncia
humana, onde o acordo de vontade gerava efetivamente
obrigaes para uma ou para ambas as partes, teve lugar tambm
a instalao de meios ou mecanismos de reposio, ou
compensao, facultados queles que sofressem desfalques
patrimoniais em funo da atuao ilegtima de outrem.
Consistiam tais meios, inicialmente, na constrio do patrimnio
do autor da leso, respondendo subsidiariamente at mesmo a
28

VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil: responsabilidade civil. p 28, 3 ed. So Paulo: Atlas,
2004.

30

sua integridade corporal; ao depois, a dvida passou a ser


buscada exclusivamente sobre o patrimnio do devedor, excluda
a pena corporal, como o que o produto arrecadado preencheria a
lacuna derivada do irregular agir.29

Para que ocorra o dano deve ocorrer o agir positivo ou a


omisso, conforme palavras abaixo:
Nisso incluem-se o agir positivo, no sentido da mobilizao
humana que conduz a um resultado antijurdico desejado
(diretamente ou por assuno de um risco), e a omisso, que, no
obstante consubstanciada em um no fazer, em uma inrcia, pode
provocar leses a direitos de outrem. evidente que, apreciado
sob esse prisma, o dano mera constatao, despido ainda da
idia de reparabilidade ou reposio do statu quo ante, estado
anterior das coisas. Esta exsurge da conjuno de fatores
subjetivos e/ou objetivos, normalmente vinculada noo de
culpa, embora por exceo possa ser dispensada a sua
presena. 30

2.1.2 Histrico do dano moral


O dano moral, inicialmente, era rebatido com a retribuio de
outro dano, at o momento em que o direito evoluiu, criando condies de
reparabilidade, ou mesmo de atenuao da dor do ofendido, ou seja, nas palavras
de Fabrcio Zamprogna Martielo:
A inteno era no a de proporcionar meio para a atenuao do
dano atravs de lenitivos obtidos com dinheiro do causador da
leso, mas de reprimi-lo, e, talvez, indiretamente, amenizar a dor
da vtima por intermdio da humilhao do ofensor. Hoje se sabe
que a teoria da retribuio pura e simples no indicada como
soluo no campo jurdico, sendo, ao contrrio, estimuladora de
sentimentos menos nobres como a vingana. Com isso, foi
completamente abandonada, substituda pela incessante busca de

29

MARTIELO, Fabrcio Zamprogna, Dano moral, dano patrimonial e reparao. p 13. 5 edio,
Porto Alegre: Editora Sagra Luzzatto, 2001.
30
MARTIELO, Fabrcio Zamprogna, Dano moral, dano patrimonial e reparao. p 13/14, 5 edio,
Porto Alegre: Editora Sagra Luzzatto, 2001.

31

meios eficazes de combate aos males derivados do dano moral,


padecidos pelo lesado.31

2.2 DEFINIO DO DANO MORAL


Para entendermos dano moral, vale ressaltar a opinio da
doutrina sobre moral:
Moral, como se sabe, o conjunto de preceitos e regras que
orientam e traam as aes do homem. Diz respeito, portanto, aos
valores ntimos e subjetivos do ser humano, valores esses que se
contrapes aos interesses fsicos ou materiais.32

Para Maria Helena Diniz, a definio do dano moral se


caracteriza:
"Qualquer leso que algum sofra no objeto de seu direito
repercutir, necessariamente, em seu interesse; por isso, quando
se distingue o dano patrimonial do moral, o critrio da distino
no poder ater-se natureza ou ndole do direito subjetivo
atingido, mas ao interesse, que pressuposto desse direito, ou ao
efeito da leso jurdica, isto , ao carter de sua repercusso
sobre o lesado, pois somente desse modo se poderia falar em
dano moral, oriundo de uma ofensa a um bem material, ou em
dano patrimonial indireto, que decorre de evento que lesa direito
extra patrimonial, como, p. ex., direito vida, sade, provocando
tambm um prejuzo patrimonial, como incapacidade para o
trabalho, despesas com tratamento. O direito integridade
corporal, que um direito da personalidade, pode sofrer um
prejuzo patrimonial, caso em que a leso ao interesse patrimonial
ser representada pelas despesas (dano emergente) com o
tratamento da vtima e pela sua incapacidade de trabalho (lucro
cessante), e um prejuzo extra patrimonial, hiptese em que se
ter uma leso ao interesse incolumidade fsica que esse direito
pressupe e que sofreu, p. ex., um menoscabo em razo de dano
esttico pode provocar complexos provenientes das deformaes.
31

MARTIELO, Fabrcio Zamprogna, Dano moral, dano patrimonial e reparao. p 46, 5 edio,
Porto Alegre: Editora Sagra Luzzatto, 2001.
32
ALMEIDA, Amador Paes de, Curso prtico de processo do trabalho. p 488, 16 ed. So Paulo:
Saraiva, 2005.

32

Igualmente, se a injuria feita a algum em artigo de jornal


provocar, p. ex., queda de ser crdito, alterando seus negcios,
levando-o runa, ter-se- dano moral e dano patrimonial indireto,
pois ocorre, alm do dano ao amor-prprio, uma sensvel
diminuio de sua renda. Logo, nada obsta a coexistncia de
ambos os interesses como pressupostos de um mesmo direito,
portanto o dano poder lesar interesse patrimonial ou extra
patrimonial. Deveras, o carter patrimonial ou moral do dano no
advm da natureza do direito subjetivo danificado, mas dos efeitos
da leso jurdica, pois do prejuzo causado a um bem jurdico
econmico pode resultar perda de ordem moral, e da ofensa a um
bem jurdico extra patrimonial pode originar dano material.33

No mesmo sentido, segue entendimento de Slvio de Salvo


Venosa:
Dano moral o prejuzo que afeta o nimo psquico, moral e
intelectual da vtima. Nesse campo, o prejuzo transita pelo
impondervel, da por que aumentam as dificuldades de se
estabelecer a justa recompensa pelo dano. Em muitas situaes,
cuida-se de indenizar o inefvel. No tambm qualquer dissabor
comezinho da vida que pode acarretar a indenizao. Aqui,
tambm importante o critrio objetivo do homem mdio, o bnus
pater famlias: no se levar em conta o psiquismo do homem
excessivamente sensvel, que se aborrece com fatos diuturnos da
vida, nem o homem de pouca ou nenhuma sensibilidade, capaz
de resistir sempre s rudezas do destino. Nesse campo, no h
frmulas seguras para auxiliar o juiz. Cabe ao magistrado sentir
em cada caso o pulsar da sociedade que o cerca. O sofrimento
como contraposio reflexa da alegria uma constante do
comportamento humano universal.34

H muito se discute para ver at onde ocorre a ofensa


moral, aps vrios estudos, encontramos determinada concluso:
O dano moral, em sua feio subjetiva, protege os direitos
de personalidade, como a intimidade, a vida privada, a honra, a liberdade de
pensamento, do uso do corpo, tudo o que envolve a faceta interna do indivduo,
33

Curso de DIREITO CIVIL BRASILEIRO, Maria Helena Diniz, v.7, 17. Ed, So Paulo, Saraiva,
2003. p. 84-85
34
VENOSA, Slvio de Salvo, Direito Civil: responsabilidade civil, p. 33. 3. ed. So Paulo: Atlas,
2003.

33

sua viso de si para si, tudo o que pode gerar sentimento de dor, de abalo
psquico na pessoa, j que so direitos que envolvem "o homem consigo
mesmo.35
Para Fabrcio Zamprogna Matielo (p 16, 2001), o dano
puramente moral se classifica em dois sentidos:
Verificados atravs de fatos humanos que conduzem a leses em
interesses alheios, juridicamente protegidos, mas que atingem
apenas a reserva psquica do ofendido. Buscando repassar ao
mundo dos fatos a teoria explicitada, tem-se por possvel a
ocorrncia de dano moral quando, exemplificativamente, a vtima
caluniada, difamada ou injuriada, ou tem de qualquer maneira
prejudicada a imagem que dela faz a sociedade. Consoante
exposto acima, assume o dano moral dois sentidos:
!

Interno: quando o lesado padece em termos subjetivos, ou


seja, sente-se diminudo em sua auto-estima e valorao,
com ou sem repercusso somtica;

Externo: a partir do momento em que se deprecia a imagem


do ser humano objetivamente, isto , situao na qual a
sociedade repercute negativamente circunstncias que
envolvem determinada pessoa, igualmente com reflexos
sobre ela. Em assim sendo, sofre dano moral quem
desvalorizado no meio social face a uma calnia,
difamao ou injria.

Tanto no sentido interno como no externo existe prejuzo de


ordem moral e dor psquica, apenas com a diferena quanto
origem dos males, se primacialmente interno (subjetivo) ou
externo (objetivo).36

A jurisprudncia clara no sentido de explicar a ocorrncia


do dano moral:
INDENIZAO POR DANOS MORAIS. Para a percepo de
indenizao por danos morais, deve restar comprovada, de forma
35

TESTANI, Roberta. O dano moral no Direito do Trabalho. Boletim Jurdico, Uberaba/MG, a. 4,


n 167. Disponvel em:<http://www.boletimjuridico.com.br/doutrina/texto.asp?id=1088> Acesso em:
17 abr. 2006.
36
MARTIELO, Fabrcio Zamprogna, Dano moral, dano patrimonial e reparao. p 16/17, 5 edio,
Porto Alegre: Editora Sagra Luzzatto, 2001.

34

robusta e incontestvel, a leso moral, dignidade ou a


qualquer outro valor subjetivo, bem como o nexo causal entre o
dano alegado e o fato que lhe deu causa. Acrdo 4383/2006 Juiz Edson Mendes De Oliveira - Publicado no DJ/SC em 17-042006, pgina: 318. TRT/SC

Ao contrrio, tambm temos jurisprudncia da inocorrncia


dos danos morais:
DANOS MORAIS. INOCORRNCIA. A indenizao por danos
morais est fundada na teoria da responsabilidade aquiliana,
sendo necessria a configurao da prtica de ato ilcito,
decorrente de ao ou omisso, culpa do agente resultante de
negligncia, impercia ou imprudncia, o nexo de causalidade e a
ocorrncia de um dano. No pode ser reconhecida a existncia do
dano moral quando a prpria autora admite, em seu depoimento,
que as palavras utilizadas pelos prepostos da reclamada, ao
contrrio do que afirmava na inicial, no desabonavam a sua
conduta. Acrdo 4344/2006 - Juza Gisele P. Alexandrino Publicado no DJ/SC em 17-04-2006, pgina: 314.

2.3 INDENIZAO E SANSO


inegvel destacar o acentuado crescimento dos vens de
consumo, bem como o seu acesso a esses vens por parcela significativa da
sociedade. Isto significa que a maior parte das pessoas que cometem atos ilcitos
poder responder, atravs do seu patrimnio, pela reparao dos prejuzos
causados a terceiros.37
A Constituio Federal garante o amparo ao indivduo que
sofre leso moral, conferindo ao Judicirio a incumbncia de solucionar os litgios
envolvendo questes de leso moral subjetiva do indivduo, concedente
indenizao como forma de reparar o sofrimento causado. Os danos morais
podem ser definidos como toda agresso aos direitos personalssimos, de foro

37

,REIS, Clayton, Avaliao do dano moral. p 129, Rio de Janeiro, Editora Forense, 2000.

35

intrnseco, que alcanam o mago do ser humano de modo a causar-lhe um


desconforto social e interno.38
A gravidade, a natureza da ofensa e a sua repercusso junto
comunidade esto intimamente vinculadas s funes exercidas e
ao contexto destas na vida social. No se leva em conta a posio
financeira, mas a vinculao da profisso exercida aos padres
morais da sociedade. guisa de exemplo, acusaes
relacionadas ao comportamento sexual de um empregado da
limpeza, incontinncia de conduta, com certeza, no tero a
repercusso de que fatalmente se cercar a imputao a um
professor de assdio sexual s suas alunas, ou a um mdico ou
dentista s suas pacientes. No primeiro exemplo, as acusaes
feitas aos empregados menos qualificados, normalmente, no
extravasam os limites da empresa, o que, por certo, no ocorre
quando se trata de educadores, cujo padro moral espelho de
que devem mirar-se nos alunos. Do ponto de vista pecunirio,
tambm a remunerao do ofendido deve ser considerada com
parmetro, evitando-se a indstria das indenizaes, fixadas em
valores irreais que possam implicar prejuzos insanveis, pondo
em risco a prpria sobrevivncia das empresas.39

Segue a Jurisprudncia no mesmo sentido:


INDENIZAO POR DANOS MORAIS. MAJORAO. A
indenizao por danos morais deve possuir, alm de seu carter
reparador/compensatrio, o de repressivo/sancionador, de modo a
visar um efeito pedaggico, a fim de que a empresa passe a
observar o cumprimento das normas de proteo ao trabalho,
evitando a ocorrncias de danos lesivos ao trabalhador. Acrdo
1776/2006 - Juiz Edson Mendes De Oliveira TRT/SC - Publicado
no DJ/SC em 10-02-2006, pgina: 313.

38

ALMEIDA, Dayse Coelho A Esfera de Competncia da Justia Trabalhista para Apreciao do


Dano Moral. Boletim Jurdico, Uberaba/MG, a. 2, n 62. Disponvel
em:<http://www.boletimjuridico.com.br/doutrina/texto.asp?id=205> Acesso em: 17 abr. 2006.
39
ALMEIDA, Amador Paes de, Curso prtico de processo do trabalho. p 495/496, 16 ed. So
Paulo: Saraiva, 2005.

36

2.4 MATERIALIZAO DO DANO MORAL


Existe uma certa dificuldade para concretizar-mos o dano
moral, visto que no composto por materialidade, no entanto, h de se fixar uma
quantia para a dor sofrida, ou um interesse violado, seguindo o entendimento de
Clayton Reis: inquestionvel que os padecimentos de natureza moral, como,
por exemplo, a dor, a angstia, a aflio fsica ou espiritual, a humilhao, e de
forma ampla, os padecimentos resultantes em situaes anlogas, constituem
evento de natureza danosa, ou seja, danos extra patrimoniais40
Em mesma opinio, discorre Slvio de Salvo Venosa: No
dano moral, leva-se em conta a dor psquica ou mais propriamente o desconforto
comportamental. Trata-se, em ultima anlise, de interesses que so atingidos
injustamente. O dano ou interesse deve ser atual e certo; no sendo indenizveis,
a princpio, danos hipotticos. Sem dano ou sem interesse violado, patrimonial ou
moral, no se corporifica a indenizao. A materializao do dano ocorre com a
definio do efetivo prejuzo suportado pela vtima.41
Alm da reparao do dano moral, a indenizao serve,
tambm, para conter a ao lesiva do causador, conforme entendimento de
Clayton Reis:
inequvoca a concluso de que, na rea dos danos extra
patrimoniais, jamais encontraremos uma perfeita equivalncia
entre a leso e a indenizao. Por mais sensvel e apurada que
seja a avaliao do magistrado, nunca ser possvel estabelecer
um padro de ressarcimento, porque , no campo do esprito
humano, sempre estaremos diante do impondervel e da
incerteza na aferio dos valores de cada pessoa. Todavia, no
sendo possvel aferir com preciso o valor que corresponda a um
perfeito pagamento dos danos sofridos pela vtima, a reparao
sempre ser considerada como uma forma de compensao, ou

40

REIS, Clayton, Avaliao do dano moral. p 15, Rio de Janeiro, Editora Forense, 2000.
VENOSA, Slvio de Salvo, Direito Civil: responsabilidade civil, 3. ed. So Paulo: Atlas, 2003,
p 28
41

37

mesmo uma pena para conter a ao lesiva do agente


causador.42

2.5 A RELAO DE EMPREGO E O DANO MORAL


A

relao

no

trabalho,

um

campo

aberto

desentendimentos, a discusso em torno desse tema vem se aprofundando cada


dia mais, a doutrina tem demonstrado uma preocupao cada vez maior com a
defesa de interesses relativos moral do trabalhador.
De incio, estabelea-se que parece evidente que poder ocorrer
prejuzo moral, seja por parte do empregado, seja por parte do
empregador, at porque superada a tese de que as pessoas
jurdicas no tem reputao a resguardar. No se trata de violao
de honra e boa fama que conduza eventual queda nos negcios,
visto que, havendo repercusso no patrimnio, no amais se
cogita de dano moral. Coloca-se sim, a possibilidade da
ocorrncia de dano ao bom nome do empregador, com imputao
de fatos que no correspondam verdade, e que, embora no se
traduzam em prejuzo econmico, possam se traduzir em dano
moral.43

A constituio, em seu art. 114, atribui, Justia do


Trabalho, no s a competncia para julgar as controvrsias oriundas do contrato
de trabalho, mas tambm, as controvrsias que dele resultam, principalmente em
seu inciso VI que trata do dano patrimonial e moral, at ento sob a competncia
do direito civil.
Art. 114. Compete Justia do Trabalho processar e julgar:
I as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes
de direito pblico externo e da administrao pblica direta e
indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios;

42

, Clayton, Avaliao do dano moral. p 63, Rio de Janeiro, Editora Forense, 2000.
CUNHA, Maria Ins Moura S.A. Direito do Trabalho. p 105, 2 ed. atual e ampl. So Paulo:
Saraiva, 1997.
43

38

II as aes que envolvam exerccio do direito de greve;


III as aes sobre representao sindical, entre sindicatos, entre
sindicatos e trabalhadores, e entre sindicatos e empregadores;
(...)
V os conflitos de competncia entre rgos com jurisdio
trabalhista, ressalvado o disposto no art. 102, I, o;
VI as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial,
decorrentes da relao de trabalho;
VII as aes relativas s penalidades administrativas impostas
aos empregadores pelos rgos de fiscalizao das relaes de
trabalho;
(...)
IX outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, na
forma da lei.
(...)
2 Recusando-se qualquer das partes negociao coletiva ou
arbitragem, facultado s mesmas, de comum acordo, ajuizar
dissdio coletivo de natureza econmica, podendo a Justia do
Trabalho decidir o conflito, respeitadas as disposies mnimas
legais de proteo ao trabalho, bem como as convencionadas
anteriormente.
3 Em caso de greve em atividade essencial, com possibilidade
de leso do interesse pblico, o Ministrio Pblico do Trabalho
poder ajuizar dissdio coletivo, competindo Justia do Trabalho
decidir o conflito

Para que ocorra uma lide trabalhista no necessrio que o


direito subjetivo envolvido tenha origem em uma norma trabalhista em sentido

39

estrito. Basta que o direito subjetivo surja no contexto de um vnculo contratual


trabalhista.44
O novo art. 114, inc. VI da CRFB/88 de 1988 consagra
definitivamente o entendimento de que recaem na competncia
material da Justia do Trabalho quaisquer lides por atos ilcitos
civis causados pelo empregador ao empregado, ou vice-versa em
tal condio. Se, pois, o dano mantm uma relao direta, de
causa e efeito, com o contrato de emprego, de tal modo que a
causa de pedir do pedido de indenizao repousa na qualidade
jurdica ostentada pelos sujeitos do conflito intersubjetivo de
interesses (empregado e empregador, agindo nessa condio),
inarredvel a competncia da Justia do Trabalho, ao menos a
partir da EC n 45/2004, para solucionar a lide.45
Alguma interpretao mais apressada poderia sugerir, inclusive,
que o inciso IX seria desnecessrio, em funo da amplitude dos
incisos I (relao de trabalho em sentido lato) e VI (danos morais
e patrimoniais decorrentes da relao de trabalho). Entretanto, a
existncia do inciso IX tem duas caractersticas benficas para a
interpretao sistemtica do art. 114 da Constituio: a) resolve o
problema da competncia em razo da matria estar vinculada
necessidade de existncia de norma expressa, pois essa
condicionante no existe no inciso I, apenas existindo no inciso IX.
B) serve como clusula geral para permitir a longevidade do
sistema normativo, permitindo que, no futuro, sempre se encontre
a possibilidade de valorar o que constitui outras controvrsias
decorrentes da relao de trabalho. Alis, foi a circunstncia
dessa ltima expresso constar no final da redao anterior do art.
114 da Constituio, que permitiu o avano hermenutica a partir
de 1988.46

Portanto, segue, a doutrina, o entendimento previsto na


CRFB/88: Aps essa referncia competncia do dano, h que se verificar se o
agredido busca uma soluo no decorrer do contrato de trabalho, seja alertando
superiores sobre as agresses sofridas, seja buscando ajuda de mdico da
44

COUTINHO, Grijalbo Fernandes e FAVA, Marcos Neves, Nova competncia da Justia do


trabalho. p 119, So Paulo, LTr, 2005.
45
COUTINHO, Grijalbo Fernandes e FAVA, Marcos Neves, Nova competncia da Justia do
trabalho. p 172, So Paulo, LTr, 2005.
46
COUTINHO, Grijalbo Fernandes e FAVA, Marcos Neves, Nova competncia da Justia do
trabalho. p 120, So Paulo, LTr, 2005.

40

empresa, ambas as atitudes com a inteno de solucionar o problema. Surtindo


efeitos, e a empresa colaborar com a vtima no sentido de dispensar o agressor
ou remanej-lo, cabe vtima buscar a indenizao que entender possvel junto
Justia do Trabalho contra o agressor.47
Vale ressaltar a opinio de MARIA HELENA DINIZ:
Quando a vtima ou o lesado indireto reclama reparao
pecuniria em virtude do dano moral que recai, por exemplo,
sobre a honra, imagem, ou nome profissional no est pedindo
um preo para a dor sentida, mas apenas que se lhe outorgue um
meio de atenuar em parte as conseqncias do prejuzo,
melhorando seu futuro, superando o dficit acarretado pelo dano,
abrandando a dor ao propiciar alguma sensao de bem-estar,
pois, injusto e imoral seria deixar impune o ofensor ante as graves
conseqncias provocadas pela sua falta. 48

Para JORGE PINHEIRO CASTELO: A condenao no


pedido de dano moral fundamental para que se ponha um paradeiro em
alegaes pesadas, insinceras e levianas contra a honra das pessoas,
especialmente de algum que, por vezes, dedica at ano s de sua vida a uma
empresa. preciso impor um basta impunidade e penalizar a m-f e a falta de
seriedade e tica nas relaes laborais. 49
Por exemplo, de uma leso fsica pode advir um dano corporal,
um dano esttico e um dano moral. Isso porque a diminuio da
capacidade fsica da pessoa enseja dano material, com direito ao
ressarcimento dos gastos com sade, podendo chegar at a uma
penso vitalcia dependendo do grau da incapacidade do
indivduo; a mutilao que vexa a pessoa perante os demais,
como uma queimadura visvel, por exemplo, confere o direito ao
ressarcimento dos gastos com a reconstituio da parte do corpo
atingida (dano esttico, de faceta externa) e a inevitvel
47

MOLON, Rodrigo Cristiano. Assdio moral no ambiente do trabalho e a responsabilidade civil:


empregado e empregador. Jus Navigandi, Teresina, a. 9, n. 568, 26 jan. 2005. Disponvel em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=6173>. Acesso em: 05 jan. 2006
48
DINIZ, Maria Helena. Indenizao por dano moral a problemtica jurdica da fixao do
quantum. Revista Jurdica Consulex. Ano I, n. 03, 31.3.97. p. 09.
49
CASTELO, Jorge Pinheiro. Do dano moral trabalhista. Revista LTr, v. 59. n 4, 04/95. p 491.

41

convivncia com a deformao; e tambm enseja um dano extra


patrimonial e indenizao por abalo psquico, pela dor da pessoa
no se reconhecer mais como ela mesma, seja porque no tem a
mesma capacidade, seja pela alterao esttica do corpo (dano
moral, tambm denominado de dano esttico de faceta interna).
Nesse exemplo, a vtima deve provar o fato que originou os danos
e seu nexo causal, mas as conseqncias, na verso do abalo
psquico, da dor por ficar diferente do que era, podem ser
presumidas, enquanto que as demais (dano fsico e dano esttico
de faceta externa) devem ser provados pelo meio competente,
como um laudo mdico, notas fiscais e recibos com os gastos
pertinentes, etc.50
Assim, pois, a relao de emprego uma relao diria entre o
empregado e seu empregador ou o representante do empregador
(gerente, diretor, encarregado etc.). Evidentemente, sendo uma
relao constante, no eventual, natural estar sujeita a
pequenos atritos uma vez ou outra. Tais atritos mantidos em
determinados limites constituem efeitos colaterais naturais da
relao de emprego. Todavia, ultrapassado determinado limite
ganha os contornos da falta leve ou grave, conforme o caso.51

2.5.1 Discriminao
O artigo 5 da CRFB/88 textualmente diz que Todos so
iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos
brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito
vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade (...).
Nesse sentido, encontramos a doutrina de Celso Ribeiro
Passos:
vedar que a lei enlace uma conseqncia a um fato que no
justifica tal ligao. o caso do racismo em que a ordem jurdica
passa a perseguir determinada raa minoritria, unicamente por
preconceitos das classes majoritrias. Na mesma linha das raas,
encontra-se o sexo, as crenas religiosas, ideolgicas ou polticas,
50

SILVESTRIN, Gisela Andria. O dano moral no Direito do Trabalho . Jus Navigandi, Teresina, a.
9, n. 664, 1 mai. 2005. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=6658>. Acesso
em: 15 abr. 2006.
51
SILVA, Amrico Lus Martins da, O Dano Moral e a sua Reparao Civil. p 285, 2 ed, So
Paulo, Editora Revista dos Tribunais, 2002.

42

enfim, uma srie de fatores que os prprios textos constitucionais


se incumbem de tornar proibidos de diferenciao.52

2.6 AVALIAO DO DANO MORAL


Para a avaliao do dano moral, temos a seguinte
concepo de Maria Helena Diniz:
Com isso, propomos as seguintes regras a serem seguidas, pelo
rgo judicante no arbitramento para atingir homogeneidade
pecuniria na avaliao do dano moral:

52

A) evitar indenizao simblica e enriquecimento sem justa causa,


ilcito ou injusto da vtima. A indenizao no poder ter valor
superior ao dano, nem dever subordinar-se situao de
penria do lesado; nem poder conceder a uma vtima rica uma
indenizao inferior ao prejuzo sofrido, alegando que sua
fortuna permitiria suportar o excedente do menoscabo;

B) no aceitar tarifao, porque esta requer despersonalizao e


desumanizao, e evitar a porcentagem do dano patrimonial;

C) diferenciar o montante indenizatrio segundo a gravidade, a


extenso e a natureza da leso;

D) verificar a repercusso pblica provocada pelo fato lesivo e as


circunstncias fticas;

E) atentar s peculiaridades do caso e ao carter anti-social da


conduta lesiva;

F) averiguar no s os benefcios obtidos pelo lesante com o ilcito,


mas tambm a sua atitude ulterior e situao econmica;

G) apurar o real valor do prejuzo sofrido pela vtima;

BASTOS, Celso Ribeiro. Curso de Direito constitucional. P 181, 18 ed. so Paulo: Saraiva,
1997.

43

H) levar em conta o contexto econmico do pas. No Brasil no


haver lugar para fixao de indenizaes de grande porte,
como as vistas nos Estados Unidos.

I) verificar a intensidade do dolo ou o grau da culpa do lesante

J) basear-se em prova firme e convincente do dano;

K) analisar a pessoa do lesado, considerando a intensidade de seu


sofrimento, seus princpios religiosos, sua posio social ou
poltica, sua condio profissional e seu grau de educao e
cultura.

L)

M) aplicar o critrio do justum ante as circunstncias particulares


do caso sub judice, buscando sempre, com cautela e prudncia
objetiva a equidade.53

procurar a
semelhantes;

harmonizao

das

reparaes

em

casos

Acrescentemos que o dano psquico modalidade inserida na


categoria de danos morais, para efeitos de indenizao. O dano
psicolgico pressupe modificao de personalidade, com
sintomas palpveis, inibies, depresses, bloqueios etc. evidente
que esses danos podem decorrer de conduta praticada por
terceiro, por dolo ou culpa. O dano moral, em sentido lato,
abrange no somente os danos psicolgicos; no se traduz
unicamente por uma variao psquica, mas tambm pela dor ou
padecimento moral, que no aflora perceptivelmente em outro
sintoma. A dor moral insere-se no amplo campo da teoria dos
valores. Desse modo, o dano moral indenizvel, ainda que no
resulte em alteraes psquicas. Como enfatizamos, o desconforto
anormal decorrente de conduta do ofensor indenizvel.54

No

entendimento

de

Christino

Almeida

do

Valle:
Realmente, em alguns casos, devido dificuldade de apurao, a
mesma torna-se muito difcil. Da vem que, muitas vezes, a
53

DINIZ, Maria Helena, Curso de Direito Civil Brasileiro, p 96/97, 7 Volume, Responsabilidade
Civil, 17 ed. So Paulo, Saraiva, 2003
54
VENOSA, Slvio de Salvo, Direito Civil: responsabilidade civil, p 35 3 ed. So Paulo: Atlas,
2003.

44

reparao ideal no chega a ser alcanada. Mas satisfaz o que


fica apurado. Isto porque se parte do principio segundo o qual a
dificuldade de reparao do dano moral no implica na negao
da realidade de tal dano. certo, repita-se para enfatizar, que o
dinheiro no tem o condo de pagar o preo do sofrimento.
Contudo, de modo indireto, elemento capaz e ameniza-lo, visto
como inexiste dinheiro que possa, embora com todo o seu poder,
extinguir a dor. No entanto, a reparao no deixa de ser um
sucedneo, um conforto ou distrao que, possivelmente,
ameniza o padecimento por mais duro que seja. Nessa angustura,
o sofrimento pode no ser erradicado totalmente, mas h um
lenitivo amenizador, de vez que o passado no pode ser extinto,
porm o futuro pode ser melhorado. Demais disso, se o dano,
conforme o direito, no pode deixar de ser ressarcido, sempre
haver uma soluo, que, embora no seja o ideal, pode, no
entanto, concorrer muito para levantar o moral do lesado.55
Vimos que o empregado, nas suas relaes de emprego, pode
praticar ato lesivo da honra ou da boa fama praticado no servio
contra qualquer pessoa, ou ofensas fsicas, nas mesmas
condies, salvo em caso de legtima defesa, prpria ou de
outrem; pode praticar ato lesivo da honra ou da boa fama ou
ofensas fsicas contra o empregador e superiores hierrquicos,
salvo em caso de legtima defesa, prpria ou de outrem. Tais atos
do causa a danos morais. Por outro lado, o empregador ou os
superiores hierrquicos podem ilicitamente exigir servios
superiores s foras do empregado, servios defesos por lei,
servios contrrios aos bons costumes, ou servios alheios ao
contrato; podem tratar o empregado com rigor excessivo; podem
obrigar que o empregado corra perigo manifesto de mal
considervel; podem praticar contra o empregado ou pessoa de
sua famlia ato lesivo da honra e boa fama; podem, ainda, ofendelo fisicamente, salvo em caso de legtima defesa, prpria ou de
outrem. Tambm em tais casos ocorrem danos morais.56

55

VALLE, Christino Almeida do, Dano moral, p 63, Rio de Janeiro: AIDE, 1996.
SILVA, Amrico Lus Martins da, O Dano Moral e a sua Reparao Civil. p 372, 2 ed, So
Paulo, Editora Revista dos Tribunais, 2002.
56

45

2.7 A PROVA DO DANO MORAL


O dano moral, em geral, afeta exclusivamente o ofendido,
sendo difcil mensurar a dor sofrida, portanto difcil tambm a forma de provar a
dimenso do dano causado vtima, neste sentido, encontramos a opinio de
Slvio de Salvo Venosa:
A prova do dano moral, por se tratar de aspecto imaterial, deve
lastrear-se em pressupostos diversos do dano material. No h,
como regra geral, avaliar por testemunhas ou mensurar em percia
a dor pela morte, pela agresso moral, pelo desconforto anormal
ou pelo desprestgio social. Valer-se-, sem dvida, de mximas
da experincia. Por vezes, todavia, situaes particulares exigiro
exame probatrio das circunstncias em torno da conduta do
ofensor e da personalidade da vtima. A razo da indenizao do
dano moral reside no prprio ato ilcito. Dever ser levada em
conta tambm, para estabelecer o montante da indenizao, a
condio social e econmica dos envolvidos. O sentido
indenizatrio ser mais amplamente alcanado medida que
economicamente fizer algum sentido tanto para o causador do
dano como para a vtima. O montante da indenizao, no pode
nem ser caracterizado como esmola ou donativo, nem como
premiao. Ressalte-se que uma das objees que se fazia no
passado contra a reparao dos danos morais era justamente a
dificuldade de sua mensurao. O fato de ser complexo o
arbitramento do dano, porm, em qualquer campo, no razo
para repeli-lo.57

Conforme Jurisprudncia, o nus da prova incumbe a quem


o alega, portanto:
DANOS MORAIS. INOCORRNCIA. O dano moral h de ser
claramente evidenciado. O nus da prova incumbe a quem o
alega, nos termos dos arts. 818 da CLT e 333, inciso I, do CPC.
No demonstrada a prtica discriminatria pela empresa, bem
como o efetivo dano ou culpa, no h falar em violao honra,
dignidade, ao decoro, integridade moral, imagem, intimidade
ou a qualquer atributo relativo personalidade humana, e por isso
protegido juridicamente, no se tem configurada a ocorrncia de
57

VENOSA, Slvio de Salvo, Direito Civil: responsabilidade civil, p 35/36, 3 ed. So Paulo: Atlas,
2003.

46

danos morais. Acrdo 3386/2006 - Juiz Amarildo Carlos De Lima


TRT/SC - Publicado no DJ/SC em 20-03-2006, pgina: 215.

CAPTULO 3
O DANO MORAL NA ESFERA TRABALHISTA

3.1 DO RESPEITO E DA PROTEO AO TRABALHADOR


A respeito da proteo ao trabalhador, Amrico Pl
Rodrigues aponta dois fundamentos:
A especial necessidade de proteo do trabalhador tem duplo
fundamento: 1) o sinal distintivo do trabalhador sua
dependncia, sua subordinao s ordens do empregador. Essa
dependncia afeta a pessoa do trabalhador; 2) a dependncia
econmica, embora no necessria conceitualmente, apresenta
na grande maioria dos casos, pois em geral somente coloca sua
fora de trabalho a servio de outro quem se v obrigado a isso
para a obteno de seus meios de vida.58

58

PL RODRIGUES, Amrico. Princpios de Direito do trabalho. 3 ed. So Paulo: Editora Ltr,


p 88, 2000.

47

Conforme dispe o art. 932 do CC:


Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil:
(...)
III o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais
e prepostos, no exerccio do trabalho que lhes competir, ou em
razo dele;

Portanto, seguindo abordagem ao novo Cdigo Civil, segue


entendimento de Rodrigo Cristiano Molon:
O avano desenfreado da atividade industrial e as constantes
violaes dos direitos fundamentais do trabalhador em face do
emprego de tcnicas e procedimentos anti-ticos que importam
risco sade do trabalhador bem como ao ambiente do trabalho
so os focos do tema abordado. O novo Cdigo Civil e a nova
abordagem que deu responsabilizao civil, aos direitos
fundamentais j imersos na Carta Magna, infra legislao
brasileira e estrangeira, a posio jurisprudencial dos Tribunais
brasileiros e estrangeiros so algumas fontes que entram em
consonncia com o presente estudo para proteger e repelir as
atuaes danosas destes sujeitos perversos face os direitos do
trabalhador.59

O respeito nas relaes de emprego fator fundamental


para o bom relacionamento de empregado e empregador na empresa,
complementando o assunto segue o ensinamento de Amador Paes de Almeida (P
490, 2005):
As relaes entre empregados e empregador dever desenvolverse em clima de plena urbanidade, a que, alis, se subordina o
prprio direito disciplinar (subordinao hierrquica ou jurdica).
Com efeito, o poder disciplinar deve ser exercido, pelo
empregador, com ponderao e equilbrio. O empregado, por sua

59

MOLON, Rodrigo Cristiano. Assdio moral no ambiente do trabalho e a responsabilidade civil:


empregado e empregador. Jus Navigandi, Teresina, a. 9, n. 568, 26 jan. 2005. Disponvel em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=6173>. Acesso em: 05 jan. 2006

48

vez, deve acatar as determinaes do empregador, obviamente


no mbito das funes exercidas.60

Vale a pena salientar que a ajuizao de ao trabalhista


contra ex-empregador, no deve prejudicar a aquisio de novo emprego,
conforme Jurisprudncia abaixo:
DANO MORAL E MATERIAL. EX-EMPREGADOR QUE SE
DIRIGE PESSOALMENTE AO LOCAL DA PRESTAO DE
SERVIOS DO RECLAMANTE E NOTICIA AO ATUAL
EMPREGADOR O AJUIZAMENTO DE AO TRABALHISTA
POR PARTE DO EX-EMPREGADO, COM RELAO AO
CONTRATO DE TRABALHO FINDO. REPERCUSSO NOCIVA
DO ATO PREVSIVEL E DESEJADA PELO RECLAMADO.
Mesmo a divulgao de fato verdico e que, em princpio, no
configura qualquer mcula honra do trabalhador (ajuizamento de
ao trabalhista contra ex-empregador) pode resultar na
obrigao de indenizar os danos morais e materiais dela advindos,
se resulta da prova dos autos que a repercusso nociva do fato
era provvel e mesmo desejada por parte do responsvel pela
difuso Acrdo 1126/2006 - Juza Gisele P. Alexandrino TRT/SCPublicado no DJ/SC em 31-01-2006, pgina: 251.

3.2 O DANO MORAL EM DECORRNCIA DA RELAO DE EMPREGO


Tendo em vista que o empregado subordinado apenas
juridicamente ao empregador, no h o que se falar em tratamento desigual, pois
cada um tem sua funo, seguindo o entendimento de Jos Alberto Couto Maciel:
O trabalhador, como qualquer outra pessoa, pode sofrer danos
morais em decorrncia de seu emprego, e acredito at, que de
forma mais contundente do que as demais pessoas, uma vez que
seu trabalho, exercido mediante subordinao dele ao
empregador, como caracterstica essencial da relao de
emprego. Ora, o empregado, subordinado juridicamente ao
empregador, tem mais possibilidade do que qualquer outro de ser
60

ALMEIDA, Amador Paes de, Curso prtico de processo do trabalho. p 490, 16 ed. So Paulo:
Saraiva, 2005.

49

moralmente atingido, em razo dessa prpria hierarquia em que


se submete sua direo, a qual o v, na maioria das vezes,
como algum submisso s suas ordens, de forma arbitrria. Em
boa hora nosso direito constitucional evoluiu para integrar no Pas
o dano moral, e nenhum campo to frtil para amparar tal direito
como o direito do trabalho, no qual a subordinao deve ser
respeitada, sob pena de abuso moral e conseqente
ressarcimento. 61

O Direito do Trabalho tem como elemento formador de sua


essncia a defesa do respeito dignidade do trabalhador, pois, analisando-se seu
conceito encontra-se esse ramo do direito como aquele que tem por objeto as
normas jurdicas que disciplinam as relaes de trabalho subordinado,
determinam os seus sujeitos e as organizaes destinadas proteo desse
trabalho, em sua estrutura e atividade.62
Vale ressaltar que o patro responde pelos ato do
empregado, conforme dispe a Smula n 341 do STF: presumida a culpa do
patro ou comitente pelo ato culposo do empregado ou preposto.
Entende a doutrina, justamente, que cabe ao regressiva
do empregador, pelos atos de seus empregados, para que a responsabilidade
total no caia nas mos do empregador, uma vez que no seja justo o
empregador ter a obrigao de assumir ato praticado por seu subordinado, sendo
que este ato tenha sido de exclusiva responsabilidade do mesmo.
Por vezes, os responsveis recebem poder que extrapola e
como demonstrado, faz crescer o descontrole das pessoas que
exercem a liderana no ambiente do trabalho. Nessa coerncia de
idias, o superior que dolosamente assedia trabalhador incorre
objetivamente com a inteno de lesar, enquanto a empresa que
coaduna com atos que tendem a incorrer em leses, responde
objetivamente ao caso especfico do artigo 932, III, do novo
Cdigo Civil, o qual reza que so "tambm responsveis pela
reparao civil: (...) o empregador ou comitente, por seus
61

MACIEL, Jos Alberto Couto. O trabalhador e o Dano Moral. Sntese Trabalhista. Porto Alegre,
n 71, p 08, maio de 1995.
62
CAVALCANTI, Joo Paulo Cordeiro. A ocorrncia do dano moral na dispensa empregatcia . Jus
Navigandi, Teresina, a. 8, n. 143, 26 nov. 2003. Disponvel em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=4512>. Acesso em: 10 dez. 2005.

50

empregados, serviais e prepostos, no exerccio do trabalho que


lhes competir, ou em razo dele".63

A subordinao a que est submetido o empregado, com


relao a seu empregador apenas de carter disciplinar e tcnico, no podendo
o empregador querer invadir a intimidade do trabalhador nem violar todo o
complexo de bens ntimos do mesmo, ou seja, nas palavras de Joo de Lima
Teixeira Filho:
O conceito pessoal produto da avaliao de terceiros quanto ao
comportamento e aos valores que a pessoa cultiva e exterioriza
no decurso da vida. So riquezas sociais amealhadas com vagar,
de valor econmico no estimvel, porque s encontram
correspondncia na satisfao do interior do ser humano. Atentar
contra essa fortuna imaterial, com leviandades ou desairosas
imputaes produzir um abalo ntimo no homem, cujas
conseqncias podem comprometer uma trajetria profissional de
sucesso.64

No

mesmo

sentido,

com

relao

aos

direitos

de

personalidade, discorre Arnaldo Sussekind: o dano moral est correlacionado


com os direitos da personalidade, que devem ser considerados inatos, integrantes
do universo supra estatal 65
Assim sendo, no possvel se imputar a qualquer
empregador uma responsabilidade por ato seu, sem que estejam presentes os
quatro pressupostos bsicos da responsabilidade civil subjetiva, quais sejam:
a) ao ou omisso;
b) dano;
c) elo de causalidade entre ao/omisso e dano;

63

MOLON, Rodrigo Cristiano. Assdio moral no ambiente do trabalho e a responsabilidade civil:


empregado e empregador. Jus Navigandi, Teresina, a. 9, n. 568, 26 jan. 2005. Disponvel em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=6173>. Acesso em: 05 jan. 2006
64
TEIXEIRA FILHO, Joo de Lima. O Dano Moral no Direito do Trabalho. Revista Ltr Legislao
do Trabalho e Previdncia Social. So Paulo, v. 60, n 09, p. 1.178, setembro de 1996.
65
SUSSEKIND, Arnaldo; MARANHO, Dlio; VIANNA, Secadas, e outros. Instituies de Direito
do Trabalho, v 1, 19 ed. p 595, So Paulo: Editora Ltr, 2000.

51

d) dolo ou culpa do agente.


Desta forma, por exemplo, a previso do art. 7,
XXVIII ("seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir
a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa."), da
Constituio Federal de 1988 traz, em verdade, duas regras distintas de
responsabilizao: uma objetiva (referente ao seguro contra acidentes de
trabalho), por conta direta do rgo previdencirio (e de forma indireta, somente,
pelo empregador); e outra de natureza subjetiva, com fulcro no velho art. 159 do
Cdigo Civil brasileiro, quando, a sim, a responsabilizao integral do agente
patronal lesionante.66
O dever de boa-f na relao de trabalho e agora expresso em
todas as relaes de natureza civil, impe certas obrigaes de
no-fazer para resguardar a esfera dos direitos de personalidade
alheios. Por exemplo, as tais "listas negras" que contm
informaes tidas por desabonatrias acerca de trabalhadores
que ajuizaram ao trabalhista. Nisso se verifica o abuso do
direito, pois o dever de boa-f impe a todo contratante, mesmo
aps o trmino do contrato, no alterar a verdade dos fatos ou no
interpret-los de forma a prejudicar o outro. Mesmo terminada a
relao de trabalho, pode haver dano moral que enseja reparao,
como quando obstada a contratao de um trabalhador por
outro
empregador
porque
este
recebeu
informaes
desqualificadoras
do
ex-empregador.
O
ex-empregador
responder pelo dano moral (o fato injusto deve ser provado; o
dano presumvel), ficando evidente os efeitos conexos do
contrato de trabalho, inclusive para alm de sua terminao.67

3.2.1 Da modificao do contrato de trabalho


A respeito da CLT, Amauri Mascaro do Nascimento afirma
que: O fundamento lgico daquele dispositivo est na idia de que ningum
aceita, livremente, a modificao das condies do contrato, quando tal
66

PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Responsabilidade civil do empregador por ato do empregado . Jus
Navigandi, Teresina, a. 5, n. 51, out. 2001. Disponvel em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=2037>. Acesso em: 12 mar. 2006.
67
SILVESTRIN, Gisela Andria. O dano moral no Direito do Trabalho . Jus Navigandi, Teresina, a.
9, n. 664, 1 mai. 2005. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=6658>. Acesso
em: 15 abr. 2006.

52

modificao contrria a seus interesses. A isso devemos acrescentar,


naturalmente, o fato de que o trabalhador, por sua ignorncia ou pela sua
condio dentro da empresa, pode, facilmente, ser induzido a erro, pelo
empregador, e sofre, no raro, coao patronal, no transcurso do contrato.68
evidente que o contrato de trabalho no deve ser alterado,
ainda

que

bilateralmente

se

acarretar

prejuzo

ao

empregado,

nesse

entendimento, dispe Amauri Mascaro do Nascimento:


Essa regra, impeditiva da alterao no consensual, reflete forte
interveno na autonomia da vontade, porem necessria. Impede
at mesmo a modificao bilateral, consentida, portanto, pelo
empregador, desde que dela possam resultar-lhe prejuzo, caso
em que tem o direito de pleitear a anulao do ato danoso e a
restituio das condies de trabalho vigentes antes da
alterao.69

No mesmo entendimento, segue Dlio Maranho: a


subordinao do empregado jurdica porque resulta de um contrato: nele
encontra seus fundamentos e seus limites. O contedo desse elemento,
caracterizador do contrato de trabalho, no pode assimilar-se ao sentido
predominante na idade mdia: o empregado no servo e o empregador no
senhor. H de partir-se do pressuposto da liberdade individual e da dignidade da
pessoa do trabalhador.70
De acordo com Walmir Oliveira da Costa: inegvel que,
durante a execuo do contrato de trabalho, o dano moral tente a ser mais
freqente, embora o fato gravoso nem sempre merea denncia por parte da
vtima, sobretudo se for o empregado, pelo temor de perder o emprego.71

68

NASCIMENTO, Amauri Mascaro do. Curso de Direito do Trabalho. p 215, 13 ed. So Paulo:
Saraiva. 1997.
69
NASCIMENTO, Amauri Mascaro do. Curso de Direito do Trabalho. p 214, 13 ed. So Paulo:
Saraiva. 1997
70
MARANHO, Dlio. Direito do Trabalho. P 74. 14 ed. Rio de Janeiro: Editora da Fundao
Getlio Vargas. 1987.
71
COSTA, Walmir Oliveira da. Dano Moral nas Relaes Laborais. Competncia e Mensurao. P
53, Curitiba: Juru Editora. 1999.

53

3.2.2 Do assdio sexual


No h melhor conceito para a caracterizao do assdio
sexual que a assertiva de Rodolfo Pamplona Filho:
Caso esta circunstncia se d entre trabalhadores de nvel
hierrquico diferente e/ou entre empregador e empregado, em que
uma das pessoas tem o poder de decidir sobre a permanncia ou
no da outra no emprego ou de influir nas promoes ou na
carreira da mesma, caracterizado estar o assdio sexual, se a
conduta do assediante ultrapassar os limites da razoabilidade,
traduzindo-se em presses ou ameaas explcitas ou implcitas
com o objetivo evidente de obter os favores sexuais do
assediado.72

A respeito da competncia, a doutrina, j em conformidade


com a CRFB/88, tem entendimento pacfico:
Cabe indagar nesta parte do trabalho, qual competncia para
reparao do assdio moral, se esfera trabalhista ou civil, se
Justia Comum ou Federal. Bem, visto ser o assdio moral um
dano moral, que fere preceito constitucional, e no tem previso
penal na legislao brasileira, conclui-se, a priori, que a
competncia seria cvel. Porm, como o conflito passa por
derivao de uma relao trabalhista, tanto doutrina quanto
jurisprudncia pacificaram o entendimento de que a reparabilidade
do dano moral, pode estender-se a outros ramos do direito,
inclusive o Direito do Trabalho.73

Assdio e legitimidade para responder. O assdio


demonstrao de poder, um abuso de poder, cujo risco inerente a quem
confere poder a outro empregado na hierarquia organizacional, o que implica
responsabilidade objetiva do empregador. Ento, se o chefe do departamento X
assedia

moralmente

desenvolvimento

da

seu

subordinado

personalidade,

A,

criando-lhe

empregador

frao

no

livre

quem diretamente

responder pela indenizao. Nesses termos, o art. 932, inciso III, do novo CCB,
72

PAMPLONA FILHO, Rodolfo. O Dano Moral na Relao de Emprego. 2 ed. So Paulo: p 88,
Editora LTr, 1999
73
MOLON, Rodrigo Cristiano. Assdio moral no ambiente do trabalho e a responsabilidade civil:
empregado e empregador. Jus Navigandi, Teresina, a. 9, n. 568, 26 jan. 2005. Disponvel em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=6173>. Acesso em: 05 jan. 2006

54

determinando a responsabilidade do empregador pela reparao civil por atos


praticados por seus empregados, serviais ou prepostos, no exerccio das
atividades que lhe competirem ou em razo do trabalho.74
Se h dificuldade de provar o assdio no curso de um processo
judicial, que geralmente instaurado quando a suposta vtima de
assdio j no mais trabalha na mesma empresa que o suposto
assediador, imagine-se quo maiores podem ser os obstculos
para faz-lo ainda durante o contrato de trabalho, em que vtima e
algoz convivem diariamente. No raras vezes, portanto, mesmo
denunciado o assdio ao patro, este no consegue reunir provas
suficientes para punir o empregado acusado de assdio. Pode, se
muito, tomar medidas preventivas, como por exemplo determinar
que os protagonistas no trabalhem juntos dali para adiante, mas
s. Se aplicar punio disciplinar sem base segura, poder ser
condenado futuramente a indenizar o suposto assediador,
tambm, por danos morais!75

Com uma viso mais rigorosa, encontramos a opinio de


Fabrcio Zamprogna Matielo:
A indenizao dos danos materiais e morais, em tais casos, deve
ser completa, de modo a funcionar no como mera satisfao
vtima, ou condutor de meios para que busque a recomposio da
moralidade atingida, mas mesmo como punio ao ofensor,
independentemente da extenso da persecuo criminal.
Condenaes de carter penal e cvel cada vez mais acentuadas
so, inegavelmente, fator de desmotivao de indivduos
potencialmente suscetveis ao descontrole dos instintos, razo
pela qual devem ser aplaudidas76

Para complementar o assunto, segue a jurisprudncia do


TRT de Santa Catarina:

74

SILVESTRIN, Gisela Andria. O dano moral no Direito do Trabalho . Jus Navigandi, Teresina, a.
9, n. 664, 1 mai. 2005. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=6658>. Acesso
em: 15 abr. 2006.
75
TESTANI, Roberta. O dano moral no Direito do Trabalho. Boletim Jurdico, Uberaba/MG, a. 4, n
167. Disponvel em:<http://www.boletimjuridico.com.br/doutrina/texto.asp?id=1088> Acesso em: 17
abr. 2006.
76
MARTIELO, Fabrcio Zamprogna, Dano moral, dano patrimonial e reparao. p 151, 5 edio,
Porto Alegre: Editora Sagra Luzzatto, 2001.

55

COMPETNCIA

DA

JUSTIA

DO

TRABALHO.

INDENIZAO POR DANOS MORAIS E MATERIAIS. FATO PASSVEL DE


ENQUADRAMENTO COMO ACIDENTE DE TRABALHO. Mesmo sendo o fato
passvel de enquadramento como acidente de trabalho, a competncia da
Justia do Trabalho, se no envolver o interesse do INSS, seja porque o litgio
entre trabalhador e empregador, como previa o caput do art. 114 da Constituio
da Repblica, seja porque se trata de ao de indenizao por dano moral ou
patrimonial decorrente da relao do trabalho, como especificamente passou a
prever o seu inc. VI, inserido pela Emenda Constitucional n 45, de 08-12-2004.
Acrdo 4538/2006 - Juza Marta M. V. Fabre - Publicado no DJ/SC em 20-042006, pgina: 266
3.2.3 Do abandono de emprego
Para que ocorra o abandono de emprego, so necessrios
dois fatores, de acordo com Mascaro do Nascimento:
O decurso de um perodo de ausncia ao servio (elemento
objetivo) e a inteno manifesta do empregado em romper o
contrato (elemento subjetivo). Ambos, em conjunto, mas no
apenas um deles isoladamente, do vida questionada figura.
No basta, portanto , a omisso prolongada de trabalhar. No h
um prazo fixado pela lei para que o abandono se configure. A
jurisprudncia exige, s vezes, trinta dias. Porm, mesmo em
prazos menores, o abandono pode estar plenamente configurado,
quando no se configurar em prazo maior.77
Caracteriza-se pela ausncia reiterada do empregado ao servio
(elemento objetivo), e pelo nimo de no mais trabalhar (elemento
subjetivo). Assim, temos um dado de fato, que a ausncia
continuada, e um elemento psicolgico, que a deliberao
interior do empregado de no mais prestar servios a seu
empregador. Evidente que o elemento subjetivo haver que se
traduzir em comportamento objetivo, para que possa ser avaliada
a intencionalidade do empregado em no mais trabalhar. Assim, a
ausncia reiterado do empregado, e o fato de estar prestando
servios a outro, traduzem a inteno de no mais trabalhar para
77

NASCIMENTO, Amauri Mascaro do. Curso de Direito do Trabalho. p 427. 13 ed. So Paulo:
Saraiva. 1997.

56

o antigo empregador. Tambm o no atendimento convocao


para o trabalho, feita pelo empregador ao empregado, aps
ausncia continuada desta, ir caracterizar o abandono. Na
pratica, a prova de tal falta grave mostra-se particularmente, difcil,
dada a impossibilidade, muitas vezes, de se evidenciar o elemento
subjetivo j indicado.78

Com o ponto de vista de defesa do trabalhador, discorre


Rodolfo Pamplona Filho:
Pessoalmente, no conseguimos vislumbrar de quem foi a
grande idia de instituir tal procedimento, como se houvesse
uma presuno lega de que tal pratica inferisse a cientificao do
empregado de usa convocao para retorno ao servio. Ora, se o
empregador conhece o endereo do empregado e, mesmo assim,
prefere utilizar este artifcio em vez de notificar diretamente o
trabalhador, parece clara a inteno fraudulenta forjar a justa
causa. Tal conduta, que pretende demonstrar comunidade que o
empregado abandonou o servio, pode gerar efeito inverso, pois
caso a comunicao seja efetivamente falta, o prprio empregador
ter feito prova de ato violador da boa reputao do trabalhador,
gerando o direito reparao do dano moral correspondente.79

No mesmo sentido, entende a jurisprudncia:


DANO MORAL ASSDIO SEXUAL COMPETNCIA A
Justia do Trabalho competente para a apreciao de pedido de
condenao da reclamada ao pagamento de indenizao por
dano moral decorrente de assdio sexual sofrido. Interpretao do
art. 114 da Carta da Repblica. Apelo provido. Extino, sem
julgamento de mrito, do pleito de indenizao por prejuzos
causados sade da obreira em virtude da no-concesso de
frias. A Justia do Trabalho competente para apreciao do
pleito de indenizao por prejuzos causados sade da obreira
em virtude da no-concesso de frias, na forma do artigo 114 da
CRFB/88. Determinao de retorno dos autos origem para
apreciao do mrito de tal pretenso. Extino, sem julgamento
de mrito, do pleito de comprovao dos depsitos
78

CUNHA, Maria Ins Moura S.A. Direito do Trabalho. p 102, 2 ed. atual e ampl. So Paulo:
Saraiva, 1997.
79
PAMPLONA FILHO, Rodolfo. O Dano Moral na Relao de Emprego. p 96. 2 ed. So Paulo: p
88, Editora LTr, 1999

57

previdencirios. Correto o julgado de origem que entendeu pela


incompetncia desta Especializada para apreciao da pretenso.
Inpcia da inicial. Diferenas de comisses e integraes. No
configurada qualquer das hipteses versadas pelo artigo 295,
pargrafo nico, incisos I a IV, do CPC. Reforma da deciso de
primeiro grau para determinar o retorno dos autos origem para
apreciao do feito.

3.2.4 Da revista pessoal


De acordo com Arnaldo Sussekind:
Afigura-se-nos, em face do exposto, que a revista pessoal do
empregado no final da jornada do trabalho s no constituir ato
ilcito do empregador quando feita por pessoa do mesmo sexo, em
lugar reservado, mediante discreta solicitao, desde que haja
indcios ponderveis de que ele lesou o patrimnio da empresa
revelados, inclusive por aparelhos eletrnicos instalados, com
cincia dos respectivos sindicatos, nos locais de trabalho. Em tais
casos, o empregado deve ter a faculdade de exigir a presena de
um delegado sindical, representante do pessoal ou companheiro
de trabalho.80

Assim, o ato de revistar configura dano moral por afrontar a


dignidade da pessoa humana do empregador, princpio fundamental de toda a
ordem brasileira. De forma que, no h que se cogitar na excluso da
responsabilidade do empregador de indenizar o dano moral oriundo da revista
pessoal, sob as alegaes de exerccio do poder de direo, salvaguarda do
direito propriedade, diminuio dos riscos do empreendimento e de ausncia
expressa em lei de vedao a tal prtica, conforme restar demonstrado.81
A doutrina no possui um posicionamento unnime sobre a
questo, mas o entendimento majoritrio no sentido de que a realizao de
revista aceita como decorrncia do poder diretivo do empregador e como forma
de salvaguardar o patrimnio da empresa. Sendo que, o dano moral s se
80

SUSSEKIND, Arnaldo Lopes. Tutela da Personalidade do Trabalhador. Revista Ltr, Legislao


do Trabalho e Previdncia Social. p 597, So Paulo, v. 59, n 05, maio de 1995.
81
ABLE, Pmera Baldin . A CONFIGURAO DO DANO MORAL FRENTE REALIZAO DE
REVISTA PESSOAL EM EMPREGADOS. Disponvel em:<
http://www.uj.com.br/publicacoes/doutrinas/default.asp?action=doutrina&iddoutrina=1911> Acesso
em: 11 abr. 2006

58

configuraria se a revista pessoal fosse realizada de forma vexatria, abusiva e


parcial, acompanhada de gracejos e ameaas.82
3.2.5 Do assdio moral
O assdio moral do trabalho pode ser considerado como a
exposio dos trabalhadores e trabalhadoras a situaes humilhantes e
constrangedoras, repetitivas e prolongadas durante a jornada de trabalho e no
exerccio de suas funes, sendo mais comuns em relaes hierrquicas
autoritrias e assimtricas, em que predominam condutas negativas, relaes
desumanas e aticas de longa durao, de um ou mais chefes dirigida a um ou
mais subordinado(s), desestabilizando a relao da vtima com o ambiente de
trabalho e a organizao, forando-o a desistir do emprego.83
3.2.6 Da constituio da leso
A imagem do empregado o produto de seu trabalho para
manter sua reputao, portanto, qualquer ofensa sua imagem pode arruinar
uma carreira de sucesso, Antnio Chaves, citado por Joo de Lima Teixeira Filho
afirma:
A inteno de caoar, quando evidente das circunstncias do
fato, elimina a aptido ofensiva das palavras ou atos. bem de
ver que no devem ser excedidos certos limites. As pilharias
chamadas de mau gosto, sujeitando a pessoa ao ridculo e
galhofa, no se coadunam com uma inteno inocente, no
admissvel que, por amor, as pilhrias, se tolere que algum se
divirta ou faa divertir custa de reputao ou decoro alheio. Uma
coisa gracejar, outra ridicularizar. Nesse ltimo caso, o dolo

82

ABLE, Pmera Baldin . A CONFIGURAO DO DANO MORAL FRENTE REALIZAO DE


REVISTA PESSOAL EM EMPREGADOS. Disponvel em:<
http://www.uj.com.br/publicacoes/doutrinas/default.asp?action=doutrina&iddoutrina=1911> Acesso
em: 11 abr. 2006
83

TESTANI, Roberta. O dano moral no Direito do Trabalho. Boletim Jurdico, Uberaba/MG, a. 4, n


167. Disponvel em:<http://www.boletimjuridico.com.br/doutrina/texto.asp?id=1088> Acesso em: 17
abr. 2006.

59

subsiste. O ridculo uma arma terrvel. Uma piada malvola pode


destruir toda uma reputao.84

3.3 O DANO MORAL NA EXTINO DO CONTRATO DE TRABALHO


Conforme

disposto

na

CLT,

defeso

anotao

desabonadora na Carteira de Trabalho, seja ela por qualquer motivo, para melhor
explicao, segue doutrina de Joo Paulo Cordeiro Cavalcanti:
Regulada na CLT atravs de seus artigos 13 a 56, a CTPS
(Carteira de Trabalho e Previdncia Social) constitui-se a
identificao profissional do trabalhador. pacifica a doutrina e a
jurisprudncia, no que concerne a proibio de anotaes
desabonadoras conduta do empregado. Pode-se afirmar que
no existe qualquer previso legal especfica de anotao de
motivo ensejador de despedida, o que correto, pois qualquer
anotao desabonadora poder prejudicar bastante o trabalhador
na busca de um novo emprego, portanto, o registro de uma
informao sobre motivo de despedida algo temerrio, pois se
no existir um reconhecimento judicial da veracidade de tais
anotaes, configurar-se- uma hiptese tpica de leso moral e
patrimonial perpetrada pelo empregador contra o trabalhador,
devendo ser determinada a reparao desse dano.85

No mesmo entendimento afirma Pinho Pedreira:


a imputao mentirosa que cause atentado honra do
empregado consistir por esse fato uma falta caracterizada que compromete a
responsabilidade do empregador que agiu com esprito de malcia ou pelo menos
com uma leviandade censurvel86

84

TEIXEIRA FILHO, Joo de Lima. O Dano Moral no Direito do "Trabalho. Revista Ltr Legislao
do Trabalho e Previdncia Social. So Paulo, v. 60, n 09, p. 1,178, setembro de 1996
85
CAVALCANTI, Joo Paulo Cordeiro. A ocorrncia do dano moral na dispensa empregatcia . Jus
Navigandi, Teresina, a. 8, n. 143, 26 nov. 2003. Disponvel em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=4512>. Acesso em: 10 dez 2005.
86
PEDREIRA, Pinho. A reparao do Dano Moral no Direito do Trabalho. V. 55. So Paulo: LTr,
1995. p. 561

60

Cabe indenizao ao empregado, podendo este rescindir o


contrato, conforme dispe o art. 483 da CLT, quando o empregado, entre outros
atos, correr perigo manifesto de mal considervel ou quando o empregador
praticar, contra ele ou pessoas de sua famlia, ato lesivo da honra e da boa fama,
conforme descreve Rodrigo Cristiano Molon:
Se a empresa no colaborar com o empregado agredido, o
trabalhador assediado poder rescindir o contrato de trabalho e
pleitear uma indenizao pelo assdio moral dos agressores,
empresa e agressor, por fora das alneas "c" e/ou "e", do artigo
483 da CLT, que dizem que o "empregado poder considerar
rescindido o contrato e pleitear a devida indenizao quando:(...)
c) correr perigo manifesto de mal considervel (...) e) praticar o
empregador ou seus prepostos, contra ele ou pessoas de sua
famlia, ato lesivo da honra e da boa fama".87

No entanto, se no houver prtica discriminatria na


dispensa do empregado, no haver danos morais conforme Jurisprudncia do
TRT/SC:
DISPENSA

DISCRIMINATRIA.

AUSNCIA

DE

COMPROVAO. INDENIZAO INDEVIDA. No havendo prova da prtica


discriminatria na dispensa do autor alegada na exordial, no h deferir
indenizao por danos morais, tampouco reintegrao, at porque esta seria
indevida de qualquer sorte, considerando-se o poder potestativo do empregador.
Acrdo 3864/2006 - Juiz Gerson P. Taboada Conrado - Publicado no DJ/SC em
30-03-2006, pgina: 325.
3.3.1 Aviso prvio
O perodo de aviso prvio, principalmente quando concedido
pelo empregador, passvel de desentendimentos, uma vez que o empregado
tenha sido demitido, muitas vezes existe um rancor em relao a empresa que o
demitiu, por este motivo, o magistrado deve levar em considerao quando o

87

MOLON, Rodrigo Cristiano. Assdio moral no ambiente do trabalho e a responsabilidade civil:


empregado e empregador. Jus Navigandi, Teresina, a. 9, n. 568, 26 jan. 2005. Disponvel em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=6173>. Acesso em: 05 de jan. 2006

61

dano moral ocorrer neste perodo. Explica Maria Ins Moura S. A. Cunha (p
110/111 1997):
obrigao de aviso prvio, a ser concedido pelo empregador,
corresponde para o empregado a obrigao de trabalhar no
perodo respectivo. Se no o fizer, perde o direito ao pagamento
do valor de tal perodo. Consigne-se, ainda, que nos termos do
Enunciado n 276 do colendo Tribunal Superior do Trabalho, o
aviso prvio irrenuncivel, de sorte que a dispensa de seu
cumprimento no eximir o empregador do pagamento, salvo se
restar evidenciado que o empregado havia obtido novo emprego.
Tal entendimento refora o aspecto social do aviso prvio, e, ao
mesmo tempo, cobe a fraude, evitando que, sob justificativa de
que o empregado solicitou dispensa do cumprimento do perodo,
no seja devido pelo empregador o pagamento do aviso prvio.
(...)
Considere-se, ainda, que, praticando o empregado falta grave, no
curso do aviso prvio, perder o direito ao restante do perodo.
Sendo certo que, ocorrendo falta grave patronal, quando de aviso
prvio concedido pelo empregado, se sujeitar o empregador ao
pagamento do aviso prvio, sem prejuzo dos demais consectrios
a que fizer jus o trabalhador. Por outras palavras, a resciso
ocorrida, que era imotivada, poder se transformar em
despedimento por justa causa, se a iniciativa partiu do
empregador, ou em resciso indireta, se a iniciativa partiu do
empregado, na eventualidade de ocorrncia de falta grave, no
curso do aviso prvio, quer do empregado, na primeira hiptese,
quer do empregador, na segunda.88

3.4 DANO MORAL DO EMPREGADO AO EMPREGADOR


No h dvida de que o ofendido possa ser o empregador,
pois a relao de emprego exige direitos e obrigaes para ambas as partes,
assim sempre que o empregado deixar de cumprir suas obrigaes ou no seu

88

CUNHA, Maria Ins Moura S.A. Direito do Trabalho. p 110/111, 2 ed. atual e ampl. So Paulo:
Saraiva, 1997.

62

cumprimento ofender moralmente o empregador, ter de indenizar pelos danos


causados, portanto, entende Rodolfo Pamplona Filho:
Assim sendo, impe-se reconhecer que tanto o empregado,
quanto o empregador podem ser sujeitos ativos ou passivos da
obrigao de indenizar, quer se coloquem na condio de agentes
causadores do dano, quer se apresentem como aqueles que
tiveram lesada sua esfera de interesses extra patrimoniais por ato
ilcito praticado pela parte contrria. 89

3.5 FIXAO DO QUANTUM INDENIZATRIO


A fixao do quantum indenizatrio se reserva, portanto, ao
prudente e livre-arbtrio do julgador, no sendo nem mesmo de
aplicar-se o critrio de estimao do valor do dano (...), em sua
remisso s penas previstas para os crimes contra a honra, na
considerao de que nem sempre necessariamente a ofensa aos
direitos da personalidade de empregado se resolvam como
denunciao caluniosa, difamao ou injria.90

Portanto, para o fato em si, o julgador dever usar de


anlise de verossimilhana, trabalhando bem o nus da prova e sua inverso,
pois se encontra em sede de direito processual do trabalho. J o desdobramento
do dano, suas conseqncias, podem ser presumidas pelo julgador, que j
passou pela cadeia dos fatos. Assim certo afirmar que o juiz deve sempre levar
em conta o abalo sofrido e o montante a ser pago (...).91
Na opinio de Augusto de Arruda: Tanto a doutrina como a
jurisprudncia tm defendido como um dos critrios para a fixao do quantum
indenizatrio as foras econmicas do causador do dano moral, sob fundamento

89

PAMPLONA FILHO, Rodolfo. O Dano Moral na Relao de Emprego. 2 ed. So Paulo: p 83,
Editora LTr, 1999.
90
CAHALI, Yussef Said, Dano Moral, 2 ed, p 489, So Paulo: Editora Revista dos Tribunais,
2000.
91
TESTANI, Roberta. O dano moral no Direito do Trabalho. Boletim Jurdico, Uberaba/MG, a. 4, n
167. Disponvel em:<http://www.boletimjuridico.com.br/doutrina/texto.asp?id=1088> Acesso em: 17
abr. 2006.

63

de que, especialmente, se ele for uma pessoa abonada, a quantia deve ser tal
que sinta no bolso a gravidade do delito cometido.92
Na Jurisprudncia:
DANOS MORAIS E MATERIAIS. DEVER DE REPARAO. A
obrigao indenizatria, na forma dos artigos 186 e 927 do Cdigo
Civil brasileiro, ocorre mesmo quando sem culpa a atividade
normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua
natureza, risco para os direitos de outrem. FIXAO. O
ordenamento jurdico nacional rejeita tarifao para a indenizao
por danos morais, prevalecendo o sistema aberto, em que deve
ser considerada a ofensa perpetrada, a condio cultural, social e
econmica dos envolvidos, o carter didtico-pedaggico-punitivo
da condenao e outras circunstncias que na espcie possam
servir de parmetro para reparao da dor impingida, de modo
que repugne o ato, traga conforto ao esprito do ofendido e
desencoraje o ofensor a nova violao. Acrdo 1749/2006 - Juiz
Amarildo Carlos De Lima TRT/SC - Publicado no DJ/SC em 1002-2006, pgina: 311.

insofismvel que a quantificao do valor que visa a


compensar a dor da pessoa requer por parte do julgador grande bom-senso. E
mais, a sua fixao deve-se pautar na lgica do razovel a fim de se evitar
valores extremos (nfimos ou vultosos). Quando se trata de dano patrimonial,
possvel calcular-se precisamente o prejuzo patrimonial experimentado pela
vtima. J na reparao do dano moral, cumpre ao prudente arbtrio do juiz fixlo.93
Portanto, no prudente arbitramento da indenizao do dano
moral sofrido pelo obreiro, o juiz ter em conta as peculiaridades de cada caso
concreto, fazendo incidir certos princpios informadores prprios da jurisprudncia,

92

ARRUDA, Augusto F. M. Ferraz de. Dano moral puro ou psquico. So Paulo: Editora Juarez de
Oliveira, 1999.
93
RAMOS, Augusto Cesar. Dano moral na Justia do Trabalho . Jus Navigandi, Teresina, a. 4, n.
46, out. 2000. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=1208>. Acesso em: 16
abr. 2006.

64

seja em funo da natureza e da funo da reparao, seja igualmente tendo em


vista a conduta do empregador e as condies pessoais das partes.94
Diferente da indenizao patrimonial, em que os parmetros so
o dano emergente (o que efetivamente se perdeu) e lucro
cessante (o que razoavelmente deixou de lucrar), bem como
outras regras especficas no captulo da indenizao, artigos 944
a 954 do novo CCB, no h elementos objetivos definidos em
regra jurdica para a fixao do ressarcimento das perdas extra
patrimoniais, o que deve ser feito por juzo de eqidade pelo
julgador, com minuciosa anlise do caso concreto. Antes da
ordem jurdica de 1988, nossos Tribunais no admitiam a
indenizao por dano moral, exceto em situaes pontuais
previstas em lei, como na Lei de Imprensa e no Cdigo Brasileiro
de Telecomunicaes. Com o advento da nova Constituio, estas
normas foram parcialmente recepcionadas, apenas no tocante aos
critrios de indenizao e isso com a necessria adaptao ao
caso concreto, mas no quanto tarifao formal da indenizao.
Pela nova ordem, apenas o juzo de eqidade que pode ajustar
os comandos constitucionais e princpios ao caso concreto. Outro
detalhe importante, a desvinculao do quantum indenizatrio
ao salrio mnimo, por fora da Constituio, permitindo-se,
quando muito, sua correspondncia com os ganhos do
empregado, ou seja, a fixao em nmero de salrios
contratuais.95

Para Nehemias Domingos de Melo, existem 3 aspectos para


se fixar o quantum indenizatrio, os quais seguem:

94

A angstia e o sofrimento da vtima: de tal sorte a lhe


propiciar uma indenizao que possa lhe compensar
os sofrimentos advindos da injusta agresso.

A potencialidade do ofensor: para que no lhe impinja


uma condenao to elevada que signifique sua
runa, gerando por via de conseqncia a
impossibilidade de cumprimento da medida, e nem
to pequena que avilte a dor da vtima.

CAHALI, Yussef Said, Dano Moral, 2 ed, p 490, So Paulo: Editora Revista dos Tribunais,
2000.
95
SILVESTRIN, Gisela Andria. O dano moral no Direito do Trabalho . Jus Navigandi, Teresina, a.
9, n. 664, 1 mai. 2005. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=6658>. Acesso
em: 15 abr. 2006.

65

E, finalmente, a necessidade de demonstrar sociedade


que aquele comportamento lesivo condenvel e que
o Estado juiz no admite e nem permite que sejam
reiterados tais ilcitos sem que o ofensor sofra a
devida reprimenda.96

Assim, tem-se o entendimento de Yussef Said Cahali97:

96

A) o dinheiro, pela fora do seu poder aquisitivo, visa permitir


a que o ofendido obtenha satisfaes que contrabalancem
o mal sofrido: no se cuida de indenizar o pretium doloris,
mas conceder um valor necessrio para atribuir ao lesado
uma consolao ou satisfao substitutiva, como
compensao da dor, do sofrimento padecido;

B) na quantificao do dano moral, no caso, exige-se que se


levem em linha de conta os efeitos prejuzos morais
sofridos pela vtima, a sua condio econmica, a posio
social que desfrutava, o seu conceito entre os colegas e na
sociedade, a projeo de sua atividade para o futuro e a
situao qual se viu reduzido;

C) embora o escopo fundamental da responsabilidade civil


seja a reparao do dano sofrido pelo lesado, e no a
punio do lesante, h de se ter presente que na
problemtica do dano moral, alm dessa finidade principal,
compensatria, como forma de reparar a dor do lesado,
tambm existe uma finalidade punitiva; alm disso, a
indenizao do dano moral exerce uma funo
admonitria, valendo com advertncia para que o ofensor
no venha a reincidir na pratica de atos atentatrios aos
direitos de personalidade de outrem;

D) da porque, no arbitramento, se h de levar em


considerao o gral de culpa do lesante, a sua condio
econmica, a maneira como procurou recompor o prejuzo
provocado.

MELO, Nehemias Domingos de. POR UMA NOVA TEORIA DA REPARAO POR DANOS
MORAIS. Disponvel em:<
http://www.uj.com.br/publicacoes/doutrinas/default.asp?action=doutrina&iddoutrina=2057> Acesso
em: 08 fev. 2006.
97
CAHALI, Yussef Said, Dano Moral, 2 ed, p 490/491, So Paulo: Editora Revista dos Tribunais,
2000.

66

Desta anlise, cabe indagarmos sobre o sofrimento


experimentado por aquelas pessoas que sofrem ou sofreram por
assdio moral. Notamos que, o mais importante para essas
vtimas, por vezes, no s uma mensurao pecuniria, e sim
uma espcie de satisfao que possa devolver o estado fsico e
psquico anterior, o qual no se resolve por tal medida. S para
exemplificarmos o nosso ponto de vista, um pedido de desculpa
da pessoa que cometeu o dano, ou a obrigao do responsvel
em alterar as condies e mtodos de trabalho, ou que seja
obrigada a realizar projetos que visem a melhoria dos
relacionamentos no ambiente do trabalho, constituem um
imperativo categrico que deva ser relevado em conjunto com a
prestao pecuniria.98

Para complementar, segue entendimento da Jurisprudncia


Catarinense:
INDENIZAO POR DANO MORAL. ARBITRAMENTO. O
arbitramento do "quantum" reparatrio a ttulo de indenizao por danos
morais deve servir de lenitivo para a dor experimentada pela vtima, sem
importar em enriquecimento sem causa, e tambm atuar como reprimenda
ao ofensor, objetivando evitar a reincidncia. Acrdo 3530/2006 - Juza
Maria Do Co De Avelar - Publicado no DJ/SC em 27-03-2006, pgina:
290.
3.5.1 Quantificao do dano moral
Dentre as maneiras de quantificar a indenizao do dano
moral, encontramos vrias maneiras, entre elas a liquidao de sentena,
constataes de cunho pericial e oitiva de testemunhas, mas alm destas
maneiras, existem mais possibilidades citadas por Fabrcio Zamprogna Martielo (p
188/189 2001):

98

MOLON, Rodrigo Cristiano. Assdio moral no ambiente do trabalho e a responsabilidade civil:


empregado e empregador. Jus Navigandi, Teresina, a. 9, n. 568, 26 jan. 2005. Disponvel em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=6173>. Acesso em: 05 jan. 2006.

67

A quantificao dos danos moralidade pelo julgador no


obedece a regramentos especificamente constitudos para esse
fim; portanto, a sentena pode optar por remeter as partes
liquidao ou desde logo estabelecer um valor final e exeqvel.
Os tribunais tm-se voltado para a definio imediata do valor
correspondente reparao dos danos morais, haja vista a
praticidade dessa medida e o conseqente abortamento de uma
fase sabidamente difcil e conturbada do processo: a liquidao da
sentena. Esse posicionamento no afronta qualquer direito, seja
do sujeito ativo como do passivo, de vez que a estipulao do
quantum indenizatrio independe de clculos aritmticos ou
constataes de cunho pericial, limitando-se, apenas, a
elaboraes mentais embasadas em aferies objetivas e, em
menor grau, subjetivas. As circunstncias objetivas dizem com a
possibilidade econmica de o obrigado suportar e efetivamente
cumprir com o teor condenatrio, sob pena de se fazer
desmoralizar o judicirio e fazer letra morta de todo o contedo
processual. Afora isso, ainda em termos objetivos, h que se
perquirir qual o montante justo e suficiente para oferecer ao
lesado meios amplos de buscar alvio para o mal sofrido, seja qual
for a modalidade de lenitivo buscada, o que ficar a critrio
exclusivo do prprio atingido.
(...)
Enfim, a reparao, conforme tanto ressaltado nesse trabalho,
est fulcrada na observncia do binmio capacidade econmica
(do lesante) X necessidade de meios (alcanveis ao lesado). Ao
mesmo tempo, no deve, a demanda reparatria, ser fonte de
enriquecimento indevido, nem minguada ao ponto de nada
representar. Importa lembrar, ainda, que a reparao dos danos
morais deve atender ao dplice objetivo para os quais foi
idealizada, ou seja, compensao ao atingido e punio ao agente
da leso.99

99

MARTIELO, Fabrcio Zamprogna, Dano moral, dano patrimonial e reparao. p 188/189, 5


edio, Porto Alegre: Editora Sagra Luzzatto, 2001.

68

3.6 LEGISLAO
A lei n 9.029, de 13 de abril de 1995, a qual probe a
exigncia de atestados de gravidez e esterilizao, e outras prticas
discriminatrias, para efeitos admissionais ou de permanncia da relao jurdica
de trabalho, tem aspecto importante na constituio de atos discriminatrios na
relao de trabalho, da qual se destacam alguns artigos:
Art. 1 Fica proibida a adoo de qualquer prtica
discriminatria e limitativa para efeito de acesso a relao de emprego, ou sua
manuteno, por motivo de sexo, origem, raa, cor, estado civil, situao familiar
ou idade, ressalvadas, neste caso, as hipteses de proteo ao menor previstas
no inciso XXXIII do artigo 7 da Constituio Federal.
Art. 4 O rompimento da relao de trabalho por ato
discriminatrio, nos moldes desta Lei, faculta ao empregado optar entre:
I a readmisso com ressarcimento integral de todo o
perodo de afastamento, mediante pagamento das remuneraes devidas,
corrigidas monetariamente, acrescidas dos juros legais;
II a percepo, em dobro, da remunerao do perodo de
afastamento, corrigida monetariamente e acrescida dos juros legais.

3.7 PRAZO PRESCRICIONAL DA AO DE INDENIZAO POR DANOS


MORAIS NA ESFERA TRABALHISTA.
A Constituio

da

Repblica Federativa

do

Brasil

juntamente com a Consolidao das Lei do Trabalho precisa quando fixa um


prazo especfico para propor na Justia do Trabalho aes referentes a crditos
resultantes das relaes de trabalho, este prazo a prescrio. Ento, a perda do
referido prazo traz um resultado prejudicial ao interessado, que a extino do
processo sem apreciao do mrito. O prazo de 2 (dois) anos contados da
extino do contrato de trabalho tanto para trabalhadores urbanos quanto para os

69

rurais, consoante a Emenda Constitucional n28. No curso deste, de 5 (cinco)


anos, a contar do ato lesivo conhecido.
Diante de tais prazos prescricionais, a pergunta que exsurge a
seguinte: qual o prazo prescricional que o empregado teria para
ajuizar a ao de dano moral? Dois ou vinte? Para aqueles que
entendem tratar-se o dano moral ocorrido na relao de trabalho
um crdito trabalhista, a resposta seria peremptoriamente o prazo
de dois anos. Todavia, a resposta mais justa parece ser a de 20
anos, uma vez que, se o prazo prescricional de ndole de direito
material e no processual, e se o art. 8o, pargrafo nico, da CLT,
estatui que "o direito comum ser fonte subsidiria do direito do
trabalho, naquilo em que no for incompatvel com os princpios
fundamentais deste", nada mais bvio que se aplique a prescrio
prevista no Diploma Legal Civil, pois o dano moral previsto no
Direito Civil.100

Entende a Jurisprudncia Trabalhista Catarinense que a


prescrio, aps a emenda 45/04 da CRFB/88, depender da data da ocorrncia
do fato para aplicao do prazo da CLT ou do Cdigo Civil, conforme abaixo:
ACIDENTE DE TRABALHO. INDENIZAO POR DANOS
MORAIS. PRESCRIO. EVENTO LESIVO OCORRIDO ANTES DA EMENDA
CONSTITUCIONAL N 45/2004. Considerando o entendimento amplamente
majoritrio nos Tribunais ptrios de que as aes indenizatrias, ainda que
oriundas da relao de trabalho, eram da competncia da Justia Comum e
estavam submetidas ao prazo prescricional estabelecido no Cdigo Civil, no h
como aplicar a disposio do art. 7, XXIX, da CRFB/88 aos eventos lesivos
ocorridos antes da Emenda Constitucional n 45/2004, em prejuzo da parte que
estava at ento protegida pelo direito de ao, subtraindo-lhe de forma abrupta a
possibilidade de buscar a tutela judicial do direito lesado. Acrdo 4062/2006 Juza Gisele P. Alexandrino - Publicado no DJ/SC em 03-04-2006, pgina: 278.

100

RAMOS, Augusto Cesar. Dano moral na Justia do Trabalho . Jus Navigandi, Teresina, a. 4, n.
46, out. 2000. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=1208>. Acesso em: 15
jan. 2006.

70

CONSIDERAES FINAIS

O trabalho dignifica e engrandece o homem, alm de passar


grande parte do tempo no trabalho, tiramos dele, o nosso sustento e o de nossa
famlia. Trabalhar com direito do trabalho uma tarefa gratificante, pois visa trazer
a Justia a quem, dia aps dia, busca o crescimento profissional.
Aps a EC n45/2004, a Justia do Trabalho ganhou
amplitude, com a competncia para processar e julgar as aes oriundas da
relao de trabalho, muitas delas, antes, atribudas Justia comum, neste caso,
ficou ainda mais forte para proteger o trabalhador em sua relao de emprego.
Desde sempre, encontramos muita discriminao, inclusive
na relao de emprego, muitas delas ocultas, pois, com medo de perder o
emprego, o trabalhador acaba por no buscar a reparao pelos danos sofridos.
Por este motivo, esta monografia foi desenvolvida com a finalidade de estudar a
responsabilidade civil, que consiste na reparao do dano sofrido. Mas, alm
disso, buscamos enfatizar os principais motivos causadores do dano moral na
relao empregatcia, a sua possvel reparao e a fixao do quantum
indenizvel, que consiste no valor a ser pago pelo causador do dano para diminuir
a dor e a angstia da vtima.
A Jurisprudncia atual tem sido favorvel quando o tema
dano moral, desde que existam certas premissas, as quais so: a gravidade do

71

dano, o grau de culpabilidade do agente e a situao econmica do ofensor. Temse em vista a gravidade do dano causado vtima, levando em considerao a
honra do trabalhador, sua carreira profissional, sua reputao, etc. todos esses
requisitos juntos, formam a vida profissional do trabalhador e, uma vez
desconstitudos, geram graves prejuzos pessoa, como a perda do emprego, a
distoro da imagem pessoal e at mesmo a dificuldade para arrumar novo
emprego, gerando conseqncias dramticas vtima.
O grau de culpabilidade do agente causador importante,
pois, no h como cobrar indenizao de algum que estava desempenhando o
seu trabalho como chefe, por exemplo. Deve haver o dolo de causar prejuzo
vtima e no somente a convivncia de patro e empregado.
E por ltimo, vem a situao econmica do ofensor, tendo
em vista que no h dinheiro que pague a dor e o sofrimento, a indenizao tem a
finalidade, alm de amenizar a dor da vtima, conter o agente causador para que
no volte a cometer atos que possam causar danos a outrem, portanto o
quantum indenizatrio deve pesar no bolso do ofensor.
Com relao ao prazo prescricional, a doutrina diverge, no
entanto, a maioria dos doutrinadores entende que a prescrio para ao
decorrente de dano moral a mesma contida no art. 7 XXVIII da CRFB/88 e art.
11 da CLT, ou seja, dois anos aps a extino do contrato de trabalho, este
entendimento o mesmo da Jurisprudncia Catarinense, pois, se o dano moral
decorre da relao de emprego, nada mais justo empregar a prescrio contida
na CLT.
Embora seja um tema polmico, o desenvolvimento desta
monografia tem por finalidade reduzir a ocorrncia do dano moral na relao
empregatcia ou mesmo proporcionar a sua possvel reparabilidade, buscando a
defesa dos atributos do ser humano, a dignidade e o respeito do homem, pois
uma pessoa sem honra, como se ela no existisse.
Com relao s hipteses levantadas no incio deste
trabalho, concluiu-se que possvel o empregador causar dano extra-patrimonial

72

ao empregado no curso do contrato de trabalho, ou aps sua extino, tendo,


neste caso, a Justia do Trabalho a competncia para o respectivo julgamento,
bem como para julgar o assdio moral praticado contra empregador em sua
subordinao jurdica em relao ao empregador.

REFERNCIA DAS FONTES CITADAS

ABLE, Pmera Baldin . A CONFIGURAO DO DANO MORAL FRENTE


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POR

DANOS

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responsabilidade civil: empregado e empregador. Jus Navigandi, Teresina, a. 9, n.

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PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Responsabilidade civil do empregador por ato do
empregado . Jus Navigandi, Teresina, a. 5, n. 51, out. 2001. Disponvel em:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=2037>.
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