UNIDAD I

1)
Derecho, concepto. Derecho Objetivo y Subjetivo. Derecho Pblico y Derecho Privado. El Derecho Civil, origen y
evolucin histrica. Definicin del derecho Civil. Contenido. Su papel actual frente a las dems ramas del derecho.
2)
Relacin Jurdica: sus elementos. El derecho subjetivo. Naturaleza Jurdica del Derecho Subjetivo. El ejercicio del
derecho subjetivo. Relatividad. El principio de la Buena fe. El Abuso del derecho: concepto y evolucin. Efectos de la
conducta abusiva. El abuso de la posicin dominante. Renuncia de la ley. Los derechos individuales y los derechos de
incidencia colectiva.
3)
Fuentes y aplicacin (art 1. Del CCC). Formas de manifestarse el derecho (teora de las fuentes). El art. 1 del CCC.
La funcin de los tratados de derechos humanos. La Ley, la Costumbre, la Jurisprudencia, la Doctrina. Otras fuentes.
4)
Bases constitucionales del derecho civil. El Cdigo Civil y Comercial. Antecedentes, Mtodo. Nocin comparativa
con el Cdigo de Vlez Sarsfield. El digesto jurdico argentino.

1)

Concepto de derecho:

Segn la etimologa la palabra derecho se refiere a directum, dirigido. Con lo que se indica sujecin a una regla. El
derecho es anterior a la ley escrita, ya que los hombres primitivos no vivan sin derecho, pero tampoco tenan una ley
escrita, sino que se apoyaban en las mores maiorum (costumbre de los antepasados).
Adems hay que tener en cuenta que la ley es imperfecta por oscuridades e incongruencias, prev lo que
generalmente ocurre (no es exacta) y en muchos casos posee lagunas.
Por lo que se puede decir que no tiene un rendimiento ilimitado. En suma la ley es un instrumento de expresin del
derecho, que debe conjugarse con otros. (Dems fuentes)
El derecho es el ordenamiento social justo (Llambas).
(Tesis de Renard) Ese orden de la vida social, que es la nica manera de existir la vida humana, es el derecho. Pero
para que ste sea verdaderamente tal, el orden impuesto debe ser justo, es decir, adecuado a las caractersticas propias
de la conducta humana.
Un orden social ser justo y verdadero derecho, cuando instaure una disciplina de la conducta humana que considere al
hombre como criatura racional que se propone los fines ms diversos, y en vista de ello le provea un ambiente social apto
en su organizacin para el logro de tales fines.
Derecho Objetivo y Derecho Subjetivo:
En sentido objetivo es el ordenamiento social justo. Es una regla de conducta exterior al hombre a quien se dirige:
El derecho prohbe apoderarse de lo ajeno, el derecho impone a los esposos los deberes de cohabitacin y de
fidelidad, etc.
En sentido subjetivo es la capacidad de la persona para exigir de los dems un determinado comportamiento:
La facultad del propietario de usar y disponer de la cosa, la facultad de testar, etc.
Interesa remarcar que estas nociones de "derecho objetivo" y "derechos subjetivos" se corresponden y exigen
recprocamente. En efecto el derecho objetivo consiste en un ordenamiento social justo, que ha de reconocer a las
personas humanas la posibilidad de obrar en vista de sus propios fines. De aqu se sigue que el derecho objetivo existe
para el derecho subjetivo, y a su vez ste encuentra en aqul la fuente inmediata de su existencia. Y decimos "inmediata''
porque la "mediata" es la naturaleza racional del hombre que lo provee de la inteligencia, voluntad y libertad por las
cuales el sujeto conoce, quiere y obra.

Derecho Natural: es el conjunto de

reglas universales e inmutables,
fundadas en la naturaleza humana, en
la voluntad de Dios. Estas normas
permanecen a lo largo del tiempo.
Ej: el derecho a la vida, la igualdad, la
integridad fsica, la dignidad humana

Derecho Positivo: es el derecho

vigente. El conjunto de normas jurdicas
que regula la convivencia humana en
un lugar (Estado) y en un momento
determinado. Es el conjunto de normas
aplicadas coercitivamente por la
autoridad pblica.

Ramas del Derecho Positivo:

Toma en cuenta la calidad de los sujetos del derecho y, as,
Cuando la norma se refiere al Estado como poder pblico es de Derecho pblico;
Cuando la norma est dirigida a sujetos que carecen de todo carcter de soberana poltica es de Derecho privado.
DISTINCIN ENTRE DERECHO PRIVADO Y DERECHO PBLICO (Rivera)
Una obra clsica, la de Enneccerus, comienza con la afirmacin indiscutida de que "el Derecho civil es derecho privado";
por lo tanto, antes de ingresar a definir el Derecho civil, parece preciso efectuar algunas consideraciones acerca de las
nociones de derecho privado y de derecho pblico que constituyen los dos grandes sectores en los cuales se divide el
derecho positivo, entendido ste como el conjunto de normas jurdicas que rigen en un Estado en un momento
determinado.
Es preciso sealar que la divisin entre derecho pblico y privado no es esencial, lo que se advierte con slo tener en
cuenta que es una distincin que el sistema jurdico anglosajn no conoce. Entre nosotros, por herencia de la tradicin
jurdica del continente europeo, ha subsistido la dicotoma derecho pblico y derecho privado, y se han formulado
tanto en la doctrina europea como en la nacional numerosos criterios tendientes a precisar los lmites y contenidos de
ambas categoras; pese a lo cual los autores coinciden en sealar que ninguna de las explicaciones vertidas ha sido
totalmente satisfactoria, por lo que hay que conformarse con razones meramente aproximativas.
La postura actual es la que tiene en consideracin la calidad de los sujetos de derecho: si alude al Estado como poder
pblico, es derecho pblico; si alude a los sujetos que realizan sus actos sin soberana poltica, es derecho privado.
Divisin clsica. Ramas:
Derecho Pblico:
Derecho Constitucional: organiza los poderes, atribuciones y deberes del Estado en s mismo y en su relacin con los
gobernados.

 Derecho Administrativo: se encarga de la organizacin de la administracin pblica.

Derecho Penal: determina la represin de los hechos que ponen en peligro la digna subsistencia de la sociedad.
Derecho Internacional Pblico: rige las relaciones entre los Estados extranjeros.
Derecho Eclesistico: es el conjunto de norma que rigen las relaciones de la iglesia.
Derecho Privado:
Derecho Civil: de l derivan todos las dems ramas del derecho privado. Es el tronco comn, es el fondo residual
persistente luego de los diversos desmembramientos.
Derecho Comercial: rige las relaciones de los comerciantes y determina las consecuencias de los actos de comercio.
Derecho Laboral: rige las relaciones entre patrones y obreros.
Derecho Agrario: rige las relaciones de la vecindad rural y resuelve las dificultades provenientes de la explotacin
agrcola-ganadera.
Adems debe mencionarse el Derecho Procesal que segn Borda sera pblico o privado segn el procedimiento de que se
trate, mientras que para Arauz Castex el procesal est fuera de tal clasificacin ya que sta tiene slo naturaleza
meramente instrumental.
El Derecho Civil. Gnesis y evolucin histrica.
La palabra civil proviene del latn civile. En Roma se diferenciaba el derecho civil por oposicin al derecho comn a todos
los pueblos (Ius Gentium) y al Ius naturale, reglas comunes a todos los hombres que derivan de su propia naturaleza
humana. El Ius Civile, derecho propio de los ciudadanos romanos, se refera al derecho vigente en Roma y abarcaba
normas de derecho pblico y privado.
Derecho Civil: Rama del derecho privado que se encarga de regular las relaciones de las personas (como sujetos de
derecho) sin tomar en cuenta sus cualidades profesionales, ideolgicas, intelectuales, culturales, etc.
Hasta una simple compraventa en un comercio tiene efectos jurdicos que interesan al DC. Lo mismo subir a un transporte
pblico. Al sacar boleto estamos celebrando un negocio jurdico.
Rivera: Rama del derecho privado que se ocupa del hombre como sujeto de derecho sin distincin de cualidades
accidentales, y de las relaciones jurdicas patrimoniales y familiares que lo tienen como sujeto, regulando las instituciones
bsicas y sirviendo por lo tanto como punto de conexin de las dems ramas del derecho privado.
Evolucin Histrica:
Con la cada del Imperio Romano de Occidente y con la invasin de los Germanos es que las normas del derecho pblico
incluidas en el ius civil, perdieron vigencia siendo sustituidas por normas germanas. De todas formas se reserva la
denominacin (ius civil) para las normas de derecho privado, que seguan subsistiendo, entonces se identifica al derecho
civil con el derecho privado.
Es durante la edad Media que cobran vigencia los cnones y la Iglesia que regan las nuevas relaciones suscitadas por la
actividad propia de la Iglesia. En ese momento el derecho civil se refera al derecho privado de origen romano,
oponindose as al derecho cannigo que se originaba en la jurisdiccin reconocida a la Iglesia.
sta forma que inclua todo el derecho privado bajo el rtulo de derecho civil, no tuvo eco, ya que a fines de la Edad
Media los comerciantes dejaron de regirse por el ius civil para atenerse a las normas consuetudinarias que seran el origen
del derecho comercial.
En la Edad Moderna se produjo otro desmembramiento: el procedimiento ante los jueces dej de ajustarse al derecho
civil con lo que queda formado el derecho procesal.
En la Edad Contempornea tambin ocurrieron nuevas disgregaciones: las relaciones entre patronos y obreros sern
regidas por el Derecho laboral. Ms all de tales disgregaciones el derecho civil sigue siendo la disciplina fundamental ya
que comprende todas las relaciones de derecho privado que no estn incluidas en un ordenamiento especial.
Adems el derecho civil suministra a todas las dems ramas los lineamientos bsicos de la ciencia del derecho, como la
teora de las personas y actos jurdicos en general.

Papel actual frente a las dems ramas del derecho:

El derecho civil se conecta con otras disciplinas jurdicas, ya por una razn de orden histrica en cuanto al derecho civil ha
sido ncleo fundamental del cual se han ido separando los dems ordenamientos especiales, ya que por esa unidad
esencial del derecho se comunica a las diversas ramas entre s.
Es muy grande la conexin del derecho civil con las dems ramas, porque aquel sigue siendo el manantial inagotable
donde acuden en busca de orientacin a falta de una norma expresa o implcita que contemple la situacin. Esto revela
que las otras ramas no tienen completa autonoma, y siguen dependiendo en cierta medida del derecho civil, como se
advierte en lo dispuesto del Cdigo de Comercio en el art. 1: en los casos en que no estn expresamente regidos por ste
cdigo, se aplicarn las disposiciones del Cdigo Civil.
Especialmente estrecha es la relacin entre el derecho civil y el derecho procesal, porque ste ltimo busca la efectividad
de los derechos subjetivos mediante su adecuando reconocimiento de justicia, se comprenden con cuidado con que
habrn de organizarse las reglas procesales para que resulten desvirtuados los derechos que las normas de fondo
reconocen.
Por esa funcin que el derecho civil cumple respecto a las dems disciplinas jurdicas, es tambin llamado derecho comn.
Dominio de aplicacin del derecho civil: No obstante los desmembramientos ocurridos, el derecho civil sigue siendo la
disciplina fundamental con un enorme contenido residual, puesto que comprende todas las relaciones jurdicas de
derecho privado que no quedan incluidas en un ordenamiento especial.
El derecho civil suministra a todas las dems ramas del derecho los lineamientos bsicos de la ciencia del derecho, tales
como las teoras de las personas, de las cosas, de los hechos y actos jurdicos en general, que son acogidas por aquellas
otras disciplinas en todo cuanto no hubieran sido modificadas especialmente.
En consecuencia podemos decir que el Derecho Civil es:
El Derecho que rige al hombre como tal, sin consideracin de sus actividades o profesiones peculiares, que regla sus
relaciones con sus semejantes y con el Estado, cuando ste acta en su carcter de simple Poder jurdico y en tanto esas
relaciones tengan por objeto satisfacer necesidades de carcter genricamente humano. (Borda).
Los contenidos del Derecho Civil: Se ocupa de
- sujeto de derecho, persona natural o jurdica,
- de la familia,
- del objeto (bienes y cosas),
- de los actos jurdicos,
- y de los derechos patrimoniales, y en particular de la propiedad y de las sucesiones, etc.
2)
Relacin jurdica: es la vinculacin, un nexo entre personas con efectos legales que interesan al derecho por
producir alguna consecuencia jurdica. Elementos: sujeto, objeto y causa.

El sujeto puede ser activo o pasivo, lo que los diferencia es la existencia de un derecho subjetivo (que tiene el activo). El
activo tiene la facultad de derecho de poder exigir del sujeto pasivo un determinado comportamiento con la idea de
satisfacer un inters propio.
La causa son los actos jurdicos que producen efectos jurdicos como el nacimiento de una relacin jurdica.

Derecho subjetivo:
Son prerrogativas, facultades que las normas jurdicas reconocen a las personas para que puedan satisfacer sus
necesidades y exigir de las dems personas un determinado comportamiento. Ejemplo: el acreedor tiene el derecho
subjetivo de exigir el pago de la deuda al deudor.
Para Llambas es la facultad reconocida por el ordenamiento jurdico para exigir de los dems un determinado
comportamiento.
Los derechos subjetivos se dividen en polticos y civiles; los primeros son inherentes al titular por su condicin de
ciudadanos, mientras que los civiles son los que le pertenecen al titular por su condicin de habitante, son las garantas
establecidas en la constitucin nacional (art. 14 a 20).
Naturaleza jurdica:
Teoras que afirman
a) la teora voluntarista s.XIX: segn la cual el derecho subjetivo es un poder atribuido por la norma a la voluntad de una
persona. Postula que el derecho subjetivo consiste en el hecho psicolgico de la voluntad del sujeto, que las normas del
Derecho positivo han de reconocer y garantizar. Esta teora ha sido criticada porque otorga al hecho psquico de la
voluntad carta de naturaleza jurdica, lo que es difcilmente justificable y porque es notorio que a veces existen
efectivamente derechos subjetivos sin que el sujeto preste su consentimiento. (Savigny, Windscheid y Von Thur);
b) la teora del inters: que postula que se trata de un inters jurdicamente protegido. Considera que el derecho
subjetivo es un inters protegido por el Derecho, partiendo de una concepcin del Derecho entendido como regulacin de
intereses en conflicto. Tambin recibi numerosas crticas, porque el inters no es un hecho jurdico, sino psquico y
adems puede haber derechos subjetivos sin la presencia de un inters. Si la nota del inters fuese esencial al derecho
subjetivo, este no existira de faltar aquella. (Von Ihering);
c) la doctrina eclctica: que sostiene que es un poder conferido a la persona por el ordenamiento, para la satisfaccin de
intereses humanos (Borda).
Teoras negatorias
Entre las teoras negadoras de la existencia del derecho subjetivo, destacan la teora normativista de Kelsen, la teora de
Duguit y la teora del realismo jurdico. Kelsen considera que tanto la teora de la voluntad como la teora del inters
piensan que existe un derecho subjetivo previo al Derecho objetivo, lo que supone retornar a la teora iusnaturalista que
defiende el dualismo entre Derecho objetivo y derecho subjetivo y que debe ser eliminado, ya que el derecho subjetivo no
constituye ms que un aspecto del Derecho objetivo que toma la forma de un deber cuando la norma sanciona a un
sujeto o bien la de un derecho subjetivo cuando se pone a disposicin de un sujeto.
En este ltimo caso, las normas colocan al sujeto en la posicin de poder crear Derecho, por lo que para Kelsen el derecho
subjetivo no es ms que una tcnica de creacin del Derecho (aunque slo estar presente en algunos ordenamientos
jurdicos, por lo que no puede ser considerada como una categora del Derecho en general).
Esta teora elimina el dualismo Derecho objetivo-derecho subjetivo y, por el contrario, afirma el carcter primario del
deber jurdico. Para Kelsen el derecho subjetivo se subsume en el Derecho objetivo, ya que se puede trasladar los
enunciados de derecho subjetivo en enunciados normativos. No es posible, en definitiva, la formulacin de un concepto
general de derecho subjetivo, pero, en tanto que admite su presencia (aunque slo sea como una manifestacin del
Derecho objetivo) no niega radicalmente su existencia, si bien se limita a considerarlo un aspecto de la norma de Derecho
objetivo.

Los derechos subjetivos pueden clasificarse en:

a) personales creditorios: son la facultad de una persona de exigir a otra el cumplimiento de una obligacin patrimonial.
La relacin es directa entre los sujetos, la cual si bien debe ser respetada por lo dems, sobresale en el primer nivel el
vnculo de persona a persona;
b) personales de potestad: son la facultad de una persona sobre otra para dirigir sus actos o para exigir una conducta
derivada de un vnculo extrapatrimonial;
c) reales: son el goce de las cosas como poder directo de la persona sobre ellas, debiendo los dems respetar ese goce.
Abarca la propiedad y todos los derechos que nacen de su titularidad(condominio, usufructo, etc), incluidos los derechos
reales de garanta (hipoteca, prenda, etc). No obstante la obligacin erga omnes de no contradecir ese goce, sobresale en
primer nivel la relacin de persona a cosa, siendo aqulla de segundo trmino, antiguamente llamada pasivamente
universal;
d) personalsimos: comprenden a las facultades que se ejercen sobre manifestaciones de la persona misma (vida, honor,
etc) como vinculacin directa que exige el respeto de los dems, tambin erga omnes, pero con objeto extrapatrimonial;
e) de autor y de patente de invencin: conformados con elementos de los aspectos personalsimos (paternidad de la
obra) y personales (vinculacin patrimonial y soporte material de la obra), forman, por su peculiaridades, un grupo aparte.

El Derecho Subjetivo es el elemento esencial para el respeto de la libertad humana y necesario para reglar con
autonoma los intereses que le conciernen a cada individuo, pero ha sido necesario poner lmites al ejercicio de
sus facultades, para evitar los excesos y los males que en virtud de ellos se producen en la sociedad y en las
personas que los soportan.
Ejercicio de los derechos- Relatividad:
Relatividad de los Derechos Subjetivos: La ley concede Derechos subjetivos, es decir facultades. Cuando la ley las otorga,
lo hace teniendo en mira un fin determinado, til y justo tal es as que las personas que lo ejecutasen no podrn apartarse
de ese fin perseguido por la ley pues si as lo hicieran ya no estaramos en presencia del uso o ejercicio del Derecho sino
en un abuso del mismo. Entonces, lo Derechos subjetivos son relativos o limitados.

ARTCULO 9. Principio de buena fe. Los derechos deben ser ejercidos de buena fe.
El primer principio que hace al ejercicio de los derechos subjetivos dirigidos al ciudadano es el de buena fe. Se
trata de un principio general al derecho que ha tenido un gran desarrollo en la doctrina y jurisprudencia
nacional al que se le otorga un lugar de relevancia en el CCyC al estar presente en su Ttulo Preliminar, ms all
de la cantidad de veces en las que se apela a l a lo largo de todo el texto civil y comercial.
Incorporar a la buena fe dentro del Ttulo Preliminar coloca a este principio, de manera expresa y precisa, en el
lugar central que debe observar en el derecho privado contemporneo.
Significado de la "buena fe": Segn Lavalle Cobo, la "buena fe" alude a la "recproca lealtad" de las partes en el
curso de las relaciones contradas, la que debe "apreciarse objetivamente", para lo cual, como explica Danz, ha
de aplicarse "a cada situacin el criterio de lo que hubieran hecho dos personas honorables y razonables".
Mosset Iturraspe, en lnea con lo que luego formula la Comisin, expresa que este principio tanto "ordena
conductas probas, dignas, leales y descarta todo proceder contrario a esas pautas buena fe objetiva ", cuanto
"manda ajustarse a la apariencia, a lo que el otro (...) pueda entender para no defraudar la confianza suscitada
buena fe subjetiva".

Teora del abuso del Derecho:

Algunos autores dicen que la frmula abuso del derecho es una especie de falacia ya que ningn derecho
puede tener una cualidad de abusivo ya que si no, no sera un derecho.
Desde el punto de vista prctico debemos analizar si un derecho puede ser utilizado sin lmite alguno. Esto ha
sido motivo de una evolucin histrica desde el punto de vista legislativo, doctrinario y jurisprudencial.
La doctrina del abuso del derecho ha nacido y se ha desarrollado como una reaccin al concepto absoluto del
derecho subjetivo propio del liberalismo individualista de los cdigos del siglo XIX. En principio
fundamentalmente por obra de la jurisprudencia, luego sistematizada por la doctrina, y ha encontrado ms
tarde recepcin legislativa en numerosos pases.
Fue particularmente por obra de la jurisprudencia que comenz la reaccin contra el criterio absolutista de los
derechos subjetivos. Es necesario hacer referencia a la jurisprudencia francesa que, al principio en forma
fragmentaria y quiz inconsciente, aplic la idea a algunos casos particulares, sealndose como un verdadero
hito en este desarrollo, una sentencia de la Corte de Apelaciones de Colmar por la cual se conden al
propietario de un inmueble a eliminar una falsa chimenea que haba construido sobre el techo de su casa con la
sola finalidad de impedir la vista de su vecino.
En Argentina, legislativamente se ha reconocido una evolucin. Desde una especie de negacin o rechazo al
tema de poner lmite al ejercicio de los derechos.
Vlez Sarsfield tena un gran respeto por los derechos de las personas y por la autonoma de la voluntad de las
personas, o sea que mientras que no cometan ningn ilcito, que las personas hagan lo que quieran.
-EVOLUCIONArt 1071 (Derogado por ley 17.711): El ejercicio de un derecho propio, o el cumplimiento de una obligacin legal
no puede constituir como ilcito ningn acto.
Segn el artculo 1071 (derogado) del cdigo de Velez (derogado), en tanto una persona est ejerciendo un
derecho subjetivo reconocido por ley, no cometer ningn tipo de acto que sea reprochable jurdicamente y por
lo tanto no deben ponerse lmites a ese ejercicio.
El derecho de propiedad es el paradigma de lo que es la evolucin del ejercicio de los derechos. Primero fue la
propiedad absoluta, donde el propietario no tena lmites al ejercicio de su derecho (constitucionalismo liberal),
luego se pasa a la funcin social de la propiedad donde ya se limita el derecho, en funcin de un fin social
(constitucionalismo social).
En 1968, con la reforma del CC, con la ley N 17711, surge la figura del abuso del derecho.
Para detallar la evolucin legislativa del abuso del derecho, debemos tener en cuenta algunas precisiones:
Hoy ya no se habla del ejercicio de un derecho sino de un ejercicio regular de un derecho, y esa
palabra(REGULAR) marca un antes y un despus en la teora del abuso del derecho.
De todas formas, antes de la reforma de 1968, los tribunales comenzaron a cuestionar el tema del abuso del
derecho opinando sobre los casos en los que- segn su opinin- exista ejercicio abusivo del derecho, y ah
comienzan a dividirse las opiniones y las teoras en Teoras Objetivas y Teoras Subjetivas.
Teoras Subjetivas: Esta concepcin vincula el ejercicio abusivo de los derechos con la idea de culpa. Existe abuso del
derecho cuando el titular lo ejerce con intencin de daar, de perjudicar a otro (dolosamente), y an cuando lo haga slo
culpablemente, inclusive sin dolo y cuando el perjuicio ocasionado podra haberse evitado obrando con cuidado y
previsin (Rivera).
Ejemplos. El tema de los intereses usurarios es el tpico caso. Est bien que el acreedor quiera cobrar su deuda y ejecutar
al deudor si ste no paga. Entonces el acreedor ejecutaba el bien donde tena constituido su domicilio el deudor, aunque
ste tuviera otros bienes que ejecutar. Entonces, adems de querer cobrar la deuda, exista el sentimiento de causar mal,
de daar).

Teoras Objetivas: habr abuso del derecho cuando el ejercicio est contrariando el fin de este derecho, cuando se
exceden los lmites establecidos por la ley, independientemente de su intencin, y cuando se contraran los lmites
impuestos por la moral, las buenas costumbres y la buena fe.
La reforma de 1968 al Cdigo de Velez (ley 17711) tom este criterio.
El actual Cdigo Civil y Comercial sigui la misma lnea, agregando un 3er prrafo al art 10 de dicho cdigo en cuanto a los
efectos del abuso:

ARTCULO 10. Abuso del derecho.

El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligacin legal no puede constituir como
ilcito ningn acto.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considera tal el que contrara los fines del
ordenamiento jurdico o el que excede los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres.
El juez debe ordenar lo necesario para evitar los efectos del ejercicio abusivo o de la situacin jurdica abusiva y,
si correspondiere, procurar la reposicin al estado de hecho anterior y fijar una indemnizacin.
El principio que veda el abuso del derecho se aplica a todo el mbito de las relaciones jurdicas entre
particulares y, de ah, su tratamiento en el Ttulo Preliminar del CCyC, en el que se establecen las reglas
generales de todo el sistema de derecho privado que operan como un ncleo de significaciones orientadoras de
la interpretacin. Es claro que tal metodologa en la regulacin importa, tambin, una valoracin del principio
situado como vertebral para el derecho argentino.
El criterio con el que el tema es regulado en el Cdigo responde a la evolucin doctrinaria y jurisprudencial
habida desde la incorporacin del concepto a nuestro sistema normativo ocurrida por la reforma al CC
impulsada por la ley 17.711, y se alinea con el contenido del Proyecto de 1998.
Concepto de abuso del derecho
El abuso del derecho es un ejercicio antifuncional de un determinado derecho propio, que contrara lo
razonable y lo justo. Para que se configure se requiere que un derecho sea ejercido de un modo injusto,
inequitativo o irrazonable, con afectacin de los derechos de otros.
Contamos con un concepto normativo, pues el propio Cdigo indica que debe considerarse ejercicio abusivo a
aquel que:
1.
contrara los fines del ordenamiento jurdico.
2.
excede los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres.
Ambos supuestos, que aluden a conceptos que deben ser objeto de interpretacin en cada caso concreto,
deben ser valorados en forma dinmica, pues la determinacin de lo que es o no abusivo no puede quedar
cristalizada al tiempo de la sancin de la norma.
En el caso de los contratos celebrados por adhesin a clusulas generales predispuestas o de contratos de
consumo, las clusulas abusivas se tienen por no escritas, pues su imposicin al adherente o consumidor
constituye un ejercicio abusivo de las prerrogativas del predisponente o proveedor (arts. 988, 1117 y concs.).
Regularidad e ilicitud
El ejercicio ajustado a los fines por los que el derecho fue reconocido y a los lmites determinados por la buena
fe, la moral y las buenas costumbres, se considera ejercicio regular del derecho.
El ejercicio abusivo de un derecho constituye un acto ilcito, pero no existe antijuridicidad en el ejercicio regular
o en el cumplimiento de una obligacin impuesta por la ley como la que se da, por ejemplo, cuando un
escribano contratado para el perfeccionamiento de una escritura retiene sumas destinadas al pago de tributos
devengados con relacin al acto.

Los supuestos de ejercicio abusivo regulados en el CCyC

De acuerdo a lo que surge de la letra de los arts. 10, 11 y 14 CCyC, en el marco del enunciado del principio
general de este Ttulo Preliminar, se consideran tres supuestos diversos de regulacin en materia de abuso:
1.
el abuso del derecho concepto desarrollado largo tiempo por nuestra doctrina y jurisprudencia e
introducido en el sistema normativo de derecho privado argentino en el ao 1968, que puede generar una
afectacin ya de derechos individuales, ya del ambiente y de derechos de incidencia colectiva en general (art.
14, ltimo prrafo).
2.
las situaciones jurdicas abusivas (art. 10, prr. 3), en las que el abuso es el resultado del ejercicio de
una pluralidad de derechos que, considerados aisladamente, podran no ser calificados como tales, pero que s
presentan tal perfil cuando se contemplan las circunstancias generales de los vnculos entre los sujetos
involucrados (encontramos un concepto sistmico de situacin jurdica abusiva en el art. 1120 y ello se da
cuando las formas en las que se provee una determinada prestacin generan fenmenos de cautividad); y
3.

el abuso de posicin dominante en el mercado, al que se refiere el art. 11 CCyC.

Supuesto especfico de ejercicio abusivo del derecho

En el segundo prrafo del artculo 14 se prev un supuesto especfico de ejercicio abusivo, referido a la
afectacin de intereses colectivos, como los relacionados con el ambiente y los derechos de incidencia colectiva
en general, de especial aplicacin a los casos en los que, por ejemplo, una industria desarrolla su actividad con
desprecio por el medio ambiente, generando contaminacin perjudicial para las personas u otras especies del
biosistema.
Es claro que en tales casos, el juez a quien le corresponda intervenir podr adoptar las medidas y ejercer las
funciones a las que se ha hecho referencia en el comentario al art. 10.

Valoracin dinmica de los supuestos de abuso

A diferencia de lo que ocurra con la regulacin contenida en el art. 1071 CC, la nueva norma no hace referencia
a los fines tenidos en cuenta al reconocerse el derecho, sino a los fines del ordenamiento. Se posibilita as una
interpretacin evolutiva, no cristalizada respecto del tiempo de la generacin del enunciado normativo, legal o
convencional; una mirada que comprende tambin los fines sociales del ordenamiento y la funcin ambiental
de los derechos subjetivos y que guarda coherencia con los criterios de interpretacin establecidos en el art. 2
CCyC.
Diversos supuestos especficos de ejercicio abusivo
Sin perjuicio del principio general enunciado en este artculo de proyeccin a todo el derecho privado, el
Cdigo da cuenta de distintos supuestos de aplicacin especfica del principio que veda el ejercicio abusivo del
derecho, entre los que podemos mencionar los contemplados en: art. 480, prr. 3; art. 794, prr. 2; art. 1011,
prr. 3; art. 1732, ltima parte; art. 1740; art. 1810, prr. 3; art. 2152, inc. d) y art. 2593, inc. f), entre otros.
Efectos
De acuerdo a lo determinado en el ltimo prrafo del art. 10, ante la verificacin de un ejercicio abusivo de un
derecho, el juez debe:
1. Adoptar las medidas que sean necesarias para evitar la perduracin o concrecin de los efectos de tal
ejercicio abusivo, sea que este provenga de un acto concreto o se presente como una situacin jurdica abusiva
(art. 1120 CCyC). La disposicin constituye un supuesto especfico de ejercicio de la funcin preventiva regulada
en los arts. 1710 a 1715 CCyC.

2. Si correspondiere por ser ello an posible y razonable, procurar la reposicin de las cosas y circunstancias
al estado de hecho anterior al ejercicio abusivo; y
3. Tambin si correspondiere porque deben reunirse los factores exigidos para el ejercicio de la funcin
resarcitoria (Ttulo V, Captulo I, Libro Tercero), fijar una indemnizacin.
La vctima del ejercicio abusivo de un derecho no est obligada a probar una determinada intencin en el sujeto
activo de la conducta que la afecta; le basta con demostrar la inequidad de los efectos de ella.
ARTICULO 11.- Abuso de posicin dominante. Lo dispuesto en los artculos 9 y 10 se aplica cuando se abuse de
una posicin dominante en el mercado, sin perjuicio de las disposiciones especficas contempladas en leyes
especiales.
El enunciado del artculo establece una aplicacin especfica para las relaciones de mercado, del principio
general que veda el ejercicio abusivo del derecho, enunciado en el art. 10. Sigue en esto al Proyecto de 1998
que, en su art. 397, contena un enunciado similar.
El ejercicio abusivo aqu previsto es el referido a la posicin en el mercado y no a todo supuesto de posicin
dominante en las relaciones humanas.
El principio protectorio parte del presupuesto de la existencia de alguna forma de dominacin de uno por otro,
pero las reglas por las que se aplica reconocen basamentos diversos segn el tipo de relacin jurdica de la que
se trate, pues mientras en algunos casos opera con asiento en el principio de la buena fe, en otros su
fundamento es el abuso de derecho; por lo que se procur evitar colocar a la posicin dominante como un
supuesto que pudiera absorber esa diversidad de criterios de aplicacin, desarrollados por la doctrina y la
jurisprudencia.
Concepto de posicin dominante
La posicin dominante en el mercado es la que posibilita que un determinado prestador o conjunto de
prestadores se abuse de su posicin de fortaleza en la relacin establecida con un sujeto que se encuentra en
situacin de debilidad jurdica, social o econmica. Es claro que ello puede darse cuando existe una situacin de
monopolio u oligopolio en la provisin de un determinado bien o servicio; pero tambin cuando la naturaleza
de las relaciones y circunstancias en las que se proporcionan las prestaciones generan un fenmeno de
cautividad o de vulnerabilidad en quien las recibe.
Se trata de un concepto originado en el derecho de la competencia (arts. 4, 5 y cc. de la ley 25.156).
La incorporacin de este concepto jurdico al Cdigo permite considerar que se ha operado una ampliacin de
supuestos con relacin a lo previsto en la norma de regulacin del mercado que hasta ahora lo contena. Ello
permite sostener que no es requisito del abuso de posicin dominante en el mercado el que ella provenga del
ejercicio injusto realizado por una gran empresa o sistema prestacional sino que tambin puede darse en
relaciones de menor despliegue en el mercado pero de gran incidencia particular, como las establecidas entre
locador y locatario en un mercado donde existe escasez de vivienda.
Abuso de posicin dominante y proceso
No cabe requerir que la vctima del ejercicio abusivo de un derecho pruebe la existencia de dolo de parte del
sujeto activo de la conducta que la afecta; le basta con probar la inequidad de los efectos de ella, algo que es de
especial importancia cuando el ejercicio abusivo se genera por la estructuracin de vnculos contractuales
conexos o en situaciones jurdicas abusivas.
La previsin normativa se aplica tanto en caso de verificarse un supuesto de abuso de derechos subjetivos como
en el caso de situaciones jurdicas abusivas.
En tales supuestos, los jueces se encuentran habilitados para adoptar las medidas a las que se hizo referencia al
comentar el art. 10, en el marco de despliegue de las tutelas preventivas o resarcitoria.
ARTICULO 13.- Renuncia. Est prohibida la renuncia general de las leyes. Los efectos de la ley pueden ser
renunciados en el caso particular, excepto que el ordenamiento jurdico lo prohba.

La vocacin general de la ley es la de obligatoriedad, necesaria para la estructuracin del ordenamiento jurdico,
por lo que la prohibicin de la renuncia general a las leyes obedece a un recaudo de lgica del sistema.
Si la limitacin no fuera establecida, se vera afectada la vigencia del principio de obligatoriedad y se
posibilitara la imposicin de estatutos personales diferenciados, violando la regla igualitaria asentada
bsicamente en el art. 16 CN.
Por otra parte, constituye un principio de orden pblico el que dispone que todos los habitantes gocen de los
beneficios que las leyes les acuerdan.
Lo prohibido es la renuncia general a las leyes, no a sus efectos en un caso particular. Ello, siempre que el
ordenamiento jurdico no lo prohba por va de una norma imperativa, indisponible para las partes; o que prive
de efectos a la estipulacin, como expresamente se prev en el art. 988, inc. b), con relacin a los contratos
celebrados por adhesin a clusulas predispuestas.
En caso de renuncia especfica, siempre que el ordenamiento jurdico no lo prohba, se aplica lo dispuesto en los
arts. 944 a 954 CCyC.
La renuncia al ejercicio de determinados derechos que se pueden invocar contra la otra parte es habitual en el
contrato de transaccin, en el que las concesiones recprocas son un elemento caracterizante; no obstante, an
all son de interpretacin restrictiva (art. 1641).
ARTICULO 14.- Derechos individuales y de incidencia colectiva. En este Cdigo se reconocen:
a) derechos individuales;
b) derechos de incidencia colectiva.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos individuales cuando pueda afectar al ambiente y a los derechos de
incidencia colectiva en general.
Clasificacin general de los derechos
De acuerdo a lo establecido en esta norma, el CCyC regula dos tipos de derechos:
a. los derechos individuales: en este caso el inters es individual, lo que se proyecta en la legitimacin, pues los derechos
sobre bienes jurdicos individuales deben ser ejercidos por su titular, aun cuando sean varias las personas afectadas.
b. los derechos de incidencia colectiva: estos pueden ser invocados por sujetos que presentan un inters difuso, colectivo
o pblico. En tal supuesto, el inters jurdico protegido es colectivo, por lo que existe una legitimacin activa difusa.
Se trata de una particularidad de la regulacin del CCyC, porque los sistemas normativos de derecho privado comparado
solo regulan los derechos individuales.
Dado que una de las caractersticas del actual derecho privado es que presenta una fuerte vinculacin con categoras
tradicionalmente vinculadas con el derecho pblico, la clasificacin resulta apropiada y acorde a los postulados de nuestro
sistema constitucional.
Supuesto especfico de ejercicio abusivo del derecho: En el segundo prrafo del artculo en anlisis, se prev un supuesto
especfico de ejercicio abusivo, referido a la afectacin de intereses colectivos, como los relacionados con el ambiente y
los derechos de incidencia colectiva en general, de especial aplicacin a los casos en los que, por ejemplo, una industria
desarrolla su actividad con desprecio por el medio ambiente, generando contaminacin perjudicial para las personas u
otras especies del biosistema.

Es claro que en tales casos, el juez a quien le corresponda intervenir podr adoptar las medidas y ejercer las funciones a
las que se ha hecho referencia en el comentario al art. 10.
3)

FUENTES Y APLICACIN

ARTCULO 1.- Fuentes y aplicacin. Los casos que este Cdigo rige deben ser resueltos segn las leyes que resulten
aplicables, conforme con la Constitucin Nacional y los tratados de derechos humanos en los que la Repblica sea parte. A
tal efecto, se tendr en cuenta la finalidad de la norma. Los usos, prcticas y costumbres son vinculantes cuando las leyes
o los interesados se refieren a ellos o en situaciones no regladas legalmente, siempre que no sean contrarios a derecho.
Este primer artculo coloca al CCyC en su justo lugar, ser parte de un sistema jurdico que debe respetar principios y
derechos contenidos en instrumentos jurdicos de mayor jerarqua, que son los que cumplen dos funciones
fundamentales:
1) sentar las bases axiolgicas sobre las cuales se estructura el CCyC;
2) servir de gua para resolver los casos que se presenten mediante la aplicacin de diferentes fuentes:
a) leyes aplicables (el propio CCyC, en primer lugar, y las leyes complementarias) que deben, precisamente, estar en
total consonancia con la Constitucin Nacional y los tratados de derechos humanos en los que el pas sea parte ya sea
que tengan jerarqua constitucional derivada, como los instrumentos que enumera el art. 75, inc. 22; que adquieran tal
lugar por una mayora especial, como lo prev la misma normativa como aconteci en el 2014 con la Convencin sobre los
Derechos de las Personas con Discapacidad (en adelante, CDPD), segn lo establece la ley 27.044; o que no tengan tal
jerarqua, pero sean ratificados por el Estado argentino;
b) en un segundo nivel, los usos, prcticas y costumbres en las siguientes condiciones: i) cuan-do las leyes o los
interesados se refieren a ellos, ii) en situaciones no regladas legalmente; y iii) siempre que no sean contrarios a derecho.
Fuentes y aplicacin, tales fuentes deben aplicarse tenindose en cuenta la finalidad de la norma; de este modo, se
recepta como uno de los principios de interpretacin, el principio teleolgico, cuestin que se complementa con lo
dispuesto en el art. 2. En otras palabras, el crculo referido a los principios interpretativos para resolver los casos civiles y
comerciales a nivel general y ms all de las regulaciones especficas de ciertas normativas como, por ejemplo, el art.
963 que establece un orden de prelacin sobre las normas aplicables a los contratos se cierra con lo previsto en el
prximo articulado; de all que para lo relativo a la aplicacin del derecho denominacin que ostenta el Captulo 1 del
Ttulo Preliminar y que es ms amplia que la nocin de ley que adoptaba el Cdigo Civil derogado (en adelante, CC)
deban analizarse de manera conjunta e integral los dos primeros articulados. Por otra parte, cabe destacar que la norma
en anlisis abre el Ttulo Preliminar, lo cual no es un dato menor: como bien se ha afirmado, Una de las funciones que
puede cumplir un ttulo preliminar es la de aportar algunas reglas que confieren una significacin general a todo el
Cdigo. De este modo, el sistema adquiere un ncleo que lo caracteriza y que sirve de marco de comprensin de una gran
cantidad de cuestiones de interpretacin y de integracin de lagunas.
Teoras de las fuentes: Formas en que se manifiesta el Derecho.
Formales: Ley- Costumbre y Jurisprudencia. / Materiales: Doctrina y principios generales del Derecho.
A) La Ley: - Legislacin: modo de creacin de normas generales escritas, emanadas de una autoridad competente
(Congreso o legislatura). El desarrollo de este procedimiento tiene como resultado la ley (dualismo=proceso-legislacin/
producto-ley). Le incumbe al poder legislativo y ocasionalmente al poder administrativo.

Ley: es la norma general establecida por la autoridad competente mediante la palabra escrita. Es la expresin ms
importante de un rgano o funcionario de la comunidad mediante la cual se establece una relacin general entre ciertos
hechos y ciertas conductas que deben ser aplicadas.
Clasificacin de las leyes:
Imperativas: normas que se imponen a los particulares inmediatamente y an contrariando cualquier manifestacin de
voluntad de los mismos. Los titulares no pueden regular a su placer sus relaciones jurdicas, sino que se encuentran
previstos y normados por la ley contra lo que nada puede la manifestacin de la voluntad privada. Son leyes en las que se
encuentra interesado el orden pblico, la moral o las buenas costumbres y que por consiguiente han sido establecidas
teniendo en la mira la estructura general de la sociedad por sobre la situacin privada.
Supletorias: en principio el orden jurdico concede a las partes la regulacin de sus relaciones jurdicas, no obstante, la ley
prev el caso en que las partes no regulen especficamente esas relaciones con normas supletorias. Es decir que las partes
pueden dar a sus convenciones el contenido que deseen (siempre que no se vea afectado el orden pblico, la moral o las
buenas costumbres) y para el caso de silencio u omisin en algn aspecto especifico por parte de las interesados existen
normas supletorias a las cuales recurrir.
B) La Costumbre:
Son conductas que se repiten ante similares circunstancias con conviccin de obligatoriedad. Debe existir un sentido
comn que una a todas las circunstancias que son costumbre. Es la primer fuente del derecho en la historia. En el derecho
primitivo antes de aparecer la legislacin, las costumbres eran las fuentes bsicas del derecho.
La costumbre como fuente es la costumbre jurdica, es repeticin de costumbre e interferencia intersubjetiva, tiene como
finalidad la creacin de una norma consuetudinaria.
Clasificacin de la costumbre en su relacin con la ley:
Costumbre segn la ley: (secundum legem) costumbre jurdica como fuente de derecho para que la ley se remita a la
conducta. El legislador remite la solucin a la costumbre.
Costumbre ms all de la ley: (praeter legem) cuando no hay ninguna ley para solucionar el caso, el juez utiliza la
costumbre.
Costumbre contra la ley: (contra legem) lo que prescriben las costumbres es diferente a la ley.
La costumbre es entonces un uso implantado en una comunidad y considerado por ella como jurdicamente obligatorio.
Puede ser considerada como fuente formal (como norma) o como fuente material (por incorporacin a travs de
legislacin, de jurisprudencia, etc).
Elementos de la costumbre:
Elemento objetivo: existencia de uso reiterado.
Elemento subjetivo (psicolgico): conviccin de su uso obligatorio.
El elemento objetivo abarca: Uso: es el elemento material.
Uniformidad de uso: usada igualmente por todos.
Generalidad: extendido a toda la comunidad.
Constancia de uso: repeticin constante ante similares circunstancias.
Duracin: prolongada. Ej. derecho mercantil.
Materia de uso: debe ser relacionada con el derecho

Cabe recordar que el art. 17 CC regulaba de manera autnoma esta cuestin en el mismo sentido que lo hace el CCyC. As,
dicha normativa dispona: Los usos y costumbres no pueden crear derechos sino cuando las leyes se refieran a ellos o en
situaciones no regladas legalmente. Nuevamente el texto civil y comercial ampla la regulacin de esta cuestin al
referirse al uso, las costumbres pero tambin a las prcticas, es decir, se alude a tres conceptos, no a dos. Adems, el
texto civil y comercial alude al supuesto de leyes que se refieran a ellas (a usos, prcticas y costumbres) pero tambin
permite y valora que los propios interesados tengan en cuenta tales usos, prcticas y costumbres, lo que puede acontecer
perfectamente en el derecho de los contratos. Por ltimo, se agrega que la relevancia en el campo jurdico de los usos,
prcticas y costumbres est condicionada o sujeta a que ellos no sean contrarios a derecho; advertencia que no haca la
legislacin derogada.
Importancia de la costumbre segn las distintas ramas del derecho
D.Constitucional. La Constitucin no tiene porque tener necesariamente una fuente legal sino que puede emanar de una
fuente consuetudinaria. En nuestra Constitucin prevalece la fuente legal sobre las consuetudinarias, no obstante
tenemos algunas instituciones de origen consuetudinarias como la derogacin consuetudinaria de algunos textos
constitucionales. Ej: la municipalidad puede ser una ley consuetudinaria.
D.Civil. Acepta la costumbre en las condiciones del art. 1:
i) cuando las leyes o los interesados se refieren a ellos,
ii) en situaciones no regladas legalmente; y
iii) siempre que no sean contrarios a derecho.
D.Penal. Excluye a la costumbre como fuente. Hay que mantenerse en el principio, no hay crimen ni pena sin ley previa.
No existe nada que se oponga a al formacin de una conducta sobre el apoyo de los juristas a la ley considerada esta
como nica fuente del Derecho Penal.
C) La Jurisprudencia:
Con la incorporacin de los plebeyos al pontificado, surgieron en Roma los prudentes que hicieron profesin de la
enseanza del Derecho. Adems, asistan a sus clientes en sus disputas judiciales, evacuaban consultas y actuaban de
consejeros de los pretores.
En sentido estricto la jurisprudencia alude a las decisiones emanadas de los tribunales que sientan doctrina al decidir las
cuestiones sometidas a ellos.
Durante la Edad Media, se produce un delineamiento de la funcin judicial. El soberano no aceptaba que las leyes
pudieran ser interpretadas.
Con la revolucin francesa, a medida que el parlamento sustituye al prncipe en la interpretacin de la ley, los tribunales
siguen restringidos en su capacidad interpretadora.
Recin cuando avanza la labor codificadora europea y se asienta el sistema poltico, fundado en la divisin de poderes, es
que el poder judicial comienza a ejercer plenamente sus funciones.
Actualmente, el conocimiento de las sentencias judiciales o jurisprudencia y la doctrina es indispensable para el ejercicio
profesional. Los tribunales tienden a respetar las decisiones anteriormente vertidas sobre la cuestin de derecho.

En Argentina: La jurisprudencia puede considerarse fuente formal, ya que ciertos pronunciamientos resultan obligatorios
para los tribunales que los dictan y para los jueces inferiores que de ellos dependen. Estas sentencias emanan
bsicamente de 2 fuentes:
- Cmara de Apelaciones a travs de los Fallos plenarios.
- Corte Suprema de Justicia Nacional.
Estos pronunciamientos son de carcter obligatorio y constituyen verdaderas normas generales de derecho objetivo.
En nuestro pas, la jurisprudencia ha tenido un rol importante en la interpretacin del derecho vigente, adecundola a las
nuevas realidades sociales, econmicas, culturales y polticas del pas.
Cabe destacar que la versin sancionada quit como fuente expresa del derecho a la jurisprudencia. Ello no significa que
la jurisprudencia no sea fuente de derecho en este caso, implcita, sino que no est mencionada como las fuentes del
derecho principales porque es cierto que la fuerza de los precedentes, a veces, es un argumento de peso para que el
derecho no se dinamice sino que, por el contrario, quede rgido o estancado, con la consecuente dificultad de aggiornar y
modernizar la legislacin a travs de interpretaciones que acompaen los cambios sociales. En otras palabras, la intencin
que tiene el CCyC es que cada caso se resuelva segn la plataforma, constancias e implicancias propias. Ello no impide que
se pueda apelar a la jurisprudencia como fuente inspiradora de la solucin a la cual se arribe, pero se tratar de una
sentencia que ser fruto y resultado de la creacin del derecho y no una mera actividad mecnica de aplicacin o
subsuncin.
Elementos: Por regla general, deber existir repeticin en los pronunciamientos de los tribunales en sentido uniforme,
sobre una cuestin de Derecho y esos tribunales deben ser de cierta jerarqua.
Un solo pronunciamiento, a lo sumo constituye un antecedente, pero es la reiteracin en el tiempo, en distintos
pronunciamientos de la misma solucin sobre un mismo tema lo que s puede considerarse jurisprudencia.
En cuanto a la jerarqua. Slo se contemplan los pronunciamientos de las Cmaras Nacionales de Apelacin, de las
Supremas Cortes Provinciales y de la CSJN.

Mtodos de unificacin de la jurisprudencia:

A fin de evitar contradicciones se buscan mtodos para unificar la jurisprudencia
-Recurso extraordinario: una medida extraordinaria que unifica la jurisprudencia de la corte en cuestiones referidas a lo
federal, es decir cuando est en juego una norma de la constitucin o una ley federal.
-Recurso de inaplicabilidad de la ley: se abre cuando una sala de una cmara emite una sentencia contradictoria con un
precedente de otra sola dictado en los ltimos diez aos. Una vez declarado admisible el recurso de inaplicabilidad de la
ley, es resuelto por la cmara en pleno, es decir por todos los jueces que integran ese tribunal; el tribunal plenario
establece entonces la doctrina aplicable a la cuestin de derecho debatida.
La importancia de estos fallos plenarios es que son obligatorios, para los jueces de primera instancia que dependen de la
Cmara que los dicto, y para todas las Salas que integran esa Cmara.
-Recurso de casacin: a travs de este mtodo se impugnan las sentencias de los tribunales de apelacin, de los jueces de
paz o tribunales de primera instancia que hayan sido dictadas con carcter definitivo. El tribunal de casacin se limita a
decidir si la sentencia que viene recurrida es o no ajustada al derecho aplicable, y en caso de que no lo sea remite el

expediente a otro tribunal para que dicte nueva sentencia. El nuevo tribunal interviniente tiene libertad para resolver
segn su propio criterio.
D) La Doctrina:
Constituida por las obras de los juristas expresadas a travs de libros, artculos, comentarios a las sentencias judiciales, las
crticas de la legislacin.
La doctrina fue muy importante ya desde el Derecho Romano. Ulpiano, Gayo, Papiniano. Sus obras resultaron de
trascendencia para la resolucin de litigios. Posteriormente Justiniano prohibi los comentarios a su obra.
Luego de la sancin del cdigo civil francs en 1804 se asisti al nacimiento de la escuela de los intrpretes o de la
exgesis, que tuvo una fecunda labor aunque demasiado apegada al texto.
En Argentina, los primeros comentaristas al Cdigo fueron Segovia, Machado y Llerena. Posteriormente Salvat y Lafaille.
Spota produjo una extensa obra de Derecho Civil, Borda y Llambas.
Es debatible el valor que como fuente puede tener la doctrina, pudindosele slo reconocer el carcter de fuente
material, ya que contribuye al conocimiento y a la interpretacin de normas vigentes. Pero sin duda no es fuente formal
en el sentido de creacin de derecho objetivo.
Como bien se sostiene en la doctrina, las fuentes del derecho estn ntimamente relacionadas con la interpretacin,
vnculo que se observa en el propio art. 1 y se complementa con lo dispuesto en el art. 2.
E) Otras fuentes:
Autonoma de la Voluntad:
Algunos autores (Cifuentes) sostienen que constituye una fuente de Derecho en la medida en que por va de los contratos
las partes crean normas a las cuales deben ajustarse como si fuese la ley misma.
Equidad:
La equidad puede tener dos sentidos: mitigacin del rigor de la ley y adaptacin de la ley a las circunstancias del caso
concreto.
En algunos casos, la ley remite la solucin a la equidad, a lo que resulte equitativo o a lo que el juez resuelva
equitativamente.
Se trata de una laguna voluntaria que se deja libre de una regulacin legal singular.
Impide que una prerrogativa individual fundada en una norma de derecho positivo menoscabe una facultad o atribucin
fundada en el derecho natural. Casares ha visto con lucidez singular cuales son las virtualidades de la equidad, establece
el propsito general y esencial de la constitucin Nacional, segn el cual uno de los fines de la organizacin poltico
social Argentina es afianzar la justicia (prembulo), que no significa solamente crear el Poder Judicial. Una
magistratura sabiamente organizada, que obliga a aplicar sin recurso alguno leyes inocuas, no afianza la justicia, sino la
inequidad.
La equidad es una fuente del derecho incuestionable, pero mal aplicada puede quebrantar la seguridad de la ley
positiva. En algunos casos es mejor que la equidad ceda ante la ley para salvar el orden de la sociedad.
Derecho Comparado:
Consiste en el estudio de las diversas instituciones jurdicas, a travs de las legislaciones positivas vigentes en distintos
pases.

El derecho comparado es una disciplina auxiliar del derecho nacional positivo que contribuye a reforzar las soluciones de
ste o insinuar sus cambios, implicando un mejoramiento de la legislacin, para la actividad doctrinaria y para la
enseanza del derecho.
Nuestra doctrina ha estado orientada hacia Europa sobre todo Francia e Italia, pero tambin hacia EEUU en materia
Constitucional, contratos, quiebras, fideicomiso y sociedades.
Si bien no puede constituir una fuente de derechos, la CSJN suele citar los precedentes de la Corte de EEUU por ejemplo.
4)

BASES CONSTITUCIONALES DEL DERECHO CIVIL

Sistemas de las Fuentes del Derecho Argentino:

En nuestro pas, por el sistema federal adoptado por la constitucin conviven dos rdenes jurdicos yuxtapuestos, el
nacional y el provincial. Para evitar conflictos entre los dos rdenes, la constitucin nacional deslinda las competencias
propias de cada uno.
El derecho positivo argentino est organizado sobre la base de la supremaca de la CN. Todas las restantes normas deben
ajustarse a ella, y si no lo hicieren, la persona afectada puede pedir la declaracin de inconstitucionalidad por va del
recurso extraordinario ante la CSJN quien el es guardin supremo de la CN.
Por debajo de la CN estn las leyes nacionales o provinciales, subordinados a estas estn los decretos reglamentarios
dictados por el Poder Ejecutivo. Finalmente las ordenanzas municipales deben subordinarse a la legislacin local.
La legislacin nacional abarca toda la materia reservada al Estado nacional: aduanas, contribuciones directas, relaciones
exteriores, navegacin de ros y mares, asimismo son leyes nacionales el Cdigo Civil, Comercial, Penal y de Minera.
Las Constituciones y leyes provinciales comprenden todos los poderes delegados por el Gobierno Nacional o por
convenios posteriores. En particular les incumbe su organizacin interior, la administracin de justicia, rgimen municipal,
educacin primaria, etc.
El Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
Es el cuerpo legal que rene, desde 2015, las bases del ordenamiento jurdico en materia civil y comercial en la Argentina.
Fue redactado por una comisin de juristas designada por decreto 191/2011. El texto final fue aprobado por el Congreso
de la Nacin el 1 de octubre de 2014, mediante la ley n. 26994, promulgada el 7 de octubre de 2014 y publicada en
el Boletn Oficial el 8 de octubre del mismo ao. El Cdigo entr en vigencia el 1 de agosto de 2015 inicialmente lo hara
el 1 de enero de 2016, lo que fue modificado por la ley n. 27077, publicada el 19 de diciembre de 2014, reemplazando
al Cdigo Civil de 1869, redactado por Dalmacio Velez Sarsfield, y al Cdigo de Comercio de 1862, redactado por Eduardo
Acevedo y Velez Sarsfield.
El cdigo contiene 2671 artculos, los que reemplazan a los ms de 4500 de los sancionados en 1869.
ANTECEDENTES- Proyectos de reforma integral.
Anteproyecto Bibiloni
ste fue el primer proyecto de reforma integral del Cdigo Civil, que tuvo lugar en 1926. Este proyecto se origin
mediante el decreto 12542/1926, ampliado por el 13156/1926, que conform una comisin formada por un miembro
designado por la Corte Suprema de Justicia, otro por cada una de las Cmaras Civiles de la Capital Federal, otro por la
Academia Nacional de Ciencias Jurdicas, otro por el Colegio de Abogados y otro por cada una de las facultades de
Derecho de las universidades nacionales de Buenos Aires, Crdoba, La Plata y del Litoral.
La comisin qued formada por Roberto Repetto, Julin Pera, Raymundo Salvat, Juan Antonio Bibiloni, Hctor Lafaille,
Enrique Martnez Paz, Juan Carlos Rbora, Jos Gervasoni y Rodolfo Rivarola. Esta comisin sufri algunos cambios, ya que

Salvat renunci y fue reemplazado por Csar de Tezanos Pinto, mientras que Pera, ascendido a ministro de la Corte
Suprema, fue reemplazado en un principio por Mariano de Vedia y Mitre y luego por Gastn Tobal.
Al doctor Bibiloni se le encarg la redaccin del anteproyecto, que servira de orientacin para los debates. Bibiloni
concluy la tarea en 6 aos, pero al igual que con el proyecto de Dalmacio Vlez Srsfield, se fueron publicando diversos
libros a medida que el trabajo avanzaba. De esta forma, la Comisin comenz a debatir desde 1926 y no desde 1932.
Este anteproyecto tiene una gran influencia de la ciencia jurdica alemana, tanto en forma directa a travs del Cdigo Civil
alemn, como a travs de sus comentaristas. Tambin utiliz la misma herramienta doctrinaria que Vlez Srsfield, la
inclusin de algunas notas al pie para fundamentar las resoluciones.
Proyecto de 1936
La comisin utiliz el anteproyecto redactado por Bibiloni, pero elabor un proyecto que tuvo grandes diferencias con
aquel. Una vez terminado el anteproyecto, la comisin design como redactores a Lafaille y Tobal, quienes en ocasiones
se apartaron de lo decidido por la comisin, y lograron terminar el proyecto en 1936. A pesar de los cambios realizados, el
proyecto fue firmado por los redactores y por Repetto, Rivarola y Martnez Paz.
En cuanto a su mtodo, el proyecto contaba con una Parte General, en el que trata de las personas, los hechos, las cosas,
el ejercicio de los derechos y la prescripcin; y cuatro libros en los que trata de la familia, las obligaciones y sus fuentes,
los derechos reales y la sucesin, y por ltimo cuenta con una ley de registros.
El articulado del proyecto es relativamente breve; slo contaba con 2.144 artculos. Cada artculo agrupaba en varios
prrafos la solucin de las cuestiones conexas con el punto tratado en l, lo que los converta en densos pero facilitaba su
estudio.
Tras concluir su redaccin en 1936, el proyecto fue enviado al Poder Ejecutivo Nacional el 10 de octubre de ese ao. El
Poder Ejecutivo envi el proyecto al Congreso, pero nunca fue tratado.
Anteproyecto de 1954
Este anteproyecto fue realizado por el Instituto de Derecho Civil, que dependa del Ministerio de Justicia de la Nacin
Argentina. La redaccin del proyecto estuvo a cargo de Jorge Joaqun Llambas, que cont con la colaboracin de Roberto
Ponssa, Jorge Mazzinghi, Jorge Bargall Cirio y Ricardo Alberdi.
Este proyecto cuenta con 1.839 artculos, una cantidad exigua en relacin al Cdigo Civil vigente y a los proyectos
anteriores. Esta sntesis pudo lograrse al omitir la reiteracin de los principios generales y disponiendo en el tratamiento
de las instituciones particulares slo las variantes a esos principios.
El mtodo utilizado cuenta con un Ttulo Preliminar, que cuenta con tres captulos con disposiciones generales, normas de
Derecho internacional privado y cmputo de plazos; el Libro I, que es la parte general y trata sobre las personas, bienes,
hechos y actos jurdicos; un Libro II que trata sobre la familia; un Libro III que trata sobre la herencia; un Libro IV sobre
obligaciones y un Libro V que regula los derechos reales y los intelectuales.
Al producirse la Revolucin Libertadora, este proyecto no pudo tener tratamiento legislativo. Adems, permaneci indito
durante muchos aos hasta ser editado por la Universidad Nacional de Tucumn en 1968.
Proyecto de unificacin legislativa
El artculo 75 de la Constitucin Argentina, en su inciso 12, faculta al Congreso a dictar los cdigos Civil, Comercial, Penal,
de Minera y de Trabajo y Seguridad Social. Por esta razn, parte de la doctrina afirm que la Constitucin impeda la

unificacin legislativa. Sin embargo, otros autores argumentaron que no se establece la forma en que debe hacerse, ya
sea en un solo cuerpo o en ms.
En 1986, la Comisin de Legislacin General de la Cmara de Diputados form una comisin para la "unificacin de la
legislacin civil y comercial", designando como asesores a Hctor Alegra, Atilio Alterini, Jorge Alterini, Miguel Araya,
Francisco de la Vega, Sergio Le Pera y Ana Piaggi, unindose despus Horacio Fargosi.
El 22 de abril de 1987 fue elevado el proyecto, y el 15 de julio fue sancionado por la Cmara de Diputados. El proyecto
pas al Senado de la Nacin, donde se form una comisin que incluy varias reformas pero no pudo expedir un dictamen
definitivo, ya que fue creada slo por 6 meses y su mandato no fue renovado.
A finales de 1991 la ley fue sancionada a libro cerrado por el Senado, pero fue vetada por el Poder Ejecutivo por
considerarla inadecuada a la nueva situacin poltica y econmica.
Finalmente, a principios de 2011, mediante el Decreto Presidencial 191/2011, se constituy la "Comisin para la
Elaboracin del Proyecto de Ley de Reforma, Actualizacin y Unificacin de los Cdigos Civil y Comercial de la Nacin",
integrada por el Presidente de la Corte Suprema de la Nacin Argentina, Ricardo Lorenzetti, la Vicepresidente de ese
cuerpo (Elena Highton de Nolasco) y la ex miembro de la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Mendoza, Profesora
Ada Kemelmajer de Carlucci.
A inicios de octubre del ao 2014 se promulg el Cdigo Civil y Comercial de la Repblica Argentina (denominado Cdigo
Civil y Comercial de la Nacin segn la ley 26994) aggiornado acorde a las nuevas realidades.
La Cmara de Diputados convirti en ley el Nuevo Cdigo Civil y Comercial, el cual reemplaza a su antecesor, sancionado
en 1869. A travs de 2671 artculos divididos en 6 libros, actualiza y mejora la legislacin, a travs de la incorporacin de
nuevos derechos adquiridos, en materias centrales para la vida cotidiana: matrimonio, divorcio, adopcin, fertilizacin,
sociedades comerciales y contratos, entre otros.
EL MTODO DEL CDIGO
Como ya todos sabrn, una de las innovaciones del nuevo Cdigo, es haber introducido una Parte General, siguiendo el
mtodo de la codificacin alemana.
1.- Los modelos
Es una eterna e inacabable discusin, cual configura el mejor mtodo a seguir. Los Cdigos de tipo francs presentan
mezclado lo general y lo especial, como aparece en las relaciones concretas de la vida, y en este sentido se precian de ser
ms "realistas" que sus primos alemanes acusados de abstraccin y doctrinarismo,... Naturalmente que como un Cdigo
no puede ser una repeticin constante de principios, el procedimiento francs, cmodo para el caso previsto por la ley, es
totalmente inconveniente para el no previsto, pues entonces es necesario comenzar por construir la parte general para
luego proceder a la mezcla...
2.- El mtodo del actual Cdigo
Nuestro Cdigo presentaba una curiosa estructura. No era un Cdigo que slo contuviera una Parte Especial (hablando en
trminos relativos) en la que se encontraren principios generalizables; ni es un Cdigo que presentara una Parte General
con principios generales. Era, para decirlo de una vez, un Cdigo que tena principios generales distribuidos entre los
artculos de la parte especial. En efecto, bastaba extraer del Libro Primero, toda la Seccin Primera ("De las Personas"), del
Libro Segundo, toda la Seccin Segunda ("De los hechos y actos jurdicos que producen la adquisicin, modificacin,
transferencia o extincin de los derechos y obligaciones"), y del Libro III todo su primer ttulo ("De las cosas consideradas

en s mismas con relacin a los derechos") para, ordenndolos segn la tricotoma "personas, cosas, hechos", tener
reconstituida la Parte General de Freitas.
El nuevo Cdigo. El mtodo de la Parte General
El nuevo Cdigo Civil y Comercial consta de un Ttulo Preliminar, y seis libros, a lo largo de 2671 artculos.
La parte general est contenida en el Libro Primero, a lo largo de cinco ttulos, que respectivamente tratan de la persona
humana, la persona jurdica, los bienes, los hechos y actos jurdicos, y la transmisin de los derechos.
Luego de un anlisis del Ttulo Preliminar, en este examen intentaremos abordar las principales innovaciones introducidas
en las materias propias del primer y tercer ttulo del Libro I.
NUEVO DIGESTO JURDICO ARGENTINO
El Digesto Jurdico Argentino es la coleccin de leyes nacionales vigentes, sistematizadas y ordenadas, analizado por la
comisin bicameral del Digesto Jurdico y aprobado por el Congreso.
El trabajo requiri un estudio minucioso de las normas ya que muchas de ellas han sido modificadas por nuevas leyes, en
tanto otras se superponen entre s, mientras que varias devinieron en abstracto por el paso del tiempo, aunque nunca
fueron derogadas.
El diseo de un digesto jurdico fue incorporado en la reforma constituyente de 1994 y se deriv en el Congreso esa tarea,
pero no pudo ser enviado antes al Parlamento debido a la magnitud del trabajo a depurar y ordenar de las leyes y
decretos vigentes. Esa tarea fue realizada desde 2005 y hasta 2011 por dos centenares de juristas que se abocaron a ese
ordenamiento.
La realizacin de esta coleccin signific la consolidacin de tres tipos de normas:
-Leyes
-Decretos-leyes
-Decretos de Necesidad y Urgencia.
No se incluyen normas nacionales de jerarqua inferior, ni normas provinciales. Tampoco las normas posteriores a marzo
de 2013. La consolidacin abarca desde 1853 hasta marzo de 2013.
Qu normas quedan vigentes?
El digesto deja vigente solo 3353 normas de las 31.400 que existan al momento de realizar la consolidacin.
Estas 3353 normas estn conformadas por:
-1656 Tratados Internacionales
-1697 leyes, decretos-leyes, y decretos de Necesidad y Urgencia
Esto implica una gran modificacin en el cuerpo normativo vigente.
La derogacin de las normas, implic el reordenamiento interno de aquellas que quedaron vigentes, adems de
modificarse su nomenclatura.
En el caso de los Cdigos se incorporaron artculos e institutos que se encontraban en leyes complementarias.
Qu sucedi con las 28.047 normas restantes?
Fueron derogadas por diferentes motivos:
Normas caducas por objeto cumplido
Normas caducas aprobatorias de Tratados vigentes
Normas derogadas expresamente

 Normas derogadas implcitamente

Unificacin por fusin de normas
Reordenamiento de articulado de Cdigo
Cmo se ordenan las normas nacionales que quedaron vigentes?
El Digesto crea un sistema de denominacin alfanumrico y una categorizacin de 31 materias.
ADM) Administrativo
ACU) Cultura, Ciencia y Tecnologa
AED) Educacin
ASA) Salud Pblica
ASE) Seguridad
ASO) Accin y Desarrollo Social
B) Aduanero
C) Aeronutico-Espacial
D) Bancario, Monetario y Financiero
E) Civil
F) Comercial
G) Comunitario
H) Constitucional
I) de la Comunicacin
J) Diplomtico y Consular
K) Econmico
L) Impositivo
M) Industrial
N) Internacional Privado
0) Internacional Pblico
P) Laboral
Q) Medio Ambiente
R) Militar
S) Penal
T) Poltico
U) Procesal Civil y Comercial
V) Procesal Penal
W) Pblico Provincial y municipal
X) Recursos Naturales
Y) Seguridad Social
Z) Transporte y Seguros

UNIDAD II
1- Aplicacin e interpretacin de la ley. Diferentes clases de interpretacin: legislativa, doctrinaria y judicial. La
subsuncin como mtodo de la interpretacin de la ley civil. Escuelas de Interpretacin.
2- La interpretacin en el CCyC. El art. 1 y 2 del cdigo civil y comercial. Funcin de los Tratados Internacionales.
Mtodos de integracin del derecho. El deber de resolver del juez civil (art. 3 CCyC).
3- Efectos de la ley: a) respecto a las personas (art. 4 CCyC), el principio de inexcusabilidad (art.8); b) con relacin
al tiempo: vigencia y aplicacin de la ley; aplicacin inmediata, retroactiva y diferida; c) respecto de la voluntad
individual (normas imperativas y supletorias); breve referencia a la aplicacin del derecho extranjero (art. 2594 y
2595).
4- Orden Pblico, concepto y evolucin. La problemtica del Orden Publico y la aplicacin de la ley extranjera.
Relacin con la Autonoma Voluntad. El Fraude a la ley.
5- Modos de contar los intervalos del Derecho. Rgimen del art. 6 del CCyC.

1) APLICACIN E INTERPRETACION DE LA LEY

Establecida la norma jurdica incumbe a todos los habitantes y en particular a los funcionarios pblicos y
jueces la obligacin de aplicarla.
Para la aplicacin de la norma se exige una previa interpretacin para determinar si el caso concreto que
se examina debe incluirse o no en aquella. sta tarea es la funcin ms alta del juez y la ardua por las
dificultades graves que se presentan al establecer el alcance del precepto jurdico, sobre todo cuando
resulta oscuro o ambiguo.
Interpretar es buscar el sentido y el valor de la norma para medir su extensin precisa y apreciar su
eficiencia, en cuanto al gobierno de las relaciones jurdicas aparentemente comprendidas en el mbito de
su vigencia.
La aplicacin de la norma requiere una labor intelectual mediante la cual se incluye un caso particular en una
frmula general, no es posible realizar tal aplicacin sin la interpretacin de la norma. Es errneo afirmar que
nicamente existen leyes claras u oscuras, ya que todas deben ser interpretadas. La labor del intrprete conforma
una actividad que no es arbitraria ya que aquel est sujeto al uso de varios medios a los que puede acudir, cuya
armnica coordinacin formula la teora de la hermenutica.

Distintas clases de interpretacin:

Legislativa (autntica). Es la realizada por el legislador. Esta interpretacin es de carcter obligatorio para
todos los destinatarios de esta ley.
Para redactar una ley, es necesario conocer (e interpretar) que disponen las normas que ya se encuentran
vigentes sobre la temtica que se pretende legislar. Luego, puede ocurrir que el legislador realice,
mediante una ley, un ejercicio de interpretacin. A esta ltima, la interpretacin que pretende aclarar el
texto de una ley, y lo hace a su vez por otra ley, se la denomina interpretacin autntica, porque es la
interpretacin volcada por los legisladores en una ley sobre lo que debe interpretarse sobre el contenido
de otra ley.
Veamos un ejemplo: La ley A dispone que estn prohibidas las conductas que pongan en peligro la paz
social. Ante la dificultad de determinar cules son las conductas que ponen en peligro la paz social el
legislador se ve en la necesidad de indicar a qu se refiri al decir que pongan en peligro la paz social por
tanto sanciona la ley B, que establece que En la ley A, cuando se refiere a conductas que pongan en
peligro la paz social, debe entenderse como aquellas que atenten contra la seguridad interior o exterior de

la Nacin. Esta ltima pauta de interpretacin, volcada a su vez en un texto normativa, es una
interpretacin autntica, mientras que no lo es el ejercicio de interpretacin que hace el legislador para
hacer su trabajo de todos los das.
Judicial. Es la que realizan los tribunales de justicia como paso previo a la aplicacin de las leyes, slo
resulta obligatoria para las partes interesadas del juicio (excepto en las sentencias plenarias) pero para las
dems personas tambin ejercen influencia a causa de la tendencia de los tribunales a seguir los
precedentes.
Doctrinaria. Es la realizada por los autores de obras jurdicas, carece de obligatoriedad formal, pero
ejerce gran influencia porque el acabado conocimiento de la norma llega a quienes han de hacer la
aplicacin de las leyes, por intermedio de la doctrina de los autores. Puede servir incluso como fuente
material del Derecho.
Por eso se dice que la ley es lo que dicen los jueces que es, los jueces no suelen decir sino los que los doctrinarios
han dicho.

La aplicacin del derecho

El derecho tiene su razn de ser en la aplicacin, existe para ello. Este proceso de aplicacin nos da la idea
acerca de que es por medio de esta operacin que el derecho entra en contacto con los hechos; ya que
son los hechos de la vida social los que constituyen el objeto de aplicacin del derecho.
Esa conexin entre las normas y los hechos es a lo que refiere el concepto de aplicacin del derecho. En
este concepto los juristas no se han puesto de acuerdo, encontrndonos con dos teoras: la teora de la
subsuncin y la teora de la individualizacin.
La teora de la subsuncin entiende que la conexin entre hechos sociales y derecho consiste en una
subsuncin de los hechos en las normas. Por lo cual, aplicar el derecho es subsumir los hechos de la vida
real dentro del derecho. Esta labor de encuadrar o ajustar los hechos dentro de las normas le corresponde
a los aplicadores del derecho. De esta manera el derecho es visto como un conjunto de frmulas que se
aplican a los hechos de la vida real.
Las normas contienen generalmente preceptos abstractos y generales y los comportamientos se
manifiestan a travs de formas individuales y concretas, para llegar a una solucin se debe realizar una
operacin tcnica que consiste en individualizar la norma general para aplicarla al caso concreto.
Esta forma de entender la aplicacin se basa en dos elementos: por un lado un conjunto de normas
generales y abstractas, y por el otro lado hechos concretos. Si se dan estos dos elementos la aplicacin
sera una operacin lgica, que se representara por medio del silogismo:
La premisa mayor = norma jurdica
La premisa menor = el hecho concreto sometido a juicio
La conclusin = tales hechos merecen tales consecuencias.
Por ejemplo: la norma establece que aquel alumno que copie en un examen debe ser pasible de una
sancin; el hecho de que alguien copie en un examen, trae como consecuencia que a dicha persona se le
debe aplicar la sancin prevista por la norma general.
Esta teora fue aceptada durante mucho tiempo para explicar la aplicacin del derecho. Para esta teora la
aplicacin del derecho es una operacin totalmente mecnica que consiste en la resolucin de un
silogismo, siendo la labor del Juez secundaria.

Escuelas de interpretacin tradicionales:

Antes de la Revolucin francesa, se miraba con desconfianza la actuacin judicial. Se redujo al mnimo la actuacin
judicial. Si la letra era clara, deban aplicarla tal como surga del texto, caso contrario deba dirigirse al Prncipe para
que ste fije su criterio. El nico mtodo interpretativo permitido era el gramatical. Se daba gran importancia a la
etimologa de las palabras y se utilizaban los textos paralelos-generalmente pasajes bblicos-donde figuraba la
palabra en duda.

ESCUELA DE LA EXGESIS. Con la Revolucin Francesa, el despotismo de la ley afirmaba que para ser libre
es necesario ser esclavo de la ley. El juez, antes sujeto a la voluntad del prncipe ahora estaba sujeto a la
ley. De todas formas, el campo de accin de los jueces se ampli considerablemente. Agrup en el siglo
XIX a los principales civilistas franceses, ejerciendo en todo el mundo un dominio importante. Creci al
amparo del Cdigo Napolen. Dos postulados bsicos: todo est en la ley. Debe buscarse la intencin del
legislador

Su doctrina se caracterizaba por cuatro rasgos distintivos:

1. El culto al texto de la ley escrita: es el aspecto fundamental de esta escuela. La preocupacin del jurista
debe ser el derecho positivo que se identifica con la ley escrita. El estudio del derecho debe partir de
los textos del respectivo cdigo y situarse en el campo de accin del mismo. Pues como ha dicho
Laurent los cdigos no dejan nada librado al intrprete, el derecho est hecho, no existe
incertidumbre, o como deca Bugnet no conozco el derecho civil, slo enseo el Cdigo de
Napolen.
2. La sumisin a la intencin del legislador: suele suceder que los textos no hablan por si mismos y que
sean susceptibles de dos o ms sentidos. La exgesis no tolera libertad en el intrprete, para ella un
texto vale nicamente por la intencin del legislador.
3. El carcter estatista: esta escuela tiene un carcter extremadamente estatista. Se coloca por la va del
culto extremo a la intencin del legislador, el derecho no es sino lo que el Estado quiere que sea.
Algunos autores proclamaban la infalibilidad del legislador diciendo que no haba nada sobrante en la
ley, y que no deba excluirse con el pretexto de no estar de acuerdo con la equidad natural.
4. La supremaca del argumento de autoridad: esta fue una de las escuelas que tuvo mayor respeto por
los precedentes y por los jurisconsultos prestigiosos. sta entregada en algunos maestros, no fue lo
mejor para sta escuela, ya que contribuy a estacionar su doctrina.
Los mtodos utilizados por sta escuela fueron tres:
- Mtodo Exegtico Puro: consiste en analizar minuciosamente cada uno de los artculos del cdigo, en el
orden en que se presentan. En el mbito doctrinario se manifiestan en lo que conocemos como cdigos
comentados o ley comentada.
- Mtodo Dogmtico: dejaron de exponer el cdigo artculo por artculo. Buscaron una exposicin racional
de la materia, concordando los textos y dndoles una ubicacin lgica.
Los autores siguen fieles a la intencin del legislador, estudiando el material legislativo segn sea
establecido por un tratamiento cientfico que les permita crear principios no expresados de manera
taxativa por el legislador. As por un procedimiento inductivo se remontan de las soluciones particulares al

principio general que las explica, obteniendo as otras aplicaciones particulares que son las construcciones
jurdicas (teora del patrimonio o enriquecimiento sin causa, teora del acto jurdico)
- Mtodo Eclctico: es seguido por aquellos que exponen al derecho segn el orden de los libros,
secciones, ttulos y captulos del cdigo, alterando el orden de los artculos incluidos por el mtodo
dogmtico.
Escuelas de interpretacin modernas:
Aparecen como reaccin contra los mtodos tradicionales donde el criterio jurdico reduca a los jueces a
meros aplicadores de la ley escrita.
ESCUELA HISTRICA. Aqu no importa la intencin del legislador. La ley es una aspiracin de la comunidad
de la cual el legislador es rgano y vocero. Descubrir la intencin del legislador es imposible. Las
necesidades de la comunidad van cambiando a travs del tiempo, y por lo tanto el juez debe interpretar la
norma de acuerdo a las necesidades actuales. As, los textos legales evolucionan y se transforman junto a
la sociedad que regulan.
Tiene dos ideas fundamentales:
1. La ley como fuente principal del derecho, debe adaptarse a las exigencias del momento, respondiendo a
las necesidades que la han hecho nacer y adaptarse a las exigencias del porvenir.
2. La ley para cumplir su funcin, debe ser interpretada con un mtodo cientfico y los textos deben ser
tomados como expresin o revelacin de las necesidades sociales que han dado lugar a su sancin; y al
transformarse las necesidades sociales tambin surgen nuevos sistemas jurdicos, es por ello que se le
denomina mtodo histrico ya que los textos siguen la evolucin de las necesidades sociales y
econmicas.
SISTEMA DE LA LIBRE INVESTIGACIN CIENTFICA (GENY). Se origina a finales del siglo XIX en los trabajos
de Saleilles y Geny, inicialmente como una crtica a la exgesis.
Sus postulados:
1. La fuente principal del derecho es la ley: las bases de la interpretacin y aplicacin son:
a) La ley escrita debe ser considerada como un acto de la voluntad humana y responde a un cierto orden
de ideas y necesidades que la han hecho surgir;
b) Para determinar su contenido y por lo tanto aplicarla se debe indagar el sentido y alcance de la voluntad
del legislador;
c) Desaparecidas las condiciones y necesidades previstas por aquel, la ley debe ser aplicable y dar lugar a
otras fuentes.
2. A falta de ley escrita, se debe recurrir a otras fuentes:
a. Costumbre;
b. Autoridad (doctrina y jurisprudencia moderna);
c. Tradicin (doctrina y jurisprudencia antigua);
d. Naturaleza de las cosas.
ESCUELA DEL DERECHO LIBRE. Se origina en Alemania. Procura la emancipacin del juez respecto de la
norma legal, es un movimiento de reaccin contra le escuela clsica. Se caracteriza por:
1. Rechazo de la suficiencia absoluta de la ley y de la interpretacin jurdica elaborada sobre esta base.
2. Las amplias atribuciones que le otorga al juez, a quien asigna funciones de legislador o de autoridad
administrativa. (art. 1 CC. Suizo)

Teora de la hermenutica.
Se denomina as al conjunto de principios que debe tomar en cuenta el intrprete para una adecuada
interpretacin de la norma jurdica. Si bien esos principios aluden a la ley, tambin valen para las restantes
fuentes formales del derecho.
Una cuestin previa es conocer la fuente de la teora de la hermenutica y si los principios de tal teora
pueden ser establecidos imperativamente por el legislador. Esta teora se elabora por la doctrina y la
jurisprudencia a la que corresponde elaborar el derecho y promover su desarrollo. En suma la teora de la
hermenutica es la expresin de la ciencia jurdica que debe ser respetada por su conformidad con los principios
cientficos y no por su articulacin en un texto legal.
2) LA INTERPRETACION EN EL CODIGO CIVIL Y COMERCIAL.

El Anteproyecto de reforma del CCyC es, como antecedente directo del nuevo texto civil y comercial, una
pieza interpretativa de suma relevancia para desentraar cules son los cimientos sobre los que el CCyC se
edifica, lo que queda claramente explicitado en sus Fundamentos. Como se ver, estos son hbiles y
centrales para la interpretacin del primer articulado del nuevo texto normativo que se refiere,
justamente, a las Fuentes o principios del derecho privado. Sucede que si las leyes aplicables lo deben
ser conforme es decir, a tono, en consonancia o en respeto Constitucin Nacional (en adelante, CN)
y los tratados de derechos humanos en que el Estado sea parte, ello significa un dilogo inescindible, fluido
y permanente entre el derecho constitucional-convencional y el derecho privado. En otros trminos, los
cambios, desarrollo y avances que acontezcan en el primero repercuten de manera directa en el segundo.
De all que el CCyC tanto en lo relativo a sus fuentes como a su aplicacin se encuentre interpelado de
manera constante y continua por la obligada perspectiva constitucional-convencional. Ello es expresado
por la Comisin redactora en los Fundamentos: Todos los tratados internacionales suscriptos por el pas y
que resultan obligatorios deben ser tenidos en cuenta para decidir un caso. Esa es la funcin que tienen
como fuente de derecho referida en el artculo primero. Pero adems, cuando se interpreta una norma,
tienen especial relevancia los tratados de derechos humanos, porque tienen un contenido valorativo que
se considera relevante para el sistema. Esta es la funcin que tienen en materia hermenutica a la que se
refiere el artculo segundo.
Los aspectos valorativos que auspician el CCyC en su construccin y en la interpretacin que de l se lleve
adelante son explicitados en los Fundamentos del Anteproyecto, siendo uno de ellos, y de manera precisa,
la constitucionalizacin del derecho privado, al cual se hace mencin, en otros trminos, en el art. 1: La
mayora de los cdigos existentes se basan en una divisin tajante entre el derecho pblico y privado. El
CCyC, en cambio, toma muy en cuenta los tratados en general, en particular los de Derechos Humanos, y
los derechos reconocidos en todo el bloque de constitucionalidad. En este aspecto innova profundamente
al receptar la constitucionalizacin del derecho privado, y establece una comunidad de principios entre la
Constitucin, el derecho pblico y el derecho privado, ampliamente reclamada por la mayora de la
doctrina jurdica argentina. Esta decisin se ve claramente en casi todos los campos: la proteccin de la
persona humana a travs de los derechos fundamentales, los derechos de incidencia colectiva, la tutela del
nio, de las personas con capacidades diferentes, de la mujer, de los consumidores, de los bienes
ambientales y muchos otros aspectos.
Puede afirmarse que existe una reconstruccin de la coherencia del sistema de derechos humanos con el
derecho privado.
Se trata, nada ms ni nada menos, que de un modo diferente de razonar, fundado ms en la ponderacin
que en la subsuncin como mtodo tradicional de pensar el derecho.

ARTCULO 1.- Fuentes y aplicacin. Los casos que este Cdigo rige deben ser resueltos segn las leyes
que resulten aplicables, conforme con la Constitucin Nacional y los tratados de derechos humanos en los
que la Repblica sea parte. A tal efecto, se tendr en cuenta la finalidad de la norma. Los usos, prcticas y
costumbres son vinculantes cuando las leyes o los interesados se refieren a ellos o en situaciones no
regladas legalmente, siempre que no sean contrarios a derecho.

La obligada perspectiva de derechos humanos ha significado una verdadera revolucin en los diferentes
subsistemas que integran la sociedad, cuyo eje central es la persona humana y la satisfaccin de sus
derechos. Uno de los sistemas sobre el que ha impactado de manera directa es el legal. As, los
instrumentos de derechos humanos con jerarqua constitucional desde 1994 han conminado a revisar
de manera crtica todo el plexo normativo inferior. El Cdigo Civil no ha estado ajeno a este movimiento, a
tal punto que la clebre frase La ley no es el techo del ordenamiento jurdico, perteneciente a uno de los
recordados maestros del derecho constitucional, no por casualidad, involucraba un conflicto de familia.
Esto ha dado lugar al conocido derecho civil constitucionalizado o, en palabras de Mosset Iturraspe, a
una suerte de publicizacin del derecho privado.
La disociacin entre la Constitucin Nacional y el CC es saldada en el CCyC, que no solo ha tenido en
cuenta a la Carta Magna y a los tratados de derechos humanos que ella incorpora y eleva con jerarqua
constitucional en la Reforma de 1994 (art. 75, inc. 22), sino tambin a un corpus iuris ms extenso, al que
se conoce bajo el nombre de bloque de la constitucionalidad federal, que es la principal fuente o fuente
de fuentes del CCyC.
Para comprender la dimensin, significado e implicancias de edificar un CCyC sobre la base o pilares
constitucionales-convencionales, resulta ineludible apelar a dos piezas legales claves, tiles para
comprender cules han sido las fuentes de inspiracin de la legislacin civil y comercial y, a la par,
entender que su rumbo no poda ser otro que el que ha tomado.
Ellas son:
1) el decreto 191/2011, que crea la Comisin redactora del Anteproyecto, antecedente directo del nuevo
texto, y
2) los Fundamentos del Anteproyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, donde se explicitan cules
son los valores axiolgicos que lo sostienen y que, a la par, constituyen instrumentos bsicos para su
interpretacin desde una obligada perspectiva integral y armnica (art. 2 CCyC).
ARTCULO 2.- Interpretacin. La ley debe ser interpretada teniendo en cuenta sus palabras, sus
finalidades, las leyes anlogas, las disposiciones que surgen de los tratados sobre derechos humanos, los
principios y los valores jurdicos, de modo coherente con todo el ordenamiento.

Se ha afirmado: La interpretacin es la actividad dirigida a obtener la significacin de una norma. Fcil se

concluye la importancia que tiene para el derecho en este caso, el derecho privado la interpretacin
que se hace de su plexo normativo, o que se adopta ante el silencio o ante la falta de ste con vistas a
completarlo, para resolver los casos que se presentan.
Tal como surge del texto que observa el articulado en anlisis, el CCyC no adopta un listado jerrquico con
las pautas hermenuticas. Solo por razones propias del lenguaje, se debe colocar una variable seguida de
la otra, sin que a partir de esta sucesin sea hbil inferir que esconde un orden descendente.
Al regular las pautas de interpretacin, se vuelve a apelar a los tratados de derechos humanos,
reafirmndose as la columna vertebral sobre la cual se edifica el propio CCyC y, a la par, su interpretacin
y consecuente aplicacin.

En este sentido, es coherente esta doble mencin, ya que el art. 1 CCyC se ocupara ms del marco
conceptual terico y el art. 2 de la vertiente prctica que conlleva todo ordenamiento jurdico. Esto,
justamente, se relaciona con la coherencia a la cual alude el articulado en anlisis en su ltima parte; ms
especficamente, con que la teora (en especial, el CCyC) y la prctica (la interpretacin al resolver los
casos) interaccionen de modo coherente.
El CCyC da un paso cualitativo al dejar de lado como pauta de interpretacin el conocido espritu de la ley que
regulaba el CC en su art. 14, referido a la leyes extranjeras, que afirmaba que ellas no son aplicables cuando ello
fuere incompatible con el espritu de la legislacin de este Cdigo (inc. 2) y en su art. 16, que expresaba: Si una
cuestin civil no puede resolverse, ni por las palabras, ni por el espritu de la ley, se atender a los principios de leyes
anlogas; y si an la cuestin fuere dudosa, se resolver por los principios generales del derecho, teniendo en
consideracin las circunstancias del caso. Esta expresa alusin al espritu de la ley gener varios debates
doctrinariose, incluso, el inters de la jurisprudencia constitucional, la que a lo largo de su actuacin le ha dado
diferentes connotaciones; entre ellas, prim la que se centra en la idea de la finalidad de las leyes o la de una
interpretacin teleolgica por sobre la interpretacin ptrea o est-tica que implicaba entender que el espritu de la
ley consista en desentraar la voluntad del legislador. En este sentido, se ha admitido que Esta unin entre texto y
finalidad (o letra y espritu) de la ley es reconocida por la jurisprudencia pacfica de la CSJN, en el sentido de que
adolece de vicios la interpretacin literal de una norma que frustra el objetivo perseguido por la institucin
reglamentada. De este modo, se puede afirmar que el CCyC adhiere a la interpretacin activista y no a la
originalista, en la misma lnea que lo hace la Corte IDH y su par, el Tribunal Europeo de Derechos Humanos (en
adelante, TEDH), y, en nuestro pas, la Corte Federal desde el resonado caso Kot en 1958.

El CCyC adopta en materia de interpretacin reglas, principios y valores, siendo todos ellos hbiles para
arribar a una resolucin coherente con todo el ordenamiento jurdico que debe estar en consonancia
siempre con los tratados de derechos humanos.
En este sentido, se afirma: Se trata de una interpretacin adecuadora que constituye uno de los tipos
ms importante de interpretacin sistemtica. Tiene lugar siempre que se adapta el significado de una
disposicin al significado (previamente establecido) de otras disposiciones de rango superior () Este
modo interpretativo se basa en la asuncin tcita de que el legislador respeta los principios generales del
derecho y las disposiciones constitucionales y no pretende derogarlos.
Sucede que tanto las pautas de interpretacin que expone el art. 2 como los principios y valores jurdicos
no morales: estos quedan fuera de la legislacin civil y comercial por aplicacin de lo normado por el art.
19 CN, es decir, por quedar reservadas a Dios (al que cada uno crea o a ninguno, segn las creencias de
cada persona) y exentas de la autoridad de los magistrados en definitiva son, como alude el mismo
articulado, fuentes del derecho y, a la par, condicionan la interpretacin a la luz de tales fuentes.
En este contexto ms amplio que recepta el CCyC no solo se reconocen pautas clsicas, como los trminos
o las palabras que se utilizan (ello, por ejemplo, es de suma relevancia en el campo de los derechos de los
contratos), sino tambin la finalidad (interpretacin teleolgica), la analoga y, de manera ms general, los
principios y valores jurdicos que s deben tener coherencia entre ellos; tal objetivo se logra siempre que se
est en consonancia con las disposiciones que surgen de los tratados de derechos humanos.
Si bien del texto no surge un orden de prelacin expreso en las pautas de interpretacin que se mencionan
en el artculo en anlisis, lo cierto es que es evidente que si un caso est contemplado de manera expresa
en el CCyC o en leyes complementarias, son estas las que se aplican, reservndose la interpretacin por
analoga para cuando ocurre un vaco o una laguna legislativa.
Hay cuestiones referidas a las reglas de interpretacin que se regulan en el articuladoen conexin,
coherencia y consonancia con el art. 1 CCyC.
Bsicamente se sostiene:
1) siguiendo la postura doctrinaria mayoritaria, la decisin jurdica comienza por las palabras de la ley;

2) teniendo en cuenta la finalidad de la ley, se deja de lado toda referencia a la intencin del legislador por
lo cual: De ese modo la tarea no se limita a la intencin histrica u originalista, sino que se permite una
consideracin de las finalidades objetivas del texto en el momento de su aplicacin;
3) las leyes anlogas tradicionalmente han sido tratadas como fuente y aqu se las incluye como criterios
de interpretacin, para dar libertad al juez en los diferentes casos. Ello tiene particular importancia en
supuestos en los que pueda haber discrepancias entre la ley anloga y la costumbre, como sucede en el
mbito de los contratos comerciales; El principio de analoga constituye un procedimiento interpretativo
al que se recurre cuando no se halla una norma aplicable al caso. La analoga consiste en buscar las
condiciones del mismo principio en otras hiptesis a las que se lo aplica por va deductiva. Lo esencial para
el funcionamiento de la analoga consiste en que el caso no normado tenga elementos comunes al previsto
por la norma. La jurisprudencia en distintos casos ha aplicado la analoga para resolver lo concerniente a la
tenencia de los hijos de matrimonios separados.
4) se hace expresa referencia al ordenamiento jurdico, superndose as la limitacin derivada de una
interpretacin meramente exegtica y dar facultades al juez para recurrir a las fuentes disponibles en todo
el sistema. Ello es conforme con la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en cuanto
afirma que la interpretacin debe partir de las palabras de la ley, pero debe ser armnica, conformando
una norma con el contenido de las dems, pues sus distintas partes forman una unidad coherente y que,
en la inteligencia de sus clusulas, debe cuidarse de no alterar el equilibrio del conjunto; y
5) se alude a los principios y valores jurdicos conceptos jurdicos indeterminados los cuales no solo
tienen un carcter supletorio, sino que son normas de integracin y de control axiolgico. Esta solucin es
coherente con la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin que reiteradamente ha hecho
uso de los principios que informan el ordenamiento y ha descalificado decisiones manifiestamente
contraria a valores jurdicos. No se considera conveniente hacer una enumeracin de principios ni de
valores, por su carcter dinmico.

Es dable destacar que el CCyC respeta la mayor proteccin que se establece en otras legislaciones
especiales y complementarias a la legislacin general civil y comercial, como la Ley 26.657 de Salud
Mental, la Ley 26.061 de Proteccin Integral de los Derechos de Nios, Nias y Adolescentes o la Ley
26.529 de los Derechos de los Pacientes en su Relacin con los Profesionales e Instituciones de la Salud,
por citar algunos ejemplos. Esta afirmacin se puede derivar del juego o entrecruzamiento de lo dispuesto
en los dos primeros artculos. El art. 1, al referirse en su primera oracin a las leyes que resulten
aplicables, admite que no solo sera el CCyC sino que podra ser otra legislacin que regula con mayor
precisin, detenimiento o particularidad alguna cuestin que menciona la legislacin civil y comercial, pero
que no profundiza. Y del art. 2, al referirse a las leyes anlogas, que no solo son de utilidad para llenar
vacos legales, sino tambin admitir que hay leyes que abordan temticas similares a las que regula el CCyC
y que pueden servir de pauta de interpretacin hbil para resolver ciertos casos. Por ejemplo, podra
plantearse, como ya se ha planteado en la jurisprudencia nacional, un caso de gestacin por sustitucin
es decir, el de una mujer que gesta a un nio para otras personas que quieren y tienen el deseo de ser
padres, y que incluso, como aconteci en casos ya resueltos, aportan su propio material gentico en el
que, ante el vaco legislativo se deba apelar a las normas referidas a la filiacin derivada de las tcnicas de
reproduccin asistida porque, justamente, la gestacin por sustitucin es una de las tanta prcticas la
ms compleja de reproduccin asistida.

METODOS DE INTEGRACION DEL DERECHO.

Procedimientos de integracin: Al admitir que no existen lagunas en el derecho, pero s lagunas en la ley, es
necesario analizar los procedimientos para proceder a la integracin del derecho en los casos que se detecten
lagunas en la ley. Los distintos sistemas jurdicos cuentan con diversos procedimientos para colmar las lagunas que
presenta el ordenamiento. Tales procedimientos son de dos clases: de heterointegracin y de autointegracin.
Los procedimientos de heterointegracin permiten colmar las lagunas mediante la aplicacin de normas que no
pertenecen al sistema. Permiten recurrir a fuentes externas al sistema. La integracin del derecho se logra
recurriendo a otros ordenamientos jurdicos, en el caso de que lo autorice el sistema.
Los procedimientos de autointegracin son aquellos que recurren a procedimientos internos para colmar las
lagunas.
Los procedimientos de autointegracin son la analoga, y el recurrir a los principios generales del derecho.
La analoga opera cuando el intrprete se enfrenta a un caso no previsto por el legislador. La integracin por
analoga implica indagar si existe semejanza entre ese caso y otro previsto y resuelto por el ordenamiento. La
analoga o semejanza puede hallarse en una norma o regla o ley, en cuyo caso el supuesto se denomina de
analoga legis, o en el conjunto de normas, valores o principios legales, en cuyo caso se denomina
analoga iuris (Llamas).
EL DEBER DE RESOLVER DEL JUEZ, ART 3 CCyC.

ARTCULO 3.- Deber de resolver. El juez debe resolver los asuntos que sean sometidos a su jurisdiccin
mediante una decisin razonablemente fundada.
El CCyC revaloriza el rol de los jueces en la resolucin de conflictos judiciales. Se trata de un texto que se interesa de
manera especial por Los casos que este Cdigo rige... (art. 1 CCyC); casos, justamente, que deben ser resueltos
por los jueces a quienes el propio Cdigo establece un deber preciso y elocuente: resolver mediante una decisin
razonablemente fundada. No se trata entonces de que toda sentencia deba estar fundada, sino de la exigencia de
que tal fundamentacin sea razonable.
En qu contexto se debe analizar la idea de razonabilidad?
En el marco general y bsico que estructura el Ttulo Preliminar, es decir, no solo en el contexto de lo expresado en
los dos primeros articulados referidos a las fuentes del derecho, y a su aplicacin e interpretacin, sino en
conformidad con lo que se dispone en los artculos que siguen, en los que se explicitan varios de los principios
generales del derecho privado: la buena fe (art. 9 CCyC); el abuso del derecho (art. 10 CCyC); el abuso de posicin
dominante (art. 11 CCyC); entre otros. El principio de razonabilidad es lo contrario a la arbitrariedad, por lo cual, fcil
se advierte la importancia que tiene la obligacin o el deber de que las sentencias sean razonablemente fundadas.
3) EFECTOS DE LA LEY
a) Respecto de las personas: ARTCULO 4.- mbito subjetivo. Las leyes son obligatorias para todos los que

habitan el territorio de la Repblica, sean ciudadanos o extranjeros, residentes, domiciliados o

transentes, sin perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales.
El primer articulado con el que se da comienzo al Captulo 2 se refiere al mbito de aplicacin territorial de las leyes.
El principio general es que las leyes son obligatorias para todas las personas que estn en el territorio argentino, ms
all de su nacionalidad, condicin migratoria o domicilio.
El CCyC mantiene la misma lnea legislativa que segua el CC en su art. 1, que deca: Las leyes son obligatorias para
todos los que habitan el territorio de la Repblica, sean ciudadanos o extranjeros, domiciliados o transentes. Esta
normativa, al igual que su par actual, se funda en el principio de igualdad; de all que las leyes se aplican a todas las
personas que se encuentren en suelo argentino. Por su parte, la Constitucin Nacional tambin reconoce derechos a

todos los habitantes de la Nacin (art. 14 y, en igual forma, los arts. 16, 18 y 19, entre otros). El art. 20 CN es una
normativa constitucional central ya que expresa: Los extranjeros gozan en el territorio de la Nacin de todos los
derechos civiles del ciudadano; pueden ejercer su industria, comercio y profesin; poseer bienes races, comprarlos
y enajenarlos; navegar los ros y costas; ejercer libremente su culto; testar y casarse conforme a las leyes.
Precisamente, el CCyC, en su art. 4, sigue esta postura amplia en materia de territorialidad de las leyes y de quines
son sus destinatarios.
b) Con respecto al tiempo: son tres las cuestiones involucradas en este tema: desde cuando rige la ley, hasta
cuando rige la ley, y como afecta la ley a las situaciones existentes al tiempo de su sancin.
Vigencia de la ley: ARTCULO 5.- Vigencia. Las leyes rigen despus del octavo da de su publicacin oficial,

o desde el da que ellas determinen.

El CCyC mantiene el rgimen previsto por la legislacin derogada en lo relativo a la vigencia de las leyes. Cabe
recordar que el art. 2 CC estableca: Las leyes no son obligatorias sino despus de su publicacin y desde el da que
determinen. Si no designan tiempo, sern obligatorias despus de los ocho das siguientes al de su publicacin
oficial.
El CCyC sigue el mismo sistema que el CC: si la ley no establece un plazo de vigencia, el plazo legal supletorio es el de
los ocho das desde su publicacin oficial. He aqu un cambio respecto del art. 2 CC. Sucede que en la normativa
anterior se aluda primero a la publicacin a secas y despus a la publicacin oficial.
El CCyC alude directamente a la publicacin oficial. En la prctica, esta es la publicacin en el Boletn Oficial (en
adelante, BO), aunque puede ser otro medio de publicacin oficial para cumplir con el requisito que impone el
articulado en anlisis para la vigencia de las leyes, de conformidad con lo expresado por la CSJN en un precedente
del 09/10/1975.(22) En este sentido, publicacin oficial y BO tienen una relacin de gnero y especie: el primero es
el gnero (trmino que recepta el CCyC) y el segundo, una especie.
Derogacin de la ley: en principio las leyes se sancionan para regir indefinidamente, pero se pueden derogar en
forma parcial o total por otra ley. La derogacin es expresa cuando una nueva ley dispone de manera expresa la
cesacin de la anterior. Es tcita cuando resulta de la incompatibilidad existente entre la nueva ley y la anterior, esta
incompatibilidad debe ser absoluta.
Caducidad de la ley: Independientemente de su derogacin por la sancin de una nueva ley, puede extinguirse la
fuerza de una ley sea, por una costumbre contraria a la ley o por haberse dado un cambio radical de las
circunstancias tenidas en cuenta por el legislador. En el 1 caso se deroga una norma legal por una consuetudinaria
ulterior. En el 2 caso la caducidad est impuesta por los modernos principios de interpretacin jurdica.

Efectos de la ley con relacin al tiempo

ARTCULO 7.- Eficacia temporal. A partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplican a las
consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes.
Las leyes no tienen efecto retroactivo, sean o no de orden pblico, excepto disposicin en contrario. La
retroactividad establecida por la ley no puede afectar derechos amparados por garantas constitucionales.
Las nuevas leyes supletorias no son aplicables a los contratos en curso de ejecucin, con excepcin de las
normas ms favorables al consumidor en las relaciones de consumo.
El artculo en anlisis reproduce el art. 3 CC segn ley 17.711, salvo el agregado final que dice con
excepcin de las normas ms favorables al consumidor en las relaciones de consumo.
El art. 3 tuvo origen en la Recomendacin del III Congreso de Derecho Civil, celebra-do en Crdoba en
1961. Ese documento se bas en una ponencia presentada por el Dr. Guillermo Borda, con la nica
variante referida a las normas supletorias, que no figura en la Recomendacin y s en el texto aprobado
por la ley 17.711. Esa recomendacin se inspir en las enseanzas de Roubier.

Un error a reparar prontamente

El primer prrafo del art. 7 adolece de un error: omite la palabra an. La omisin del adverbio ser
urgentemente corregida (ya existe en el Congreso de la Nacin una ley de fe de erratas enviada por el
Ministerio de Justicia).
En efecto, el texto aprobado dice: A partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplican a las
consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes.
Debe decir, al igual que el art. 3 CC (texto de la ley 17.711) cuyos alcances en ningn momento se han
intentado modificar, A partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplican an a las consecuencias de las
relaciones y situaciones jurdicas existentes.
Presentacin del problema
Las normas jurdicas tienen una eficacia limitada en el espacio y en el tiempo. Como sucede con cualquier
otra realidad humana, surgen en un determinado momento y se extinguen en otro.
Esas normas rigen hechos, relaciones y situaciones jurdicas. En muchos casos, tales hechos, relaciones y
situaciones no son instantneos, sino que configuran sucesiones de hechos, conductas, actos y
consecuencias que se producen a lo largo del tiempo.
La dificultad se plantea cuando se trata de hechos, relaciones o situaciones in fieri, o que no se agotan
instantneamente, sino que duran en el tiempo, o cuya realizacin, ejecucin, liquidacin o consumacin
demandan tiempo, por lo que, en parte al inicio, al concertase o al nacer caen bajo el imperio de una
norma, y en parte o partes al realizarse las prestaciones o agotarse las consecuencias o los efectos de
aquellas relaciones o situaciones jurdicas, de la o las siguientes o sucesivas, caen en otras.
Primer grupo de palabras utilizadas por el art. 7: relacin jurdica, situacin jurdica y consecuencias.
Sus fases
La primera frase del artculo dice: A partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplican an a las
consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes.
Qu quieren decir las expresiones situacin y relacin jurdica? Son intercambiables?
Bordaafirm que la mencin de ambas expresiones en el texto tuvo por objetivo que ningn derecho
escape a la regla de la aplicacin inmediata de la nueva ley:
Explic que:
Relacin jurdica es la que se establece entre dos o ms personas, con carcter particular, esencialmente
variable; es un vnculo jurdico entre dos o ms personas, del cual emanan deberes y derechos. Las ms
frecuentes son las que nacen de la voluntad de las partes: contratos, testamentos.
Situacin jurdica es la posicin que ocupa un sujeto frente a una norma general; o sea genera derechos
regulados por ley (y no por la voluntad de las partes) que son uniformes para todos. Es objetiva y
permanente; los poderes que de ella derivan son susceptibles de ejercerse indefinidamente, sin que por
ello desaparezca la situacin o poder; est organizada por la ley de modo igual para todos (por ejemplo, el
derecho de propiedad, y, en general, todos los derechos reales, la situacin de padre, hijo, etc.).
A los efectos de la aplicacin de la ley en el tiempo, el CCyC, al igual que la ley 17.711, equipara las
expresiones situaciones y relaciones jurdicas. En consecuencia, todo lo que se dice de una, se afirma de la
otra.
Lo importante no es la distincin entre situacin y relacin jurdica, porque ambas se rigen por las mismas
reglas, sino las fases en las que estas se encuentran al momento de la entrada en vigencia de la nueva ley.

Efectivamente, Roubier sostuvo que toda situacin jurdica pasa por dos fases: una fase dinmica, que
corresponde al momento de su constitucin y de su extincin, y una fase esttica, que se abre cuando esa
situacin produce sus efectos.
Qu son las consecuencias? Las consecuencias son las derivaciones o efectos que reconocen su causa
eficiente en las relaciones o situaciones jurdicas.
Segundo grupo de palabras: Aplicacin inmediata y aplicacin retroactiva
El artculo empieza: A partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplican an a las consecuencias de las
relaciones y situaciones jurdicas existentes. Inmediatamente despus dispone: La leyes no tienen efecto
retroactivo.
El texto distingue aplicacin:
1. inmediata (es la regla general) y;
2. retroactiva (no permitida, excepto disposicin legal en contrario).
Tambin aqu, el uso de las palabras y su significado generan algunas dificultades.
De cualquier modo, quizs ayude el planteamiento inicial de Roubier, cuando dice: El tiempo se
descompone en tres momentos: presente, pasado y futuro. Por esta razn, hay tres posiciones posibles
para la aplicacin de una ley en el tiempo: ella puede tener efectos retroactivos si su aplicacin se remonta
al pasado; tiene efectos inmediatos si se aplica prontamente en el presente; tiene efectos diferidos si
viniendo del pasado, se proyecta al futuro siendo que otra ley la ha sustituido.
Qu significa aplicacin inmediata?
El efecto inmediato es el efecto propio y normal de toda ley: ella se aplica inmediatamente despus de
haber sido sancionada. Es el sistema que ya tena el CC argentino.
Consiste en que la nueva ley se aplica a: i) las relaciones y situaciones jurdicas que se constituyan en el
futuro; ii) las relaciones y situaciones jurdicas existentes, en cuanto no estn agotadas; iii) las
consecuencias que no hayan operado todava.
Es decir, la ley toma a la relacin ya constituida (por ejemplo, una obligacin) o a la situacin (por ejemplo,
el matrimonio) en el estado en que se encontraba al tiempo en el que la ley nueva es sancionada, pasando
a regir los tramos de su desarrollo an no cumplidos. Los cumplidos, en cambio, estn regidos por la ley
vigente al tiempo en que se desarrollaron. Del mismo modo, si antes de la vigencia de la ley nueva se
hubieran producido ciertos hechos aptos para comenzar la gestacin de una situacin segn la vieja ley,
pero insuficientes para constituirla (o sea, la situacin o relacin est in fieri), entonces, rige la nueva
ley.
As, por ejemplo, si una nueva ley establece una edad mayor para contraer matrimonio, el celebrado bajo
la vieja ley no es nulo, porque el hecho o acto ya est cumplido. En cambio, si se cas bajo el rgimen de
matrimonio indisoluble y la nueva ley establece el matrimonio disoluble, podr solicitarse el divorcio,
aunque el matrimonio se haya celebrado con la vieja ley, porque la nueva ley no afecta aquel hecho, el de
la constitucin, sino la extincin de esa relacin, que an no ha sucedido y por eso est regida por la nueva
ley.
Este tocar relaciones pasadas no implica retroactividad porque solo afecta efectos o tramos futuros. El
nuevo ordenamiento no se proyecta atrs en el tiempo, ni altera el alcance jurdico de las situaciones y las
consecuencias de los hechos y actos realizados y agotados en su momento bajo un determinado
dispositivo legal.

El efecto inmediato no es inconstitucional y no afecta derechos constitucionales amparados, siempre que

la aplicacin de la nueva norma afecte solo los hechos an no acaecidos de una relacin o situacin
jurdica constituida bajo el imperio de la ley antigua.
Qu significa retroactividad?
La retroactividad mueve la ley a un perodo anterior a su promulgacin; es una especie de ficcin de
preexistencia de la ley que se proyecta temporalmente a hechos, conductas o derechos, previos a su
promulgacin.
Hasta aqu, todos de acuerdo. No obstante, mientras para la teora tradicional recogida en el Cdigo de
Vlez la palabra retroactividad se vincula a derechos adquiridos, para las modernas doctrinas est ligada a
hechos definitivamente cumplidos o agotados.
Analizados cada uno de sus trminos, cabe preguntar nuevamente: Qu significa la frase
A partir de su entrada en vigencia, las leyes se aplican an a las consecuencias de las relaciones y
situaciones jurdicas existentes?
Para entender, nada mejor que recordar el esquema de Roubier:
1. Las leyes que gobiernan la constitucin de una situacin jurdica no pueden afectar, sin retroactividad,
las ya constituidas. Establecida la relacin, el cambio de ley no puede afectar su constitucin, excepto
que el legislador, de manera expresa, confiera efecto retroactivo a la nueva ley; por ejemplo, una ley
que exige escritura pblica para probar una locacin no puede tener aplicacin inmediata a un
contrato que se celebr bajo el imperio de una ley que no exiga esa prueba, excepto que la ley,
expresamente, establezca la retroactividad.
Paralelamente, si de acuerdo a la ley vigente, los hechos no tenan fuerza suficiente para engendrar o
constituir una relacin jurdica, esa relacin no ha nacido, no est constituida, no es una relacin existente;
una ley posterior que no exige los elementos que le faltaban no puede vivificarla, hacerla nacer, excepto
que sea retroactiva. En definitiva, los hechos que no han podido determinar la constitucin o extincin de
una situacin jurdica, de acuerdo a la ley vigente en el da en que se produjeron, no pueden, en virtud de
una ley posterior, ser considerados como generadores o extintivos, excepto que la ley sea retroactiva.
2. Las leyes que gobiernan la extincin de una situacin jurdica no pueden afectar, sin retroactividad, las
situaciones anteriormente extinguidas. Por ejemplo, sera retroactiva si declarase nulas todas las
renuncias de deudas hechas antes de su entrada en vigencia. En cambio, podran afectar una situacin
jurdica no extinguida por ejemplo, si la nueva ley establece que el uso abusivo del usufructuario es
causal de extincin del usufructo, puede aplicarse a los hechos constitutivos del abuso posteriores a la
entrada en vigencia, aunque el usufructo se haya constituido bajo la vieja ley, pero no a los hechos
anteriores, pues cuando ellos acaecieron, no eran causal de extincin.
3. Las consecuencias producidas estn consumadas, no se encuentran afectadas por las nuevas leyes,
excepto retroactividad, pues respecto de ellas existe el llamado consumo jurdico
En cambio, los efectos o consecuencias an no producidos caen bajo la nueva ley por aplicacin inmediata,
sin retroactividad. Hay aplicacin inmediata, sin retroactividad, cuando la nueva ley anula o modifica,
acrece o disminuye los efectos en curso o in fieri de las relaciones o situaciones jurdicas; es decir, los que
se producen despus de su entrada en vigor.
Las leyes supletorias como excepcin a la regla de la aplicacin inmediata
En la posicin de Roubier recogida por el sistema argentino, el efecto inmediato se da respecto de las
situaciones regladas por la ley.
En cambio, en las relaciones regladas por los particulares, cabe distinguir entre ley imperativa y ley
supletoria.
En efecto, el art. 7 en anlisis, al igual que el art. 3 derogado, dispone: Las nuevas leyes supletorias no
son aplicables a los contratos en curso de ejecucin.

En suma: la nueva ley imperativa es de aplicacin inmediata. Por el contrario, si la nueva ley es supletoria,
solo se aplica a los contratos acordados con posterioridad a la vigencia de la ley y no a los que se
encuentran en curso de ejecucin.

El efecto prolongado (diferido o ultractivo) o sobre vida o post actividad de las leyes supletorias
Conforme el art. 7, la nueva ley supletoria (excepto que sea ms favorable para el consumidor) no se
aplica en forma inmediata a las relaciones contractuales en curso. Qu significa esto? Que ese contrato se
sigue rigiendo por la ley vieja, aun cuando est derogada por una nueva. Es lo que se llama efecto
diferido,prolongado o ultra-activo, sobrevida o post actividad de la ley supletoria. O sea, ese contrato
en curso sigue siendo regido por la ley anterior.
La ultractividad es el efecto opuesto de la retroactividad. La retroactividad toca el pasa-do; la ultractividad
se proyecta al futuro. La ley, pese a haber perdido su vigencia, sigue teniendo eficacia para una relacin
determinada, de modo que se aplica a hechos que se produjeron bajo su imperio, aunque en el momento
del juicio otra ley ya est en vigor. Sera una especie de vestigio de vigencia, producido porque la nueva
no tiene aplicacin inmediata. La ultractividad se identifica, entonces, con la supervivencia de efectos de la
ley derogada.
En definitiva, la nueva norma de carcter supletorio no afecta a la situacin jurdica pendiente de origen
contractual que continuar regida, en todo en lo que hace a su constitucin, modificacin o extincin,
como en lo relativo a todas sus consecuencias, anteriores y posteriores, por la ley que estaba en vigencia al
tiempo de celebrarse el contrato.
La irretroactividad es regla, sea o no la ley de orden pblico
El art. 5 CC deca: Ninguna persona puede tener derechos irrevocablemente adquiridos contra una ley de
orden pblico. La ley 17.711 derog esa norma, supresin que fue criticada por algunos autores.
Bordarespondi adecuadamente con un ejemplo muy claro: si una nueva ley modifica la forma
para la celebracin del matrimonio, aunque sea de orden pblico, no puede ser retroactiva, porque eso
implicara declarar nulos los matrimonios que se celebraron bajo la vieja ley.
La aplicacin inmediata de la ley ms favorable a los contratos entre consumidores, aunque se trate de
normas supletorias
El artculo en anlisis dispone: Las nuevas leyes supletorias no son aplicables a los contratos en curso de
ejecucin, con excepcin de las normas ms favorables al consumidor en las relaciones de consumo.
Los Fundamentos que acompaan al Proyecto explican: Se introduce una ligera variante con relacin a la
regulacin actual del artculo 3 del Cdigo Civil con relacin a los contratos en curso de ejecucin y las
nuevas normas supletorias. Segn el entendimiento tradicional, la vigencia de las normas supletorias se
basa en que las partes han callado porque la ley prevea lo que ellas queran estipular y porque acordarlo
en el contrato, hubiera sido una estipulacin sobreabundante e intil. Por consiguiente, si una reforma
legislativa altera los preceptos supletorios de un contrato dado, los contratos en curso deben ser juzgados
por la vieja ley, que forma parte de ellos; en realidad, lo que se res-peta no es la vieja ley, sino la voluntad
de las partes. Sin embargo, tratndose de una relacin de consumo, particularmente cuando el contrato es
de duracin, cabe descartar la presuncin de una voluntariedad comn sobre la remisin a las normas
supletorias vigentes. Por ello, dado que es de presumir que la nueva ley mejora segn lo justo, la derogada y que el legislador la sanciona de acuerdo a lo que parece ms razonable segn los cambios
sociales o las prcticas negociales, procurando interpretar lo que hubieran con justicia pactado las partes
de haberlo previsto, parece conveniente que, en estos contratos de consumo, la regla sea invertida en el
sentido que, al contrato de consumo en curso de ejecucin, le sean aplicables las nuevas leyes supletorias
que puedan sancionarse, siempre y cuando, obviamente, por fidelidad a un principio cardinal que informa
la materia, sea ms favorable al consumidor.

O sea, las leyes de proteccin de los consumidores, sean supletorias o imperativas, son de aplicacin
inmediata. La norma tiene clara raigambre constitucional y est estructurada sobre la base de una
razonable aplicacin del principio protectorio propio del derecho del consumo.
La norma no dispone la aplicacin retroactiva de la nueva ley sino su aplicacin inmediata. Lo expuesto no
impide que la ley disponga expresamente su aplicacin retroactiva, siempre que no se violen garantas
constitucionales.
El agregado pretende eliminar numerosas discusiones doctrinales y jurisprudencia contradictoria en este
importante mbito contractual.
Respecto a la voluntad individual: Las leyes se clasifican en:
Imperativas: Son las leyes que prevalecen sobre cualquier acuerdo de voluntades de las personas sujetas
a ellas, deben cumplirse aun cuando ambas partes prefieran no hacerlo. En algunos casos asumen forma
de mandatos o de prohibiciones.
Supletorias: Son aquellas que suplen el silencio de las partes. Son numerosas en materia de contratos.
Solo tienen validez en el caso en que las partes no hayan dispuesto nada sobre ciertas consecuencias que
no hayan previsto, de ah que se llaman supletorias. Tambin son denominadas interpretativas porque el
legislador procura interpretar lo que hubieran establecido los contratantes. Si de ello no estn de acuerdo,
pueden dejarlo sin efecto disponiendo otra cosa. Si bien son numerosas, se acenta el intervencionismo
estatal en esferas antes libradas a la voluntad de las partes.
Si el legislador no expresa el carcter de la norma, si es imperativa o supletoria, el interprete debe tener en
cuenta la finalidad y contenido de la misma; EL ART 12 sostiene: Las convenciones particulares no pueden
dejar sin efecto las leyes cuya observancia estn interesadas al orden pblico y buenas costumbres.
Art. 13 : ...Los efectos de la ley pueden ser renunciados en el caso particular, excepto que el ordenamiento jurdico
lo prohba. Si la norma se ha establecido en atencin a intereses de las partes, solo se ha querido reglar relaciones
particulares, sern consideradas supletorias.
Breve referencia a la aplicacin del derecho extranjero (art. 2594 y 2595).
ARTICULO 2594.- Normas aplicables. Las normas jurdicas aplicables a situaciones vinculadas con varios
ordenamientos jurdicos nacionales se determinan por los tratados y las convenciones internacionales vigentes de
aplicacin en el caso y, en defecto de normas de fuente internacional, se aplican las normas del derecho
internacional privado argentino de fuente interna.
ARTICULO 2595.- Aplicacin del derecho extranjero. Cuando un derecho extranjero resulta aplicable: a) el juez
establece su contenido, y est obligado a interpretarlo como lo haran los jueces del Estado al que ese derecho
pertenece, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia de la ley invocada. Si el contenido del
derecho extranjero no puede ser establecido se aplica el derecho argentino; b) si existen varios sistemas jurdicos
covigentes con competencia territorial o personal, o se suceden diferentes ordenamientos legales, el derecho
aplicable se determina por las reglas en vigor dentro del Estado al que ese derecho pertenece y, en defecto de tales
reglas, por el sistema jurdico en disputa que presente los vnculos ms estrechos con la relacin jurdica de que se
trate; c) si diversos derechos son aplicables a diferentes aspectos de una misma situacin jurdica o a diversas
relaciones jurdicas comprendidas en un mismo caso, esos derechos deben ser armonizados, procurando realizar las
adaptaciones necesarias para respetar las finalidades perseguidas por cada uno de ellos.
4) ORDEN PUBLICO
ARTCULO 12.- Orden pblico. Fraude a la ley. Las convenciones particulares no pueden dejar sin efecto las leyes en
cuya observancia est interesado el orden pblico. El acto respecto del cual se invoque el amparo de un texto legal,

que persiga un resultado sustancialmente anlogo al prohibido por una norma imperativa, se considera otorgado en
fraude a la ley. En ese caso, el acto debe someterse a la norma imperativa que se trata de eludir.
El art. 12 contiene dos conceptos vinculados. En el primer prrafo, determina los lmites de la autonoma individual,
identificados con el concepto de orden pblico. En el segundo, determina la nocin de acto otorgado en fraude a la
ley y sus efectos. La norma mantiene el criterio establecido en el art. 21 CC e introduce la regulacin del fraude a la
ley imperativa, en los trminos previstos en el Proyecto de 1998.

Importancia prctica:
Desde el punto de vista prctico tiene una gran importancia por su incidencia respecto del funcionamiento de la
autonoma de la voluntad de los particulares y de la aplicabilidad extraterritorial de la ley extrajera.
El de orden pblico es un concepto variable, bastante estable pero dinmico, porque muta paulatinamente junto
con los cambios operados en la sociedad. Ello determina que no pueda considerarse a su contenido cristalizado en
forma perenne, aunque puede decirse que comprende el conjunto de normas imperativas, indisponibles para la
voluntad de los particulares, y de los principios que en cada momento se consideran necesarios para la

organizacin y funcionamiento de la sociedad y para el respeto adecuado de los derechos fundamentales

de quienes la integran. La complejidad de las relaciones jurdicas establecidas hoy en la comunidad
determina, por otra parte, que ya no trabajemos con un concepto unvoco de orden pblico; en doctrina
se distinguen subcategoras, entre las que cabe mencionar las siguientes:
a. El orden pblico de coordinacin: integrado por el conjunto de normas imperativas que determina la licitud o
ilicitud de los actos jurdicos.
b. El orden pblico de direccin: orientado a la regulacin de las relaciones de mercado, de la organizacin
econmica de la sociedad.
c. El orden pblico de proteccin: destinado a la proteccin de quienes se encuentran en situacin de vulnerabilidad
jurdica, social, econmica o cognoscitiva; estableciendo reglas y principios que permiten superar desigualdades
estructurales.
Se trata, pues, de un concepto de textura abierta, cuyos perfiles deben ser precisados por el intrprete. Son
numerosas las normas que a l aluden y que perduran en el tiempo, posibilitando que en uno u otro momento de su
aplicacin sean juzgadas con alcances diversos, precisamente por el cambio operado en la nocin entre uno u otro
momento de la vida social. Existe, empero, un conjunto de normas que, como las relativas a la capacidad, hacen a la
estructura medular del sistema jurdico y se consideran comprendidas en la unidad sellada del ordenamiento,
aquella que solo puede ser modificada o cambiada por voluntad del Congreso Nacional. Los supuestos
comprendidos en el concepto se encuentran en gradual expansin; entre otros factores, por la incidencia que en la
limitacin de la iniciativa privada tienen los lmites impuestos para la proteccin del medio ambiente.
El orden pblico y los lmites a la libertad convencional
A partir de lo dispuesto en el art. 19 CN y disposiciones concordantes del bloque de constitucionalidad federal, las
personas gozan en nuestro pas de libertad para decidir si arriban o no a acuerdos y para determinar su contenido;
libertad relativamente acotada en algunos supuestos, como los de los contratos celebrados por adhesin a clusulas
predispuestas. Pero, como toda libertad, ella est sujeta a reglamentacin y a lmites razonables establecidos
teniendo en consideracin el bien comn, por lo que el orden pblico constituye un lmite indisponible por las
partes, y sus disposiciones son de acatamiento obligatorio. Es claro que la regla contenida en este artculo no se
aplica solo a los contratos, sino que se extiende a toda forma de acuerdo entre partes, como pueden ser los
celebrados con relacin a la celebracin de un matrimonio o a la regulacin de una relacin convivencial. Las normas
de orden pblico deben ser aplicadas por los jueces aun cuando ello no sea requerido por las partes.

APLICACIN EXTRATERRITORIAL DE LA LEY EXTRANJERAARTICULO 2600.- Orden pblico. Las disposiciones de derecho extranjero aplicables deben ser excluidas cuando
conducen a soluciones incompatibles con los principios fundamentales de orden pblico que inspiran el
ordenamiento jurdico argentino.
Las normas de conflicto de leyes parten de la base de que las relaciones y situaciones jurdicas vinculadas con dos o
ms ordenamientos jurdicos nacionales ("casos internacionales") pueden resultar sometidas, segn la eleccin que
haga el legislador, a la regulacin del derecho privado propio o de un derecho extranjero. Pero la aplicacin de un
derecho privado extranjero dentro del propio territorio (extraterritorialidad del derecho privado extranjero), no es
incondicional. Cada derecho nacional se reserva la potestad de rechazar la aplicacin por sus jueces de normas
forneas cuando los resultados a que conducen no son compatibles con las pautas estructurales de su sistema, los
principios bsicos sobre los que est edificado el ordenamiento propio. Se trata del resguardo que cada derecho
adopta procurando evitar soluciones extraas, incompatibles con su ideologa jurdica. De all que se diga que toda
norma de conflicto, lleva nsita la clusula de reserva (o clusula general de orden pblico) que filtra las soluciones
basadas en normas
no
nacionales,
permitiendo
aceptar
o
rechazar
su
aplicacin.
Desaparecido el art. 14 Cd. Civil sustituido, entra en su lugar el art. 2600, que opta por una frmula genrica que
manda a excluir las disposiciones de derecho extranjero aplicables cuando conducen a soluciones incompatibles con
los principios fundamentales de orden pblico que inspiran el ordenamiento jurdico argentino. Se consagra, de esta
forma, la nueva clusula general de orden pblico del ordenamiento jurdico argentino, abarcando a todos los
supuestos en que un tribunal argentino deba aplicar derecho extranjero.

El fraude a la ley
La estipulacin contempla la existencia de un determinado acto, realizado bajo la cobertura de una norma, pero
destinado a soslayar o burlar una prohibicin establecida por otra, de carcter imperativo.
La determinacin de contenidos imperativos permite la estructuracin de un sistema jur- dico que cumpla con
distintas funciones que hacen al especial inters del Estado, como forma de organizacin jurdica de la sociedad. Sin
embargo, a menudo esas reglas obstaculizan legtimamente los objetivos ilegtimos perseguidos por los particulares,
quienes se valen de negocios jurdicos aisladamente vlidos, indirectos, ocultos o simulados, para burlarlas en forma
antijurdica, aunque no siempre ostensible. El fraude a la ley se caracteriza por la realizacin de actos aisladamente
vlidos pero nulos en tanto tienen como finalidad la de eludir una prohibicin de orden pblico. Es la causa la que
priva de eficacia jurdica al acto fraudulento.
Consecuencia del acto en fraude a la ley
El acto en fraude a la ley es ineficaz, pues se ve privado de los efectos pretendidos por las partes en razn de su
intencin de violar una ley imperativa que debe ser aplicada, desplazando al acto fraudulento. Dicha aplicacin
directa de la norma eludida constituye el efecto principal de la determinacin de la existencia del fraude a la ley. De
este modo, si alguno de los sujetos mencionados en el art. 1002 CCyC se valiera de una persona interpuesta para
celebrar un acto que le est vedado por la norma, la operacin jurdica se vera privada de eficacia, por aplicacin
directa de la norma de orden pblico soslayada. Se trata de una determinacin que, cuando es manifiesta, puede ser
directamente efectuada por el juez al que le corresponda legtimamente intervenir, sin necesidad de peticin de
parte, o planteada por el Ministerio Pblico o por cualquier interesado, en los trminos del art. 387 CCyC. La
solucin es coherente con lo establecido en el art. 1014 CCyC, en materia de causa de los contratos.
5) MODOS DE CONTAR LOS INTERVALOS DE DERECHO
ARTCULO 6.- Modo de contar los intervalos del derecho. El modo de contar los intervalos del derecho es el
siguiente: da es el intervalo que corre de medianoche a medianoche. En los plazos fijados en das, a contar de uno
determinado, queda ste excluido del cmputo, el cual debe empezar al siguiente. Los plazos de meses o aos se
computan de fecha a fecha. Cuando en el mes del vencimiento no hubiera da equivalente al inicial del cmputo, se
entiende que el plazo expira el ltimo da de ese mes. Los plazos vencen a la hora veinticuatro del da del

vencimiento respectivo. El cmputo civil de los plazos es de das completos y continuos, y no se excluyen los das
inhbiles o no laborables. En los plazos fijados en horas, a contar desde una hora determinada, queda sta excluida
del cmputo, el cual debe empezar desde la hora siguiente. Las leyes o las partes pueden disponer que el cmputo
se efecte de otro modo.

De conformidad con la simplicidad que caracteriza al CCyC, en una sola normativa se concentra todo lo
relativo al modo en que se cuentan los intervalos. Al respecto, cabe recordar que el CC dedicaba el Ttulo II
del Ttulo Preliminar a regular esta cuestin en un total de siete artculos.
El CCyC estable un rgimen legal supletorio que opera si las leyes o las partes no disponen un modo de
computar los plazos diferentes. Cul es ese rgimen? Ello est expresamente previsto en una sola norma,
el articulado en anlisis.
En primer lugar, el CCyC define qu es el intervalo ya que justamente le interesa precisar cul es el modo
de contar los intervalos del derecho. As, se entiende por da: el intervalo que corre de medianoche a
medianoche. En los plazos fijados en das, siempre queda excluido el da desde el que se comienza a
contar, o sea, el plazo comienza a correr al siguiente.
Cuando los plazos estn fijados en meses o aos, ellos se computan de fecha a fecha. Por otra parte, se
aclara que para el supuesto excepcional en el que el mes del vencimiento no tuviera da equivalente al
inicial del cmputo, se entiende que el plazo expira el ltimo da de ese mes.
Tambin se aclara que los plazos vencen a la hora 24 del da del vencimiento respectivo, que el cmputo
de los plazos civiles es de das completos y continuos, y que no se excluyen los das inhbiles o no
laborables.
Por ltimo, en lo que respecta a los plazos, cuando estos son fijados en horas, ellos comienzan a contarse
desde una hora determinada, quedando esa hora excluida del cmputo, por lo cual el plazo comienza a
correr desde la hora siguiente.
Nuevamente, desde el punto de vista comparativo, el CCyC introduce algunas modificaciones. En primer
lugar, tal como se seal al recordar lo expresado por la comisin redactora en los Fundamentos del
Proyecto respecto del uso de ciertos trminos, es de notar que en el CCyC es derogada la alusin al
calendario gregoriano que haca el art. 23 CC. Sucede que el calendario gregoriano es el de mayor
aceptacin y uso a nivel mundial, siendo aquel que se estructura sobre la consideracin de que un ao
tiene un total de 365 das.
Tampoco se utiliza la lnea legislativa de los ejemplos como s lo haca el art. 25 CC que, al referirse a los
plazos de mes/meses o ao/aos, estableca que terminaran el da que los respectivos meses tengan el
mismo nmero de das que su fecha agregan-do: As, un plazo que principie el 15 de un mes, terminar el
15 del mes correspondiente, cualquiera que sea el nmero de das que tengan los meses o el ao. Esta
derogacin de los ejemplos es la postura que se sigue al regular otras cuestiones como, por ejemplo, el
parentesco, en el que no se precisa quin o quines estn en primer orden en lnea ascendente o
descendente por afinidad, o en qu orden se encuentran los primos o los sobrinos, al contrario de lo que
haca el CC, como se afirma al analizar el art. 531 CCyC y ss.
Otra observacin que reafirma la mayor simplicidad que ostenta la norma en anlisis surge de la falta de
regulacin del supuesto que dispona el art. 28 CC, que aseveraba que los plazos sealados por las leyes o
los tribunales, o los decretos del Gobierno () comprendern los das feriados, a menos que el plazo
sealado sea de das tiles, expresndose as. Justamente, una de las reglas en lo que respecta al modo
de computar los intervalos en el derecho es que se trata de plazos corridos. Eso lo deca el CC en el art. 27,
como tambin lo afirma el artculo en anlisis. Por ende, ya esta cuestin estara aclarada y no hara falta
reiterar que, en ciertos supuestos, los plazos corren computndose tambin los feriados, es decir, de
corrido.

UNIDAD III
1.- Personas: concepto y especies.
2.- Personas de existencia visible. Comienzo de su existencia. Concepcin. La cuestin a la luz de los
avances tcnicos. Embarazo. Medidas de seguridad autorizadas durante el embarazo. Nacimiento con vida.
3.- Derechos de la Personalidad. Concepto, naturaleza jurdica y clasificacin. La problemtica biotica.
Inviolabilidad de la persona humana y respeto a su dignidad. Disposicin de los derechos personalsimos.
Investigaciones en salud humana. Consentimiento informado para actos mdicos e investigaciones en
salud. Prcticas prohibidas. Directivas mdicas anticipadas. Exequias
4.- Derechos de la personalidad (continuacin): Afectaciones a la dignidad. Algunos supuestos: a) El
derecho de vivir: concepto y aristas de la problemtica. b) el derecho al cuerpo e integridad corporal. Actos
peligrosos. c) el derecho a la intimidad y proteccin de la vida privada (art.1770). Su dimensionamiento. d)
el derecho a la imagen el derecho a la voz, el derecho al honor, honra o reputacin. El derecho a la
identidad.
5.- Atributos de la Personalidad. Concepto. El nombre de las personas fsicas. Naturaleza jurdica. Reglas
concernientes al prenombre y al apellido. Reglas protectorias. Sobrenombre y seudnimo.

1) PERSONAS:

ARTICULO 19. Comienzo de la existencia. La existencia de la persona humana comienza con la

concepcin.
El CCyC define el momento desde el cual se considera que se es persona humana como centro de
imputacin de efectos derechos y deberes jurdicos en el mbito civil. El CCyC seala que el
comienzo de la existencia de la persona humana acontece desde la concepcin. No aclara qu se
entiende por concepcin cuando se trata de personas nacidas por tcnicas de reproduccin humana
asistida (tambin conocidas por su sigla: TRHA), pero ello se concluye por interpretacin segn la lnea
legislativa que adopta el CCyC y atendiendo a otras legislaciones como la Ley 26.862 de Acceso Integral a
los Procedimientos y Tcnicas Mdico Asistenciales de Reproduccin Mdicamente Asistida y a lo
decidido por la Corte IDH, cuya jurisprudencia es obligatoria para la Argentina, so pena de incurrirse en
responsabilidad internacional.
Por otra parte, la disposicin transitoria segunda del CCyC establece que una ley especial deber regular
la proteccin del embrin no implantado. Por lo tanto, la naturaleza, lmites y grado de proteccin que
se le otorga al embrin no implantado o in vitro, sern materia de una normativa especial, no siendo
objeto de regulacin de la legislacin civil.
Nuestro CCyC, entiende por persona a todo ente capaz de adquirir derecho y contraer obligaciones.
Reconocemos dos clases de personas:
-Las personas de existencia visible (personas fsicas), son aquellas que presentan signos caractersticos
de humanidad, sin distincin de cualidades o accidentes, es decir es la persona humana.
-Personas jurdicas, los entes a los cuales el ordenamiento jurdico les confiere aptitud para adquirir
derechos y contraer obligaciones para el cumplimiento de su objeto y los fines de su creacin.
Los dos tipos de persona disponen de atributos (cualidades que le son propias y que slo ellas poseen),
por ejemplo el nombre, capacidad, domicilio, patrimonio.

La caracterstica principal que diferencia entre una persona fsica y personas jurdicas es que estas ltimas carecen
de estado civil.
Personas de existencia visible:

El CCyC mantiene el momento de la existencia de la persona (agregndole el calificativo de humana)

desde la concepcin, tal como lo previ Vlez Sarsfield siguiendo a Freitas y al Cdigo prusiano. De este
modo, el concebido es considerado una persona humana a los efectos del CCyC, en los mismos trminos
y con la misma extensin, limitacin y condicin (nacimiento con vida) que hasta la actualidad.
Se reconoce al nasciturus o persona por nacer como sujeto de derecho y, por ende, protegido por la
legislacin civil siendo pasible de adquirir derechos y obligaciones colocndose el eje en la nocin de
concepcin.
La quita de la consideracin de que la concepcin acontece en el seno materno (conf. art. 63 CC)
responde a la coherencia que el CCyC mantiene con la Ley 26.743 de Identidad de Gnero. La referida
coherencia radica en que en el derecho argentino no es necesario someterse a operacin quirrgica
alguna para proceder a la modificacin del gnero: una persona que ha nacido mujer puede cambiar su
identidad al gnero masculino y quedar embarazado; en tal caso no sera jurdicamente seno materno
porque este nio nacera de un padre que es la identidad autopercibida de quien da a luz, siendo este
el elemento central en respeto por el derecho a la identidad. Esta es la misma razn por la cual en el
Ttulo V del Libro Segundo, referido a la filiacin se alude en varios articulados a la persona que da a luz y
no a la nocin de madre o mujer. De este modo, se alcanza una regulacin coherente y sistmica con
todo el ordenamiento jurdico nacional en el que prima el principio de igualdad y no discriminacin,
como el reconocimiento y proteccin del derecho a la identidad en sus diferentes vertientes.
La existencia de la persona desde la concepcin en los casos de filiacin derivada de las tcnicas de
reproduccin humana asistida
Qu se entiende por concepcin cuando la persona nace de las TRHA? Esto no est respondido de
manera expresa por el CCyC, pero su respuesta se deriva de diferentes aciertos legislativos y
jurisprudenciales.
Por orden de importancia, se cita en primer lugar el caso Artavia Murillo y otros c/ Costa Rica, de la
Corte IDH por la obligatoriedad de esta jurisprudencia al integrar el llamado bloque de la
constitucionalidad federal. En esa oportunidad, se entendi que concepcin es sinnimo de anidacin,
siendo que el trmino de concepcin del art. 4.1 CADH resultaba acorde con un momento (1969) en el
que no exista la posibilidad de la fertilizacin in vitro (fecundacin de vulo y esperma por fuera del
cuerpo de una persona). Al respecto, la Corte IDH admite que en el marco cientfico actual, hay dos
lecturas bien diferentes del trmino concepcin: una corriente entiende por concepcin el momento
de encuentro o fecundacin del vulo por el espermatozoide; y la otra entiende por concepcin el
momento de implantacin del vulo fecundado en el tero; inclinndose el tribunal por esta ltima, que
es la misma que sigue el articulado en anlisis.
La Corte IDH entiende que la CADH debe ser interpretada de manera dinmica y, en ese sentido destaca
que, a la luz de las pruebas rendidas en el proceso, surge que el descarte embrionario ocurre tanto en
embarazos naturales como en aquellos en los que se aplica la tcnica de la fertilizacin in vitro (FIV),
entendiendo que sera desproporcionado pretender una proteccin absoluta del embrin respecto a un
riesgo que resulta comn e inherente incluso en procesos donde no interviene la ciencia.
En definitiva, para la Corte IDH la existencia de la persona humana comienza con la implantacin del
embrin y, por ende, el embrin no implantado no es persona humana.
Por su parte, la CSJN en el caso F., A. L. s/ medida autosatisfactivaen el que se interpreta el supuesto
de aborto no punible que regula el art. 86, inc. 2 Cdigo Penal (CP) mantuvo la nocin de concepcin
que incorpora la ley 23.849, que ratifica la Convencin sobre los Derechos del Nio (en adelante, CDN).

En tal sentido sostuvo que el art. 2 de la ley 23.849, que establece que el art. 1 de la Convencin
debe interpretarse en el sentido que se entiende por nio todo ser humano desde el momento de la
concepcin, no constituye una reserva que en los trminos del art. 2 de la Convencin de Viena sobre
el derecho de los tratados altere el alcance con que la Convencin sobre los Derechos del Nio rige en
los trminos del art. 75, inc. 22 de la Constitucin. Esto porque como surge del texto mismo de la ley,
mientras que el Estado argentino efectu una reserva con relacin al art. 21 de la Convencin, respecto
del artculo 1 se limit a plasmar una declaracin interpretativa.
Desde la ptica legislativa tambin se arriba a la misma conclusin que la Corte IDH.
Tal como se analizar al examinar el prximo articulado,
Aernt.ti2e0n,dseepor concepcin
el plazo que corre entre el mnimo y mximo para el embarazo; es
decir, se relaciona la nocin de concepcin con la de embarazo. Nunca podra haber embarazo sin, como
mnimo, la implantacin del embrin en la persona.
Por su parte, el art. 21 es ms elocuente al sentar como principio que los derechos y obligaciones se
consolidan o quedan sujetos al nacimiento con vida, dicindose de manera expresa que esta situacin de
latencia acontece desde la concepcin o la implantacin del embrin hasta el efectivo nacimiento con
vida.
As, el propio CCyC alude de manera precisa y le da relevancia a la implantacin del embrin.
Ms todava, el art. 561 que integra el Captulo dedicado a las Reglas generales relativas a la filiacin
por tcnicas de reproduccin asistida dispone en el mismo sentido que la ley 26.862 y su decreto
reglamentario 956/2013 que el consentimiento previo, informado y libre al sometimiento a esta
prctica mdica es revocable mientras no se haya producido la concepcin en la persona o la
implantacin del embrin. Una vez ms, la implantacin del embrin tiene un significado de relevancia
para el CCyC.
Por ltimo, la disposicin transitoria segunda establece la obligacin del Congreso de la Nacin de
sancionar una ley especial en la materia que tenga por objeto la proteccin del embrin no implantado;
si fuera persona humana debera estar regulado en el CCyC y no en una ley especial.
Por fuera del CCyC, tanto la Ley 26.862 Acceso integral a los procedimientos y tcnicas mdico
asistenciales de reproduccin mdicamente asistida, como su decreto reglamentario 956/2013, siguen
esta lnea interpretativa de entender que el embrin in vitro no es persona humana.
Ello se funda en el permiso o regulacin de tres cuestiones centrales:
1) la donacin de embriones, 2) la criopreservacin de embriones y 3) la reafirmacin de la revocacin
del consentimiento hasta antes de la transferencia del embrin en la persona.
Por ltimo, la ley especial a la cual remite el CCyC al regular la filiacin como as tambin en la
mencionada disposicin transitoria con relacin a la proteccin del embrin no implantado o in vitro, ha
sido aprobada el 12/11/2014 por la Cmara de Diputados. Esta iniciativa legislativa permite el cese de la
criopreservacin despus de un plazo de 10 aos, excepto que los usuarios o beneficiarios de las
tcnicas no acorten dicho plazo.
Todas estas voces legislativas como la emanada de la mxima instancia regional en materia de derechos
humanos son coincidentes en entender que la persona humana comienza, en el caso de TRHA, cuando el
embrin se implanta o transfiere a la persona.
ARTCULO 20.- Duracin del embarazo. poca de la concepcin. poca de la concepcin es el lapso
entre el mximo y el mnimo fijados para la duracin del embarazo. Se presume, excepto prueba en
contrario, que el mximo de tiempo del embarazo es de trescientos das y el mnimo de ciento ochenta,
excluyendo el da del nacimiento.
Concepcin y embarazo son nociones ntimamente conectadas. El CCyC se interesa por el plazo de la
concepcin para lo cual tiene en cuenta el tiempo de duracin de un embarazo. Se trata de cuestiones
de ndole mdico que tienen incidencia directa en el derecho civil. Si bien no se sabe con exactitud

cundo se produce la concepcin como sinnimo de anidacin se recepta un determinado plazo

para dar certeza. Por ello, salvo prueba en contrario, el lapso del embarazo es de un mximo de 300 das
y un mnimo de 180 das; los mismos trminos que estableca la legislacin civil anterior (art. 77 CC).
El CCyC sigue la postura adoptada por la legislacin civil anterior que establece, iuris tantum, un plazo
mximo y mnimo de duracin del embarazo. As, un embarazo no puede durar ms de 300 das ni
tampoco menos de 180 das, salvo prueba en contrario. Este lapso se cuenta sin contabilizar el da del
nacimiento. Sucede que si se pretende establecer un lapso temporal determinado, tambin se debe
dejar en claro si se computa o no el da del nacimiento, dejndose en claro como lo haca el art. 77
CC que este no debe tenerse en cuenta a los fines del cmputo en cuestin.
ARTCULO 21.- Nacimiento con vida. Los derechos y obligaciones del concebido o implantado en la
mujer quedan irrevocablemente adquiridos si nace con vida.
Si no nace con vida, se considera que la persona nunca existi. El nacimiento con vida se presume.
El CCyC sigue la lnea de la legislacin anterior al sostener que los derechos y deberes que se adquieren
antes del nacimiento estn sujetos al efectivo alumbramiento y naci-miento con vida del nio,
entendindose que ello acontece cuando es separado de la persona que dio a luz.
Una diferencia sustancial es que en el CC no se diferenciaban los casos de nacimiento derivado del acto
sexual de las tcnicas de reproduccin asistida. Si bien el art. 19 refiere a la nocin de concepcin a
secas y de manera general, el articulado en anlisis s diferencia ambas situaciones o maneras de
concebir.
Se sienta como principio una condicin resolutoria: los derechos y deberes que adquiere el concebido
(cuando la causa fuente del embarazo es el acto sexual) o el implantado en la persona (cuando la causa
fuente son las tcnicas de reproduccin humana asistida) se consolidan o quedan irrevocablemente
adquiridos con el nacimiento con vida.
En sentido contrario, si el concebido o implantado no nace con vida, la ley considera que la persona
humana no ha existido.
Aqu la norma al igual que se lo haca en la versin original del Anteproyecto que dio lugar al CCyC s
distingue de manera precisa la concepcin a secas, lo cual acontece cuan-do la persona deriva del acto
sexual o, en trminos filiales, de la filiacin por naturaleza o biolgica de lo que acontece cuando es
el resultado de las tcnicas de reproduccin asistida, cuya concepcin se produce recin cuando se
implanta el embrin en la persona, receptndose de manera expresa la doctrina arribada por la Corte
IDH en el mencionado caso Artavia Murillo y otros contra Costa Rica del 28/11/2012.
Cundo se produce el nacimiento con vida? Cuando acontece el alumbramiento y es sepa-rada de la
persona que dio a luz; es decir, cuando se est ante dos personas con individualidad propia. Si fallece
antes de ese momento, se considera que la persona nunca existi.

MEDIDAS DE SEGURIDAD
Es indiscutible la importancia de verificar que el embarazo y el parto se han efectivizado concretamente,
dado que pueden existir personas cuyos derechos patrimoniales dependan del nacimiento, ya que el
nacimiento con vida del concebido puede alterar el orden sucesorio.
Para evitar fraudes en consecuencia, como por ejemplo la suposicin o simulacin de parto (embarazo
y parto ficticio con una criatura extraa) o la sustitucin de parto (de un hijo muerto por otro ajeno),
es posible solicitar al juez civil se disponga medidas de seguridad o sea, judiciales, para controlar o
verificar que el embarazo y el parto se han efectivizado realmente.
En nuestro derecho estas medidas estn prohibidas. Con el avance en los exmenes biolgicos, que
permiten determinar casi con certeza la filiacin, ya no son tan necesarias.

3- Derecho de la Personalidad:
CONCEPTO: Los derechos personalsimos o tambin llamados derechos de la personalidad, son las
prerrogativas, de contenido extrapatrimonial, inalienables, perpetuas y oponibles erga omnes, que
corresponden a toda persona por su condicin de tal, desde antes del nacimiento hasta despus de su
muerte, y de las que no puede ser privada por la accin del estado ni de otros particulares, ya que ello
implicara desmedro o menos cabo de la personalidad.
Constituyen una categora de derechos subjetivos esenciales que pertenecen a la persona.

CARACTERISTICAS: Siguiendo a Cifuentes son:

Innatos: Corresponden a la persona desde su origen.
Vitalicios: Rigen durante toda la vida de la persona. Se considera que estos derechos se agotan con la
muerte de la persona, no obstante, existe una tendencia a ampliar su marco de accin, estimndose que
ciertos aspectos se trasladan a los herederos del titular, pudiendo estos ejercer algn tipo de accin.
Necesarios: No pueden faltar durante la vida del ser humano, ni pueden perderse de modo definitivo.
Inherentes: Existe una unin inseparable del objeto respecto del sujeto.
Extrapatrimoniales: no poseen valor econmico.
Inalienables: No pueden ser enajenados ni transferidos mientras viva la persona. Sin embargo puede
ocurrir que exista una renuncia al ejercicio de ciertas facultades de algn derecho personalsimo, pero
no una renuncia al derecho personalsimo en su totalidad.
Absolutos: Son oponibles erga omnes. Todas las personas deben respetar las facultades del sujeto.
Esto no debe ser entendido como que atribuye al ejercicio del derecho un alcance ilimitado. Todo
derecho encuentra su lmite donde aparece el contacto con los derechos de las dems personas.
Autnomos: Cada derecho puede defenderse por s solo.
Esenciales: Representan un mnimo imprescindible para el contenido de la personalidad humana.
De objeto interior: Las manifestaciones de la persona correspondientes a los derechos personalsimos
son interiores, inseparables de ella.
Privados: Este carcter no se altera por el hecho de que para la lesin a un derecho privado este prevista una
sancin penal de carcter pblico.

Naturaleza Jurdica:
Constituyen una categora de derechos subjetivos esenciales que pertenecen a la persona por su
condicin humana.
- Posicin negativa: niegan el carcter de derechos subjetivos. El derecho subjetivo surge solo despus
de la lesin inferida por otro sujeto.
- Refutacin: si hay lesin en el acto es porque haba algo que era objeto de lesin (el derecho subjetivo).
Casi en forma unnime, hoy son considerados como derechos subjetivos, como un tipo de stos.
Evolucin histrica: En Argentina, en un principio se desconoci esta categora. No es que Vlez Sarsfield
(1869) no los haya tenido en cuenta. Solamente los nombra en una nota al artculo 2312, donde Nos
habla de una serie de derechos absolutos, especiales.
Hay derechos y los ms importantes, que no son bienes, tales son ciertos derechos que tienen su origen
en la existencia del individuo mismo a que pertenecen, como la libertad, el honor, el cuerpo de la
persona, la patria potestad, etc. Sin duda, la violacin de estos derechos personales puede dar lugar a
una reparacin que constituye un bien, jurdicamente hablando, pero en la accin nada hay de personal:

en un bien exterior que se resuelve en un crdito. Si, pues, los derechos personales pueden venir a ser la
causa o la ocasin de un bien, ellos no constituyen por s mismos un bien in jure....
Si bien las notas al DEROGADO CC no tenan fuerza de ley, eso no significaba que ya desde el momento
de redaccin del cdigo, no se haya tomado conocimiento de este tipo de derechos especiales.
A partir del fin de la segunda guerra mundial, comienza la reformulacin del concepto de persona.
Declaracin Universal de los Derechos Humanos(1948), el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos de la
ONU(1966), el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (ratificados por ley 23313) y el
Pacto de San Jos de Costa Rica (1969) (ratificado por Argentina por ley 23054).
Los tratados internacionales de derechos humanos que integran el bloque de constitucionalidad federal fueron la
inspiracin de los especialistas para incluirlos.
Los derechos personalsimos son fruto de la evolucin del Derecho Pblico Constitucional.

CAPITULO 3 - Derechos y actos personalsimos

El nuevo Cdigo le asigna 11 artculos, estableciendo que el soporte de los derechos personalsimos est
vinculado a derechos de dignidad e integridad tanto corporal como espiritual de la persona.
En este captulo se reconocen expresamente los derechos a la dignidad, la intimidad, el honor y la
imagen.
El viejo Cdigo Civil de Dalmacio Vlez Sarsfield no los incluy debido a que cuando fue redactado (a
fines del siglo XIX) estos derechos no tenan presencia jurdica alguna; de hecho, la primera constitucin
que los incluy fue la de Alemania, luego de la Segunda Guerra Mundial.
Los derechos personalsimos tienen garanta constitucional y ya estn vigentes en otras leyes, como la
Ley de Derecho a la Propia Imagen, la Ley que protege la intimidad y la Ley de Transplante de rganos.
La vida pblica en internet tuvo que ver para la redaccin de estos derechos.
Las imgenes que se publican en Facebook, Twitter, Instagram u otra plataforma social corren peligro
de ser captadas y usadas.
El nuevo Cdigo hace lugar a la legislacin que establece que existe un derecho a la imagen y que slo se
puede utilizar con consentimiento de la persona.
El presidente de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, Ricardo Lorenzetti, indic, al momento de
explicar los pormenores del nuevo Cdigo, que el captulo de los derechos personalsimos protege al
individuo frente a los avances del mundo econmico y tecnolgico que producen muchos
avasallamientos del individuo, intromisin a la privacidad, uso de imagen, de datos personales y la
intromisin mdica.
Hoy doctrina y jurisprudencia nacional estn de acuerdo enque su naturaleza se encuentra abarcada por
el concepto de derecho subjetivo que:
() est dado como el poder o accin reconocido o concedido a una persona por el ordenamiento jurdico,
es decir, por el derecho objetivo, para exigir el comportamiento o conducta determinada a otra persona,
que sirve para la satisfaccin de intereses humanos
Son, a la vez, derechos subjetivos distintos, con sus particularidades, y que se refieren a aspectos
entraables del ser humano. Su actual importancia, tanto jurdica como social, se ha manifestado dado
que la vida moderna o posmoderna apunta a arrasar con la individualidad del sujeto, a absorberlo en
una masa que se mueve en un mundo donde ya todo est decidido, donde todo ya est pensado.
Alguien ya decidi cmo hay que vestirse, qu pelcula hay que ver, de qu se va a hablar en la reunin

es sociales, etctera. Los derechos personalsimos tienen como pilar fundacional permitir al hombre su
autodeterminacin, esto es, poder decidir sobre determinados mbitos personales teniendo como nico
lmite la afectacin de intereses legtimos de terceros.
De manera correcta sostiene un prestigioso autor sobre la materia que:
La construccin (...) de los principios que organizan la teora de los derechos personalsimos tiene que
fundarse () en estos conceptos previos: el ser humano o, mejor, la persona comocentro del
problema, y no como centro la sociedad donde l se desarrolla; la trayectoria vital de ese ser
considerada desde la perspectiva del orden jurdico...(y) la autonoma o autodeterminacin individual
()
Lo derechos personalsimos tienen aspectos que los hacen nicos frente a los dems derechos. Son
derechos innatos, en tanto son connaturales, con el ser mismo de la persona; originados genticamente,
dir Cifuentes. Son, adems, vitalicios dado que acompaan a la persona durante todo su trayecto vital.
De contenido variable pero nunca podrn faltar totalmente, es por ello que se los caracteriza como esenciales,
por oposicin a la eventualidad de los dems derechos subjetivos. Y, por ltimo, son derechos de objeto
interior. Sujeto y objeto del derecho confluyen en un mismo ente.
Los derechos personalsimos tienen otros caracteres. Son inherentes, extrapatrimoniales, absolutos,
necesarios, privados y relativamente disponibles. Pero, ellos no son exclusivos sino, por el contrario,
comparten esas caractersticas con otros derechos.
Disposicin de estos derechos
El art. 55 dice: El consentimiento para la disposicin de los derechos personalsimos es admitido si no es
contrario a la ley, la moral o las buenas costumbres. Este consentimiento no se presume, es de
interpretacin restrictiva y libremente revocable.
Respecto a la relativa disponibilidad, se refiere el art. 55 del CCyC, cuando establece que a los fines de la
disposicin de los derechos personalsimos es necesario contar con el consentimiento expreso del titular
del derecho y ser admitido sino es contrario a la ley, la moral o las buenas costumbres. Este
consentimiento no se presume, es de interpretacin restrictiva, y es libremente revocable, aqu es
manifiesto lo que mencionbamos respecto a la relativa.
El art. 55 admite la posibilidad de disponer de los derechos personalsimos bajo ciertos
condicionamientos. En rigor, se trata de una disponibilidad relativa. Ello por cuanto los derechos
personalsimos no slo son irrenunciables, sino tambin indisponibles en forma absoluta y total en tanto
no se admite una renuncia incondicionada al ejercicio de tales prerrogativas (Cifuentes).
La disponibilidad que prev la norma tendr lugar, si se autoriza la publicacin de un retrato (art. 53); o
si se consiente la publicacin de una autobiografa o de una nota periodstica que difunda detalles que
normalmente podran reputarse excluidos de la intromisin de terceros; o cuando se autoriza la
realizacin de tratamientos mdicos, clnicos o quirrgicos o la ablacin de un rgano (arts. 56 y 59) o de
investigacin(art.58).
En cuanto a sus lmites, se exige que no sea contraria a la ley, a la moral o las buenas costumbres.
Consentimiento: En torno al consentimiento el precepto predica tres pautas:
1. Que no se presume: La norma no requiere que el consentimiento sea expreso, limitndose a sealar
que su existencia no se presume. Ello habilitara a quien es imputado de la violacin de un derecho
personalsimo, a demostrar que el consentimiento fue prestado por su titular en forma tcita, siempre

que resulte de actos por los cuales se pueda conocer con certidumbre (art. 264) o incluso por va del
silencio en tanto se den las excepcionales hiptesis contempladas en el art. 263.
2. Que es de interpretacin restrictiva: La interpretacin del acto de disposicin debe ser estricta. De tal
modo se enfatiza que el consentimiento constituye una limitacin voluntaria a los derechos de la
personalidad, no pudiendo ser extendido ms all de lo que razonablemente se entendi consentir.
3. Que es libremente revocable: El art. 55 predica la libre revocabilidad del consentimiento. Ello se
justifica pues el acto de disposicin de los derechos personalsimos constituye una limitacin voluntaria
a su ejercicio, empero los derechos de la personalidad permanecen dentro de la esfera de disposicin
del sujeto. Este ltimo, por tanto, puede retrotraer las circunstancias al estado inicial, irguiendo la valla
que la ley le acuerda para tutelar las manifestaciones de su personalidad tanto fsica como espiritual
(Rivera).
La legislacin comparada y proyectos de reforma nacionales anteriores prevn una indemnizacin para
el caso de posterior revocacin del consentimiento, debatiendo la doctrina el eventual alcance de tal
resarcimiento. Segn una tesis, aqul debe limitarse al dao al inters negativo (esto es, a los gastos que
hubiera dado lugar al acto de disposicin inicialmente acordado) (Cifuentes).
Para una segunda posicin, tambin puede llegar a comprender el dao al inters positivo, si el sujeto
revocaba su consentimiento para publicar su biografa.
El precepto en comentario no contempla en forma expresa tal posibilidad. Antes bien, afirma que es
"libremente revocable", lo cual podra llevar a suponer que en ningn caso resulta admisible el
resarcimiento. No obstante tambin los antecedentes entre ellos el Proyecto de 1998 aludan al carcter
"libremente revocable", sin que ello obstara a la eventual reparacin. Cabra entonces interpretar que,
por va de principio, la revocacin importa el ejercicio regular de un derecho que enerva la
antijuridicidad (arts. 1717 y 1718 inc. a Cd. Civ. y Com.). Empero, ello no cierra la posibilidad que de
que tal revocacin trasluzca un ejercicio abusivo de tal derecho que habilite algn grado de reparacin
(art.10) la indemnizacin de los daos causados a quien, con sustento en el previo consentimiento del
titular para el uso de su imagen en una campana comercial, incurri en gastos, operando luego una
revocacin arbitraria o intempestiva.
ARTCULO 51.- Inviolabilidad de la persona humana. La persona humana es inviolable y en cualquier
circunstancia tiene derecho al reconocimiento y respeto de su dignidad.
El precepto legal recoge la idea de que la persona tiene un valor en s misma y como tal cabe
reconocerle una dignidad, de lo que se sigue que todo ser humano tiene frente a cualquier otro el
derecho a ser respetado por l como persona, a no ser perjudicado en su existencia (vida, cuerpo, salud),
y en su propia dignidad (honor, intimidad, imagen), y que cada individuo est obligado frente a cualquier
otro de modo anlogo. La relacin de respeto mutuo que cada uno debe a cualquier otro y puede exigir
de ste es la relacin jurdica fundamental, la cual es la base de toda convivencia en una comunidad
jurdica y de toda relacin jurdica en particular. De modo que el artculo proyectado extiende su tutela a
los derechos de la personalidad espiritual que se enumeran no taxativamente en el artculo 52
(imagen, intimidad, identidad, honor o reputacin), as como a cualquier otro que resulte una
emanacin de la dignidad personal. De la misma manera, la referencia a la inviolabilidad de la persona
hace que est tutelada la integridad fsica por ende y primordialmente la vida y la salud.
La inviolabilidad de la persona ha sido reiteradamente afirmada por la Corte Suprema de la Nacin. En
este sentido, el Alto Tribunal ha sostenido que "el hombre es el eje y centro de todo el sistema jurdico y,
en tanto fin en s mismo ms all de su naturaleza trascendente su persona es inviolable".

El reconocimiento y respeto de la dignidad personal, a la par, encuentra amparo constitucional por va

del art. 75 inc. 22 y rango constitucional asignado en lo que aqu nos convoca al art. 11 del Pacto de San
Jos de Costa Rica. El art. 51 recoge, de modo expreso, el valor en s mismo que ostenta toda persona,
reconociendo su dignidad. Todo ser humano tiene frente a cualquier otro el derecho a ser respetado por
l como persona, a no ser perjudicado en su existencia (vida, cuerpo, salud), y en su propia dignidad
(honor, intimidad, imagen), y cada individuo est obligado frente a cualquier otro de modo anlogo. La
relacin de respeto mutuo que cada uno debe a cualquier otro y puede exigir de ste es la relacin
jurdica fundamental, la cual es la base de toda convivencia en una comunidad jurdica y de toda relacin
jurdica en particular (Rivera).
El artculo, extiende su tutela tanto a los derechos de la personalidad espiritual que enumera no
taxativamente (imagen, intimidad, identidad, honor o reputacin), como a cualquier otro que resulte
una emanacin de la dignidad personal. De la misma manera, la referencia a la inviolabilidad de la
persona hace que est protegida la integridad fsica por ende y primordialmente la vida y la salud.
Fundamento comn: La inviolabilidad de la persona y el reconocimiento en cada individuo de su
dignidad, constituyen el fundamento de todos los derechos reconocidos en el Cdigo. En otras palabras,
los derechos de intimidad, imagen, honor entre otros son reflejos de la dignidad personal. De ello deriva
que la enumeracin que se hace en el artculo siguiente no sea taxativa, sino meramente enunciativa. En
definitiva, la persona tiene derecho a la reparacin del dao causado por cualquier conducta que de
algn modo afecte su dignidad.
Investigaciones en seres humanos. ARTCULO 58.La investigacin mdica en seres humanos mediante intervenciones, tales como tratamientos, mtodos
de prevencin, pruebas diagnsticas o predictivas, cuya eficacia o seguridad no estn comprobadas
cientficamente, slo puede ser realizada si se cumple con los siguientes requisitos:
a) describir claramente el proyecto y el mtodo que se aplicar en un protocolo de investigacin;
b) ser realizada por personas con la formacin y calificaciones cientficas y profesionales apropiadas;
c) contar con la aprobacin previa de un comit acreditado de evaluacin de tica en la investigacin;
d) contar con la autorizacin previa del organismo pblico correspondiente;
e) estar fundamentada en una cuidadosa comparacin de los riesgos y las cargas en relacin con los
beneficios previsibles que representan para las personas que participan en la investigacin y para otras
personas afectadas por el tema que se investiga;
f) contar con el consentimiento previo, libre, escrito, informado y especfico de la persona que participa
en la investigacin, a quien se le debe explicar, en trminos comprensibles, los objetivos y la
metodologa de la investigacin, sus riesgos y posibles beneficios; dicho consentimiento es revocable;
g) no implicar para el participante riesgos y molestias desproporcionados en relacin con los beneficios
que se espera obtener de la investigacin;
h) resguardar la intimidad de la persona que participa en la investigacin y la confidencialidad de su
informacin personal;
i) asegurar que la participacin de los sujetos de la investigacin no les resulte onerosa a stos y que
tengan acceso a la atencin mdica apropiada en caso de eventos adversos relacionados con la
investigacin, la que debe estar disponible cuando sea requerida;
j) asegurar a los participantes de la investigacin la disponibilidad y accesibilidad a los tratamientos que
la investigacin haya demostrado beneficiosos.
Investigaciones biomdicas
La realizacin de investigaciones biomdicas en seres humanos puede responder a diversos objetivos.
As, puede tratarse de las llamadas "investigaciones o experimentacin teraputicas" que procuran un
beneficio para el paciente sobre el cual se realizan, las que a la par pueden aprovechar en general a la

ciencia mdica. De otra parte, pueden constituir en "investigaciones y experimentos no teraputicos o

puros" destinados al solo adelanto de la ciencia mdica (Cifuentes).
A nivel internacional, las pautas para la experimentacin e investigaciones en seres humanas han sido
sentadas en el denominado Cdigo de Nuremberg (1947) que establece por primera vez la necesidad del
consentimiento y en la Declaracin de Helsinki de 1964 que sent como principio esencial que el
"bienestar de la persona" participante "debe tener siempre primaca sobre todos los otros intereses".
Asimismo, presenta particular inters el llamado "Belmont Report" (1974) donde se formularon los tres
principios generales que rigen la biotica, a saber;
PRINCIPIO DE AUTONOMIA DEL PACIENTE: As como existe el principio tico de beneficencia para el mdico,
tambin en la relacin debe tenerse en cuenta el de autonoma del paciente. Esto establece que se requiere el
consentimiento informado del mismo, implica la negativa a prcticas o tratamientos. Para esto, el paciente
debe ser capaz mentalmente y adems en los supuestos de urgencia y si no se puede lograr la autorizacin
respectiva, se admite que se efecten prcticas sin la autorizacin del paciente, siempre que est en juego la
vida
Ejemplo: ante la enfermedad de una persona, el mdico debe diagnosticar correctamente e indicar los
tratamientos posibles con los riesgos, complicaciones, beneficios e indicar cul es el ms recomendable a su
parecer (aqu juega el principio de beneficencia) pero ser el paciente quien deber dar su consentimiento
informado para la prctica elegida (principio de autonoma).
PRINCIPIO DE BENEFICENCIA- NO MALEFICENCIA: Principio tico de no daar y de hacer el bien, que ha sido
sintetizado en el principio de no maleficencia (hacer el mayor bien con el menor dao posible). Esto le
corresponde al mdico, no tienen la obligacin de sanar completamente pero tienen que poner todo lo mejor.
PRINCIPIO DE JUSTICIA: La sociedad incide en la relacin mdico- paciente, dicha relacin se desarrolla en el
mbito de una cnica u hospital. La atencin del mdico en muchos casos se realiza por intermedio de una
cobertura de una Obra Social, mutual, seguro de salud o servicio de medicina pre- paga; pueden intervenir
diferentes mdicos, en diagnsticos, interconsultas, intervenciones quirrgicas, especialidades etc. Sin lugar a
dudas existen diferentes intereses en conflicto, o al menos, intereses que aunque ms no sea potencialmente
pueden generar un conflicto.
Estos principios fueron, junto con otros, receptados en la Declaracin Universal de Biotica y Derechos
Humanos (2005). A su vez, el art. 7 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos prev que
nadie "ser sometido sin su libre consentimiento a experimentos mdicos o cientficos".
Biotica: Es un estudio multidisciplinario. Rene una diversidad de criterios que se ponen de manifiesto
en los Comits de biotica hospitalarios. Es el estudio sistemtico de la conducta humana en el rea de
las ciencias de la vida y en la salud en cuanto esa conducta es examinada, estudiada teniendo en cuenta
los principios morales.
COMITES DE LA BIOTICA:
Para la solucin de los conflictos bioticos que se presentan, las distintas sociedades han organizado
Comits de tica o Biotica formados por profesionales de diversas reas ya que se necesitan distintas
opiniones de distintas ciencias. Dichos organismos, han tenido un papel importantsimo para las
cuestiones que no tienen una resolucin explcita legal. Su misin verdadera es informar, explicitar,
analizar cuestiones cientficas y tcnicas, descripcin de riesgos ticos y de posiciones morales. Explicar y
analizar argumentos y objeciones y, en definitiva, destacar los puntos de acuerdo y desacuerdo. No
imponen ideas, sino que se plantea la problemtica y se determinan los consensos y disensos y a partir
de eso se hacen recomendaciones.

TEMAS DE BIOTICA QUE INTERESAN AL DERECHO:

Los temas que las ciencias biomdicas nos proponen y que abre un camino de planteos
bioticos, en el campo del derecho son:
La clonacin: Consiste en reproducir a un ser vivo a partir del ncleo de una clula
sexual y un vulo femenino desnuclearizado. El nuevo ser ser idntico al que aporto
el ncleo. A partir de una clonacin hay que pensar cmo encarar un derecho para
una sociedad clonada.
Ablacin y trasplante de rganos: La ley 24.193 regula la problemtica, estableciendo
que el trasplante entre seres vivos solo puede autorizarse si se trata de cnyuges y
familiares directos.
Fecundacin asistida: Fecundacin que necesita la asistencia mdica de algn tipo
para efectuar el proceso de fecundacin. En nuestro pas no se ha legislado sobre
este tema.
Negativa sobre determinados tratamientos mdicos.
Solicitud para adelantar el parto en caso de anencefalia. La Corte Suprema de Justicia
de la Nacin resolvi por mayora con fecha 11 de enero de 2001, autorizar una
induccin de parto a una mujer que lo requiri a un hospital de la ciudad de Buenos
Aires, dado que el feto presentaba una anencefalia.
Intervenciones en investigacin El art. 58 establece una serie de requisitos para la realizacin de
investigaciones cuya eficacia o seguridad no estn comprobadas.
Quedan comprendidos en las "intervenciones" los tratamientos, mtodos de prevencin y las pruebas
diagnsticas o predictivas. La llamada medicina "predictiva" es aquella vinculada con la investigacin de
individuos sanos que tiene predisposicin a desarrollar determinada enfermedad.
En cuanto a los requisitos que son explicitados en el texto normativo, se observa que se refieren tanto a
la necesidad de que existan protocolos de investigacin que cuenten con la previa aprobacin del comit
de tica en la investigacin y la autorizacin del organismo pblico correspondiente (inc. a, c y d); a su
realizacin por personas calificadas al efecto (inc. b); a la previa ponderacin de riesgo-beneficio para los
participantes en la investigacin y otras personas afectadas y la proporcionalidad entre ambos (inc. e y
g); a la concurrencia del consentimiento previo, que en la hiptesis debe ser escrito y especfico y
prestado por el participante de modo libre y contando con la informacin adecuada al efecto (inc. f); al
resguardo de la intimidad y confidencialidad de quien participe en la investigacin (inc. h); al
aseguramiento tanto de que ello no resulten oneroso para el participante como de la atencin mdica
pertinente en caso de efectos adversos (inc. i) y, finalmente, a la disponibilidad y accesibilidad de los
participantes a los tratamientos que la investigacin haya demostrado beneficiosos (inc. j).
Resulta por cierto ineludible el acuerdo de la persona con la intervencin propuesta por el equipo
mdico. Y a este efecto es primordial la previa y adecuada informacin para el ejercicio de la
autodeterminacin y consecuente consentimiento libre que debe prestar el participante. Slo contando
con tal informacin el paciente estar en condiciones de asumir, en libertad, los riesgos y beneficios de
la investigacin de que se trate (v. asimismo, comentario al art. 59).
Es igualmente relevante la adecuada ponderacin del binomio "riesgo-beneficio" respecto de quien se
somete a tratamientos de investigacin, descartando la validez y exigibilidad de un voluntario
sometimiento como "conejillo de indias", para que a costa de la vida o salud propia, se obtenga un
beneficio
extraordinario
para
la
sociedad
(Cifuentes).
El anlisis objetivo de la proporcionalidad entre los riesgos y molestias en relacin con los beneficios

esperables de la intervencin experimental constituye otra nota decisiva al momento de examinar la

licitud de la prctica y la eventual responsabilidad del profesional actuante.
Estas exigencias cobran mayor importancia y han de ser reforzadas cuando se est frente a una
intervencin experimental pura o no teraputica (non therapeuticresearch).
Consentimiento informado para actos mdicos e investigaciones en salud. (ARTICULO 59).El consentimiento informado para actos mdicos e investigaciones en salud es la declaracin de
voluntad expresada por el paciente, emitida luego de recibir informacin clara, precisa y adecuada,
respecto a: a) su estado de salud; b) el procedimiento propuesto, con especificacin de los objetivos
perseguidos; c) los beneficios esperados del procedimiento; d) los riesgos, molestias y efectos adversos
previsibles; e) la especificacin de los procedimientos alternativos y sus riesgos, beneficios y perjuicios
en relacin con el procedimiento propuesto; f) las consecuencias previsibles de la no realizacin del
procedimiento propuesto o de los alternativos especificados; g) en caso de padecer una enfermedad
irreversible, incurable, o cuando se encuentre en estado terminal, o haya sufrido lesiones que lo
coloquen en igual situacin, el derecho a rechazar procedimientos quirrgicos, de hidratacin,
alimentacin, de reanimacin artificial o al retiro de medidas de soporte vital, cuando sean
extraordinarios o desproporcionados en relacin a las perspectivas de mejora, o produzcan sufrimiento
desmesurado, o tengan por nico efecto la prolongacin en el tiempo de ese estadio terminal
irreversible e incurable; h) el derecho a recibir cuidados paliativos integrales en el proceso de atencin
de su enfermedad o padecimiento. Ninguna persona con discapacidad puede ser sometida a
investigaciones en salud sin su consentimiento libre e informado, para lo cual se le debe garantizar el
acceso a los apoyos que necesite. Nadie puede ser sometido a exmenes o tratamientos clnicos o
quirrgicos sin su consentimiento libre e informado, excepto disposicin legal en contrario. Si la persona
se encuentra absolutamente imposibilitada para expresar su voluntad al tiempo de la atencin mdica y
no la ha expresado anticipadamente, el consentimiento puede ser otorgado por el representante legal,
el apoyo, el cnyuge, el conviviente, el pariente o el allegado que acompae al paciente, siempre que
medie situacin de emergencia con riesgo cierto e inminente de un mal grave para su vida o su salud. En
ausencia de todos ellos, el mdico puede prescindir del consentimiento si su actuacin es urgente y
tiene por objeto evitar un mal grave al paciente.
El art. 59 sancionado expone el principio bsico que, para tratamientos mdicos, contenan los Proyectos
de Cdigo de 1993 y 1998, a saber: que nadie puede ser sometido a un tratamiento mdico sin su
consentimiento, excepto disposicin legal en contrario. Empero, el nuevo texto contiene adems una
definicin del consentimiento informado o esclarecido y enumera el contenido de la informacin que
debe
recibir
el
paciente.
Continan vigentes las pautas en la materia establecidas en la ley 26.529 sobre Derechos del paciente
que, en lo que aqu interesa, se ocupa del consentimiento informado en su art. 5. Esta ltima norma,
contiene las reglas ahora expuestas en los incisos g y h del art. 59 que haban sido incorporadas a la ley
26.529 por ley 26.742 de "muerte digna".
La ley 26.529 exige que, en determinados casos, el consentimiento sea escrito.
El art. 59 nada expresa en torno a la forma de la declaracin de voluntad, a excepcin de lo que se
refiere a investigaciones cuya eficacia o seguridad no est comprobada cientficamente, respecto de las
cuales el art. 58 exige sea escrito. En lo que atae a los menores, debe tenerse presente lo estatuido en
el art. 26.
1. Autonoma del paciente y consentimiento informado: El origen de la llamada doctrina del
consentimiento informado o esclarecido se remonta a la jurisprudencia norteamericana e inglesa (v.
voto del juez Cardoso en el leading case "Schloendorff v. New York Hospital).

En nuestro pas, su desarrollo ha tenido un hito relevante en la pronunciamiento de la Corte Nacional en

el conocido precedente "Bahamondez" (1993).
El derecho que se reconoce a toda persona de aceptar o rehusar un tratamiento o intervencin mdica
propuesta por los mdicos reposa en su derecho a la autodeterminacin y respeto de sus decisiones
personales atinentes a su salud (art. 19 CN).
Ya la ley 26.529 haba consagrado de modo expreso la "autonoma del paciente" (art. 2 inc. e),
habilitndolo a aceptar o rechazar determinadas terapias o procedimientos, tanto mdicos como
biolgicos, con o sin expresin de causa. Resulta atinada la observacin de Mayo quien destaca que
mediante la expresin "autonoma" se alude a la libertad de aceptar o rechazar tratamientos, y no a la
autonoma amparada por el derogado art. 1197 Cd. Civil, actual 959.
En suma, la licitud de los tratamientos mdicos y de investigacin est subordinada al consentimiento.
Esta autonoma, no obstante, encuentra como lmite lo estatuido en el art. 11 de la ley 26.529 y el art.
60 del presente Cdigo que prohben las prcticas eutansicas, como en las dems exigencias
(requisitos) que emergen de los arts. 56 y 58.
Ahora bien, el consentimiento para ser informado o esclarecido, exige la previa informacin al
interesado. El art. 2 de la ley 26.529 estatuye el deber de los profesionales de suministrar la
informacin necesaria sobre la salud al paciente, como tambin su derecho a no recibirla. A su turno, el
art. 3 precisa el contenido de la informacin y, finalmente, el art. 5 y siguientes regulan el llamado
consentimiento informado.
En lnea con ello, el art. 59 sancionado define al consentimiento informado como la "declaracin de
voluntad expresada por el paciente, emitida luego de recibir informacin clara, precisa y adecuada"
sobre los tpicos que, seguidamente, se ocupa de enumerar.
2. Exigibilidad del consentimiento informado. Regla y excepciones:
En forma anloga a la prevista en el art. 6 de la ley 26.529, el precepto dispone que nadie podr ser
sometido a exmenes o tratamientos quirrgicos sin su consentimiento. Tal principio no es absoluto.
Veamos:
A. Imposibilidad del paciente de prestar tal consentimiento: Si la persona se encuentra absolutamente
imposibilitada de prestar su consentimiento, y no lo ha adelantado en la forma prevista en el art. 60,
aqul puede ser dado por su representante legal, el apoyo, el cnyuge o conviviente, el pariente o el
allegado que la acompae. Esto a condicin de que medie una situacin de emergencia, con riesgo cierto
e inminente de un mal grave para la vida o salud del paciente. En ausencia de las personas mencionadas,
el mdico podr prescindir de l, siempre y cuando su actuacin resulte urgente y est enderezada a
evitar un mal grave al paciente.
B. Prescindencia del consentimiento por otras disposiciones legales: La norma deja a salvo la existencia
de una disposicin legal en contrario a la exigibilidad del consentimiento. A su turno, el art. 9 de la ley
26.529 prev como excepcin la concurrencia de "grave peligro para la salud pblica".
La ley 22.909 establece un "Rgimen general para las vacunaciones contra las enfermedades prevenibles
por ese medio", previendo el suministro obligatorio a todos los habitantes del pas de aqullas incluidas
en la nmina elaborada por la autoridad sanitaria. Tal obligatoriedad no se encuentra reida con la
proteccin a la autonoma y vida privada consagrada en el art. 19 CN, por cuanto como ha sealado la
Corte Nacional, la decisin de los progenitores de disear su proyecto familiar rechazando la vacunacin

de sus hijos afecta los derechos de terceros, al poner en riesgo la salud de toda la comunidad y
comprometer la eficacia del rgimen de vacunacin oficial, a la par que vulnera el inters superior del
nio que de acuerdo con la poltica sanitaria estatal incluye la prevencin de enfermedades mediante tal
vacunacin. No encuentra por tanto tal negativa amparo en la citada norma constitucional.

3. Muerte digna: En consonancia con lo estatuido en el art. 2 de la ley 26.529 (derechos del paciente),
segn texto ordenado por ley 26.742 (agregado muerte digna), el inc. g del art. 59 contempla el derecho
del paciente que se encuentren en situaciones graves y extremas (a saber, quienes padezcan una
enfermedad irreversible, incurable, o estn en estado terminal o hayan sufrido lesiones que los
coloquen en tal situacin) a rechazar medidas extraordinarias o desproporcionadas con sus posibilidades
de mejora, incluso la hidratacin y alimentacin, o que produzcan sufrimiento desmesurado o tengan
por nico efecto la prolongacin de su estado. La previsin normativa procura evitar la denominada
"obstinacin" tambin llamado encarnizamiento teraputica.
Tal derecho, a tenor del siguiente inciso, no conlleva la interrupcin de los cuidados paliativos integrales
en el proceso de atencin (inc. h).
4. Actos mdicos y de investigacin en menores y personas con discapacidad: En lo que atae a los
menores, corresponde tener presente las pautas establecidas en el art. 26, a cuyo comentario nos
remitimos. En cuanto a las personas con discapacidad, la norma dispone que ninguna persona con
discapacidad podr ser sometida a investigaciones en salud sin su consentimiento libre e informado,
debiendo garantizrsele el acceso a los apoyos necesarios art.43). Con todo, respecto de los actos
mdicos no experimentales de personas con capacidad restringida o declaradas incapaces, habr de
ponderarse el alcance de la restriccin a su capacidad dispuesta por el juez (arts. 24 inc. c, 31 inc. b, 32,
38).
E5l. nFo
urem
voa:precepto no establece la forma en que debe prestarse el consentimiento informado.
Con todo, el art. 7 de la ley 26.529 dispone que ser verbal, salvo los supuestos de internacin,
intervencin quirrgica, procedimientos diagnsticos y teraputicos invasivos y aqullos que impliquen
riesgos segn lo determine la pertinente reglamentacin.
6. Revocabilidad: El consentimiento prestado resulta revocable, tal como surge de lo estatuido en el art.
55 del presente Cdigo y lo regulado en el 10 de la ley 26.529.
Prcticas prohibidas. ARTCULO 57.Est prohibida toda prctica destinada a producir una alteracin gentica del embrin que se transmita a
su descendencia.
El antecedente directo de este precepto es el art. 111 del Proyecto de Cdigo Civil de 1998 que prohiba
las prcticas eugensicas, tendientes a la seleccin de genes, sexo o caracteres fsicos o raciales de seres
humanos, salvo que sean requeridas para evitar la transmisin de enfermedades genticas. Tambin
prohiba en forma expresa toda prctica que afecte la integridad de la especie humana o que, de
cualquier modo tienda a la seleccin de las personas o modificacin de la descendencia mediante la
transformacin de los caracteres genticos, a excepcin de las investigaciones que procuren la
prevencin y tratamiento de enfermedades genticas.
Tal criterio se corresponde con los documentos internacionales en la materia, entre ellos la Declaracin
Universal sobre el Genoma Humano y los Derechos Humanos de la UNESCO (1994/1997), aprobada por
la Asamblea General de la ONU el 9 de diciembre de 1998.

El art. 57 sancionado contiene, conforme ha expuesto el profesor Rivera, una "significativa simplificacin
del art. 111" del proyecto antes reseado que, a su turno, se haba inspirado en el art. 16.4 del Cdigo
francs (incorp. por ley 94653 de 1994).
1. Prcticas prohibidas. Regla y excepciones: El precepto se limita a establecer la prohibicin de las
prcticas destinadas a la modificacin de la constitucin gentica de la descendencia, exceptuando tan
slo aquellas que tiendan a prevenir enfermedades genticas o la predisposicin a ellas. Ya nos hemos
referido a las diferencias entre tal previsin y la contenida en el anterior Proyecto de 1998.
La excepcin alude a los supuestos en que la intervencin tenga una finalidad teraputica y de
diagnstico respecto de la propia persona sobre la que se pretenda llevar a cabo las prcticas.
2. Diagnsticos prenatales con finalidad teraputica de terceros: Los llamados diagnsticos prenatales
pueden tener una finalidad teraputica del embrin, procurando el tratamiento de una afeccin
detectada (tratamiento que podra consistir en una intervencin que procurara alterar su constitucin
gentica) o bien ser llevados a cabo con fines teraputicos de terceros.
Este ltimo caso, si bien quedara fuera de la norma bajo examen en tanto no importe una prctica
enderezada a la modificacin gentica, ha generado un arduo debate. Puntualmente, se trata de
aquellas hiptesis en que se llevan a cabo procedimientos de seleccin de embriones en busca de un
perfil gentico determinado, mediante el diagnstico preimplantatorio, con el objeto de constituirse en
donante de clulas madres, medula sea u otro, destinadas, usualmente, a un hermano que padece de
una enfermedad. En torno a la decisin de los padres de dar nacimiento a un "beb salvador"
(saviorsibling ) se ha expuesto la necesidad de considerar la situacin del futuro beb donante en razn
del impacto que, en el futuro, puede sufrir al sentirse "instrumentalizado" y por la carga psicolgica
que podra suponer saberse "responsable de la salud de su hermano" (Rivera).
Directivas mdicas anticipadas. ARTICULO 60.La persona plenamente capaz puede anticipar directivas y conferir mandato respecto de su salud y en
previsin de su propia incapacidad. Puede tambin designar a la persona o personas que han de
expresar el consentimiento para los actos mdicos y para ejercer su curatela. Las directivas que
impliquen desarrollar prcticas eutansicas se tienen por no escritas. Esta declaracin de voluntad
puede ser libremente revocada en todo momento.
Antecedentes: El Cdigo Civil de Vlez no contaba con normas especficas que regularan las llamadas
"directivas anticipadas". Ellas, no obstante, encuentran base constitucional en el art. 19 CN y doctrina y
jurisprudencia elaborada en su derredor, habiendo sido expresamente receptadas en el art. 11 de la ley
26.529 y su reforma mediante ley 26.742, en sentido sustancialmente concordante con el plasmado en
la norma bajo comentario. Entre los antecedentes relevantes de la mentada ley cabe mencionar el texto
aprobado por las XIX Jornadas Nacionales de Derecho Civil de Rosario, 2003, "Manifestaciones
anticipadas de voluntad".
Concepto: Bajo la denominacin "directivas anticipadas", "living will " o testamento vital se alude a los
documentos u expresiones de voluntad de una persona respecto de situaciones de futuro, ya previsibles
o simplemente hipotticas, relacionadas con su propia salud o incapacidad.
El precepto contempla las directivas anticipadas de salud en donde el sujeto adopta decisiones
anticipadas sobre el tipo de tratamientos o intervenciones mdicas que considera compatibles o no con
su derecho inalienable de vivir y morir con dignidad. Su desarrollo y consagracin es fruto de la
proyeccin y ampliacin de la doctrina del consentimiento informado o esclarecido (art. 59).

El derecho a la dignidad de la vida debe insertarse en una perspectiva que incluya tambin la dignidad
del proceso de morir, sin que ello implique el recurso a la eutanasia. No debe olvidarse la relacin
inescindible que existe entre la dignidad humana y autonoma personal como dimensiones
complementarias. Lo propio ocurre cuando se trata del binomio vida y dignidad.
Asimismo, se recepta la posibilidad de plasmar "un encargo que se hace a un tercero que as lo acepta y
que obliga a hacer cumplir instrucciones que recibe del hoy capaz para ser observados en caso de
enfermedad o senectud: o bien la aceptacin de la misin de prestar el consentimiento informado en su
nombre y cuenta" (Saux), pudiendo designar al propio curador u otorgar mandatos por la incapacidad
del mandante o que estn dirigidos a tener efectos en caso de incapacidad (Rivera).
En suma, la persona expresa su voluntad anticipada respecto de situaciones "por venir" en el transcurso
de su vida, que pueden ocurrir cuando el paciente pueda no encontrarse en condiciones de expresar su
voluntad. La clave est en el respeto de tales resoluciones adoptadas en conciencia y con libertad por
cada quien.
Es importante citar el precedente Albarranici Nieves, Jorge Washington s/medidas precautorias
Escritura pblica. (Visto en constitucional)
Contenido:
1. Disposiciones respecto de la salud: Al igual que el art. 11 de la ley 26.529, se autoriza a anticipar
decisiones relacionadas directamente con previsiones futuras sobre el cuidado de la propia salud.
2. Otras disposiciones: A la par, se prev el derecho a formular directivas en previsin de la propia
incapacidad. As es posible otorgar mandato a otra persona dirigido justamente a tener efectos en caso
de incapacidad del mandante o disponer que determinado mandato conserve o adquiera vigencia en tal
supuesto, o designar la persona que, llegado el caso, habr de expresar el consentimiento para los actos
mdicos y de estipular quien ha de ser el propio curador en caso de incapacidad. Esto ltimo en
consonancia con lo estipulado en el art. 139 que establece que "la persona capaz puede designar,
mediante una directiva anticipada, a quien ha de ejercer su curatela", designacin que "debe ser
aprobada judicialmente".
Forma:
La norma no contiene instrucciones sobre el punto. Con todo, el segundo prrafo del art. 11 de la ley
26.529, incorporado por ley 26.742 dispone que las directivas anticipadas deben "formalizarse por
escrito ante escribano pblico o juzgados de primera instancia para lo cual se requerir la presencia de
dos testigos". Las legislaciones locales han creado registros de directivas anticipadas o actos de
autoproteccin, en procura de facilitar la prueba de la autenticidad del documento y garantizar,
mediante su inscripcin, el conocimiento de los sujetos llamados a intervenir (ver ley 14.154 de la Pcia.
de Bs. As.; ley 6212 de la Pcia.de Chaco; ley 4263 de Ro Negro, ley 2611 de Neuqun).

Sujetos otorgantes:
El art. 11 de la ley 26.529 habla de toda persona capaz, mayor de edad. La nueva norma prev que se
trate de una "persona plenamente capaz". Aqu pueden surgir ciertos problemas interpretativos en lo
que concierne a los menores y personas con capacidad restringida, o incapaces. Veamos:
1. Adolescentes: La doctrina y jurisprudencia han venido pregonando la autonoma progresiva de los
menores para la toma de decisiones atinentes a su propia salud (conforme la denominada
Gillickcompetence), la cual ha sido receptada en el art. 26 de este Cdigo. Con todo, cabe
preguntarse si un menor adolescente se encuentra habilitado para documentar, de as desearlo, su
voluntad anticipada respecto de la aceptacin o rechazo de determinadas alternativas teraputicas?
Y, en su caso, cul es el alcance y efectos de tal manifestacin? Del juego armnico de los arts. 26 y

61 cabra concluir que un adolescente a partir de los 16 aos se halla habilitado para "anticipar" sus
directivas en materia de salud, pues el art. 26 lo reputa "como un adulto para las decisiones
atinentes al cuidado de su propio cuerpo". De tratarse de un adolescente entre 13 y 16 aos, debe
distinguirse si se trata de adelantar su voluntad en lo que atae a tratamientos no invasivos y que no
comprometan la salud ni provoquen un riesgo grave en su vida o integridad fsica o por el contrario
lo sea respecto de tratamientos invasivos que comprometan su salud o se encuentre en riesgo la
integridad o vida del menor. En el primer caso, el art. 26 presume la competencia del adolescente
por lo que no habra bice para que adelante sus decisiones en tal margen, en tanto no se desvirte
la presuncin legal. En el segundo, el art. 26 exige del consentimiento del adolescente con asistencia
de sus progenitores, previendo que de suscitarse conflicto ha de ser resuelto segn su inters
superior y con base en la opinin mdica. Siendo ello as, no sera dable prescindir de la voluntad del
adolescente quien podra otorgar este tipo de directivas si cuenta con competencia suficiente al
efecto, aunque en este supuesto debera ser asistido por sus progenitores.
2. Personas incapaces o con capacidad restringida: En lo que concierne a las personas con capacidad
restringida o declaradas incapaces, entendemos que habr de ponderarse el alcance de la restriccin
a su capacidad que disponga el juez (arts. 24 inc. c, 31 inc. b, 32, 38). Es que si bien el art. 60 exige la
"plena capacidad", los principios que rigen en la materia no deberan llevar a desconocer el derecho
del sujeto que se encuentre en condiciones de hacerlo y cuya capacidad no haya sido restringida en
tal aspecto, a anticipar sus directivas en materia de salud.
Revocacin:
En coincidencia con la jurisprudencia y lo dispuesto por la ley 26.529, se establece que las directivas
anticipadas son esencialmente revocables en cualquier momento por quien las dict.
Prohibicin de la eutanasia:
Las directivas que impliquen prcticas eutansicas se tendrn por no escritas.
Tal prohibicin, anloga a la estatuida en el art. 11 de la ley 26.529, debe limitarse estrictamente a la
denominada eutanasia activa y directa.
EXEQUAS. ARTCULO 61.- La persona plenamente capaz puede disponer, por cualquier forma, el modo
y circunstancias de sus exequias e inhumacin, as como la dacin de todo o parte del cadver con fines
teraputicos, cientficos, pedaggicos o de ndole similar. Si la voluntad del fallecido no ha sido
expresada, o sta no es presumida, la decisin corresponde al cnyuge, al conviviente y en su defecto a
los parientes segn el orden sucesorio, quienes no pueden dar al cadver un destino diferente al que
habra dado el difunto de haber podido expresar su voluntad.
El Cdigo de Vlez no regulaba los actos de disposicin del cadver. No obstante, la doctrina y
jurisprudencia reconocan el derecho de toda persona de adoptar decisiones sobre el destino a darse a
su propio cuerpo una vez fallecido, a cuya voluntad se le daba prevalencia por sobre la de sus parientes.
A estos ltimos se difera la decisin slo en ausencia de instrucciones del difunto.
Ello es ahora expresamente receptado por el nuevo ordenamiento, cuya fuente inmediata es el art. 116
del Proyecto de Cdigo Civil de 1998 que, a su turno, tiene sus antecedentes en el Proyecto de reforma
elaborado por la comisin designada por decreto 468/1992 y el Anteproyecto Cifuentes-Rivera.
El art. 61, asimismo, establece quines y en qu orden habrn de tomar la decisin de no mediar
manifestacin alguna del causante, sellando la discusin que exista entre quienes postulaban la
aplicacin analgica de la ley de trasplantes, el orden hereditario, la determinacin judicial o el pariente
con mayor aproximacin afectiva.

1. Derecho de disposicin sobre el cadver propio: La norma consagra el derecho que posee toda
persona capaz en orden a establecer el destino post mortem de su cuerpo. La persona, en vida, puede
disponer de sus exequias e inhumacin, como as tambin la dacin de todo o parte de su cadver con
fines teraputicos, cientficos, pedaggicos o de ndole similar.
Se trata de un acto de disposicin de ltima voluntad, unilateral y por cierto revocable que, al decir de la
doctrina, representa el ejercicio de un derecho subjetivo personalsimo (Rivera). "Al tiempo de la
declaracin la persona existe, es, y ella dispone para el futuro sobre su propio cuerpo" (Cifuentes).
En cuanto al modo en que debe exteriorizarse la voluntad, la norma es flexible por cuanto admite
"cualquier forma". Esta falta de exigencia de disposicin testamentaria luce acertada en tanto libera al
acto del formulismo de la transmisin hereditaria, bastando que en forma fehaciente se d a conocer el
deseo (Cifuentes). La voluntad puede entonces manifestarse de modo expreso, tanto escrito u oral sin
desconocer las dificultades probatorias que puede suscitar esto ltimo, por signos inequvocos o por la
ejecucin de un hecho material (art. 262 Cd. Civ. y Com.), como tambin ser presumida o inducida de
hechos o circunstancias que permitan conocerla con certidumbre las llamadas actuaciones de voluntad
(art. 264 Cd. Civ. y Com.) .
2. Derechos de disposicin sobre el cadver ajeno: Slo en ausencia de instrucciones, la ley difiere en
otros la determinacin de las exequias y destino del cadver. Por tanto, el derecho que se asigna a los
sujetos que enumera el art. 61 tiene un presupuesto negativo a saber: que no haya exteriorizacin de la
voluntad del difunto (Cifuentes). De darse tal hiptesis, el novel texto pone en cabeza del cnyuge o
conviviente la decisin y, en su defecto, de los parientes en el orden sucesorio (arts. 2424 y ss., Cd. Civ.
y Com.). De mediar discrepancias entre parientes de igual grado, entendemos corresponder que la
cuestin sea resuelta por el juez. En ningn caso, el destino a conferirse puede resultar "diferente al que
habra dado el difunto de haber podido expresar su voluntad" a tenor de sus creencias o principios
religiosos.
3. Poder de polica: La inhumacin, custodia, destino y disposicin de cadveres se encuentra bajo la
rbita del poder de polica estatal, por lo cual el ejercicio de los derechos que reconoce el art. 61
habr de subordinarse a las exigencias de higiene, salud y seguridad pblica pertinentes (Rivera).
4) Afectaciones a la dignidad (Art. 52).
ARTCULO 52.- Afectaciones a la dignidad. La persona humana lesionada en su intimidad personal o
familiar, honra o reputacin, imagen o identidad, o que de cualquier modo resulte menoscabada en su
dignidad personal, puede reclamar la prevencin y reparacin de los daos sufridos, conforme a lo
dispuesto en el Libro Tercero, Ttulo V, Captulo 1.
El artculo 52 establece cules son las consecuencias del atentado a los derechos de la personalidad
espiritual. Lo hace disponiendo que La persona humana lesionada en su intimidad personal o familiar,
honra o reputacin, imagen o identidad, o que de cualquier otro modo resulte menoscabada en su
dignidad personal, puede reclamar la prevencin y reparacin de los daos sufridos
Ha de examinarse el texto desde dos perspectivas: la enumeracin de derechos tutelados y los efectos
de la lesin a los mismos.
Carcter de la enumeracin: En cuanto a la enumeracin no taxativa, pues el texto comprende al
menoscabo de cualquier otro modo de la dignidad personal.
Con lo que la persona que sufra una discriminacin o se vea afectada en sus libertades podra ejercer las
acciones tendientes a prevenir tal atentado o a obtener la reparacin del dao que haya sufrido.

1. Prevencin y reparacin. El art. 52 contempla las consecuencias que se derivan de toda vulneracin a
la dignidad, de la cual son reflejos los derechos personalsimos que mencionan a ttulo enunciativo. A
tenor del texto legal, cualquier menoscabo o afectacin a la dignidad personal habilita a su titular a
reclamar la prevencin y reparacin de los daos conforme lo estipulado en el Captulo 1, del Ttulo V
del Libro Tercero, esto es: los arts. 1708 a 1780 inclusive.
La recepcin de la denominada tutela inhibitoria a fin de autorizar al titular de los derechos
personalsimos a requerir judicialmente las medidas necesarias para prevenir o hacer cesar
inmediatamente la agresin antijurdica, as como para el restablecimiento del pleno disfrute de sus
derechos, independientemente de la responsabilidad civil a que hubiere lugar, constitua un largo
reclamo de la doctrina nacional y luce coherente con lo previsto en el art. 43 de la CN. En este sentido, el
despacho de las Segundas Jornadas provinciales de Derecho Civil desarrolladas en Mercedes en el ao
1993, seal la importancia de la tarea preventiva cuya concrecin deba ser articulada por va de la
denominada accin de inhibicin.
Con todo, tal tutela preventiva requiere su compatibilizacin con la libertad de expresin y proteccin
contra la censura previa que, a criterio de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, comprende
tanto la censura administrativa como judicial (art. 13 CADH) (Rivera).
2. Derechos de la personalidad espiritual tutelados
2.1.a. Derecho a la intimidad personal o familiar: El Cdigo no brinda una definicin del derecho a la
intimidad, el cual ha sido delineado por la doctrina como aqul que garantiza a su titular el
desenvolvimiento de su vida y su conducta dentro de un mbito privado, sin injerencias ni intromisiones
que puedan provenir de la autoridad o de terceros, en tanto su conducta no ofenda al orden pblico, a la
moral, ni perjudique a terceros (Rivera).
La intimidad cuenta con tutela constitucional (cf. arts. 18, 19 y 75 inc. 22 CN, art. 12 de la DUDH, art. 11
inc. 2 y 3 y 14 del CADH, entre otros) y por su intermedio se concede a toda persona una facultad de
exclusin, es decir la atribucin de excluir a terceros de la intromisin en aqullos aspectos que
constituyen la zona nuclear de la personalidad que constituye lo privado o ntimo, y una facultad de
autoconfiguracin que conlleva que tal zona sea "autoconfigurada" por el sujeto: a l corresponde un
poder definitorio del mbito protegido de su intimidad, manteniendo con sus propios actos una mayor o
menor reserva (Vidal Martnez, Rivera).
La omisin de definicin legal est en lnea con los antecedentes que, siguiendo la metodologa
adoptada en el derecho comparado, reputaban suficiente una "norma abierta" que se limite a enumerar
de modo no taxativo ciertos derechos y consagrar de forma explcita las acciones con las que cuenta el
titular afectado.
El amparo contenido en el artculo 52 comprende tanto a la intimidad "personal" como "familiar",
hacindose eco de la proteccin receptada por el art. 11 de la CADH que dispone que "Nadie puede ser
objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada, en la de su familia".
Ahora bien, el art. 1770 prev entre los supuestos especiales de responsabilidad la proteccin de la vida
privada mediante una norma anloga al art. 1071 bis del Cdigo de Vlez. Esta ultima norma, a
diferencia del art. 52, no alude a la intimidad familiar, ni a la tutela preventiva y mantiene como
requisito de la conducta antijurdica que la afectacin a la intimidad sea "arbitraria", recaudo cuya
supresin propugnaba la doctrina y los anteriores proyectos de reforma.
El CCyC posee una norma en el artculo 1770 incluida en la Seccin Supuestos especiales de
responsabilidad que bajo el acpite Proteccin de la vida privada dice: El que arbitrariamente se
entromete en la vida ajena y publica retratos, difunde correspondencia, mortifica a otros en sus costumbres o
sentimientos, o perturba de cualquier modo su intimidad, debe ser obligado a cesar en tales actividades, si
antes no cesaron, y a pagar una indemnizacin que debe fijar el juez, de acuerdo con las circunstancias.

Adems, a pedido del agraviado, puede ordenarse la publicacin de la sentencia en un diario o peridico del
lugar, si esta medida es procedente para una adecuada reparacin.
Con lo cual se produce una superposicin injustificada entre los artculos 52 y 1770, que no son coherentes
entre s. Advirtase que:
El art. 52 alude explcitamente a la intimidad personal y familiar; el art. 1770 no contiene previsin alguna
relativa a la intimidad familiar.
El art. 52 alude a la prevencin y a la reparacin; el art. 1770 no menciona la prevencin.
El art. 52 no requiere que la afectacin a la intimidad sea arbitraria; mientras que el art. 1770 mantiene este
requisito calificador de la conducta antijurdica cuya supresin se propicia desde hace 20 aos en los
proyectos de reforma.
2.1.b. La intimidad en el marco de la relacin mdico-paciente, encuentra expresa recepcin en el art.
2 de la ley 26.529. Asimismo, el art. 58 inc. h) resguarda la intimidad y confidencialidad de la
informacin de la persona que participa en investigaciones en seres humanos.
2.1.c. Respecto de la confidencialidad de la correspondencia: art. 318.
2.2. Derecho a la honra o reputacin: Tampoco se precisa el contenido ni los contornos del derecho al
honor el cual ha sido definido como "la dignidad personal reflejada en la consideracin de los terceros y
en el sentimiento de la persona misma" (De Cupis). Este derecho comprende dos aspectos: de un lado, la
"autovaloracin, el ntimo sentimiento que cada persona tiene de la propia dignidad y la de su familia"
(honor subjetivo u honra) y, del otro, "el buen nombre y reputacin objetivamente adquiridos por la
virtud y el mrito de la persona o familia de que se trate" (honor objetivo, buen nombre, reputacin o
fama"
(Rivera).
La falta de definicin legal es conteste con la idea de que su perfil puede ir modificndose con el tiempo,
al igual que sus lmites y mbitos de vigencia, siendo tal delimitacin labor de la doctrina y los tribunales
ante los casos concretos (Rivera).
Para el estudio de la vulneracin del honor por "acusacin calumniosa", nos remitimos al art. 1771.
2.3. Derecho a la imagen: art. 53.establece que son ilcitas tanto la captacin como la reproduccin no
consentidas de la imagen y de la voz.

2.4. Derecho a la identidad: El derecho a la identidad ha sido conceptualizado como aquel que ostenta
cada persona de ser ella misma, de distinguirse sobre la base de sus propios atributos y sus propias
cualidades personales que hacen a esa determinada persona distinta de las otras (Tamburrino, Rivera).
Ello conlleva el derecho a ser reconocido en su "peculiar realidad", con los "atributos, calidad,
caracteres, acciones que lo distinguen" (Cifuentes). Comprende por tanto "identidad biolgica", la
denominada "identidad dinmica". c), como as tambin la "identidad de gnero" (regulada por ley
26.743).
3. Internet y libertad de expresin Con fecha 1 de junio de 2011, la ONU emiti una Declaracin
sealando que la libertad de expresin se aplica a internet, del mismo modo que a todos los medios de
comunicacin y que las restricciones a tal libertad slo resultan aceptables cuando cumplen con los
estndares internacionales que exigen que estn previstas por la ley y persiguen una finalidad legtima
reconocida en el derecho internacional, siendo necesarias para tal fin. Se sostuvo, adems, que "ninguna
persona que ofrezca nicamente servicios tcnicos de internet como acceso, bsquedas o conservacin
de informacin en la memoria cach deber ser responsable por contenidos generados por terceros y
que se difundan a travs de estos servicios, siempre que no intervenga especficamente en dichos
contenidos ni se niegue a cumplir una orden judicial que exija su eliminacin cuando est en condiciones
de hacerlo". Estas medidas de restriccin son extremas y slo pueden justificarse conforme a estndares
internacionales, v.gr. para proteger a menores.

En julio de 2012 el Consejo de Derechos Humanos de la ONU emiti una resolucin que, entre otros
aspectos, afirm que "las normas de responsabilidad, incluidas las exclusiones de responsabilidad, en los
procedimientos civiles, debern tener en cuenta el inters general del pblico en proteger tanto la
expresin como el foro en el cual se pronuncia (es decir, la necesidad de preservar la funcin de 'lugar
pblico de reunin que cumple internet".
4. Derechos que hacen a la personalidad fsica La afectacin a la dignidad tambin tiene lugar cuando se
vulneran los llamados derechos que hacen a la personalidad fsica que se relacionan con las atribuciones
que a la persona puedan corresponder respecto de su vida, su cuerpo y su salud y sus despojos mortales.
Para su estudio nos remitimos al comentario de los arts. 54 a 61 ya vistos anteriormente.
5. ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD
Los atributos no son ni ms ni menos que las cualidades intrnsecas que forman parte de la persona,
constituyen la esencia de su personalidad y la determinan en su individualidad.
Histricamente son 5 atributos:
Nombre, estado, capacidad, domicilio y patrimonio (para algunos este no sera un atributo).
En las personas jurdicas, el estado (civil) no est presente.
Caractersticas de los atributos: Son necesarios (estn si o si), tienen unidad (son nicos), son inalienables
(no se pueden comercializar ni transmitir), son imprescriptibles (vitalicios).
CAPITULO 4 . NOMBRE
El Cdigo Civil en su texto originario no contena una regulacin integral y sistemtica en materia de
nombre de las personas.
El nombre de las personas se encontraba regulado en la ley 18.248, sancionada y promulgada el 10 de
junio de 1969 y publicada el 24 de junio de 1969. Dicha norma en diferentes artculos fue modificada por
las leyes 20.668, 23.162, 23.264, 23.515 y 26.618, de manera tal que se adapt la norma vigente a los
cambios sufridos en los distintos regmenes relacionados con el nombre, tales como el matrimonio, la
minoridad y la patria potestad. Pero de todas aquellas reformas al texto primigenio de la ley 18.248, la
introducida por la ley 26.618, resulta ser la ms amplia en tanto involucr cinco de sus veinticinco
artculos (4, 8, 9, 10 y 12).
El Cdigo Civil y Comercial contempla en once artculos, previstos en el Libro Primero, Parte General,
Ttulo Primero, Captulo Cuarto, las normas sustantivas concernientes al nombre y al apellido, al cambio
de ellos y al proceso a seguir en cada caso y finalmente se prevn las acciones para la proteccin del
nombre.
La ley aprobatoria del nuevo cuerpo legal expresamente en su artculo tercero, inciso a) dispone la
derogacin de la ley 18.248, entre otras normas.
Con la reforma se regula en el Cdigo Civil y Comercial el nombre de las personas y se actualiza el rgimen
previsto en la ley 18.248. Tal como lo expresa la Comisin Reformadora en los Fundamentos del
Anteproyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin publicado juntamente con la reforma (2012)
(Captulo 4) se ha ajustado la regulacin en la materia a los principios constitucionales que priorizan el
derecho a la identidad, a la autonoma de la voluntad y a la igualdad. Tambin se flexibilizan las normas
sobre su modificacin y se da importancia a la identidad en su faz dinmica, por lo que se amplan las
posibilidades de legitimacin y las temporales.
El art. 62 del Cdigo Civil y Comercial contempla en su redaccin la misma que fuera prevista en el art. 88
del Proyecto de 1998.
Se enuncia el derecho y el deber en cabeza de la persona humana de usar el nombre y el apellido que le
corresponde, se reemplaza el trmino "persona natural" contemplado en el art. 1 de la ley 18.248 por el

de "persona humana", en consonancia con el nombre del Ttulo I, del Libro Primero de Parte General.
En cuanto a la fuente del Captulo Cuarto, se utiliz mayormente el Proyecto de 1998 preparado por la
Comisin creada por el decreto del Poder Ejecutivo Nacional
685/1995 (Proyecto 1998).
ARTICULO 62.- Derecho y deber. La persona humana tiene el derecho y el deber de usar el prenombre
y el apellido que le corresponden.
En orden a lo prescripto por el art. 62 del Cdigo Civil y Comercial el nombre de la persona humana tiene
el carcter de derecho-deber y esta regulacin no modifica la visin sobre la naturaleza jurdica del
nombre. Tal es as que confluyen los dos criterios imperantes en la materia, uno que sostiene que el
nombre es un derecho de la personalidad y el otro que afirma que tambin es una institucin de polica
civil.
Naturaleza Juridica:
Borda sostiene que el nombre es un derecho de la personalidad, que forma parte de la personalidad y que
el honor del hombre est vinculado a l. Tambin es una institucin de polica civil porque sirve para la
identificacin de las personas, de ah su inmutabilidad que se apoya en una razn de seguridad social.
Rivera seala que por un lado es un elemento que integra la personalidad, contribuyendo a la
identificacin de las personas en su relacin con los dems y por el otro, no es posible desconocer el
inters social que conlleva, como la inmutabilidad.
Jurisprudencia
Concepto de nombre: El nombre es una institucin del derecho civil en cuanto tiende a proteger tanto
derechos individuales como los que la sociedad tiene en el orden de la identificacin de las personas,
particularidad esta que le otorga entre otros el carcter de inmutable (CNCiv., sala M, Revista de Derecho
Privado
y
Comunitario,
2006-1,
p.
289).
Reglas concernientes al prenombre.ATICULO 63
La eleccin del prenombre est sujeta a las reglas siguientes: a) corresponde a los padres o a las personas a
quienes ellos den su autorizacin para tal fin; a falta o impedimento de uno de los padres, corresponde la
eleccin o dar la autorizacin al otro; en defecto de todos, debe hacerse por los guardadores, el Ministerio
Pblico o el funcionario del Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas; b) no pueden inscribirse ms
de tres prenombres, apellidos como prenombres, primeros prenombres idnticos a primeros prenombres de
hermanos vivos; tampoco pueden inscribirse prenombres extravagantes; c) pueden inscribirse nombres
aborgenes o derivados de voces aborgenes autctonas y latinoamericanas.
El art. 2 de la ley 18.248 (artculo sustituido por art. 14 de la ley 23.264), estableca el principio general en
materia de eleccin del nombre de pila.
La eleccin corresponda a los padres y a falta, impedimento o ausencia de uno de ellos, corresponda al
otro o a las personas a quienes los progenitores hubiesen dado su autorizacin para tal fin.
En defecto de todo ello podan elegirlo los guardadores, el Ministerio Pblico de Menores o los
Funcionarios del Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas.
En el inciso a) del art. 63 del Cdigo Civil y Comercial si bien se mantiene la regla general que prevea el
art. 2 de la ley 18.248, primer prrafo, en cuanto a que la eleccin corresponde primeramente a los
padres, en la nueva redaccin del art. 63 se altera el orden que estableca la norma hasta ahora vigente en
cuanto a que en la misma posicin de los padres se colocan a las personas que ellos hubieren autorizado a
tal fin y no como era establecido anteriormente en cuanto a que a stas slo se recurra ante la falta,
impedimento o ausencia de uno de los padres.

En cuanto a la segunda parte de este inciso se contempla la misma solucin que la contenida en el citado
art. 2 de la ley 18.248.
Hay tambin un cambio de terminologa y el "nombre de pila" sealado en la ley 18.248 pasa a
denominarse en la nueva regulacin como "prenombre".
Tal como haba sido propiciado por el Proyecto de 1998 ,se elimina expresamente la prohibicin de aplicar
prenombres extranjeros por entenderse que, en definitiva, la eleccin del prenombre es una decisin de
los padres en la que la injerencia del Estado debe ser la menor posible.
Tambin se estableci expresamente la posibilidad de poner nombres indgenas, en consonancia con el
respeto por las minoras.
El artculo 63 del Cdigo Civil y Comercial enuncia las reglas a las que debe sujetarse la eleccin del
prenombre y se ha tenido en cuenta casi en su totalidad la redaccin del art. 89 del Proyecto de 1998, en
sus incs. a) y b), slo se anul expresamente en el inc.
b), ltima parte la indicacin que no podrn inscribirse prenombres que expresen tendencias polticas o
ideolgicas y se agreg el inc. c).
En el inc. a) se establece la regla general de eleccin del prenombre que corresponde en primer trmino a
los padres o a las personas a quienes ellos den su autorizacin para tal fin, a falta o impedimento de uno
de los padres, corresponde la eleccin o dar la autorizacin al otro. En defecto de todos, debe hacerse por
los guardadores, el Ministerio Pblico o el funcionario de Registro de Estado Civil y Capacidad de las
Personas.
En el inc. b) se establece el contenido y nmeros del prenombre, de manera tal que no pueden inscribirse:
a) Ms de tres prenombres; b) Los apellidos como prenombres; c) Los primeros prenombres idnticos a
los primeros prenombres de los hermanos vivos, y d) Los prenombres extravagantes Conforme el detalle
enunciado las restricciones previstas en los acpites precedentemente indicados ya eran contempladas en
el art. 3 de la ley 18.248, incs. 1), 3), 4) y 5).
Pero una de las principales modificaciones introducidas por el Cdigo Civil y Comercial consiste en la
supresin en este inc. b) del art. 63 de las dems limitaciones que prevea el art. 3, inc. 1) de la ley
18.248, en cuanto a la prohibicin de elegir nombres que susciten equvocos respecto del sexo de la
persona a quien se impone. Tambin se elimin la prohibicin de elegir nombres que sea contrarios a
nuestras costumbres o signifiquen tendencias polticas o ideolgicas.
Tobas seala que esta omisin del art. 63 en cuanto a la referida restriccin se funda en un criterio que
no puede ser sino deliberado; se enmarca en un enfoque ms general que parece tender a concebir la
sexualidad como una pura construccin cultural y, en este aspecto que se considera, conduce a autorizar
comportamientos de los padres que pueden incidir muy gravemente en el desarrollo del nio y por ende
en su inters superior en funcin de los solos deseos de los adultos.
Tampoco en el inc. b) del art. 63 se contempla la restriccin que inclua la ley 18.248, art. 3, inc. 2) en
cuanto a la eleccin de nombres extranjeros salvo los castellanizados por su uso. De manera tal que
tambin se ha eliminado el rgimen referido a las excepciones que contemplaba dicho inciso para su
utilizacin.
Con la reforma los padres o quienes deban realizar la eleccin del prenombre pueden utilizar nombres
extranjeros sin su traduccin al idioma castellano o bien sin estar castellanizados, entendindose por
castellanizar el dar forma castellana a un vocablo de otra lengua.
Es esta materia la norma contempla el principio de libre eleccin del prenombre en cabeza de los padres,
con la especfica limitacin en cuanto a que stos no pueden resultar extravagantes.
Al respecto, Fissore, seala que segn el rgimen establecido en el Cdigo Civil y Comercial aquello que
debiera ser objeto de negativa seran los nombres extravagantes, ridculos u ofensivos, que siguen

estando vedados en el art. 63, inc. b), aunque esos adjetivos se prediquen de nombres extranjeros. Por
esta va (la extravagancia) es que se deber ejercer un control de idoneidad del prenombre, en beneficio
del bienestar e identidad de su portador.
Finalmente, el ltimo inciso, el c) del art. 63, permite expresamente la eleccin de nombres aborgenes o
derivados de voces aborgenes autctonas y latinoamericanas y como fuera inicialmente referido, el
Cdigo Civil y Comercial permite de manera expresa esta posibilidad, en consonancia con el respeto por
las
minoras.
Al respecto cabe destacar que la ley 23.162, del 30 de septiembre de 1984, publicada en el Boletn Oficial
el 30 de octubre de 1984, de Autorizacin de Inscripcin de Nombres Aborgenes, en su nico primer
artculo dispuso la incorporacin del art. 3 bis a la ley 18.248, el que qued redactado de la siguiente
manera "podrn inscribirse nombres aborgenes o derivados de voces aborgenes autctonas y
latinoamericanas, que no contraren lo dispuesto por el art. 3, inciso quinto, parte final".
De manera tal que a la luz de esta norma ya se podan inscribir nombres aborgenes o derivados de voces
aborgenes autctonas y latinoamericanas pero con la limitacin que stos no podan ser ms de tres.
Reglas concernientes al apellido
ARTCULO 64.- Apellido de los hijos. El hijo matrimonial lleva el primer apellido de alguno de los
cnyuges; en caso de no haber acuerdo, se determina por sorteo realizado en el Registro del Estado Civil y
Capacidad de las Personas. A pedido de los padres, o del interesado con edad y madurez suficiente, se
puede agregar el apellido del otro. Todos los hijos de un mismo matrimonio deben llevar el apellido y la
integracin compuesta que se haya decidido para el primero de los hijos. El hijo extramatrimonial con un
solo vnculo filial lleva el apellido de ese progenitor. Si la filiacin de ambos padres se determina
simultneamente, se aplica el primer prrafo de este artculo. Si la segunda filiacin se determina
despus, los padres acuerdan el orden; a falta de acuerdo, el juez dispone el orden de los apellidos, segn
el inters superior del nio.
Llambas y Rivera han definido al apellido como la designacin comn a todos los miembros de una misma
familia, el que vinculado al nombre de pila determina la identificacin e individualizacin de la persona.
Cada individuo lleva el apellido que le corresponde en razn de su integracin en el grupo que se
distingue por ese apelativo. El apellido designa a la vez al grupo y cada uno de sus integrantes, aunque por
s solo individualiza nicamente al primero, y tiene as el carcter de un nombre colectivo; pero cada uno
de sus miembros se diferencia de los dems por el prenombre, de modo que unidos los dos elementos
constituyen el complejo onomstico que suministra la informacin determinativa de un grupo y de un
individuo dentro de l. Al portarlo completo, su titular lleva el sello distintivo que asla y perfila su
personalidad dentro de la comunidad social en que vive.
Conforme la nueva regulacin en la materia contemplada en el art. 64 del Cdigo Civil y Comercial la regla
principal es que los hijos matrimoniales llevarn el primer apellido de alguno de los cnyuges.
Es decir que no se establece preferencia alguna en cuanto al apellido paterno o el materno y en caso de
no mediar acuerdo la solucin ser obtenida a travs del sorteo que se realizar en el Registro de Estado
Civil y Capacidad de las Personas.
La solucin del sorteo para el caso de desacuerdo se aparta tambin de la que propiciara la norma
anterior para el caso de hijos de matrimonios del mismo sexo en dnde se estableca el orden alfabtico
de los apellidos.
Asimismo se prev que tanto a pedido de los padres como del interesado con edad y madurez suficiente
se pueda agregar el apellido del otro cnyuge.
Al respecto es preciso sealar que cuando la norma hace referencia al interesado con edad y madurez
suficiente se refiere al menor de edad (cf. art. 25 aquella persona que no ha cumplido los dieciocho aos

de edad) y dicha solucin legal coincide con el nuevo ejercicio de los derechos de los menores previsto en
la regulacin, si se tiene en cuenta que a la luz de lo establecido en el art. 26, toda persona menor de
edad que cuente con edad y grado de madurez suficiente puede ejercer por s los actos que le son
permitidos por el ordenamiento jurdico.
Ello por cuanto en cada caso y ante el pedido concreto, el solicitante deber demostrar que goza de la
madurez intelectual necesaria para formular el planteo.
Conforme la nueva regulacin en la materia la regla principal es que el hijo extramatrimonial con un solo
vnculo filial lleva el apellido de ese progenitor.
Si la filiacin de ambos padres se determina simultneamente se sigue la regla establecida para los hijos
matrimoniales en cuanto a que llevarn el primer apellido de alguno de los cnyuges.
Si la segunda filiacin se determina despus, ambos padres debern acordar el orden de los apellidos. A
falta de acuerdo ello ser determinado por el juez segn el inters superior del nio.
Finalmente y al igual que lo establecido en el art. 4 de la ley 18.248 sustituido por el art. 37 de la ley
26.618, ltimo prrafo, se establece que todos los hijos de un mismo matrimonio deben llevar el apellido
y la integracin compuesta que se haya decidido para el primero de los hijos.
En esta regulacin integral del nombre de las personas, se recepta el denominado "apellido de familia",
pero con la limitacin que todos los hijos debern llevar el mismo apellido y se regula que en caso de
desacuerdo entre los progenitores deberrecurrirse al azar, en tanto esta solucin es la que segn
entiende la Comisin Reformadora mejor respeta el principio de igualdad.
ARTCULO 65.- Apellido de persona menor de edad sin filiacin determinada. La persona menor de edad
sin filiacin determinada debe ser anotada por el oficial del Registro del Estado Civil y Capacidad de las
Personas con el apellido que est usando, o en su defecto, con un apellido comn.
ARTCULO 66.- Casos especiales. La persona con edad y grado de madurez suficiente que carezca de
apellido inscripto puede pedir la inscripcin del que est usando.
El art. 6 de la ley 18.248 estableca el principio general respecto del apellido de los menores no
reconocidos. En tal caso el oficial del Registro Civil lo tena que anotar con un apellido comn o, si usase
apellido, con ste.
El artculo 65 del Cdigo Civil y Comercial contempla el supuesto de la persona menor de edad sin filiacin
determinada y al respecto difiere en su terminologa a la empleada por el art. 6 de la ley 18.248 y a la del
art. 91 del Proyecto de 1998, en tanto en ambos casos, se haca referencia al "menor no reconocido".
El art. 65 del Cdigo Civil y Comercial regula el supuesto de la persona menor de edad sin filiacin
determinada y en tal caso deber ser anotado por el oficial del Registro del Estado Civil y Capacidad de las
Personas con el apellido que est usando o en su defecto con un apellido comn y si bien se contempla la
misma regla que la establecida en el art. 6 de la ley 18.248, primer prrafo, la redaccin de la norma ha
sido modificada y resulta de mayor claridad.
Tambin con buen orden metodolgico se ha suprimido la indicacin del reconocimiento posterior como
contemplaba el art. 6 de la ley 18.248, en tanto el supuesto contemplado en la norma es el de la persona
menor de edad sin filiacin determinada.
El art. 66 prev los casos especiales y vuelve a reiterar la terminologa de "la persona con edad y grado de
madurez suficiente" y en tal caso se contempla que para el supuesto de carecer de apellido inscripto
pueda pedir la inscripcin en el Registro del que est usando.
Al respecto y como indicara en el comentario del art. 64 no tengo dudas que este artculo tambin hace
referencia al menor de edad (cf. art. 25 aquella persona que no ha cumplido los dieciocho aos de edad) y

dicha solucin vuelve a coincidir con el nuevo ejercicio de los derechos de los menores previsto en la
regulacin, especialmente en lo acordado por el art. 26.
No cabe, por cierto, acordar otra solucin al caso, toda vez que una vez adquirida la mayora de edad el
sujeto es plenamente capaz para realizar cualquier acto.
De all que al contemplarse este caso especial tambin se aparte la nueva regulacin de lo dispuesto por
el art. 6 de la ley 18.248, ltimo prrafo, en tanto all se haca referencia a "toda persona mayor de
dieciocho aos", indicacin que tambin resultaba incongruente si se tiene en cuenta que con la sancin
de la ley 26.579 (art. 1, que reformara el art. 126) la mayora de edad se alcanzaba a los dieciocho aos.
ARTICULO 67.- Cnyuges. Cualquiera de los cnyuges puede optar por usar el apellido del otro, con la
preposicin de o sin ella. La persona divorciada o cuyo matrimonio ha sido declarado nulo no puede
usar el apellido del otro cnyuge, excepto que, por motivos razonables, el juez la autorice a conservarlo. El
cnyuge viudo puede seguir usando el apellido del otro cnyuge mientras no contraiga nuevas nupcias, ni
constituya unin convivencial.
La ley 18.248 estableca el rgimen general del apellido para la mujer casada con un hombre en el art. 8 y
dicha norma fue sustituida por la ley de matrimonio igualitario (art. 38 de la ley 26.618) para incluir el
supuesto del matrimonio de personas del mismo sexo.
El supuesto de la separacin personal, sea ya entre personas de distinto sexo como del mismo, era
previsto en el art. 9 de la ley 18.248 sustituido por art. 39 de la ley 26.618 y el de la viudez en el art. 10,
sustituido por el art. 40 de la ley 26.618.
Finalmente el art. 11 contemplaba el supuesto de nulidad del matrimonio incluyendo los casos de los
matrimonios disueltos por aplicacin del art. 31 de la ley 14.394.
El art. 67 del Cdigo Civil y Comercial modifica la totalidad del rgimen derogado en la materia.
a) Matrimonio heterosexual y entre personas del mismo sexo En materia de apellido y matrimonio el
Cdigo Civil y Comercial introduce un cambio sustancial en el rgimen del apellido de los cnyuges, de
manera tal que cualquiera de ellos podr utilizar el apellido del otro con o sin la preposicin "de".En el
rgimen actual no slo la mujer tiene la posibilidad de optar por usar el apellido de su cnyuge
precedido de la preposicin "de", sino tambin el hombre puede hacerlo con relacin al apellido de su
mujer e incluso el apellido del otro cnyuge puede adoptarse sin la preposicin "de" precedente.
Segn indica Fissore este cambio normativo confirma el principio de que el matrimonio no modifica el
apellido de las personas y slo lo har si uno de los contrayentes (cualquiera de ellos) decidiere adoptar
el apellido del otro.Esta norma, al igual que las referidas a la determinacin del apellido y tal cual fuera
precedentemente sealado, tambin se ajusta a las previsiones contenidas en el art.16 de la Convencin
sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer, que de conformidad con lo
previsto en el art. 75, inc. 22) de la CN reviste raigambre constitucional.
b) Divorcio, nulidad del matrimonio y muerte de uno de los cnyuges:
En estos supuestos por regla general la persona divorciada o cuyo matrimonio haya sido declarado nulo no
puede usar el apellido del otro cnyuge, excepto que por motivos razonables, el juez autorice conservarlo.
En conclusin, si anteriormente la regla era la conservacin del apellido (en el ejercicio de una facultad
acordada por la normativa) y slo de existir motivos graves el juez poda prohibir tal empleo; con la reforma,
la regla pasa a ser la prohibicin de empleo y slo de mediar razonables motivos el juez puede acordar su
conservacin.
Por otra parte, slo se contempla el supuesto de la "persona divorciada", ello por cuanto se deroga el
rgimen de la separacin personal y el art. 435 expresamente establece que las nicas causales de
disolucin del matrimonio son:

a) la muerte de uno de los cnyuges; b) la sentencia firme de ausencia con presuncin de fallecimiento y, c)
el divorcio declarado judicialmente.
Para el supuesto de nulidad del matrimonio, el art. 11 contemplaba la prdida del apellido marital slo para
el caso de la mujer, salvo de ser solicitado su empleo en caso de tener hijos y resultar cnyuge de buena fe.
E igual criterio se adoptaba para el supuesto de matrimonios disueltos por aplicacin de lo dispuesto en el
art. 31 de la ley 14.394 para el supuesto de cnyuge inocente que no pidi la disolucin del vnculo.
Dicha previsin no se encontraba prevista para el supuesto de nulidad de matrimonios celebrados entre
personas del mismo sexo.
Goggi en este aspecto refiere que no obstante ello, dicho vaco legal poda ser llenado recurriendo a la
analoga y utilizando la solucin prevista en la norma comentada para matrimonio celebrado entre personas
de distinto sexo.
Por otra parte y sin perjuicio de remitirme a los comentarios de los Captulos Sexto y Sptimo de este Ttulo I
de la "Persona Humana" y al del art. 435, es preciso destacar que con motivo de la nueva regulacin, la
sentencia firme de ausencia con presuncin de fallecimiento es contemplada como una de las causas de
disolucin de matrimonio previstas en el art. 435 y ello sin lugar a dudas concluye la actual controversia
relativa al significado del art. 31 de laley 14.394. Ello por cuanto y si bien el presunto viudo estaba
autorizado por la ley a contraer un nuevo matrimonio, el matrimonio anterior no se disolva hasta la
celebracin del segundo.
En cuanto al viudo, el art. 67, ltimo prrafo, le acuerda la posibilidad de seguir usando el apellido del otro
cnyuge mientras no contraiga nuevas nupcias, ni constituya unin convivencial.
En el rgimen anterior contemplado en el art. 10 de la ley 18.248 (texto segn ley 26.618, art. 40) el viudo/a
poda pedir al Registro del Estado Civil la supresin del apellido marital y en caso de seguir emplendolo lo
perda en el supuesto de contraer nuevas nupcias.
En orden a lo expuesto y si bien en el nuevo rgimen no se contempla el pedido de supresin del apellido
marital, s se contempla la misma situacin de prdida en caso de contraer el viudo/a nuevas nupcias y se
agrega el supuesto que ste constituya una unin convivencial. Esta entendida en los trminos del art. 509,
es decir, para el caso que el viudo/a constituya una unin basada en una relacin afectiva de carcter
singular, pblica, notoria, estable y permanente con otra persona del mismo o de diferente sexo con la que
conviva y comparta un proyecto de vida en comn. En orden a lo dispuesto para las uniones convivenciales
me remito al comentario de los arts. 509 a 522 de este cuerpo normativo.
ARTCULO 68.- Nombre del hijo adoptivo. El nombre del hijo adoptivo se rige por lo dispuesto en el Captulo
5, Ttulo VI del Libro Segundo de este Cdigo.
ARTICULO 69.- Cambio de nombre. El cambio de prenombre o apellido slo procede si existen justos
motivos a criterio del juez. Se considera justo motivo, de acuerdo a las particularidades del caso, entre otros,
a: a) el seudnimo, cuando hubiese adquirido notoriedad; b) la raigambre cultural, tnica o religiosa; c) la
afectacin de la personalidad de la persona interesada, cualquiera sea su causa, siempre que se encuentre
acreditada. Se consideran justos motivos, y no requieren intervencin judicial, el cambio de prenombre por
razn de identidad de gnero y el cambio de prenombre y apellido por haber sido vctima de desaparicin
forzada, apropiacin ilegal o alteracin o supresin del estado civil o de la identidad.
ARTICULO 70.- Proceso. Todos los cambios de prenombre o apellido deben tramitar por el proceso ms
abreviado que prevea la ley local, con intervencin del Ministerio Pblico. El pedido debe publicarse en el
diario oficial una vez por mes, en el lapso de dos meses. Puede formularse oposicin dentro de los quince
das hbiles contados desde la ltima publicacin. Debe requerirse informacin sobre medidas precautorias
existentes respecto del interesado. La sentencia es oponible a terceros desde su inscripcin en el Registro

del Estado Civil y Capacidad de las Personas. Deben rectificarse todas las partidas, ttulos y asientos
registrales que sean necesarios.
El art. 15 de ley 18.248 estableca que despus de asentados en la partida de nacimiento el nombre y
apellido, no podrn ser cambiados ni modificados sino por resolucin judicial, cuando mediaren justos
motivos.
El artculo 69 del Cdigo Civil y Comercial recepta la posibilidad del cambio del prenombre y del apellido slo
de mediar a criterio del juez justos motivos y al respecto formula una enunciacin de tales "justos motivos".
Dicha solucin difiere de la contemplada en art. 15 de la ley 18.248 en tanto si bien dicha norma prevea la
posibilidad del cambio y/o modificacin del nombre y del apellido por resolucin judicial y de mediar justos
motivos, stos no eran enunciados por la norma.
El art. 69 del Cdigo Civil y Comercial recepta la posibilidad del cambio del prenombre y del apellido slo de
mediar a criterio del juez justos motivos y al respecto formula una enunciacin de tales "justos motivos".
Nuestro rgimen ya consagraba el principio de inmutabilidad del nombre y si bien los justos motivos deban
vincularse a causas serias y graves y los presupuestos deban ser interpretados en cada oportunidad en
forma restrictiva, nuestros Tribunales desde hace ya unos aos vienen flexibilizando tal criterio.
Entre los criterios judiciales que receptaron el pedido de cambio de nombre Rivera destaca aquellos
fundados en motivos religiosos, sentimentales, cuando el nombre hubiere sido pblicamente deshonrado
por los padres, cuando tiene un significado ridculo o se presta a giros injuriosos o agraviantes, cuando tiene
implicancias polticas y cuando el apellido resultare de difcil pronunciacin.
A ello agregar otros criterios jurisprudenciales tales como, la extravagancia, el significado ridculo,
injurioso, agraviante y/o contrario a las costumbres y para el caso que el nombre produzca afeccin
psicolgica o signifique agravio para el interesado.
En el rgimen actual la norma enumera algunos justos motivos de acuerdo a las particularidades del caso y
stos son:
a) cuando el seudnimo hubiese adquirido notoriedad; b) por la raigambre cultural, tnica o religiosa y; c)
por la afectacin de la personalidad de la persona interesada, cualquiera sea su causa, siempre que se
encuentre acreditada.
Es decir que se receptaron en este artculo algunos de los criterios judiciales que acogieron favorablemente
el cambio y/o modificacin del nombre y del apellido y especialmente se recept en el inc. c) el supuesto de
afectacin de la personalidad del interesado en el cambio por cualquier causa o motivo en tanto sta resulte
debidamente probada.
Respecto de lo dispuesto en el inc. a) con relacin al seudnimo me remito al art. 72.
Segn nuestra legislacin para lograr el cambio del nombre y/o apellido es preciso la intervencin del Poder
Judicial y ello constituye la regla, con excepcin de los dos supuestos contemplados en el ltimo prrafo del
art. 69.
En tales casos no se requiere la intervencin judicial y se consideran justos motivos cuando se pretende el
cambio del prenombre por razn de identidad de gnero y el cambio de prenombre y apellido por haber
sido vctima de desaparicin forzada, apropiacin ilegal o alteracin o supresin del estado civil o de la
identidad.
En cuanto al proceso que se contempla en el art. 70, en sus condiciones y caractersticas, cabe sealar que
guarda similitud con aqul establecido en el art. 17 de la ley 18.248.
Se ha dispuesto, con el sentido de aclarar el tipo de proceso, que el cambio de prenombre o apellido
tramitar por el proceso ms abreviado que prevea la ley local, es decir que se ha dejado de lado la
indicacin del "proceso sumarsimo" y se ha remitido a aquel ms abreviado en orden a los tipos de
procesos que prevean cada una de las legislacin de forma locales.

Por otro lado se ha mantenido la intervencin del Ministerio Pblico, la publicacin en el diario oficial con la
frecuencia y duracin indicada en la ley 18.248, el plazo de formulacin de oposiciones y el requerimiento
de informes respecto de las medidas precautorias que existieren con relacin al interesado.
Finalmente se estableci desde cundo la sentencia de cambio es oponible a terceros y lo es a partir del
momento de su inscripcin en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas. En el rgimen anterior
se estableca la obligacin de su comunicacin al Registro del Estado Civil y su condicin de oponible a
terceros pero no era indicado desde qu momento.
En el ltimo prrafo del art. 70 se simplifica el alcance de la rectificacin all contemplada que deber
alcanzar a todas las partidas, ttulos y asientos registrales que sean necesarios.
Vase al respecto que el art. 19 de la ley 18.248 refera que producida la modificacin, cambio, adicin o
rectificacin del nombre o apellido de una persona, se rectificarn simultneamente las partidas de los hijos
menores y la de matrimonio, si correspondiere.
REGLAS PROTECTORIAS, PROTECCION DEL NOMBRE.
ARTICULO 71.- Acciones de proteccin del nombre. Puede ejercer acciones en defensa de su nombre: a)
aquel a quien le es desconocido el uso de su nombre, para que le sea reconocido y se prohba toda futura
impugnacin por quien lo niega; se debe ordenar la publicacin de la sentencia a costa del demandado; b)
aquel cuyo nombre es indebidamente usado por otro, para que cese en ese uso; c) aquel cuyo nombre es
usado para la designacin de cosas o personajes de fantasa, si ello le causa perjuicio material o moral, para
que cese el uso. En todos los casos puede demandarse la reparacin de los daos y el juez puede disponer la
publicacin de la sentencia. Las acciones pueden ser ejercidas exclusivamente por el interesado; si ha
fallecido, por sus descendientes, cnyuge o conviviente, y a falta de stos, por los ascendientes o hermanos.
ARTCULO 72.- Seudnimo. El seudnimo notorio goza de la tutela del nombre.
El art. 72 establece que el seudnimo notorio goza de la tutela del nombre, es decir, que se extiende al
seudnimo que cumpla con la exigencia de la notoriedad el ejercicio de las acciones previstas para proteger
el nombre de una persona, la accin de reclamacin o reconocimiento, la de impugnacin, contestacin o
usurpacin y la de supresin.
Por su parte, en el art. 69 inc. a) se ha receptado a fin de la procedencia del cambio del nombre como justo
motivo y sometido a la decisin judicial, el supuesto que el seudnimo hubiese adquirido notoriedad.
Ello ocurre en los casos en los que el seudnimo re emplaza en su totalidad al nombre y con la nueva
regulacin dicho presupuesto adquiere relevancia y constituye uno de los justos motivos enumerados en el
art. 69. As se recept normativamente criterios judiciales en los que se resolvi equiparar el seudnimo
notorio con el nombre y con todos sus efectos civiles.
Rivera seala que en esos supuestos se invierte el valor del nombre y del seudnimo.
Aqul deja de revestir el carcter general del que goza y ste que slo es el signo que individualiza a la
persona en un determinado mbito de su vida pasa a adquirir un lugar relevante e importante.

UNIDAD IV
1.- Capacidad. Concepto. Caracteres. Especies.
2.- La capacidad de derecho concepto. Finalidad y fundamento de la incapacidad de derecho. Su regulacin legal.
3.- La capacidad e incapacidad de ejercicio. Concepto. Anlisis del art. 24 del Cd. Civil y Comercial. Persona menor de
edad. Antecedentes histricos. Ejercicio de los derechos, presunciones. Autonoma progresiva .Capacidad y
competencia. Inters superior del nio. El derecho del menor a ser odo. Proteccin integral de nias, nios y
adolescentes. La figura del adolescente en el Cd. Civil y Comercial.
4.- Emancipacin. Actos prohibidos de la persona emancipada. Menor con ttulo profesional habilitante.
5.- Los inhabilitados. Los prdigos del art. 48. Caracterizacin. Efectos.
6.-Proteccin de la incapacidad. Sistema de representacin, asistencia, apoyo y salvaguardia. Actuacin del Ministerio
Pblico.
1. CAPACIDAD, concepto, especies.
Desde un punto de vista en general, la capacidad es entendida como la aptitud para ser titular de relaciones jurdicas.
Es un atributo de la personalidad de tal modo que debe estar ya sea en mayor o en menor medida pero tiene que
estar, es un poco el motor o el impulso para que la persona pueda actuar en la vida civil.
Lo caracteres tpicos de la capacidad, ms all de tener los caracteres tpicos de la personalidad de los cuales
participan el nombre, patrimonio, el domicilio, etc, la capacidad en s misma como todo atributo tiene caracteres que
le son propios, al menos 3:
1. Es susceptible de grados, se tiene en mayor o menor medida, se tiene en forma absoluta o relativa, limitada o no,
pero se tiene, salvo contadas excepciones, como regla general se tiene en mayor o menor medida.
2. Luego un principio que es bsico, la capacidad siempre, desde el punto de vista del derecho civil, es la regla y la
incapacidad la excepcin. O sea, ante la duda de si una persona es capaz o no para un determinado acto hay que
presumir que es capaz, luego quedar ver lo contrario.
3. Todo lo que es atinente a la capacidad de las personas tiene fundamento o est apoyado en lo que se llama el
Orden Pblico; es un conjunto de principios jurdicos, religiosos, morales, polticos, ideolgicos que hacen a la
organizacin de una sociedad. Es una especie de lnea que nos marca hasta donde las partes, las personas pueden
negociar, convenir.
Todas las normas en donde est en juego el OP son de carcter imperativo, obligatorias, las partes, las personas no
pueden desconocerlas bajo ningn punto de vista.
La importancia practica del Orden Publico es que recae sobre la capacidad de las personas, As, por ejemplo, si
ninguna persona menor de edad puede celebrar una compra venta inmobiliaria, eso significa que no lo puede hacer
ninguna, si alguien teniendo 18 aos no lo podr celebrar aunque pueda demostrar que esta mas preparado o lucido
que una de 21. Ac no van las excepciones, las reglas en cuanto a capacidad son rgidas, contundentes, por fuera de
esas reglas nada se puede realizar: El emancipado adquiere plena capacidad pero con limitaciones.
El concepto de capacidad ha sido caracterizado como el grado de aptitud de la persona para ser titular de derechos y
deberes jurdicos y para el ejercicio de las facultades que emanan de esos derechos o el cumplimiento de las
obligaciones que implican los mencionados deberes (Rivera).
Luego, esa capacidad queda desdoblada en sus dos facetas:
Capacidad de derecho, que el Cdigo define como la aptitud para ser titular de derechos y deberes jurdicos -tambin
llamada capacidad de goce o capacidad de ser titular de derechos-; y Capacidad de ejercicio -tambin conocida como
capacidad de obrar o de hecho-, que significa la facultad de poder ejecutar el propio sujeto esos derechos y deberes
jurdicos de los cuales es titular.
La norma recepta el principio general de que todas las personas humanas gozan de la aptitud para ser titulares de
derechos y deberes jurdicos, salvo las privaciones o limitaciones que la propia ley establezca respecto de hechos,

simples actos, o actos jurdicos determinados: Es as que queda consagrado que la capacidad es la regla y la
incapacidad, la excepcin.
2. Incapacidad
La cara opuesta a la capacidad de ejercicio y de derecho est dada por la incapacidad, porque si bien la bolilla se
denomina capacidad, la mayora del estudio es sobre incapaces. Primero se debe entender qu es la capacidad para
entender luego cundo una persona es incapaz.
Incapacidad de derecho: Siendo la regla la capacidad, sus limitaciones deben estar expresamente previstas por la ley y
slo para situaciones excepcionales. Tales limitaciones son llamadas incapacidades de derecho. Las incapacidades de
derecho sern siempre relativas ya que no es posible que una persona adolezca de una incapacidad de derecho
absoluta, lo que equivaldra a una muerte civil. De este modo, no hay personas incapaces de derecho, sino con
incapacidad para determinados actos: falta la aptitud para ser titular de determinada relacin jurdica.
De lo dicho hasta aqu, se desprende que no sea posible establecer por analoga otras incapacidades que las que estn
consagradas especficamente en la ley y que stas, a su vez, sern de interpretacin restrictiva.
Entre sus caracteres encontramos que: se sustentan, generalmente, en razones de orden tico o moral; no son
susceptibles de remedio o subsanacin, pues sera contradictorio de la prohibicin legal que se previera algn modo
de eludirla; se instituyen no para favorecer a la persona incapaz, sino en su contra; dan lugar a la nulidad absoluta del
acto (Llambas).
Las incapacidades de derecho se instituyen, en proteccin de ciertos intereses y nunca de modo general en referencia
a una persona, ya que ello importara negar el concepto de sujeto de derecho, propio de la persona humana. La
incapacidad de derecho apunta a la consideracin de dicha persona frente a determinados actos concretos; as, por
ejemplo, las incapacidades establecidas en relacin a la celebracin de determinados contratos compraventa,
donacin, los contratos prohibidos entre padres e hijos en el ejercicio de la responsabilidad parental, ente el tutor y
su pupilo, las inhabilidades para suceder, etc.
Segn clarifica esta norma, las restricciones se imponen a una persona en relacin con ciertos hechos, simples actos o
actos jurdicos. Para comprender las diferencias entre estos ltimos conceptos debe recurrirse a la regulacin sobre
los hechos y actos jurdicos que en el CCyC se establece a partir del art. 257 y ss. As, el hecho jurdico es un
acontecimiento que, conforme el ordenamiento, produce el nacimiento, modificacin o extincin de relaciones o
situaciones jurdicas. El simple acto lcito, en tanto, es una accin voluntaria no prohibida por la ley, de la que resulta
alguna adquisicin, modificacin o extincin de relaciones o situaciones jurdicas (art. 258 CCyC). Y, finalmente, el acto
jurdico es el acto voluntario lcito que tiene por fin inmediato la adquisicin, modificacin o extincin de relaciones o
situaciones jurdicas (art. 259 CCyC).
Las puntuales limitaciones establecidas por ley en relacin a estos hechos, simples actos o actos jurdicos, calificadas
como concretas incapacidades de derecho, se fundan en la proteccin del orden pblico y, por ello, en estos casos la
incapacidad que ostenta la persona no puede ser suplida por la actuacin o intermediacin de otra tal como s
ocurre, en cambio, en la incapacidad de hecho.
En definitiva, y como cierre de este primer artculo con el que se inaugura el Captulo 2 dedicado a Capacidad, es
dable destacar un instrumento internacional de derechos humanos bsico y central en el campo de salud mental
como lo es la Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad (CDPD), el que se elabor dentro del
marco de los derechos humanos, tomando el aspecto filosfico del modelo social de la discapacidad, para el cual la
discapacidad es una construccin resultante de una sociedad que no considera ni tiene presente a las personas con
discapacidad; lo que este modelo propugna es la eliminacin de cualquier tipo de barreras sociales y materiales para
fortalecer, precisamente, la autonoma y la toma de decisiones propias, con el fin de equiparar oportunidades. Por lo
que la restriccin a la capacidad, bajo determinados supuestos que establece la ley, debe entenderse que es con la
finalidad de posibilitar y fortalecer el ejercicio de la capacidad jurdica de las personas con discapacidad, para lo cual
se nombrarn apoyos y salvaguardias, como lo establece la CDPD.
3. CAPACIDAD E INCAPACIDAD DE EJERCICIO
ARTICULO 23. Capacidad de ejercicio. Toda persona humana puede ejercer por s misma sus derechos, excepto las
limitaciones expresamente previstas en este Cdigo y en una sentencia judicial.

El CCyC introduce en forma expresa el principio de capacidad de ejercicio de la persona. Como veremos a
continuacin, dicho principio conecta con la concepcin actual de la capacidad como un derecho humano de la
persona, lo que profundiza las exigencias al momento de admitir su eventual restriccin.
Establece en qu casos dichas restricciones pueden resultar admisibles. La referencia a las limitaciones expresamente
previstas en el CCyC aluden a la situacin de nios, nias y adolescentes que no presenten las condiciones de edad y
madurez suficiente que ms adelante se introducen; en cuanto a las personas mayores de edad, pueden sufrir
restricciones a su capacidad jurdica como consecuencia de una sentencia dictada luego de transitar un proceso
judicial, que tambin debe satisfacer los recaudos exigidos como reglas generales en el CCyC.
La capacidad de hecho se define como la capacidad de obrar, de acto; es por ello que tambin es llamada capacidad
de ejercicio o de goce. Se refiere a la aptitud para actuar por s los derechos reconocidos por el ordenamiento.
Desde una perspectiva tradicional, las regulaciones jurdicas han diseado como justificacin o fundamento de estas
incapacidades la proteccin del sujeto; las restricciones admisibles a la capacidad de hecho se fundan en ciertas
condiciones de la persona tradicionalmente, la minora de edad y la condicin de salud mental que la tornan
vulnerable frente a terceros, exponindola a riesgo de perjuicio o abuso en el libre trfico jurdico. As, la restriccin a
la capacidad aparece fundada en la pretensin de proteccin de la persona por el ordenamiento, auxiliando la
ejecucin de los actos a travs de mecanismos de asistencia para su celebracin.
Como respuesta a la limitacin que importa la incapacidad, se establece la figura que represente a esta persona
impedida de obrar; en el caso de los menores de edad, sus representantes legales padres o tutores, y en el de las
personas mayores de edad, su curador.
El CC derogado, siguiendo la clasificacin de Freitas que fue tomada por Vlez Sarsfield, estableci la distincin entre
incapacidades de hecho absolutas y relativas.
Las incapacidades absolutas significaban la privacin total de la aptitud de ejercer derechos por s mismo. En esta
categora Vlez ubic a las personas por nacer, los menores impberes (menores de 14 aos), los dementes y los
sordomudos que no saben darse a entender por escrito (art. 54 CC).
La incapacidad de hecho relativa, en tanto, posibilitaba el reconocimiento de ciertas excepciones a la regla de
incapacidad en casos particulares, comprendiendo la situacin de los llamados menores adultos (mayores de 14
aos), quienes podan ejercer determinados actos reconocidos por el ordenamiento (art. 55 CC).
La incapacidad, sin embargo, no importaba la no realizacin del acto, sino su ejecucin mediante la intermediacin de
la ficcin sustitutiva dada por la figura del representante legal, quien bajo el rgimen tradicional de capacidad
reemplaza plenamente a la persona, sustituye su voluntad y su participacin en el acto de que se trate, pues
justamente la persona es considerada carente absoluta de aptitud.
El CCyC incorpora el principio de capacidad de ejercicio: toda persona puede ejercer por s los actos jurdicos, con las
solas excepciones establecidas en la norma.
Este principio se explica para ambos universos de sujetos eventualmente abarcables por la norma, es decir,
susceptibles de recibir restricciones a la capacidad: menores de edad y personas con discapacidad intelectual o
psicosocial.
En el primer caso, el principio de capacidad aparece a tono con los postulados de la CDN (Convencin de los Derechos
de Nio), que parte de la consideracin de los nios como sujetos de derecho y de la necesidad de orientacin por
parte de los adultos responsables para el ejercicio de sus derechos, contorneando la dimensin o alcance de su
autonoma progresiva en relacin a los actos concretos a ejecutar por el nio (art. 5 CDN; art. 3 de la ley 26.061- Ley
de Proteccion Integral).
En cuanto a las personas mayores de edad con discapacidad psicosocial y/o intelectual, el principio de ejercicio de la
capacidad es conteste con las normas internacionales, en especial con la Convencin sobre los Derechos de las
Personas con Discapacidad, ley 26.378 particularmente con su art. 12, que sienta el principio de capacidad jurdica

de las personas con discapacidad; as como con el piso normativo local preexistente a partir de la Ley Nacional
26.657 de Salud Mental (LSM), en particular sus arts. 3, 5 y concs.
El principio de la capacidad, a su vez, armoniza con la regulacin comprendida en los artculos subsiguientes del CCyC:
as al reconocer la posibilidad de ejercicio de actos por las personas menores de edad, conforme su autonoma
progresiva en relacin al acto concreto de que se trate (art. 5 CDN; arts. 25, 26, 100 y concs. CCyC) y al regular el
principio de capacidad para las personas mayores de edad, con las concretas limitaciones que puedan surgir de una
sentencia judicial al determinar restricciones al ejercicio de dicha capacidad (arts. 32, 38 y conc. CCyC).
De tal modo, las excepciones del art. 23 comprenden aquellas consignadas expresamente en el mismo Cdigo: el
ejercicio de derechos de titularidad de personas menores con escasa edad y dbil autonoma (arts. 26; 100 y conc.) y
las limitaciones al ejercicio de actos concretos a la persona con discapacidad intelectual o psicosocial; en este segundo
caso las restricciones resultan de una sentencia judicial, son puntuales y enunciadas expresamente, persistiendo la
capacidad en todo lo que no es materia de limitacin (arts. 31, 32, 38 y concs.).
La concepcin de la capacidad como principio, la naturaleza excepcional o restrictiva de sus limitaciones y la defensa
de su ejercicio personal estn a tono con la concepcin que la capacidad jurdica ha adquirido en los ltimos tiempos
en los planos jurdicos, en especial del derecho internacional de los derechos humanos. En efecto, el concepto de
capacidad hoy excede los contornos de su calificacin como atributo de la personalidad, propios de la doctrina
civilista tradicional, configurndose como un verdadero derecho humano.
Anlisis art. 24 CCyC
ARTICULO 24. Personas incapaces de ejercicio. Son incapaces de ejercicio: a) la persona por nacer; b) la persona que
no cuenta con la edad y grado de madurez suficiente, con el alcance dispuesto en la Seccin 2 de este Captulo; c) la
persona declarada incapaz por sentencia judicial, en la extensin dispuesta en esa decisin.
La norma enumera a quienes resultan las personas incapaces de ejercer su capacidad jurdica (capacidad de ejercicio,
goce o de hecho). En estos casos, la respuesta legal para suplir dicha incapacidad es la figura de la representacin,
conforme regula el art. 100 y ss. CCyC.
Bajo el Captulo 10 titulado Representacin y asistencia. Tutela y curatela, el CCyC reglamenta la tradicional
representacin de los incapaces introduciendo un giro conceptual trascendente: la consideracin permanente de la
condicin de persona humana de aquel que no puede ejercer por s los actos jurdicos y, en consecuencia, la
necesidad de respetar el ejercicio de su derecho a ser odo y a participar en la medida posible en la toma de
decisiones.
A) La persona por nacer
Es clara su imposibilidad de ejercer derechos.
Que la persona por nacer ostenta la condicin de persona humana surge del art. 19 y ss. del CCyC. Segn el citado
artculo, el comienzo de la existencia de la persona tiene lugar con la concepcin. El trmino concepcin debe ser
entendido conforme la interpretacin constitucional/convencional de la doctrina de la Corte IDH en el caso Artavia
Murillo vs. Costa Rica, del 28/11/2012, corresponde decir que en dicho precedente la Corte IDH interpreta el alcance
del art. 4.1 CADH en relacin al trmino concepcin, ante el carcter no unvoco del mismo. La Corte IDH analiza el
trmino concepcin segn los siguientes vectores: su sentido corriente; la interpretacin sistemtica e histrica a
la luz del sistema interamericano de derechos humanos; el sistema universal de derechos humanos; el sistema
europeo de derechos humanos y sistema africano y la interpretacin evolutiva. De este anlisis concluye, en
resultados coincidentes, que segn el art. 4.1 CADH el embrin no implantado no puede ser entendido persona y
que, en dicho sentido normativo, la concepcin tiene lugar cuando el embrin se implanta en el tero; tal la razn
por la cual antes de dicho momento no existe razn para la aplicacin del art. 4 citado.

Los derechos y obligaciones adquiridos en favor del concebido quedan irrevocablemente adquiridos si este nace con
vida (art. 21 CCyC), lo cual pone de manifiesto la posibilidad de celebracin de actos jurdicos en nombre y
representacin de la persona por nacer durante este periodo.
Son representantes de las personas por nacer, sus padres art. 101, inc. a) CCyC.

B) La persona menor de edad que no cuenta con edad y grado de madurez suficiente.
Este inciso hace referencia a la condicin de la persona que no cuenta con la edad y grado de madurez suficiente
En primer lugar, el CCyC elimina la clasificacin de menores pberes e impberes con su lnea demarcatoria de los 14
aos. Veremos que la nica distincin etaria que impone la nueva normativa es la que delimita entre nios y
adolescentes, siendo el punto de efraccin el de los 13 aos de edad.
Sin embargo, esta sola circunstancia si bien aporta una serie de presunciones relacionadas con la existencia de un
cierto grado de aptitud para determinados actos (por ejemplo la actuacin con patrocinio letrado), no basta por s
sola para definir la existencia de capacidad para todos los casos. El requisito normativo es mixto: la edad y la madurez
suficiente.
El calificativo suficiente guarda relacin con el acto de que se trata: as, la suficiencia puede existir para ejercer un
acto y tal vez estar ausente en relacin a otros por ejemplo, es diversa la aptitud que se exige para el ejercicio de
actos personales y patrimoniales. El sistema presenta entonces un tinte ms subjetivo, requiriendo la evaluacin
del caso concreto para determinar la aptitud.
La referencia a la presencia de una cierta edad y madurez suficiente da cuenta de que el sistema se aleja de
conceptos ms rgidos como el de capacidad civil tradicional, al tiempo que emparenta mayormente con la nocin
biotica de competencia, que refiere a la existencia de ciertas condiciones personales que permiten entender
configurada una determinada aptitud, suficiente para el acto de cuyo ejercicio se trata.
Esta nocin es de carcter ms emprico que tcnico y toma en consideracin la posibilidad personal de comprender,
razonar, evaluar y finalmente decidir en relacin al acto concreto en juego. As, si bien una persona puede ostentar
capacidad en trminos generales, como nocin quizs ms transversal, puede en cambio carecer de competencia
para la toma de determinadas decisiones; a la inversa, la carencia de la tradicional capacidad civil no impide admitir la
aptitud de la persona que demuestre comprender, razonar y definir opciones en relacin a un acto concreto esto es,
ostentar competencia a pesar de su eventual condicin de incapacidad civil.
Por ello, todo el rgimen de capacidad de los menores de edad no se asienta en condiciones etarias puras, sino que
introduce la pauta ms maleable y permeable de madurez suficiente, que permite discernir, en el caso concreto, la
posibilidad de tomar una decisin razonada en relacin al acto concreto, apareciendo as como un sistema ms justo y
cercano al respeto de la persona humana.
Corresponde advertir que al momento de redaccin del Proyecto de Reforma, la autonoma progresiva no era un
concepto ajeno al derecho interno argentino; por el contrario, ya la ley 26.061 haba incorporado expresamente esta
nocin, elevndola al rango de componente descriptivo de la nocin de inters superior del nio y estableciendo que,
a los fines de su satisfaccin, debe respetarse su condicin de sujeto de derecho () edad, grado de madurez,
capacidad de discernimiento y dems condiciones personalesart. 3 de la ley 26.061).
En segundo lugar, y en relacin a quien carezca de la edad y madurez suficiente para el ejercicio del acto, el rgimen
de representacin viene dado por los padres en ejercicio de la responsabilidad parental y, supletoriamente, por la
figura del tutor (art. 101, inc. b).
El sistema no hubiese sido respetuoso de la lnea humanitaria que atraviesa ntegramente al CCyC si hubiese
reemplazado la intransigente solucin del CC incapacidad para todo menor de edad por otro diseo que pecase
de igual extremismo: afirmar que todo nio o nia resulta capaz para todos los actos jurdicos. De haberse as
entendido, la consecuencia hubiera sido la lisa y llana desproteccin de las personas menores de edad. Esta solucin
sera, adems, francamente violatoria de la doctrina internacional, establecida tiempo atrs por la propia Corte IDH
que, en la ya referida OpinionConsultiva 17/2002 sostuvo:
al examinar las implicaciones del trato diferenciado que algunas normas pueden dar a sus destinatarios, la Corte ha
establecido que no toda distincin de trato puede considerarse ofensiva, por s misma, de la dignidad humana. En
este mismo sentido, la Corte Europea de Derechos Humanos, basndose en los principios que pueden deducirse de la
prctica jurdica de un gran nmero de Estados democrticos, advirti que solo es discriminatoria una distincin

cuando carece de justificacin objetiva y razonable. Existen ciertas desigualdades de hecho que pueden traducirse,
legtimamente, en desigualdades de tratamiento jurdico, sin que esto contrare la justicia. Ms aun, tales distinciones
pueden ser un instrumento para la proteccin de quienes deban ser protegidos, considerando la situacin de mayor o
menor debilidad o desvalimiento en que se encuentran (pto. 46) Se puede concluir, que en razn de las condiciones
en las que se encuentran los nios, el trato diferente que se otorga a los mayores y a los menores de edad no es per
se discriminatorio, en el sentido proscrito por la Convencin. Por el contrario, sirve al propsito de permitir el cabal
ejercicio de los derechos reconocidos al nio (pto. 55).
C. La persona declarada incapaz por sentencia judicial
Por ltimo, el inc. c) hace referencia a la persona declarada incapaz por sentencia judicial y en la extensin dispuesta
en dicha resolucin.
En el CCyC la incapacidad resulta una respuesta residual, excepcional y restrictiva art. 31, inc. b) que solo procede
cuando la alternativa menos gravosa de la restriccin a la capacidad resulte inadecuada frente a la absoluta
imposibilidad de la persona de interactuar con su entorno y expresar voluntad, al tiempo que el sistema de apoyos
previsto como inicial auxilio en favor del ejercicio de la capacidad aparezca insuficiente (arts. 32, 43 y concs.).
-PERSONA MENOR DE EDADARTICULO 25. Menor de edad y adolescente. Menor de edad es la persona que no ha cumplido dieciocho aos. Este
Cdigo denomina adolescente a la persona menor de edad que cumpli trece aos.
El tope o techo de la persona menor edad se mantiene conforme al rgimen anterior: en los 18 aos. Toda persona,
por debajo de dicha edad, es menor de edad.
Como ya mencionamos, el CCyC elimina la distincin tradicional de categoras de las personas menores de edad en
pberes e impberes a los fines del rgimen de la capacidad civil. En dicho sistema, la edad de 14 aos, piso del
discernimiento para los actos lcitos (art. 921 CC), estableca dos rangos de menores de edad carentes o titulares,
respectivamente de la posibilidad de ejercicio de actos jurdicos.
El CCyC mantiene el discernimiento como requisito del acto voluntario (art. 260), pero modifica su piso etario,
establecindolo en los trece (13) aos para los actos lcitos. As, se considera acto involuntario por falta de
discernimiento, el acto lcito de la persona menor de edad que no ha cumplido trece aos, sin perjuicio de lo
establecido en disposiciones especiales (art. 261, inc. c).
Nios, nias y adolescentes en el CCyC
Este piso de los trece aos es entonces la pauta de distincin para los dos grupos que conforman el universo de
infancia: nios y adolescentes. La denominacin es, claramente, un avance respecto de la ya obsoleta del CC en lo
atinente a la pubertad condicin del desarrollo personal, que fue traducida y elevada a condicin jurdica.
sobre las categoras nios, nias y adolescentes
Las regulaciones de infancia, o con impacto o referencia en los derechos de sus integrantes, venan haciendo mencin
concreta a la necesidad de distincin, dentro de este universo, entre nios, nias y adolescentes. En tal sentido,
podemos mencionar, entre otras.
Ley 26.061 de Proteccin Integral de Derechos de Nios, Nias y Adolescentes: Artculo 1. Objeto. Esta ley
tiene por objeto la proteccin integral de los derechos de las nias, nios y adolescentes que se encuentren en
el territorio de la Repblica Argentina.
Ley 26.529 de Derechos del Paciente en su Relacin con los Profesionales de la Salud: Artculo 2. Derechos del
Paciente. () e) Autonoma de la voluntad. El paciente tiene derecho a aceptar o rechazar determinadas terapias
o procedimientos mdicos o biolgicos, con o sin expresin de causa, como as tambin a revocar
posteriormente su manifestacin de voluntad. Los nios, nias y adolescentes tienen derecho a intervenir en los
trminos de la ley 26.061 a los fines de la toma de decisin sobre terapias o procedimientos mdicos o
biolgicos que involucren su vida o salud.

Decreto reglamentario 1089/2012: Artculo 2. () e) Autonoma de la voluntad. () Los profesionales de la

salud deben tener en cuenta la voluntad de los nios, nias y adolescentes sobre esas terapias o
procedimientos, segn la competencia y discernimiento de los menores. En los casos en que de la voluntad
expresada por el menor se genere un conflicto con el o los representantes legales, o entre ellos, el profesional
deber elevar, cuando correspondiere, el caso al Comit de tica de la institucin asistencial o de otra
institucin si fuera necesario, para que emita opinin, en un todo de acuerdo con la Ley 26.061.Ley 26.657
Nacional de Salud Mental:
Artculo 26. En caso de internacin de personas menores de edad o declaradas incapaces, se debe proceder de
acuerdo a lo establecido por los artculos 20, 21, 22, 23, 24 y 25 de la presente ley. En el caso de nios, nias y
adolescentes, adems se proceder de acuerdo a la normativa nacional e internacional de proteccin integral de
derechos.
Vayan las transcriptas como muestra de la recepcin legislativa preexistente de la conceptualizacin diversa destinada
a nios y adolescentes, respectivamente.
Este lenguaje cuidadoso de la diversa condicin se observaba tambin en las producciones de la doctrina ms
moderna y especializada en materia de niez y familia.
Nios, nias y adolescentes en el derecho latinoamericano
La distincin que introduce el CCyC con la categora adolescentes para diferenciar una franja etaria dentro del
universo de personas menores de edad es, adems, reflejo de regulaciones extranjeras latinoamericanas, que
contienen esta diferenciacin.
As, por mencionar solo unos pocos ejemplos por razones de espacio, en Brasil el Estatuto del Nio y del
Adolescente (ley 8069, de 1990), considera nio a la persona hasta los 12 aos de edad y adolescente a la persona
entre 12 y 18 aos (art. 2).
En Uruguay, el Cdigo de la Niez y Adolescencia (ley 17.823) entiende por nio a todo ser humano hasta los 13 aos
y por adolescente a los mayores de 13 y menores de 18 aos de edad (art. 1).
El Cdigo de la Niez y Adolescencia de Costa Rica (ley 7739) define como nio a toda persona desde la concepcin
hasta los 12 aos cumplidos y adolescente al mayor de 12 y menor de 18 aos.
En Venezuela, la Ley Orgnica para la Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes (2007) entiende por nio o nia a
toda persona con menos de 12 aos y adolescente a la persona mayor de dicha edad y hasta los dieciocho aos (art.
2).
La condicin de adolescencia y sus efectos jurdicos
La incorporacin de la categora diferenciada adolescente en el CCyC no es una mera cuestin nominal, sino que
provoca concretos efectos jurdicos. En efecto, ubicarse en la franja adolescente genera una presuncin de madurez
para determinados actos que habilita su ejercicio por la persona menor de edad, a pesar de su condicin de
minoridad.
As, por ejemplo, a partir de los 13 aos el adolescente puede decidir por s respecto a tratamientos de salud no
invasivos o que no impliquen riesgo para su salud o su vida (art. 26 CCyC); en los casos de conflicto de intereses con
sus representantes legales naturales padres en los que corresponda la designacin de tutor especial, si el menor
de edad es adolescente puede actuar por s, en cuyo caso el juez puede decidir que no es necesaria la designacin de
tutor especial, actuando entonces el joven con patrocinio letrado (art. 109, inc. a) CCyC); la facultad de iniciar una
accin autnoma para conocer los orgenes (art. 596 CCyC) se concede en favor del adolescente, adems del derecho
de todo adoptado con edad y madurez suficiente para acceder a los expedientes administrativos y judiciales y a toda
informacin registral relacionada con su adopcin; el ejercicio de la responsabilidad parental en forma personal se
reconoce en favor de los progenitores adolescentes (art. 644 CCyC); existe una presuncin de autonoma del hijo
adolescente para intervenir en un proceso en forma conjunta con sus progenitores o de manera autnoma con
asistencia letrada (art. 677 CCyC); se le reconoce la facultad para iniciar juicio contra un tercero, aun con oposicin de
sus padres, si cuenta con autorizacin judicial, actuando en el proceso el adolescente con asistencia letrada (art. 678
CCyC); la posibilidad de actuar en juicio criminal cuando es acusado sin necesidad de autorizacin de sus padres ni
judicial; igual facultad para reconocer hijos (art. 680 CCyC); entre otros.

ARTICULO 26. Ejercicio de los derechos por la persona menor de edad. La persona menor de edad ejerce sus
derechos a travs de sus representantes legales.
No obstante, la que cuenta con edad y grado de madurez suficiente puede ejercer por s los actos que le son
permitidos por el ordenamiento jurdico. En situaciones de conflicto de intereses con sus representantes legales,
puede intervenir con asistencia letrada.
La persona menor de edad tiene derecho a ser oda en todo proceso judicial que le concierne as como a participar en
las decisiones sobre su persona.
Se presume que el adolescente entre trece y diecisis aos tiene aptitud para decidir por s respecto de aquellos
tratamientos que no resultan invasivos, ni comprometen su estado de salud o provocan un riesgo grave en su vida o
integridad fsica. Si se trata de tratamientos invasivos que comprometen su estado de salud o est en riesgo la
integridad o la vida, el adolescente debe prestar su consentimiento con la asistencia de sus progenitores; el conflicto
entre ambos se resuelve teniendo en cuenta su inters superior, sobre la base de la opinin mdica respecto a las
consecuencias de la realizacin o no del acto mdico.
A partir de los diecisis aos el adolescente es considerado como un adulto para las decisiones atinentes al cuidado de
su propio cuerpo.
El CCyC mantiene la solucin tradicional propia al derecho civil, que resulta necesaria a los fines de posibilitar la
actuacin de derechos eficaz en el caso de las personas menores de edad: estas ejercen sus derechos a travs de sus
representantes legales. La solucin es concordante con lo ya comentado en ocasin de analizar el art. 24, inc. b),
respecto a la vigencia de la regla de incapacidad y ejercicio mediante representacin en el caso de nios y nias que
no cuentan con la edad y madurez suficiente requerida para la actuacin personal de sus derechos.
En concordancia, el art. 101 CCyC luego del anterior que sienta la respuesta de la representacin dispone la
representacin de las personas menores de edad no emancipadas en cabeza de sus padres; en su ausencia,
incapacidad, privacin o suspensin de la responsabilidad parental, la representacin corresponde al tutor que sea
designado (art. 101, inc. b).
Ejemplos de la vida cotidiana nos demuestran la necesidad de conservar la solucin de la incapacidad frente a nios
de escasa edad y mnima autonoma, impedidos de actuar por s con efectos jurdicos: as, por ejemplo, tramitar su
inscripcin al jardn de infantes o colegio primario, tomar decisiones en el mbito sanitario, pagar la cuota del club al
que en consecuencia, por mencionar solo algunos ejemplos posibles de ocurrir en la primera infancia.
El ejercicio de los derechos a travs de la representacin legal. Regla o excepcin?
La representacin no se constituye en la regla en materia de ejercicio de derechos por las personas menores de edad.
En efecto, la solucin esbozada en el primer prrafo del artculo se enfrenta a continuacin con un principio y no
excepcin incorporado en forma expresa a la codificacin civil por la Reforma cual es el ejercicio personal de los
derechos por parte de los nios, nias y adolescentes que presenten edad y grado de madurez suficiente tal que les
permita la actuacin personal de sus derechos.
Dice al respecto el segundo prrafo del artculo en comentario, luego de establecer la hiptesis de ejercicio de
derechos mediante representacin: No obstante, la que cuenta con edad y grado de madurez suficiente puede
ejercer por s los actos que le son permitidos por el ordenamiento jurdico. En situaciones de conflicto de intereses
con sus representantes legales, puede intervenir con asistencia letrada.
Si analizamos el presente artculo en conjunto con el art. 22 ya comentado, podemos concluir que la incapacidad no es
un principio en el CCyC, por cuanto son las limitaciones o restricciones las que constituyen la excepcin en el nuevo
sistema (art. 22).
La permeabilidad de los requisitos exigidos en la norma comprende una amplitud de supuestos que pueden ser
incluidos en esta suerte de clusula de capacidad creciente o abierta, de la mano del principio de autonoma
progresiva de rango constitucional (art. 5 CDN) que clarifica que las facultades y derechos reconocidos a los
progenitores guardan relacin con el objetivo de orientar y posibilitar el ejercicio de derechos por parte de las
personas menores de edad.
La incorporacin del principio de autonoma progresiva de nios, nias y adolescentes
La nocin de autonoma progresiva en el ejercicio de derechos traslada el eje desde el concepto rgido de capacidad
determinado a partir de la pauta etaria, hacia la nocin ms emprica de competencia ya mencionada, derivada del

campo biotico. Este parmetro, independiente de la capacidad civil, habilita la actuacin de derechos en forma
directa por su titular. Ello, aun cuando este no tenga plena capacidad, pero se evale que puede formar conviccin y
decisin razonada respecto a la cuestin a decidir.
La solucin aparece en sintona con las exigencias sentadas en la OC 17/2002 por la Corte IDH al establecer que al
efecto del ejercicio de derechos se deber tomar en consideracin las condiciones especficas del menor y su
inters superior para acordar la participacin de ste, segn corresponda, en la determinacin de su derechos. En esta
ponderacin se procurar el mayor acceso en la medida posible. Claramente, explica la Corte, La capacidad de
decisin de un nio de 3 aos no es igual a la de un adolescente de 16 aos () y ello debe ser tenido en
consideracin a los fines de determinar su inters superior.
Ahora bien, en el CCyC la edad es tan solo una pauta a considerar, atendiendo la norma ms especialmente al
concepto empricojurdico de madurez suficiente suficiente para el acto concreto de que se trate. Por qu en la
nueva legislacin no basta la consideracin rgida de edad? Sencillamente porque el CCyC, observando las normas
constitucionales, cumple el mandato que deriva de la obligacin estatal de control de convencionalidad y, en
consecuencia, regula el sistema de capacidad jurdica de nios, nias y adolescentes a la luz del principio
constitucional de autonoma progresiva (art. 5 CDN; OC 17/2002, Corte IDH).
As, iguales edades no significan capacidades iguales y un mismo nio presentar capacidad suficiente para ciertos
actos y no para otros. El criterio es dinmico, mutable: por ejemplo, mientras un adolescente cuenta con capacidad
para solicitar y decidir el empleo de mtodos de anticoncepcin por ejemplo, preservativos no la presenta para
consentir por s solo una intervencin quirrgica que pone en riesgo su salud o una ciruga esttica.
Teniendo en consideracin que este ejercicio personal puede generar conflictos con las decisiones de los
representantes legales, la norma brinda respuesta a travs de la facultad del nio, nia o adolescente de defender su
posicin con el auxilio de asistencia letrada.
Por razones de espacio no podemos profundizar la cuestin y debates relativos a la actuacin con la asistencia de la
figura del abogado del nio. Baste con sintetizar que la genrica previsin del art. 27, inc. c) de la ley 26.061 es
especificada como resultado de las disposiciones del CCyC al someter el recurso de esta garanta a las condiciones de
edad y madurez suficiente, y al pedido del hijo (arts. 109 y concs. CCyC), respondiendo a los mltiples debates
generados en doctrina y jurisprudencia en punto al alcance de la norma citada.
En efecto, luego de la sancin de la ley 26.061 los precedentes judiciales y opiniones acadmicas se alinearon
principalmente en tres posturas: la que entenda que en funcin de la aplicacin del art. 921 CC, que estableca el
discernimiento para los actos lcitos en la edad de 14 aos, hasta dicha edad el nio no contaba con la capacidad
suficiente como para designar un abogado, correspondiendo en su lugar la actuacin de un tutor especial esta fue la
doctrina de la Corte Federal hasta la fecha; la posicin que sostena que la ley 26.061 no introdujo distinciones en
punto a la facultad de actuar con patrocinio propio, por lo que todo nio puede hacerlo en esta lnea la Defensora
General de la Nacin oportunamente instruy a sus Defensores de Menores a efectos de que en todos los procesos en
los que intervengan personas menores de edad soliciten la designacin de abogado para su asistencia; finalmente,
en un criterio ms permeable o subjetivo, la corriente que sostena que la facultad de designacin de abogado del
nio se supeditaba a la madurez y desarrollo del menor, considerando la materia debatida y conveniencia de su
designacin en el caso concreto.
La escucha de nios, nias y adolescentes: derecho y garanta.
La efectiva realizacin del concepto de autonoma progresiva requiere la previa escucha del nio, nia o adolescente
de que se trate, frente a cualquier cuestin que lo involucre. Esta exigencia surge ya de la previa ley 26.061 que,
receptando el principio general del art. 12 CDN, incorpor al art. 3 como recaudo integrante del concepto de
inters superior el derecho de los nios a ser odos y atendidos cualquiera sea la forma en que se manifiesten, en
todos los mbitos, respetando su edad, grado de madurez, capacidad de discernimiento, y dems condiciones
personales. Tambin otros artculos de la norma especificaron este derecho: as, el art. 24 contiene el derecho del
nio a participar y expresar libremente su opinin en los asuntos que les conciernan y en aquellos que tengan inters
() [en] todos los mbitos () estatal, familiar, comunitario, social, escolar, cientfico, cultural, deportivo y
recreativo (concs. arts. 19, 27 CDN).

La extensin o alcance del derecho a la escucha fue especificada en el plano convencional internacional por medio de
la Observacin General 12/2009 del Comit sobre los Derechos del Nio (en adelante, Comit DN), sobre el derecho
del nio a ser odo.
Para la OG 12/2009, la escucha no constituye nicamente una garanta procesal, sino que se erige como principio
rector en toda cuestin que involucre o afecte al nio, nia o adolescente, sea en los mbitos judiciales,
administrativos, familiares, educativos, sociales, comunitarios, etc.
Dice as la Observacin: El artculo 12 de la Convencin establece el derecho de cada nio de expresar su opinin
libremente en todos los asuntos que lo afectan y el subsiguiente derecho de que esas opiniones se tengan
debidamente en cuenta, en funcin de la edad y madurez del nio. Recae as sobre los Estados partes la clara
obligacin jurdica de reconocer ese derecho y garantizar su observancia escuchando las opiniones del nio y
tenindolas debidamente en cuenta. Tal obligacin supone que los Estados partes, con respecto a su respectivo
sistema judicial, deben garantizar directamente ese derecho o adoptar o revisar leyes para que el nio pueda
disfrutarlo plenamente.
Segn la Observacin, el ejercicio de este derechogaranta no puede estar condicionado ni a pisos mnimos etarios ni a
la presencia de cierto grado de madurez en el nio: todo nio o nia tiene derecho a ser odo. As, los Estados
partes no pueden partir de la premisa de que un nio es incapaz de expresar sus propias opiniones. Al contrario, los
Estados partes deben dar por supuesto que el nio tiene capacidad para formarse sus propias opiniones y reconocer
que tiene derecho a expresarlas; no corresponde al nio probar primero que tiene esa capacidad () el artculo 12 no
impone ningn lmite de edad al derecho del nio a expresar su opinin y desaconseja a los Estados partes que
introduzcan por ley o en la prctica lmites de edad que restrinjan el derecho del nio a ser escuchado en todos los
asuntos que lo afectan (prrs. 19 y 21).
Diferente ser el impacto que tal escucha tendr en la toma de decisin posterior vindose esta mayormente
condicionada por tal opinin en el caso en que el nio presente una edad y madurez que resulten vinculantes frente a
la cuestin que se encuentra en juego.
En relacin a las nociones de edad y madurez suficiente, se afirma: Estos trminos hacen referencia a la capacidad
del nio, que debe ser evaluada para tener debidamente en cuenta sus opiniones o para comunicar al nio la
influencia que han tenido esas opiniones en el resultado del proceso. El artculo 12 estipula que no basta con escuchar
al nio; las opiniones del nio tienen que tomarse en consideracin seriamente a partir de que el nio sea capaz de
formarse un juicio propio.
Por tratarse de un derecho constitucional que, a su vez, hace parte o se relaciona con el principio rector del inters
superior del nio, toda decisin que se aparte de la expresin del nio deber sortear un estricto test argumentativo.
Si bien la opinin del nio no es determinante, en razn del peso que ella presenta en especial para la construccin
del inters superior del nio, en los casos en que el Juez decida apartarse de dicha expresin debe aportar
argumentos de peso que justifiquen contradecirla: La evaluacin del inters superior del nio debe abarcar el
respeto del derecho del nio a expresar libremente su opinin y a que esta se tenga debidamente en cuenta en todos
los asuntos que le afectan. As se establece con claridad en la Observacin general N 12 del Comit, que tambin
pone de relieve los vnculos indisolubles entre el artculo 3, prrafo 1, y el artculo 12. Ambos artculos tienen
funciones complementarias: el primero tiene como objetivo hacer realidad el inters superior del nio, y el segundo
establece la metodologa para escuchar las opiniones del nio o los nios y su inclusin en todos los asuntos que les
afectan, incluida la evaluacin de su inters superior. El artculo 3, prrafo 1, no se puede aplicar correctamente si no
se cumplen los requisitos del art. 12. Del mismo modo, el artculo 3, prrafo 1, refuerza la funcionalidad del artculo
12 al facilitar el papel esencial de los nios en todas las decisiones que afecten a su vida.
Retomando el art. 26, en el CCyC estas directrices convencionales son incorporadas, dndose as cumplimiento a una
de las tantas obligaciones impuestas a los Estados por conducto de la OG 12/2009 ya citada. As, contina el art. 26:
La persona menor de edad tiene derecho a ser oda en todo proceso judicial que le concierne as como a participar
en las decisiones sobre su persona.
Por su parte, al regular cada institucin del derecho familiar que involucre los derechos e intereses de nios y
adolescentes, el CCyC incorpora como requisito de efectividad este derechogaranta constitucional.
Ejercicio de derechos personalsimos relacionados con el cuidado de la salud y el propio cuerpo.
El Cdigo regula en forma expresa lo relativo al ejercicio de derechos personalsimos atinentes al cuidado de la salud y
el propio cuerpo por las personas menores de edad.

En forma coherente con la distincin establecida en el artculo anterior entre nios y adolescentes, el ejercicio en
forma personal de los derechos sobre el propio cuerpo se concede en favor de estos ltimos. En efecto, el piso etario
para la aplicacin de la norma son los 13 aos de edad.
En el otro extremo, la edad de 16 aos se introduce como el tope a partir del cual el rgimen de menor edad ya no es
aplicable en funcin de la presuncin que la norma establece en favor del adolescente mayor de 16 aos: l es
considerado como un adulto para la toma de decisiones relativa al cuidado de su propio cuerpo.
En esta franja etaria 13 a 16 aos la cuestin relativa a la capacidad de ejercicio de los actos personalsimos por el
adolescente se regula considerando la complejidad y/o efectos eventuales de los actos/tratamientos mdicos. El
sistema se estructura a partir de presunciones: Se presume que el adolescente entre trece y diecisis aos tiene
aptitud para decidir por s respecto de aquellos tratamientos que no resultan invasivos, ni comprometen su estado de
salud o provocan un riesgo grave en su vida o integridad fsica. En cambio, Si se trata de tratamientos invasivos que
comprometen su estado de salud o est en riesgo la integridad o la vida, el adolescente debe prestar su
consentimiento con la asistencia de sus progenitores; el conflicto entre ambos se resuelve teniendo en cuenta su
inters superior, sobre la base de la opinin mdica respecto a las consecuencias de la realizacin o no del acto
mdico.
Que el rgimen admita la competencia o aptitud del adolescente para la toma de decisiones frente a actos y/o
tratamientos mdicos, no importa consagrar su capacidad para la celebracin del contrato mdico; el primer aspecto
refiere al ejercicio de un derecho personalsimo, en tanto el segundo es un acto jurdico patrimonial que exige la
consecuente capacidad; claramente, el adolescente carece de capacidad para el segundo, pero no necesariamente
para el primero.
La admisin de la posibilidad de nios y adolescentes tradicionalmente incapaces de opinar, evaluar, razonar y
finalmente brindar consentimiento frente a actos personalsimos que involucran el cuidado de su salud y su cuerpo, se
remonta a precedentes del derecho comparado, en particular el conocido caso Gillik de Inglaterra, que desarroll la
nocin sintetizada en las referencias doctrinarias como Gillikcompetent, para referir una categora de nios que, sin
contar con la edad legal para prestar consentimiento vlido en la generalidad de la vida civil, pueden sin embargo
hacerlo frente a derechos personalsimos, en funcin de su edad y grado de madurez. As, en el derecho comparado
se construye la doctrina de la capacidad natural, que afirma que el ejercicio de derechos fundamentales depende de
las efectivas condiciones de madurez que se van adquiriendo progresivamente hasta su plenitud, incorporando el
parmetro de mayora anticipada para actos mdicos.
En nuestro pas varios precedentes reconocieron el ejercicio de derechos personalsimos por menores de edad; as,
entre muchos, podemos citar la admisin de ejercicio de derechos sexuales independientemente de la autoridad de
sus padres (TSJ Ciudad Autnoma de Buenos Aires, Liga de Amas de Casa, Consumidores y Usuarios de la Repblica
Argentina y otros c/ Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires, 14/10/2003); la continuacin de embarazo adolescente
(JFlia N 1 Mendoza, B., L. A., 16/09/2008); la autorizacin de intervencin quirrgica de readecuacin sexual y
registral peticionada por un adolescente (Juzgado de 1a Instancia en lo Civil, Comercial, de Conciliacin y Familia de 2a
Nominacin de Villa Dolores, C. J. A. y otra s/ solicitan autorizacin, 21/09/2007); el cese de intervenciones
distansicas (JFlia., Niez y Adolesc. N 2 Neuqun, N. N., 20/03/2006; JCiv. y Com. 9a Nom. Rosario, S. M. E. y
otros 15/08/2008), entre otras.
La legislacin argentina, por su parte, ya haba brindado varias normas guiadas por este principio de capacidad natural
para la toma de decisiones en salud. As, la Ley nacional 25.673 de Creacin del Programa Nacional de Salud Sexual y
Procreacin Responsable habilita brindar informacin y tratamientos anticonceptivos a menores de edad. El decreto
1282/2003 lo considera beneficiario sin excepcin ni discriminacin alguna () de las polticas de salud sexual y
reproductiva en consonancia con la evolucin de sus facultades; a su pedido y de acuerdo a su desarrollo tendr
derecho a recibir informacin, procurando la concurrencia del representante legal para los casos de adolescentes
menores de 14 aos, lo que se torna exigencia para la colocacin de un mtodo anticonceptivo. Por su parte, un
ejemplo claro de la recepcin del principio de capacidad natural y la evaluacin de la competencia de las personas
menores de edad la constituy la ley 153 Ley Bsica de Salud de Ciudad Autnoma de Buenos Aires, y su decreto
2316/2003 que en el art. 4.3 estableci: Toda persona que est en condiciones de comprender la informacin
suministrada por el profesional actuante, que tenga suficiente razn y se encuentre en condiciones de formarse un
juicio propio, puede brindar su consentimiento informado para la realizacin de estudios y tratamientos. Se presume
que todo/a nio/a o adolescente que requiere atencin en un servicio de salud est en condiciones de formarse un

juicio propio y tiene suficiente razn y madurez para ello; en especial tratndose del ejercicio de derechos
personalsimos.
La norma especial en materia de ejercicio de derechos en el campo de la salud, Ley 26.529 de Derechos del Paciente
en su Relacin con los Profesionales e Instituciones de Salud, incorpor por conducto de su reglamentacin decreto
1089/2012 la cuestin de la aptitud personal de nios, nias y adolescentes para el ejercicio de sus derechos. As, al
reglamentarse el principio de autonoma, el art. 2, inc. e) del decreto dispone: Los profesionales de la salud deben
tener en cuenta la voluntad de los nios, nias y adolescentes sobre esas terapias o procedimientos, segn la
competencia y discernimiento de los menores. En los casos en que de la voluntad expresada por el menor se genere
un conflicto con el o los representantes legales, o entre ellos, el profesional deber elevar, cuando correspondiere, el
caso al Comit de tica de la institucin asistencial o de otra institucin si fuera necesario, para que emita opinin, en
un todo de acuerdo con la Ley 26.061.
A su turno, para la reglamentacin del consentimiento informado definido como el proceso cuya materializacin
consiste en la declaracin de voluntad del paciente respecto a la ejecucin o no del procedimiento o terapia mdica
se detallan las condiciones del llamado consentimiento por representacin, el que tiene lugar cuando el paciente
no sea capaz de tomar decisiones segn criterio del profesional tratante, o cuando su estado fsico o psquico no le
permita hacerse cargo de su situacin, as como en el caso de los pacientes incapacitados legalmente o de
menores de edad que no son capaces intelectual o emocionalmente de comprender los alcances de la prctica a
autorizar. Cuando los mismos puedan comprender tales alcances se escuchar su opinin, sin perjuicio de
suministrarse la informacin a las personas legalmente habilitadas, para la toma de decisin correspondiente. Para
este consentimiento debern tenerse en cuenta las circunstancias y necesidades a atender, a favor del paciente,
respetando su dignidad personal y promoviendo su participacin en la toma de decisiones a lo largo de este proceso,
segn su competencia y discernimiento.
Llegamos as a la solucin del art. 26 CCyC; cules son las tres situaciones contempladas por la norma?
a.

Respecto de la pretensin de ejercicio de derechos y actos que no comprometen la salud del adolescente ni
provocan riesgo en su integridad fsica y psquica, la sola peticin del adolescente hace presumir su aptitud
para el acto que desea practicar.

b. Frente a tratamientos invasivos que s comprometen la integridad, salud o vida del adolescente, se exige la
asistencia del representante, con el consentimiento de la persona menor de edad. No se est hablando de
representacin ni de sustitucin, sino de asistencia: es el adolescente el que presta el consentimiento, asistido
por su representante.
Siendo previsible la generacin de conflictos entre las opiniones de quien consiente y quien/es asienten, ello se
resuelve judicialmente, debiendo la decisin considerar dos pautas: por un lado, el inters superior del nio y,
por el otro si bien se trata de un efecto que tambin se mide para delinear y adoptar la decisin que realiza tal
inters superior, la opinin mdica respecto a las consecuencias de la realizacin del acto.
c.

A partir de los 16 aos el sistema se independiza de las previsiones, incapacidad y competencia, considerndose
como un mayor de edad al efecto de la decisin mdica.

4. EMANCIPACION
ARTCULO 27. Emancipacin. La celebracin del matrimonio antes de los dieciocho aos emancipa a la persona
menor de edad.
La persona emancipada goza de plena capacidad de ejercicio con las limitaciones previstas en este Cdigo.
La emancipacin es irrevocable. La nulidad del matrimonio no deja sin efecto la emancipacin, excepto respecto del
cnyuge de mala fe para quien cesa a partir del da en que la sentencia pasa en autoridad de cosa juzgada.
Si algo es debido a la persona menor de edad con clusula de no poder percibirlo hasta la mayora de edad, la
emancipacin no altera la obligacin ni el tiempo de su exigibilidad.

Esta norma encuentra sus antecedentes en los arts. 131, 132, 133 y 137 del Cdigo sustituido. Luego de la reforma
introducida por la ley 26.579 -a travs de la cual se baja la mayora de edad de veintiuno a dieciocho aos los
supuestos de emancipacin haban quedado reducidos nicamente a la emancipacin por matrimonio, a partir de lo
cual las personas menores de edad adquiran la capacidad civil con las limitaciones establecidas en los arts. 134 y 135.
Sin embargo, si por entonces contraan matrimonio sin autorizacin no tenan hasta la mayora de edad la
administracin y disposicin de los bienes que haban recibido a ttulo gratuito (art. 131 prr. 2); y si se disolva en la
menor edad, la nueva aptitud nupcial era adquirida una vez alcanzada la mayora de edad (art.133).
Emancipacin por matrimonio:
Las personas humanas adquieren plena capacidad de ejercicio no slo cuando alcanzan la mayora de edad a los 18
aos (art. 25), sino tambin antes de esa edad a travs de la emancipacin. Esta institucin, que proviene del Derecho
Romano (emancipatio y venia actatis), sustrae a la persona menor de edad de la patria potestad -ahora llamada
responsabilidad parental-, confiriendo la capacidad con algunas limitaciones (Rivera).
La norma regula el supuesto de la emancipacin por matrimonio.
Si bien la edad legal para contraer matrimonio es a los 18 aos (art. 403 inc. f), es posible igualmente contraer
matrimonio vlido antes de esa edad, previa autorizacin (art. 404). En este caso, la persona menor de edad que
contrae matrimonio queda emancipada automticamente desde ese momento y con ello adquiere plena capacidad de
ejercicio, aunque con las limitaciones que prev expresamente el propio Cdigo en sus arts. 28, 29 y 644.
Es decir, la emancipacin es causal de extincin de la titularidad de la responsabilidad parental (arts. 638 y 699) y, con
ello, cesa la representacin legal que ejercan sus padres a la luz del art. 101 inc. b), Asimismo, hace cesar la tutela
(arts. 104 y 135 inc. a).
La persona emancipada adquiere plena capacidad de ejercicio con algunas limitaciones: requerir de autorizacin
judicial para la realizacin de los actos enumerados en el art. 29, en tanto que les estn vedados los que se enuncian
en el art. 28. Asimismo, segn el art. 644 el progenitor adolescente -est o no casado puede ejercer por s la
responsabilidad parental respecto de sus hijos menores de edad. Sin embargo, la funcin parental se ejerce con
algunas restricciones previstas en dicho artculo -en ciertas circunstancias y para determinadas decisiones, el
consentimiento del progenitor adolescente debe integrarse con el "sentimiento de su propio progenitor-, las que
tambin operan en caso de que el progenitor est emancipado por matrimonio.
El art. 450 establece que las personas menores de edad autorizadas judicialmente para casarse no pueden hacer
donaciones en la convencin matrimonial ni ejercer la opcin por alguno de los regmenes matrimoniales. Finalmente,
no se les concede capacidad para testar (art. 2464).
Slo est prevista la emancipacin por matrimonio, la cual es irrevocable. Pero para que ello ocurra es presupuesto
esencial que la persona menor de edad celebre un matrimonio vlido.
La norma prev que si se produce la nulidad del matrimonio (art. 425 inc. a) ello no dejar sin efecto la emancipacin
respecto del cnyuge de buena fe, al contrario de lo que ocurrira con relacin al cnyuge de mala fe para quien
cesar la emancipacin a partir de que la sentencia de nulidad se encuentre firme. Es decir, una vez declarada la
nulidad del matrimonio, slo subsiste la emancipacin respecto del cnyuge de buena fe (aquel que desconoca la
causal que invalidaba el acto).
De esta manera se eliminan: la sancin para las personas menores de edad que hubieren contrado matrimonio sin
autorizacin (art. 131 del Cdigo Civil sustituido) y el requisito de alcanzar la mayora de edad para recuperar la
aptitud nupcial en caso de disolucin del vnculo en la menor edad (art. 133 in fine del Cdigo Civil sustituido).
Emancipacin y mayora de edad: Finalmente, al ser distinto ser persona menor de edad emancipada que ser mayor
de edad, la norma mantiene la frmula segn la cual si se debe algo a la persona menor de edad con clusula de no
poder percibirlo hasta la mayora de edad, la emancipacin no altera la obligacin ni el tiempo de su exigibilidad:
hasta los 18 aos la situacin jurdica no se modifica.
Fundamento:El fundamento de la emancipacin por matrimonio radica en la incompatibilidad del estado del cnyuge
con la sujecin de ste a la patria potestad -ahora responsabilidad parental o tutela (Llambas).

Concordancias: Resta sealar que la emancipacin est regulada bsicamente en los arts, 27, 28 (y su concordancia
con el art. 1548) y 29 del Cdigo, aunque tambin se proyecta expresamente sobre los arts. 101, 135, 597, 638 y 699
(con su remisin al art.641).
Actos prohibidos de la persona emancipada.
ARTCULO 28. La persona emancipada no puede, ni con autorizacin judicial:
a) aprobar las cuentas de sus tutores y darles finiquito;
b) hacer donacin de bienes que hubiese recibido a ttulo gratuito;
c) afianzar obligaciones.
La norma conserva casi con exactitud la redaccin del art. 134 del Cdigo sustituido.
Si bien, en principio, la persona menor de edad que contrae matrimonio queda emancipada y pasa a gozar de plena
capacidad de ejercicio (art. 27), encuentra una primera limitacin en lo normado en este artculo a travs de una serie
de prohibiciones no dispensables por autorizacin judicial.
En efecto, el inciso a) prev que si la persona menor de edad emancipada se encontraba bajo tutela, no podr prestar
conformidad con la gestin desarrollada por su tutor -o tutores, si fueran ms de uno (art. 1051 y con el saldo que
resulte de ella. Ello as, sin perjuicio de que el tutor pueda pedir la aprobacin judicial de las cuentas de la tutela, con
intervencin del Ministerio Pblico (art. 131).
Asimismo, si bien la persona emancipada, en principio, puede realizar donaciones (art. 1548), el inciso b) de la norma
en comentario establece que no podr hacerlo respecto de aquellos bienes que hubiere recibido a ttulo gratuito. La
prohibicin es extensiva a la cesin gratuita de derechos recibidos a ttulo gratuito, de conformidad con la remisin
legal que efecta el art. 1614.
Finalmente, segn el inc. c) tampoco podr otorgar fianzas. Cabe aclarar que la norma es genrica y no realiza
distinciones, de modo que la persona emancipada no puede afianzar obligaciones de terceros, para lo cual no se
deber distinguir segn si los bienes comprometidos fueron adquiridos a ttulo gratuito u oneroso.
Esta prohibicin constituye, a su vez, un lmite a la capacidad reconocida a la persona emancipada en el art.23 para
realizar actos de disposicin.
Sanciones: Si la persona emancipada otorgara cualquiera de los actos enumerados en la norma, ese acto sera nulo de
nulidad relativa, ya que lo que se pretende proteger en este caso es el inters particular de la persona menor de edad
(art. 386), que es quien puede solicitarla (art. 388). Por lo tanto, el acto podra ser confirmado de acuerdo a lo
normado en el art. 393.
Actos sujetos a autorizacin Judicial. Art. 29
El emancipado requiere autorizacin judicial para disponer de los bienes recibidos a ttulo gratuito. La autorizacin
debe ser otorgada cuando el acto sea de toda necesidad o de ventaja evidente.
La norma regula lo referido a los actos de disposicin de los bienes de la persona menor de edad emancipada. En
efecto, la facultad de disposicin de sus bienes encuentra una limitacin cuando aqullos fueron recibidos a ttulo
gratuito.
Es decir, si bien a la persona emancipada le est permitido disponer en forma onerosa de los bienes que hubiera
recibido a ttulo gratuito -ya que ello no le est expresamente prohibido (a diferencia de lo que ocurre con la donacin
de los bienes recibidos a ttulo gratuito, lo cual s se encuentra prohibido por el art. 28 inc. b), para ello va a requerir de
autorizacin
judicial.
Dicha autorizacin para disponer en forma onerosa de los bienes que hubiera recibido a ttulo gratuito, deber ser
otorgada de acuerdo a dos posibilidades: cuando el acto sea de toda necesidad, o bien cuando de l resulte una
ventaja evidente.
El Cdigo actualmente ya no prev el requisito de que la venta deba hacerse siempre en pblica subasta.

A la persona emancipada le est vedada la posibilidad de disponer a ttulo gratuito de los bienes que hubiere recibido a
ttulo gratuito (art. 28 inc. b), pero puede disponerlos a ttulo oneroso si cuenta con autorizacin judicial para ello (art.
29).
Sancin. Remisin. Al igual que lo que ocurre con los actos realizados en violacin a la prohibicin del art. 28 -nos
remitimos a lo all expuesto-, si la persona emancipada dispusiera sin autorizacin judicial de los bienes que hubiera
recibido a ttulo gratuito, ese acto sera nulo de nulidad relativa y, por ende, susceptible de confirmacin.
Responsabilidad por obligaciones contradas. Del juego armnico de los arts. 28 y 29 se interpreta que los bienes
recibidos por el emancipado a ttulo gratuito constituyen -hasta la mayora de edad un patrimonio especial o separado,
excluido de la agresin de los acreedores.
Persona menor de edad con ttulo profesional habilitante. Art. 30.
Se hace referencia a la persona menor de edad que ha obtenido un ttulo habilitante expedido por una autoridad
competente, pblica o privada, reconocida oficialmente -no necesariamente de nivel terciario ni de contenido
predominantemente intelectual para practicar la actividad reglamentada propia del respectivo ttulo (Tobas).
Segn esta norma, la persona menor de edad con ttulo habilitante puede: ejercer su profesin por cuenta propia, sin
que para ello necesite autorizacin: administrar y disponer de los bienes que adquiere con el producto de su profesin;
estar en juicio civil o penal por cuestiones vinculadas a ella.
Sin embargo, el art. 30 debe ser interpretado en consonancia con los arts. 681, 682 y 683. De todas formas, en lo que
resulta de inters para establecer los alcances del art. 30, el art. 681 establece que el hijo de menos de diecisis (16)
aos de edad no puede ejercer oficio, profesin o industria, ni obligar a su persona de otra manera sin autorizacin de
sus progenitores. Por ende, del juego armnico de ambos preceptos se desprende que las personas menores de edad
que pueden ejercer su profesin sin requerir de previa autorizacin son aquellas que ya hayan alcanzado la edad de
diecisis aos. Lo relativo al empleo bajo relacin de dependencia queda regido por la legislacin especial.
5. CAPITULO 2 - Capacidad > SECCION 3 Restricciones a la capacidad >> Pargrafo 5 INHABILITADOS
ART. 48 Prdigos. Pueden ser inhabilitados quienes por la prodigalidad en la gestin de sus bienes expongan su
cnyuge, conviviente o a sus hijos menores de edad o con discapacidad a la prdida del patrimonio. A estos fines, se
considera persona con discapacidad, a toda persona que padece una alteracin funcional permanente o prolongada,
fsica o mental, que en relacin a su edad y medio social implica desventajas considerables para su integracin familiar,
social, educacional o laboral. La accin slo corresponde al cnyuge, conviviente y a los ascendientes y descendientes.
En el Cdigo sustituido la inhabilitacin estaba prevista para los casos contemplados en los incisos 1, 2 y 3 del art.
152 bis. El ltimo de ellos refera al supuesto de inhabilitacin de las personas que por prodigalidad en los actos de
administracin y disposicin de sus bienes expusiesen a su familia a la prdida del patrimonio. La accin proceda slo
si la persona tena cnyuge, ascendientes o descendientes -quienes a su vez, eran los legitimados para promover la
accin-, y ya hubiere dilapidado una parte importante de su patrimonio.
El nuevo Cdigo se aparta de la solucin pretendida por el Proyecto de 1998, segn el cual se proyectaba la
eliminacin de la figura del prdigo.
En el nuevo Cdigo la inhabilitacin ha quedado circunscripta, nicamente, a los casos de prodigalidad.
A diferencia de los supuestos de incapacidad o capacidad restringida (art. 32), en donde lo que se pretende es proteger
a la propia persona -a quien, incluso, all se le confiere legitimacin para iniciar la accin-, en el caso de inhabilitacin
por prodigalidad lo que se busca con la limitacin al ejercicio de la capacidad jurdica es tutelar el patrimonio familiar.
De todas formas, por ms que no se menciona expresamente, sern de aplicacin las normas sobre incapacidad o
capacidad restringida en la medida en que no sean incompatibles.
Si bien tampoco se menciona la necesidad de realizar una evaluacin interdisciplinaria dentro del proceso, podra
concluirse que aqu tambin sera necesaria su produccin, por interpretacin analgica de lo normado en el art. 50,
donde s se la exige en el marco del proceso para disponer el cese de la inhabilitacin.

Supuestos de procedencia. Diferencias con el rgimen anterior:

Para que la inhabilitacin proceda debe haber: personas protegidas -cnyuge, conviviente, o hijos menores de edad o
con discapacidad (antes se haca referencia a la familia, y la accin slo proceda en caso de haber cnyuge,
ascendientes o descendientes)-, prodigalidad en la gestin de los bienes -entendida en el sentido de dilapidar o
malgastar los bienes (antes se haca referencia a la prodigalidad en los actos de administracin y disposicin) y
exposicin a la prdida del patrimonio -anteriormente se requera, adems, que la persona ya hubiere dilapidado una
parte importante de su patrimonio-.
La definicin de persona con discapacidad ha sido tomada del art. 2 de la ley 22.431 -recogida tambin por el art. 9
de la ley 24.901-, la cual es propia del modelo mdico/rehabilitador y, por cierto, ms restrictiva que la frmula
utilizada en el art. 1 de la Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad (ley 26.378).
Finalmente, con relacin a la inclusin del conviviente (arts. 509, 510 Y 511) y la limitacin a los hijos menores de edad
entre las personas protegidas, los criterios de procedencia de la inhabilitacin que prescribe la norma deberan
interpretarse a la luz del pacto de convivencia (art. 513 y ss.) que pudiera haberse celebrado entre la persona cuya
inhabilitacin se pretende y su conviviente, y del eventual deber alimentario que exista con relacin a los hijos
mayores de edad hasta los veinticinco aos (arts. 658 prr. 2 y 663).
Los legitimados para promover la inhabilitacin no se identifican necesariamente con las personas protegidas por la
propia norma, ya que la accin es reconocida al cnyuge, conviviente y a los ascendientes y descendientes. Es decir, no
slo se agrega a los ascendientes, sino que con relacin a los descendientes la norma no hace distinciones en razn de
grados, edad o discapacidad.
A diferencia de lo que ocurre con los supuestos de incapacidad y capacidad restringida (art. 33 inc. a), en la
inhabilitacin no se le reconoce, al menos en forma expresa, legitimacin a la propia persona a quien se le pretende
limitar el ejercicio de su capacidad jurdica.
La jurisprudencia ha sido conteste en afirmar que "...la inhabilitacin del prdigo no implica una sancin sino por el
contrario, una manera de colaborar con l, a travs de un curador que le asistir para la realizacin de actos
patrimoniales, y evitar as que contine actuando de modo perjudicial para l y su familia" (CNCiv., sala F,
10/11/1986, ED, 125-552)
-EFECTOS- ART 49.
La declaracin de inhabilitacin importa la designacin de un apoyo, que debe asistir al inhabilitado en el
otorgamiento de actos de disposicin entre vivos y en los dems actos que el juez fije en la sentencia.
La sentencia de inhabilitacin implica una restriccin en la capacidad jurdica de la persona, quien ya no podr ejercer
por s misma determinados actos libremente. Es decir, se trata de una persona jurdicamente capaz sobre quien pesan
ciertas restricciones al ejercicio de su capacidad jurdica, de conformidad con lo expuesto en el art. 24.
En efecto, como consecuencia de la sentencia de inhabilitacin la persona no podr otorgar actos de disposicin entre
vivos -s, en cambio, los de ltima voluntad-, sino que deber para ello contar con un apoyo que la asista (art. 43).
Ello as, a fin de evitar el otorgamiento de actos que puedan perjudicar a las personas protegidas que se enumeran en
el art.48. De este modo, la decisin de la persona debe integrarse con la asistencia de la persona que cumpla la funcin
de apoyo. Sin embargo, la asistencia que debe brindar el apoyo no necesariamente se condice con otorgar el
asentimiento para perfeccionar el acto, sino que, por analoga, se aplicar lo dispuesto en el art. 38 del Cdigo con
relacin a la posibilidad de sealar las condiciones de validez de los actos y la modalidad de actuacin del apoyo.
La norma prev la posibilidad de extender la limitacin sobre los "dems actos" que se especifiquen en la sentencia aunque no necesariamente refiere en forma genrica a los de administracin (como s ocurra en el rgimen del Cdigo
Civil sustituido)-, cuyo sealamiento quedar librado al prudente arbitrio judicial, segn la prueba producida y de
acuerdo a las particularidades circunstancias que se presenten en cada caso a resolver.
Con relacin a la designacin de apoyos -aqu tambin rige la pluralidad se deber prestar especial atencin en cabeza
de quin recaern los nombramientos, a fin de evitar, en un marco de conflictiva familiar, situaciones de conflicto de
inters e influencia indebida sobre la persona inhabilitada.

Aunque no lo menciona expresamente, cabe hacer extensivo aqu lo normado en el art. 39 prr. 1, con relacin a la
inscripcin en el registro; siendo que a partir de entonces regir lo normado en el art. 44, de modo que sern nulos de
nulidad relativa los actos celebrados por la persona inhabilitada contrariando los trminos de la sentencia.
Art. 50- Cese de la inhabilitacin. El cese de la inhabilitacin se decreta por el juez que la declar, previo examen
interdisciplinario que dictamine sobre el restablecimiento de la persona.
Si el restablecimiento no es total, el juez puede ampliar la nmina de actos que la persona puede realizar por si o con
apoyo.
La norma establece un procedimiento para el cese de las restricciones al ejercicio de la capacidad jurdica que fueron
impuestas en la sentencia de inhabilitacin. Para ello, sin perjuicio de las revisiones peridicas alas que se deber
someter la sentencia, cuando las nuevas evaluaciones interdisciplinarias as lo sugieran se podr promover un proceso
para el cese de las restricciones ante el Juez que declar oportunamente la inhabilitacin, a instancias -aunque no se
menciona expresamente del propio interesado, del Ministerio Pblico y de las personas designadas para brindar los
apoyos.
Como resultado del proceso iniciado para el cese de la inhabilitacin, se dictar una nueva sentencia que podr: a)
disponer el restablecimiento total de la persona, por lo que pasar nuevamente a tener plena capacidad de ejercicio;
b) ampliar la nmina de actos que la persona podr realizar por s y las nuevas modalidades para su ejercicio; c)
mantener las restricciones impuestas actualmente, sin modificaciones.
Resulta de aplicacin, en lo pertinente, el art. 47 del CCyC.
6. PROTECCION DE INCAPACES.
Resumiendo: La capacidad, en trminos generales, es la aptitud de la persona para ser titular de derechos, adquirir
obligaciones y ejercerlos por s misma. Es tradicionalmente definida como un atributo de la persona (tales como el
nombre, domicilio, estado, etc.). Sin embargo y por efecto del referido impacto de los derechos humanos en el
contenido de este Cdigo, ya no estamos hablando de aquella capacidad-atributo, sino que hoy da hablar de
capacidad jurdica implica mencionar un concreto y autntico derecho humano conforme doctrina del Tribunal
Europeo de Derechos Humanos y de la Corte Interamericana de Derechos Humanos-; es que cuando se pone en juego
la capacidad de una persona se est disponiendo sobre derechos tan sustanciales a la condicin de persona como la
dignidad, autonoma y libertad; de all que la reglamentacin que haga un cdigo civil sobre esta materia significa
pautar y eventualmente restringir- un derecho humano reconocido. De esta mirada atenta que se exige a la hora de
evaluar las posibles restricciones a la capacidad y del carcter excepcional que ellas van a reconocer, deriva a su vez la
imposibilidad de extender estas limitaciones a otros supuestos que no sean los que han sido reconocidos legalmente.
Si estas restricciones se admiten slo es en razn de la proteccin de la persona, pero no en un sentido tutelar sino
promotor y respetuoso de sus derechos humanos. Finalmente, la capacidad civil configura una de las llamadas
cuestiones de orden pblico, es decir aquellas que exceden el mero inters personal de las partes y en las que se ve
comprometido un inters superior, del Estado, en la determinacin y proteccin de la capacidad de sus habitantes,
por lo cual no son aceptables pactos privados que signifiquen desconocer o retraer la capacidad que es reconocida por
la ley. Como decamos, este captulo 2do define la capacidad de derecho y la capacidad de ejercicio o goce. Establece
respecto a la primera que Toda persona humana goza de la aptitud para ser titular de derechos y deberes jurdicos.
La ley puede privar o limitar esta capacidad respecto de hechos, simples actos, o actos jurdicos determinados. Las
limitaciones a la capacidad no pueden ser totales o absolutas, eliminando la condicin de persona -muerte civil-,
negando el concepto de sujeto de derecho. Las limitaciones de las que se habla en este artculo refieren siempre a la
persona frente a determinados actos concretos; as, las incapacidades establecidas para la celebracin de
determinados contratos compraventa, donacin-, los contratos prohibidos entre padres e hijos en el ejercicio de la
responsabilidad parental, ente el tutor y su pupilo, las inhabilidades para suceder, etc. La proteccin es aqu de orden
pblico y por ello las limitaciones no pueden ser suplidas por la actuacin o intermediacin de otra persona - tal como
veremos ocurre en cambio en la incapacidad de hecho-. En cuanto a esta ltima, capacidad de hecho o de ejercicio, de
obrar, refiere a la aptitud para actuar por s los derechos reconocidos por el ordenamiento. El Cdigo la define en el
siguiente artculo 23, que dice: Capacidad de ejercicio. Toda persona humana puede ejercer por s misma sus
derechos, excepto las limitaciones expresamente previstas en este Cdigo y en una sentencia judicial. El principio
general es entonces la capacidad, con las nicas excepciones que prev el Cdigo y las que determine una sentencia

judicial; esta referencia alude a los supuestos de restriccin al ejercicio de la capacidad en relacin a mayores de edad,
en las condiciones establecidas por la legislacin. (art. 24 inc. c), art. 31 y ss.).
Desde una perspectiva tradicional, la incapacidad fue introducida observando ciertas condiciones de la persona y en
busca de su proteccin; tradicionalmente, la minora de edad y la condicin de salud mental que hacen a alguien
vulnerable frente a terceros, exponen a riesgo de perjuicio o abuso en el libre trfico jurdico. As, se pens la
respuesta de la incapacidad y ofreciendo a su vez la alternativa de ejecucin de los actos a travs de mecanismos de
representacin para poder celebrarlos as, los padres como representantes de sus hijos incapaces, el curador como
representante de la persona declarada incapaz.
El nuevo Cdigo incorpora el principio de capacidad de ejercicio: toda persona puede ejercer por s los actos jurdicos,
con las solas excepciones establecidas en la norma. Ahora bien. Cambia radicalmente el escenario de que hablamos.
Afirma la capacidad como regla y delimita o acota las eventuales restricciones que se podrn establecer. Que el Cdigo
asuma en forma expresa que el principio o regla es la capacidad, que la misma es la condicin afirmativa inicial de la
cual partimos y que para sostener lo contrario respecto a una persona ser necesario un proceso judicial que
establezca y fundamente- cules son los actos puntuales que se restringen, aparece coherente con la modificacin
legislativa que en el ao 2010 se introdujo en la legislacin civil mediante la ley 26.657 Ley Nacional de Salud Mental,
que estableci en sus arts. 3 y 5 la presuncin de capacidad de la persona, independientemente de su condicin de
salud mental, sus antecedentes de tratamiento hospitalario, conflictos familiares, sociales o inadecuacin cultural. Esta
opcin legislativa a su vez es coherente control de convencionalidad- con las normas de la Convencin sobre los
Derechos de las Personas con Discapacidad que nuestro pas incorpor por ley 26.378 y luego otorg jerarqua
constitucional. El Cdigo regula observando a esta Convencin y el modelo social que ella establece: en el modelo
social el problema de las personas con discapacidad no radica en ellas mismas sino en las condiciones del entorno
que generan barreras actitudinales, comunicacionales, edilicias, procesales, etc-, que les impiden ejercer sus derechos
en igualdad de condiciones con las dems. La recepcin del modelo social se observa en las propias definiciones que el
Cdigo establece en momentos en que as lo exige, por ejemplo, en el art. 48 que establece la nueva conceptualizacin
de la figura del prdigo reducindola a quienes exponen a riesgo de patrimonio por actos de prodigalidad, en contra
del cnyuge, conviviente o hijos menores de edad o con discapacidad a la prdida del patrimonio; all define a la
persona con discapacidad como toda persona que padece una alteracin funcional permanente o prolongada, fsica o
mental, que en relacin a su edad y medio social implica desventajas considerables para su integracin familiar, social,
educacional o laboral. Mismos trminos reitera el art. 2448 al incluir una novedad altamente beneficiosa como es la
mejora en favor del heredero con discapacidad la posibilidad del causante de dejar en favor de su descendiente con
discapacidad a ttulo de mejora, adems de la porcin disponible, un tercio de la legtima-.. De tal modo, las
excepciones a que refiere el art. 23 en comentario comprenden aquellas consignadas expresamente en el mismo
Cdigo: a). el ejercicio de derechos de titularidad de personas menores con escasa edad y escasa o dbil autonoma
(arts. 26, 100 y concs.) y b). las limitaciones al ejercicio de actos concretos a la persona con discapacidad intelectual o
psicosocial; en este segundo caso las restricciones resultan de una sentencia judicial, son puntuales y enunciadas
expresamente, persistiendo la capacidad en todo lo que no es materia de limitacin (arts. 31, 32, 38 y concs). En este
sentido y por esta razn, el art. 24 slo enuncia como personas incapaces de ejercicio en relacin a los mayores de
edad supuesto residual, restrictivo y excepcional- a la persona declarada incapaz por sentencia judicial, en la
extensin dispuesta en esa decisin.
Sistema de representacin, asistencia, apoyo y salvaguardia. Actuacin del Ministerio Pblico.
-

Representacin

ARTCULO 100.- Regla general. Las personas incapaces ejercen por medio de sus representantes los derechos que no
pueden ejercer por s.

El Cdigo establece en su art. 24 quines son las personas incapaces de ejercicio: a) la persona por nacer, b) la
persona que no cuenta con la edad y grado de madurez suficiente, con el alcance dispuesto en la Seccin 2 (...) [del
Captulo Segundo]; y c) la persona declarada incapaz por sentencia judicial, en la extensin dispuesta en esa decisin

Sistema de proteccin
Las personas vulnerables, cuya capacidad de obrar sus derechos se encuentra limitada por la ley, se encuentran
resguardadas por un sistema de proteccin denominado representacin.
Alcance de la representacin: El CCyC introduce una nueva presuncin sobre la capacidad de ejercicio, la de obrar, la
jurdica y la de hecho del sujeto vulnerable, que vara en cada supuesto. Dicha capacidad se presume en plenitud para
todos los sujetos en igualdad de condiciones. Las limitaciones al ejercicio de la capacidad son, por tanto, excepcionales.
El CCyC prev distintas formas de compensacin a dichas limitaciones a travs de la figura del representante, cuyas
funciones son, asimismo, establecidas. Las limitaciones a la capacidad de obrar y sus motivaciones son establecidas en
favor de la persona y deben ser revisadas peridicamente, al igual que la funcin representativa. La representacin,
como funcin, es proporcional, adecuada y flexible a la extensin de la limitacin a la capacidad en cada caso en
particular. El binomio representante-representado ya no implica una relacin de poder del primero sobre el
segundo, sino que el actuar del representante debe ser exclusivamente para los intereses y la persona del
representado. Por tanto, la voluntad del representado pasa a tener una importancia primordial, el sistema de la
representacin no la excluye ni la reemplaza. Y, a mayor autonoma del sujeto, menor ser la representacin. Los
principios para la capacidad de obrar de los nios, nias y adolescentes se encuentran comprendidos en el art. 26
CCyC. As, el principio general es que las personas menores de edad ejerzan sus derechos a travs de sus
representantes legales. Sin embargo, aquellos que cuentan con edad y grado de madurez suficiente pueden ejercer por
s los actos que le son permitidos por el ordenamiento jurdico. Asimismo, pueden intervenir con asistencia letrada en
aquellas situaciones en las que medie algn conflicto de intereses con sus representantes. Se reconoce el principio de
la capacidad progresiva de los nios, nias y adolescentes, segn su edad y grado de madurez. En la misma lnea, el art.
707 CCyC reconoce el derecho de los nios, nias y adolescentes y las personas con capacidad restringida a participar
en todos los procesos que los afecten directamente mediante el ejercicio de su derecho a ser odos y a que su opinin
sea tenida en cuenta. Igual criterio debe considerarse para la funcin representativa en los supuestos de las personas
declaradas incapaces y aquellas con capacidad restringida para la celebracin de determinados actos jurdicos a
celebrarse por el curador o por el apoyo cuando el juez le otorga facultades de representacin, para supuestos
necesarios. El sistema de representacin debe, por tanto, adaptarse al principio general del art. 31 CCyC, el que
establece que la capacidad general de ejercicio de la persona humana se presume, aun cuando se encuentre
internada en un establecimiento asistencial.
Existen actos no alcanzados por la representacin: Las decisiones sobre los derechos personalsimos o de la
personalidad del representado quedan fuera de la rbita de las funciones del representante, por tratarse de derechos
de carcter estrictamente personales y que, por tanto, no pueden ser suplidos por su representante.
Caracteres de la representacin: Requisitos
La representacin es necesaria para todas aquellas personas enumeradas taxativamente en el art. 24 CCyC. Los
supuestos previstos en la ley para otorgar la representacin necesaria son:
a. En el art. 103, inc. b), prr. 3 CCyC, se le impone al Ministerio Pblico, proveer la representacin cuando carecen de
representante legal. Se sobreentiende que dicha obligacin corresponde a todos los magistrados del Ministerio Pblico
en cualquiera de las instancias o fueros donde acten, ya que es indispensable que todas las personas puedan ejercer
sus derechos cuando la ley expresamente regula que ese ejercicio lo practican por los motivos que la ley expresa a
travs de sus representantes. Deben pedir ante juez competente la designacin de tales representantes legales para
las personas menores de edad y para las personas con capacidad restringida, en tanto la sentencia que ha limitado la
capacidad de ejercicio de una persona le tenga prohibido la realizacin de un acto jurdico por s misma y a las
personas declaradas excepcionalmente incapaces.
b. En el art. 104 CCyC se reconoce a la guarda como una institucin similar a la tutela y se ampla el alcance de la
representacin necesaria a los nios cuya guarda el juez otorgue a terceros por razones graves; o a la guarda delegada
por los progenitores en el ejercicio de la responsabilidad parental, estableciendo: En ambos supuestos, el guardador
es el representante legal del nio, nia o adolescente en todas aquellas cuestiones de carcter patrimonial.

c. En el art. 109 CCyC Tutela especial se establece cundo corresponde la designacin judicial de tutores
especiales detallando varios supuestos.
d. El art. 111 CCyC establece quines son las personas obligadas a denunciar la ausencia, falta o carencia de
representacin de un nio/a o adolescente. Ellas son: Los parientes obligados a prestar alimentos al nio, nia o
adolescente, el guardador o quienes han sido designados tutores por sus padres o stos les hayan delegado el ejercicio
de la responsabilidad parental, deben denunciar a la autoridad competente que el nio, nia o adolescente no tiene
referente adulto que lo proteja, dentro de los diez das de haber conocido esta circunstancia, bajo pena de ser privados
de la posibilidad de ser designados tutores y ser responsables de los daos y perjuicios que su omisin de denunciar le
ocasione al nio, nia o adolescente. Y tambin: ... los oficiales pblicos encargados del Registro Civil y Capacidad de
las Personas y otros funcionarios pblicos que, en ejercicio de su cargo, tengan conocimiento de cualquier hecho que
d lugar a la necesidad de tutela.
e. En el prr. 3 del mismo artculo, el Cdigo determina: el juez debe proveer de oficio lo que corresponda, cuando
tenga conocimiento de un hecho que motive la apertura de una tutela.
f. El art. 135, inc. b), prr.2 (referido a las causas de terminacin de la tutela) dice: En caso de muerte del tutor, el
albacea, heredero o el otro tutor si lo hubiere, debe ponerlo en conocimiento inmediato del juez de la tutela. En su
caso, debe adoptar las medidas urgentes para la proteccin de la persona y de los bienes del pupilo.
g. El art. 139 introduce la figura de la directiva anticipada, disponiendo que la persona capaz puede designar (de
manera anticipada) a aquella persona que ejercer su curatela; eligiendo, de este modo, a su representante. Asimismo,
establece que Los padres pueden nombrar curadores de sus hijos incapaces o con capacidad restringida, en los casos
y con las formas en que pueden designarles tutores. Cualquiera de estas designaciones debe ser aprobada
judicialmente. A falta de las previsiones mencionadas para dar representante a los sujetos ms dbiles de las
relaciones jurdicas que se traben, el juez puede nombrar al cnyuge no separado de hecho, al conviviente, a los hijos,
padres o hermanos de la persona a proteger segn quien tenga mayor aptitud. Se debe tener en cuenta la idoneidad
moral y econmica.
h. El art. 140 CCyC determina: el curador de la persona incapaz [y con capacidad restringida] es tutor de los hijos
menores de ste en relacin a la persona protegida con hijos.
i. La enumeracin de los deberes de los progenitores est contenida en el inc. f), art. 646 CCyC. Se hace alusin al
deber de representarlo y administrar el patrimonio del hijo.
j. El art. 657 CCyC se refiere al otorgamiento de la guarda a un tercero. La norma establece: En supuestos de especial
gravedad, el juez puede otorgar la guarda a un pariente por un plazo de un ao, prorrogable por razones fundadas por
otro perodo igual. Vencido el plazo, el juez debe resolver la situacin del nio, nia o adolescente mediante otras
figuras que se regulan en este Cdigo.
k. El art. 696 CCyC referido a la remocin de la administracin expresa: Removido uno de los progenitores de la
administracin de los bienes, sta corresponde al otro. Si ambos son removidos, el juez debe nombrar un tutor
especial.
l. El art. 703 CCyC regula los casos de privacin o suspensin de ejercicio de la responsabilidad parental. Establece: Si
uno de los progenitores es privado de la responsabilidad parental o suspendido en su ejercicio, el otro contina
ejercindola. En su defecto, se procede a iniciar los procesos correspondientes para la tutela o adopcin, segn la
situacin planteada, y siempre en beneficio e inters del nio o adolescente.
De esta manera, el CCyC reconoce las distintas circunstancias en que los nios, nias y adolescentes, y las personas
declaradas excepcionalmente incapaces por sentencia, o aquellas con capacidad restringida y asistidas por el sistema
de apoyos para la toma de decisiones con funcin representativa deben ser necesariamente representados. Sea por los

progenitores, por los tutores, por los guardadores, por los curadores o por los apoyos con facultad representativa en
aquellos casos que el juez decida art. 101, inc. c) CCyC.
La representacin, como sistema legal de proteccin, siempre se instituye en beneficio de la persona. La funcin
primordial de los representantes es favorecer la autonoma personal de la persona, promover sus habilidades y
aptitudes, respetar sus deseos y preferencias.
La guarda del progenitor afn. Representacin legal:
La guarda del progenitor afn es un supuesto no contemplado por la ley, que debe asimilarse a la finalidad de la norma
del art. 104 CCyC. En efecto, el art. 674 CCyC (Delegacin en el progenitor afn) establece: El progenitor a cargo del
hijo puede delegar a su cnyuge o conviviente el ejercicio de la responsabilidad parental cuando no estuviera en
condiciones de cumplir la funcin en forma plena por razones de viaje, de enfermedad o incapacidad transitoria, y
siempre que exista imposibilidad para su desempeo por parte del otro progenitor, o no fuera conveniente que este
ltimo asuma su ejercicio. Esta delegacin requiere de homologacin judicial, excepto que el otro progenitor exprese
su acuerdo fehacientemente.
Para este Cdigo la finalidad de la norma es fundamental y no se advierten motivos contrarios para que el juez, al
homologar la delegacin establecida por ambos cnyuges o convivientes o por el propio juez ante los supuestos que la
norma enuncia, designe como guardador por el plazo que perdure dicha delegacin del ejercicio de la
responsabilidad parental al progenitor afn. Por otro lado, si el cnyuge o conviviente de un progenitor debe
cooperar en la crianza y educacin de los hijos del otro, tiene que realizar los actos propios de la formacin en su
crianza y adoptar decisiones en caso de urgencia, razn ms que importante para que se lo invista del carcter de
guardador. Si a ello le sumamos que, en el lapso conferido como guardador, debe otorgar, en favor de los hijos del
cnyuge, un acto jurdico que les resulte ventajoso y de toda necesidad, es de toda realidad investirlo de la
representacin suficiente para que pueda celebrarlo. Adems, si relacionamos la finalidad de esta norma con el art.
104 CCyC, que reconoce expresamente el carcter de representante legal del guardador en todas aquellas cuestiones
de ndole patrimonial y rene los supuestos de los arts. 643 y 657 CCyC (delegacin del ejercicio de la responsabilidad
parental de los progenitores en un tercero, y otorgamiento de guarda a un tercero por el juez), es de toda lgica
derivar en que el progenitor afn es el guardador y, por ende, representante legal de los hijos del otro cnyuge,
pendiente la delegacin del ejercicio de la responsabilidad parental que se le hubiere homologado judicialmente. La
doctrina del art. 104 CCyC resume los dos supuestos contemplados en los arts. 643 y 657 CCyC y concluye con
contundencia en la frase: En ambos supuestos, el guardador es el representante legal para todas aquellas cuestiones
de ndole patrimonial. Este supuesto de delegacin de la responsabilidad parental del art. 674 CCyC debe ser
asimilado y tenerse al progenitor afn como guardador de los hijos del cnyuge o conviviente porque ello facilitar, sin
duda, el cumplimiento de los deberes que por ley se le imponen en el art. 673 CCyC. Hay ms razones para pensar
sobre la probidad en designarse al progenitor afn como guardador, en tanto la ley prev el ejercicio conjunto de la
responsabilidad parental con l y le determina obligacin alimentaria de carcter subsidiaria.
En efecto, si ya en los hechos el progenitor afn viene exhibiendo su rol de guardador en los supuestos del art. 674
CCyC, y este Cdigo parte de la realidad de vida de las personas, ello constituye razn de peso para que obtenga el
reconocimiento de guardador y representante legal en los supuestos previstos, por el plazo necesario y con las
exigencias que la norma requiere conforme la doctrina del art. 104 CCyC.
Caractersticas de la representacin
La representacin es:
a. Gradual y revisable mediante sentencia judicial.
b. Flexible y proporcional, de acuerdo con la extensin de la limitacin a la capacidad del sujeto.
c. Excepcional cuando se trata de personas mayores de 13 aos de edad declaradas incapaces por sentencia judicial y
reservada esta para supuestos extremos.
d. Legal, ya que es determinada por medio de la ley.
e. Doble. El Ministerio Pblico interviene en el mbito judicial respecto de personas menores de edad, personas
declaradas excepcionalmente incapaces y con capacidad restringida, y de aquellas cuyo ejercicio de la capacidad
jurdica requiera un sistema de apoyos de manera complementaria o principal. Por una parte, la actuacin es
complementaria a la de los progenitores en todos los procesos en los que se encuentren involucrados intereses de
nios, nias y adolescentes, personas declaradas excepcionalmente incapaces y personas con capacidad restringida. La
falta de intervencin del Ministerio Pblico acarrea la nulidad relativa del acto. Por otra parte, la actuacin es principal

cuando existe inaccin de los representantes legales y se encuentran comprometidos los derechos de los
representados, cuando dichas personas carecen de representante y, por lo tanto, el Ministerio Pblico debe proveer su
representacin. El Ministerio Pblico tambin interviene en los procesos de capacidad restringida cuando el/los
apoyo/s tengan funciones representativas establecidas por el juez en la sentencia, en los juicios de tutela (art. 105
CCyC), en los procesos de adopcin (arts. 603, 608, 617 CCyC), delegacin del ejercicio de la guarda (art. 643 CCyC),
otorgamiento de la guarda a un tercero (art. 657 CCyC), en los reclamos alimentarios (art. 661 CCyC), en las
autorizaciones para estar en juicio (art. 678 CCyC), en los expedientes sucesorios cuando existan herederos que sean
personas menores de edad, y en los reclamos por daos y perjuicios, etc.
f. La representacin est sujeta en parte a contralor judicial. As, tanto los actos de disposicin de bienes de los hijos
menores de edad como los actos para la disposicin de los bienes de las personas tuteladas o aquellos actos de
administracin extraordinaria que realice el tutor, requieren la debida autorizacin judicial. Asimismo, los actos de
disposicin que realice el curador o curadores de los bienes del representado o los actos de disposicin que realicen
los apoyos con funcin representativa de las personas con capacidad restringida, requieren contralor judicial. Adems,
los actos que se realicen en beneficio de los representados en extraa jurisdiccin.
En la tutela, los actos que por su complejidad y especificidad de los bienes administrados exijan la designacin de uno
o varios tutores especiales con funciones diversas a las del tutor general, requieren autorizacin judicial. Es
fundamental el debido respeto a las preferencias o deseos de las personas representadas.
Nuevos efectos, nuevos paradigmas
Se busca adecuar el derecho positivo a la CDN (Convencion de los Derechos del Nio) y a la CDPD (Convecncion sobre
los Derechos de las Personas con Discapacidad). De all, la transformacin de un sistema esttico de proteccin, a otro
representativo, elstico y proporcional a la extensin de la limitacin y a la capacidad del sujeto.
Se distingue, de este modo, la capacidad de derecho (aptitud para la mera titularidad de las relaciones jurdicas) de la
capacidad de ejercicio (aptitud de ejercer por s los derechos).
Se intenta actualizar las normas referentes a los nios, nias y adolescentes y a las personas con discapacidades a la
cambiante sociedad y a la multiplicidad de realidades. Por ello se hace alusin reiteradamente a trminos como edad
y grado de madurez, capacidad progresiva y derecho a ser odo y que su opinin sea tenida en cuenta. Asimismo,
se da cuenta que la representacin ya no resulta un sistema rgido y hermtico, como s lo era en el Cdigo Civil; el
representante no puede tomar las decisiones nicamente basndose en su iniciativa sino que debe atender a los
deseos de la persona por quien acta. El sistema se establece en beneficio exclusivo de la persona representada.
ARTCULO 101.- Enumeracin. Son representantes:
a. de las personas por nacer, sus padres;
b. de las personas menores de edad no emancipadas, sus padres. Si faltan los padres, o ambos son incapaces,
o estn privados de la responsabilidad parental, o suspendidos en su ejercicio, el tutor que se les designe;
c. de las personas con capacidad restringida, el o los apoyos designados cuando, conforme a la sentencia,
stos tengan representacin para determinados actos; de las personas incapaces en los trminos del ltimo
prrafo del artculo 32, el curador que se les nombre.
El Cdigo define de manera precisa quines son las personas que deben actuar por aquellas que resultan incapaces de
ejercicio (art. 24 CCyC). As, la representacin legal de dichas personas se desarrolla a travs de distintas instituciones:
la responsabilidad parental (para personas por nacer y nios/as o adolescentes), la tutela (para personas menores de
edad que no estn bajo el rgimen de la responsabilidad parental o carezcan de adulto responsable), y los apoyos con
facultades representativas, reconocidos como apoyos intensos en el inc. j), Prembulo CDPD. Dicho sistema de
proteccin la representacin es instituido nicamente en beneficio de las mencionadas personas para
determinadas situaciones.
Tiene origen legal y no puede ser sustituido por la voluntad de las partes. Adems, es necesaria ya que est
conformada por normas de carcter imperativo que acarrean nulidades si son soslayadas; y, es doble ya que existe una
actuacin integrada entre el representante legal de la persona menor de edad, aquella con capacidad de ejercicio
restringida o declarada excepcionalmente incapaz y la representacin complementaria o principal del Ministerio
Pblico.

La actividad de los representantes est sometida a contralor judicial, el juez debe resolver atendiendo a lo que resulte
ms beneficioso a los intereses y la persona del representado.
Comienzo de la personalidad
El art. 19 CCyC establece el comienzo de la existencia de la persona. Sin embargo, la personalidad del por nacer est
supeditada a una condicin resolutoria: si el nio nace muerto queda cumplida la condicin y extinguida
retroactivamente la personalidad. Por el contrario, si nace vivo, la condicin no se cumple y, por lo tanto, la resolucin
(extincin retroactiva) no se produce, es decir, la personalidad que haba comenzado desde la concepcin o
implantacin del embrin contina.
Comienzo de la proteccin jurdica de la persona por nacer
La proteccin jurdica, segn art. 75, inc. 23 CN, comienza desde el embarazo hasta la finalizacin del perodo de
enseanza elemental, y de la madre durante el embarazo y el tiempo de lactancia. As lo entendi la CSJN en una
sentencia de fecha 24/04/2012. Es decir, que a partir del embarazo de la mujer, existe una persona por nacer que es
titular de derechos, si bien es incapaz de ejercer por s misma acto jurdico alguno y, por lo tanto, tiene necesidad de
un representante. Como se dijo anteriormente, dicha personalidad es condicional debido a que su existencia est
supeditada a un hecho futuro o incierto: el nacimiento.
Representacin del por nacer
Los concebidos son titulares de derechos en general. Sin embargo, la representacin se instituye solamente ante la
necesidad del ejercicio de algn acto jurdico en particular. Los representantes de las personas por nacer son sus
progenitores y su ejercicio no necesita ser conferido por el juez. En los supuestos de celebracin de actos jurdicos
trascendentales, se debe dar intervencin al Ministerio Pblico. Cuando se realice una donacin a favor de la persona
por nacer, basta con que el representante la acepte mediante escritura y, en el caso de un beneficio social a obtenerse
por la va administrativa, basta con que se presenten ante la administracin.
Fin de la representacin de la persona por nacer
La representacin se termina al momento del nacimiento (si es que el nio nace con vida) y pasa a ser inmediatamente
reemplazada por la responsabilidad parental para los hijos menores de edad, que recae en ambos progenitores.
Representacin de las personas menores de edad. Responsabilidad parental y tutela
Las reglas de los arts. 24 y 100 CCyC estn en lnea con el art. 75, inc. 22 CN, la CDN, la ley 26.061 y el Libro Segundo de
este cuerpo legal. Por ello, a mayor autonoma de la persona en vas de desarrollo menor resulta la representacin
sustitutiva de los progenitores. Dicho principio es conocido como la capacidad progresiva.
Los principios generales aplicables a la responsabilidad parental se encuentran contenidos en el art. 639 CCyC.
Ellos son: el inters superior del nio, la autonoma progresiva del hijo conforme a sus caractersticas psicofsicas,
aptitudes y desarrollo; y el derecho del nio a ser odo y a que su opinin sea tenida en cuenta.
El Cdigo establece tres rangos etarios: nios (aquellos que no hubiesen cumplido los 13 aos de edad), adolescentes
(aquellos que han cumplido los 13 aos de edad, pero no han alcanzado los 18 aos de edad an) y mayores de edad
(aquellos que superen los 18 aos, a quienes se les asigna capacidad jurdica plena).
Las disposiciones de los arts. 24 y 100 CCyC, en relacin a los nios, nias y adolescentes, tienen un propsito
esencialmente tuitivo, ya que la finalidad ltima de esta norma es la proteccin de dicho grupo etario. Se busca, de
esta manera, evitar que terceras personas puedan influenciar negativamente o aprovecharse de la inexperiencia de los
nios, nias y adolescentes.
Asimismo, para reforzar esta proteccin, el Cdigo incluye la figura del abogado del nio (para aquellos que contaran
con un grado de madurez suficiente) que importa un medio legal e independiente para acceder a la justicia (art. 26
CCyC). Es una figura ligada al principio de la capacidad progresiva, que se da a raz de la madurez y el grado de
desarrollo del nio, nia o adolescente.

El Cdigo permite a la persona menor de edad con un grado de madurez suficiente que se presente por s y con
asistencia letrada y que acte en forma autnoma o conjunta con sus padres o tutores (arts. 677 a 679 CCyC). El
desempeo del abogado debe ser acorde a las instrucciones y deseos del representado. No debe, bajo ningn punto,
sustituir su voluntad. Generalmente, la figura del abogado del nio aparece ante situaciones de conflicto del
adolescente con su representante legal.
Ahora bien, la normativa estima que el desarrollo y madurez se alcanza a los trece aos, momento en el que se
comienza a ser adolescente. Antes de los trece, el Cdigo entiende que se est ante la presencia de un nio, que debe
estar a derecho por medio de un tutor especial que el juez le designe. Dicha designacin puede ser solicitada al juez o
al Ministerio Pblico por el interesado, o por el Ministerio Pblico en tanto ha observado situaciones de conflicto entre
representantes y representados.
Sistema de apoyos
Las funciones representativas del apoyo son excepcionales y deben otorgarse para determinados actos en beneficio
del representado art. 101, inc. c) CCyC.
El juez las establece en la sentencia que restringe la capacidad de la persona. Posiblemente, otras situaciones que
puedan sobrevenir a una persona con capacidad restringida y bajo el sistema de apoyos (como resulta, por ejemplo, el
otorgamiento de un acto jurdico complejo que requiere especialidad profesional para su realizacin) deban requerir
tambin del apoyo una funcin representativa. Ello en lnea con el denominado apoyo intenso de la CDPD.
Curatela
El Cdigo establece que el representante de las personas incapaces (ltimo prrafo del art. 32 CCyC) es el curador que
el juez designe. El art. 32 CCyC establece: Por excepcin, cuando la persona se encuentre absolutamente
imposibilitada de interaccionar con su entorno y expresar su voluntad por cualquier modo, medio o formato adecuado,
y el sistema de apoyos resulte ineficaz, el juez puede declarar la incapacidad y designar un curador. De esto se
desprende que la funcin del curador es representativa y sustitutiva de la voluntad de la persona; no obstante, debe
promover la autonoma personal y la posibilidad de recuperar en ella la interaccin con su entorno y la exteriorizacin
de su voluntad.
El juez debe fijar en la sentencia la extensin de la incapacidad de la persona y asimismo, el alcance de la funcin
representativa del curador, que debe ser proporcional a la extensin de la incapacidad del representado art. 24, inc.
c) y art. 38 CCyC.
El actuar del curador debe ser acorde con los principios establecidos en el art. 639 CCyC, responsabilidad parental.
NUEVA NORMATIVA

Incidencia del CCyC.

Se reconoce al nio como sujeto de derecho. Se receptan, de esta manera, las disposiciones contenidas en la CDN y la
ley 26.061. Asimismo, se reconoce el derecho del nio, nia y adolescente a ser odo y a que sus opiniones sean
tenidas en cuenta en funcin de su desarrollo y grado de madurez.
El representante que se le designe al nio debe acompaar y propender a su autonoma personal y desarrollo integral.
A mayor autonoma, menor ser la representacin.
La representacin parental deber ser gradual y flexible y promover, en todo momento, la participacin y la escucha de
los nios, nias y adolescentes en los procesos que los involucren.
Se introduce la figura de los apoyos para situaciones de excepcin. Los apoyos actan como representantes de la
persona con capacidad restringida para aquellos actos que el juez determine en la sentencia.
La declaracin de incapacidad de una persona se establece para supuestos muy excepcionales (art. 32 CCyC). El
curador que el juez designe para dichos casos debe actuar de manera proporcional a la extensin de la limitacin de la
capacidad de su representado, que fuera fijada en la sentencia. Debe, asimismo, tomar todas aquellas medidas que
favorezcan la autonoma personal y respeten la dignidad de la persona.
El Cdigo establece que el desempeo y el actuar de los representantes de las personas con capacidad restringida o
incapaces, en los trminos del art. 32 CCyC (ltima parte), debe ser conforme a los principios del ejercicio de la
responsabilidad parental.

ASISTENCIA

ARTCULO 102.- Asistencia. Las personas con capacidad restringida y las inhabilitadas son asistidas por los apoyos
designados en la sentencia respectiva y en otras leyes especiales.
La capacidad restringida supone que la persona conserva su capacidad limitada para determinados actos. El Cdigo
prev un acompaamiento para dichas personas y aquellas inhabilitadas, en razn de la prodigalidad (art. 48 CCyC),
mediante los denominados sistemas de apoyo para la toma de decisiones (SATD).
La normativa solo mantiene un nico supuesto de inhabilitacin: la prodigalidad. Para que se configure deben
concurrir dos presupuestos: a) la prodigalidad en la gestin de sus bienes (negocios, administracin de sus bienes y/o
actos de disposicin habituales que constituyan dilapidacin) como elemento objetivo; y b) la exposicin a la prdida
del patrimonio a su cnyuge, conviviente, hijos menores de edad o hijos mayores de edad con discapacidad. La
declaracin de inhabilitacin, por lo tanto, le impone ciertas restricciones al otorgamiento de determinados actos pero
no modifica su condicin de persona capaz para el ejercicio de sus derechos. La funcin del apoyo es la asistencia en la
realizacin de dichos actos (determinados mediante una sentencia judicial).
Este artculo constituye una excepcin al inciso b) del artculo 31 CCyC, en razn de que la limitacin a la capacidad no
se instituye en beneficio de la persona sino que, en este caso, el inters jurdico tutelado es la proteccin de la familia
del inhabilitado.
La asistencia y los apoyos
Se entiende por apoyo la asistencia requerida por las personas con discapacidad para actuar de forma inclusiva dentro
de la sociedad, desarrollando sus habilidades para lograr su funcionalidad y un mejor desempeo, y propiciando su
autonoma en la ejecucin de sus actividades principales y regulares. Entre ellos: la asistencia personal, equipos y
dispositivos tecnolgicos y recursos auxiliares, que permiten habilitar, rehabilitar o compensar una o ms limitaciones
funcionales, motrices, sensoriales o intelectuales de las personas con discapacidad.
El Cdigo admite un amplio espectro de opciones al referirse a los sujetos u organizaciones que pueden prestar el
apoyo. As, el apoyo puede ser desde una nica persona a una red o una asociacin u organizacin comunitaria. Se
debe establecer con precisin cul constituye su funcin: puede ser la de asesor, consejero o asistente. El magistrado
debe establecer en la sentencia qu modalidad resulta conveniente para el caso en particular y cul es o son las
funciones a desempear.
Los apoyos. Funciones, alcance y designacin.
Se entiende por apoyo cualquier medida de carcter judicial o extrajudicial que facilite a la persona que lo necesite la
toma de decisiones para dirigir su persona, administrar sus bienes y celebrar actos jurdicos en general (art. 43 CCyC).
Esta incorporacin est en lnea con los postulados de la CDPD, que reconoce a las personas con discapacidad la
importancia de su autonoma e independencia individual, incluida la libertad para realizar sus aspiraciones. Ello se
desprende del art. 12, prr. 4 CDPD que impone a los Estados partes la obligacin de asegurar que las medidas
relativas al ejercicio de la capacidad jurdica respeten los derechos, la voluntad y las preferencias de la persona, que no
haya conflicto de intereses ni influencia indebida, que sean proporcionales y adaptadas a las circunstancias de la
persona, que se apliquen en el plazo ms corto posible y que estn sujetas a exmenes peridicos por parte de una
autoridad o un rgano judicial competente, independiente e imparcial.
El Cdigo busca proteger a la persona sin incapacitarla, es decir, limitando lo menos posible su capacidad de actuar
(arts. 32 y 43 CCyC) y brindndole los apoyos necesarios para asistirla en el desarrollo de las funciones de la vida
cotidiana.
El juez debe fijar en la sentencia las funciones y modalidades de los apoyos de acuerdo a las circunstancias particulares
de cada persona, es decir, estos deben ser proporcionales a la extensin de la limitacin a la capacidad. El magistrado
debe determinar cules son los actos que requieran asistencia del apoyo para poder otorgarse. No debe quitarle ms
capacidades que las necesarias para garantizarle la proteccin de sus intereses personales y patrimoniales. La persona
cuya capacidad se restringe conserva la capacidad de actuar para aquellos actos que no estuvieran contenidos en la
sentencia. No as sobre aquellos actos que s estuvieran contenidos en la misma, para los que requerir de la asistencia
del apoyo bajo pena de nulidad de los actos que realice. La resolucin debe establecer la condicin y calidad de las

medidas de apoyo y, de ser necesario, aquella tambin debe ser inscripta en el Registro de Estado Civil y Capacidad de
las Personas. Las medidas deben aplicarse durante el menor tiempo posible y existe la obligacin de verificar
regularmente la actualidad y utilidad de las mismas.
No obstante, el apoyo debe propiciar la capacidad natural y fomentar la autonoma personal de la persona en todo
momento. Los apoyos estn destinados a fomentar, y no a deprimir la activacin de las capacidades naturales; sea
permitiendo a la persona con capacidad restringida una participacin gradual y controlada en la gestin de sus
intereses patrimoniales, sea reconocindole la facultad de autodeterminacin para que ejerza sus derechos
personalsimos, comprendidos los actos de naturaleza familiar.
El sistema de apoyos debe entenderse siempre como un instrumento elstico, modelado a medida de las exigencias
del sujeto concreto. Tambin debe tenerse en cuenta que las facultades representativas art. 101, inc. c,
sustitutivas de la voluntad del sujeto, estn reservadas para situaciones particularmente graves y excepcionales (como
cuando existen patologas sobrevinientes o temporales) que, de no intervenir, importaran un dao patrimonial o en la
persona.
Cabe destacar que, con anterioridad a la sancin de este Cdigo, se han dictado sentencias que reconocen las premisas
del art. 12 CDPD y se corresponden con ellas.
Los apoyos con facultades representativas
Cuando el SATD resulte insuficiente, el Cdigo reconoce la posibilidad de otorgarle facultades representativas a los
apoyos art. 24, inc. c) y art. 101, inc. c) CCyC. Se le otorga al apoyo la representacin de la persona con capacidad
restringida. El juez debe determinarlo en la sentencia. Se trata de un supuesto de tipo excepcional en el cual se
considera que la sentencia debe inscribirse en el Registro Civil. En consonancia con ello, el Manual de Buenas Prcticas
de los Servicios Especializados del Ministerio Fiscal presentado en Alcal de Henares, Espaa el 20 y 21/09/2010
admite la funcin representativa del apoyo en coincidencia con la CDPD inc. j), Prembulo cuando se refiere al
apoyo ms intenso. Es decir, se le otorga al apoyo la representacin de la persona con capacidad restringida cuando
el juez lo determine en la sentencia porque el SATD resulte insuficiente para realizar determinados actos. Es preciso
comprender que para que el SATD resulte efectivo, debe adaptarse a las diferentes situaciones personales y sociales, y
diferenciar diferentes tipos de apoyos.
La importancia de haberse introducido un nuevo sistema de proteccin para las personas vulnerables
Se introduce una nueva figura para ampliar el sistema de proteccin de las personas con capacidad restringida: los
apoyos. Este sistema (SATD) no sustituye a la persona sino que la asiste en aquellos actos que determine la sentencia.
La finalidad de este instituto es la proteccin de la persona cuya capacidad se restringe por sentencia. El SATD es un
sistema flexible y maleable, que busca adaptarse a las distintas situaciones de vulnerabilidad y debilidad de las
distintas personas. Es un sistema temporal que debe ser permanentemente revisado y actualizado. La facultad
representativa o apoyo intenso se prev de manera excepcional para determinados supuestos art. 24, inc. c) y art.
101, inc. c) CCyC previa designacin judicial y mediando intervencin del Ministerio Pblico.
ARTCULO 103.- Actuacin del Ministerio Pblico.
La actuacin del Ministerio Pblico respecto de personas menores de edad, incapaces y con capacidad restringida, y de
aquellas cuyo ejercicio de capacidad requiera de un sistema de apoyos puede ser, en el mbito judicial,
complementaria o principal.
a. Es complementaria en todos los procesos en los que se encuentran involucrados intereses de personas menores de
edad, incapaces y con capacidad restringida; la falta de intervencin causa la nulidad relativa del acto.
b. Es principal: i. cuando los derechos de los representados estn comprometidos, y existe inaccin de los
representantes; ii. cuando el objeto del proceso es exigir el cumplimiento de los deberes a cargo de los representantes;
iii. cuando carecen de representante legal y es necesario proveer la representacin.
En el mbito extrajudicial, el Ministerio Pblico acta ante la ausencia, carencia o inaccin de los representantes
legales, cuando estn comprometidos los derechos sociales, econmicos y culturales.
El Cdigo establece en qu supuestos debe intervenir el Ministerio Pblico cuando se encuentran involucrados
determinados sujetos. La funcin esencial del Ministerio Pblico es la de representar con todas las facultades y los
deberes que le impone la ley, no la de asistir a la persona vulnerable. En esto radica la esencial diferencia con el

abogado defensor de la persona. Como se trata de representar a los sujetos que la ley imperativamente establece
que no pueden ejercer por s sus derechos, ello perdura mientras persista la incapacidad de la persona o mientras que
los nios no alcancen la mayora de edad. Es ms, la representacin del Ministerio Pblico cesa de pleno derecho al
momento que las personas menores de edad alcanzan los 18 aos (art. 1 CDN) o cuando se rehabilit a la persona
declarada incapaz.
La intervencin puede ser judicial o extrajudicial:
La intervencin judicial puede ser complementaria o principal.
- Es complementaria cuando el Ministerio Pblico interviene de forma conjunta con los progenitores y/o
los tutores y curadores (en el caso de los procesos en que se encuentren involucrados intereses de las
personas menores de edad, incapaces y con capacidad restringida).
- Es principal cuando se encuentren comprometidos los derechos de los representados y haya inaccin de
sus representantes; cuando el objeto del proceso es exigir el cumplimiento de los deberes a cargo de los
representantes; cuando las personas menores de edad, incapaces y con capacidad restringida carecen
de representante legal y es necesario proveer la representacin.
La actuacin extrajudicial se prev para los casos en que se encuentren comprometidos los derechos sociales,
econmicos y culturales de personas menores de edad, incapaces y con capacidad restringida ante la ausencia,
carencia o inaccin de sus representantes legales. Las nulidades solo pueden declararse a instancias de las
personas en cuyo beneficio se establecen.

El Ministerio Pblico es un rgano independiente con autonoma funcional y autarqua financiera. Tiene por funcin
promover la actuacin de la justicia en defensa de la legalidad y de los intereses generales de la sociedad, en
coordinacin con las dems autoridades de la Repblica. Est conformado por un procurador general, un defensor
general de la Nacin y dems miembros que la ley establezca. Sus miembros son magistrados/as que gozan de
inmunidades funcionales e intangibilidad de remuneraciones.
El Ministerio Pblico es el representante de los nios/as y adolescentes y acta conjuntamente con sus progenitores
para la mejor defensa de sus derechos. Si no los tiene, debe proveerles de representante legal por imperio de la ley
como primera funcin, y acudir a las instituciones propias del derecho de fondo. Representa a las personas declaradas
excepcionalmente incapaces (art. 32, segunda parte, CCyC), a aquellas con capacidad restringida por sentencia judicial
(art. 32, primera parte, CCyC), y de los inhabilitados por prodigalidad hasta el momento de la sentencia, salvo que
posteriormente exista conflicto judicial entre los sistemas de apoyos para la toma de decisiones y la persona
inhabilitada.
Actuacin complementaria en el proceso judicial
La intervencin del Ministerio Pblico es necesaria, representativa, de orden legal, y requiere de control judicial. En el
inc. a) del artculo, la intervencin del Ministerio Pblico es complementaria a la de los representantes legales
individuales. Es decir, su actuacin se integra y complementa con la que ejerce el representante individual. La
actuacin es complementaria cuando se den los siguientes supuestos: en todos los procesos en los que se
encuentren involucrados los intereses de personas menores de edad, personas declaradas excepcionalmente
incapaces y personas con capacidad restringida. Por tanto, su representacin es complementaria a la de los
progenitores, tutores, guardadores o curadores, o apoyos de las personas con capacidad restringida con facultades
representativas.
La sancin de nulidad por falta de intervencin del Ministerio Pblico
La sancin de nulidad ante la falta de intervencin del Ministerio Pblico es de carcter relativo; ello, en razn de que
puede ser confirmada. Cuando hubieren sucedido actos disvaliosos en detrimento del representado, debe invocarse la
nulidad. Estas nulidades solo pueden declarase a instancias de las personas en cuyo beneficio se establecen, que son
las personas incapaces de ejercer sus derechos. En el caso de que el Ministerio Pblico tome conocimiento posterior
de la realizacin de determinados actos sin su debida intervencin, deber invocar la nulidad de lo actuado, siempre y
cuando el acto haya sido en detrimento de los intereses de la persona que se busca proteger y lo perjudiquen. Por el

contrario, si las actuaciones hubiesen sido favorables a los intereses de dicha persona, no cabe oponer la nulidad de lo
actuado, ya que la finalidad de la nulidad es proteger al representado y, en este caso, no se lo ha perjudicado. De ah
que, al tomar conocimiento sobre el estado de las actuaciones, la intervencin posterior del Ministerio Pblico
convalida, por efecto de lo dispuesto en el art. 388 CCyC, todos los actos anteriores, favorables y no perjudiciales a los
intereses del representado.
Actuacin principal en el proceso judicial
En el inciso b) del art. 103 CCyC se enumeran los supuestos en los que la actuacin del Ministerio Pblico se torna
principal. Ellos son: cuando los derechos de los representados estn comprometidos, y existe inaccin de los
representantes; cuando el objeto del proceso es exigir el cumplimiento de los deberes a cargo de los representantes;
cuando carecen de representante legal y es necesario proveer la representacin. Por ejemplo, si se trata de los
progenitores, el Ministerio Pblico deber promover el cumplimiento de los deberes a su cargo o interponer recursos y
ofrecer prueba si dentro de una causa judicial el nio/a est indefenso; si se trata de la inaccin del tutor/es, debe
responsabilizarlo por los daos que cause al tutelado y debe solicitar las medidas necesarias (art. 118 CCyC), solicitar la
remocin del tutor (art. 136 CCyC); si existen diferencias de criterio entre los tutores, debe intervenir (art. 105 CCyC); si
se trata de la inaccin de los curadores, puede pedir su remocin (art. 136 CCyC), tambin que rinda cuentas (art. 130
CCyC). Adems, tiene la obligacin de exigir los alimentos a los progenitores cuando estos incumplieran con dicho
deber y de requerirles que cumplan con cualquier otro deber que les competa (art. 646 CCyC). Cuando se trate del
incumplimiento de los deberes del curador debe instarlo a que cumpla con las reglas generales del art. 31 CCyC,
responsabilizarlo por los daos que ocasione (art. 118 CCyC) y solicitar la designacin de un curador provisorio,
mientras se designa otro nuevo art. 109, inc. g) CCyC, como tambin solicitar la suspensin provisoria del curador
(art. 137 CCyC). Asimismo, puede solicitar su remocin (art. 136 CCyC) y exigirle la rendicin de las cuentas (art.130
CCyC). El Ministerio Pblico se encuentra obligado a exigirles a los representantes de las personas con capacidad
restringida o que se encuentren en el supuesto del art. 32 CCyC (segunda parte) que se adecuen a los estndares
internacionales en materia de derechos humanos y a las reglas del art. 31 CCyC. Debe garantizarle, a los representados,
diversos derechos: su participacin en el proceso, las condiciones de accesibilidad universal, la adopcin de ajustes
razonables, la interdisciplinariedad, el derecho a la informacin sobre el estado del representado y los cuidados que se
toman sobre l.
Actuacin judicial y extrajudicial
El Cdigo admite tanto la intervencin judicial como la extrajudicial del Ministerio Pblico. Para que la actuacin sea
extrajudicial deben concurrir dos presupuestos:
debe estarse ante un caso de ausencia, carencia o inaccin de los representantes legales;
deben encontrarse comprometidos los derechos sociales, econmicos y culturales de los nios/as y adolescentes, las
personas incapaces y con capacidad restringida.

Nuevas modificaciones a las instituciones, resumienddoooo

Se modifica el concepto de representacin promiscua y se promueven las intervenciones en general para
el mbito judicial. Asimismo, se mantiene la doble representacin como garanta de proteccin para las
personas que lo necesitan. La primera corresponde a los progenitores (art. 639 CCyC), tutores (art. 104
CCyC), guardadores (arts. 104, 643, 657 y 674 CCyC), curadores (art. 138 CCyC), o apoyos para la toma de
decisiones con facultad representativa art. 43 y art. 101, inc. c), CCyC.
La segunda representacin es la del Ministerio Pblico, ya sea principal o complementaria, segn el caso,
enmarcada en un proceso judicial. Por otra parte, se establece la actuacin extrajudicial del Ministerio
Pblico cuando estuvieren comprometidos los derechos sociales, econmicos y culturales de las personas
menores de edad, con capacidad restringida o incapaces en los trminos del art. 32 CCyC (segunda parte) y
existiera inaccin, carencia o ausencia de los representantes legales. Se intenta darle una mirada ms
humanitaria a los sistemas de proteccin. Las personas a proteger pasan a ser el centro de todo esfuerzo,
adecundose as a los cambios de paradigmas reinantes a nivel internacional.

UNIDAD V
1.- Capacidad de ejercicio y enfermedad mental. Nuevos paradigmas. Comparacin con la vieja sistemtica relativa a los
dementes. Salud mental. Definicin, derechos y principios aplicables. Legislacin especial y Convenciones
Internacionales.
2.- Normas procesales relativas al juicio por enfermedad mental: personas legitimadas para iniciar el proceso. Medidas
cautelares. Entrevista personal. Intervencin del interesado en el proceso. Sentencia: contenido y efectos. Registracin.
Revisin. Cese de la incapacidad.
3.- Restriccin a la capacidad. Persona con capacidad restringida y con incapacidad. Reglas del Cdigo. Internacin.
Equipo interdisciplinario.
4.- Efectos de la declaracin de incapacidad o restriccin de la capacidad: a) sobre la capacidad. Posibilidad de impugnar
los actos del demente fallecido; b) sobre la imputabilidad; c) Sobre la libertad.
1- Capacidad de ejercicio y enfermedad mental.
La regulacin en el nuevo Cdigo Civil y Comercial de toda la materia relativa a la capacidad se hizo, adaptando sus
normas a las Convenciones Internacionales relativas a la materia que nuestro pas suscribi1 y a las normas que ya se
encontraban vigentes en los distintos subsistemas de leyes complementarias.
En este sentido, es dable sealar tambin que el nuevo Cdigo deja atrs la vieja concepcin del Cdigo de Vlez que
vinculaba el concepto de persona humana con la de capacidad jurdica o capacidad de derecho y el modelo tutelar o
paternalista, para pasar a un modelo de autonoma y capacidad progresiva. Las modificaciones ms importantes residen
en la capacidad de ejercicio, donde se elimina la distincin entre incapaces de hecho absolutos y relativos y se
diferencian distintas situaciones, a partir del nuevo paradigma de autonoma personal, presente en el espritu del nuevo
Cdigo. Sistematizacin. Para sistematizar el nuevo panorama del Cdigo en materia de capacidad, podramos decir que
encontramos las siguientes categoras:
a) Personas capaces: Se mantiene el principio hoy vigente en el C.C. que refiere a que la capacidad de la persona es la
regla y su limitacin solo puede ser dispuesta excepcionalmente. (Conf. Art. 22, 23 y 31 C.C.)
La excepcionalidad de la limitacin se encuentra acentuada, sobre todo en la regulacin de la situacin jurdica de
personas con enfermedades mentales, donde la presuncin de capacidad se mantiene, an en supuestos de internacin.
b) Personas con capacidad restringida: El nuevo Cdigo contempla en su artculo 32 como supuestos de capacidad
restringida, aquellos mencionados en los incisos 1 y 2 del artculo 152 bis del C.C. actual. De este modo, dispone que las
personas mayores de trece (13) aos que sufren de adicciones y de alteraciones mentales permanentes de gravedad
suficiente como para poder daarse a s mismas o a sus bienes, puedan quedar sometidas a un rgimen de capacidades
restringidas con la designacin de un curador o un sistema de apoyos multidisciplinario. Ello es una sustancial diferencia
con el rgimen anterior, en el que estos casos quedaban emplazados en el rgimen de la inhabilitacin e incluso en el de
incapacidad. Como sever, la declaracin de incapacidad supone ahora una absoluta ineptitud para relacionarse con el
medio y expresar la voluntad.
En todos aquellos casos en que no pueda verificarse dichos extremos corresponder el presente rgimen de
restricciones a la capacidad, con la posibilidad para el Juez de designar una o varias personas de su confianza que le
presten apoyo, con el fin de promover su autonoma y facilitar la comunicacin, comprensin y manifestacin de la
voluntad para el ejercicio de sus derechos.
c) Inhabilitados: En los artculos 48 a 50 del nuevo Cdigo, se reserva esta categora para los prdigos y se reafirma el
fundamento de la asistencia de un curador para actos de disposicin, en proteccin del patrimonio familiar. Como en el
caso anterior, se establece la designacin de un apoyo, que deber asistir al inhabilitado para el otorgamiento de actos
de disposicin, y de aquellos que establezca la sentencia de inhabilitacin.

d) Incapaces de ejercicio: Se elimina la ya criticada distincin por su escasa utilidad prctica y anacronismo - entre
incapaces absolutos y relativos, disponiendo el artculo 24 que son incapaces de ejercicio: a) las personas por nacer; b)
la persona que no cuente con la edad y grado de madurez suficiente4 ; c) la persona declarada incapaz por sentencia
judicial, en la extensin dispuesta en esa decisin.
Advirtase que, en consonancia con el principio de autonoma arriba referido, el nuevo Cdigo5 establece que por
excepcin, cuando una persona se encuentre absolutamente imposibilitada de interaccionar con su entorno y expresar
su voluntad por cualquier modo, medio o formato adecuado y el sistema de apoyos indicado en el punto b) resulte
ineficaz, el Juez puede declarar la incapacidad y designar un curador.
Como conclusin, podemos sealar que al receptar el nuevo Cdigo Civil las directivas dimanadas de los instrumentos
internacionales vinculados a la capacidad y las reglas ya vigentes en los subsistemas de leyes complementarias al Cdigo
Civil, ha adoptado el paradigma de autonoma personal y capacidad progresiva, presente en las legislaciones ms
modernas de los ordenamientos jurdicos occidentales.

Con la entrada en vigencia del nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin (CCCN, Ley N 26.994) se abre en la Argentina
una etapa histrica para la transformacin de la salud mental y la proteccin y promocin de los derechos humanos de
quienes atraviesan padecimientos mentales y/o problemticas de adicciones.
El CCCN, de modo articulado con la Ley de Salud Mental N 26.657(LNSM) y la Convencin Internacional sobre los
Derechos de las Personas con Discapacidad (CDPD, Ley N 26.378), representa un importante avance para la eliminacin
de toda situacin de vulnerabilidad jurdica, y por ende institucional, personal y social, de las personas con
padecimientos mentales y/o problemticas de adicciones.
A quienes atraviesan esos padecimientos la normativa del Estado argentino garantiza el acceso y ejercicio efectivo de
sus derechos fundamentales, en especial el de igualdad y no discriminacin y estigmatizacin, la vida en la comunidad, la
proteccin de sus lazos afectivos, la dignidad, la salud, la libertad personal y la identidad, as como la capacidad jurdica
(Artculo 7 de la LNSM).
En esa direccin, as como la LNSM estableci que se debe partir de la presuncin de capacidad de todas las personas
e introdujo novedades en ese sentido, como las declaraciones judiciales de inhabilitacin o incapacidad que no podrn
extenderse por ms de tres ao y debern especificar las funciones y actos que se limitan, procurando que la afectacin
de la autonoma personal sea la menor posible; el CCCN regula especialmente los temas vinculados con la capacidad
jurdica y la internacin por motivos de salud mental; y obtiene un logro significativo al desmotar la arquitectura legal
del arcaico paradigma tutelar, el que habilitaba la declaracin de la incapacidad total de los dementes y la
sustitucin de su voluntad por un curador.
A partir de la decisin poltica del Estado de ampliar los derechos de la poblacin, sobre todo de aquella que se encontr
histricamente en situacin de vulnerabilidad, los tres rdenes normativos sealados buscan que los derechos
consagrados tengan efectivo ejercicio.
En el nuevo Cdigo, al igual que en la LNSM, la capacidad de la persona humana se presume aun cuando se encuentre
internada en un establecimiento asistencial (artculo 31 del CCCN). Y la nocin de incapacidad en la que juega
mayormente la figura de la representacin se reserva para casos extremadamente excepcionales.
Capacidad jurdica y sistema de apoyos
En el siguiente cuadro se muestra como qued el rgimen de limitaciones a la capacidad jurdica en el CCCN, las
situaciones en las que se aplica y la figura de asistencia y acompaamiento que se designar para que la persona pueda
ejercer sus derechos con la mayor plenitud posible.

2. Normas procesales relativas al juicio por enfermedad mental

El CCyC introduce modificaciones relativas a las condiciones y recaudos procesales, desde la perspectiva de que los
mismos resultan sustanciales al derecho comprometido y por tal razn no pueden dejarse librados a discrecionalidad de
los Cdigos provinciales. As, se modifica lo atinente a la legitimacin para solicitar la restriccin, resultando sustancial el
reconocimiento de la legitimacin de la propia persona interesada, directamente relacionado con el art. 36 CCyC, que
seala: La persona en cuyo inters se lleva adelante el proceso es parte y puede aportar todas las pruebas que hacen a
su defensa.
ARTCULO 33.- Legitimados. Estn legitimados para solicitar la declaracin de incapacidad y de capacidad restringida: a.
el propio interesado; b. el cnyuge no separado de hecho y el conviviente mientras la convivencia no haya cesado; c. los
parientes dentro del cuarto grado; si fueran por afinidad, dentro del segundo grado; d. el Ministerio Pblico.

Legitimacin para solicitar restricciones a la capacidad El CCyC modifica el anterior art. 144 CC: el lmite a la solicitud del
cnyuge es ya la situacin de separacin de hecho y no solo el divorcio vincular, incorpora acorde con el reconocimiento
que brinda a las uniones convivenciales, la legitimacin del conviviente en tanto la convivencia no haya cesado.
Se agrega un lmite a la enunciacin de parientes que puedan solicitar la restriccin: hasta el cuarto grado de
consanguinidad y segundo de afinidad, superando controversias interpretativas en la materia.
Se mantiene la legitimacin del Ministerio Pblico (art. 103); una legitimacin necesaria, dado que siempre es parte
esencial en este tipo de procesos. Al Ministerio Pblico corresponde asistir y/o representar a la persona y garantizar sus
derechos en este proceso. En dicha funcin, como organismo del Estado, su intervencin debe cumplir con las reglas
generales establecidas por el art. 31 CCyC y los estndares internacionales de derechos humanos garantizando la
participacin de la persona en el proceso, la adopcin de ajustes razonables e, incluso, si fuera necesario, medidas de
apoyo provisorias durante el mismo proceso.
La legitimacin del Ministerio Pblico es conteste con lo dispuesto por el art. 103 CCyC que maximiza el reconocimiento
de esta figura y sus funciones, previendo justamente la actuacin autnoma frente al caso de inexistencia de
representantes de las personas asistidas y a fin de proveer su representacin.

La legitimacin otorgada al Ministerio Pblico permite asimismo que quienes no se encuentren legitimados para solicitar
la declaracin de incapacidad o de capacidad restringida, cuando por cuestiones de afecto o inters consideran que sera
necesaria para proteger los derechos de la persona, lo planteen por su intermedio. En dicho caso, el Ministerio Pblico
acta de conformidad a sus obligaciones y facultades, no siendo obligatoria la solicitud ni promocin del proceso judicial
si a su juicio no se dan los recaudos y presupuestos legales necesarios.
La referencia a la legitimacin del cnsul, obedece a la tradicional consideracin civil, a la par que establece una
diferenciacin en relacin a la nacionalidad de la persona, que con buen tino fue eliminada en el CCyC, siendo por lo
dems nula la recepcin jurisprudencial de la figura.
Se elimina la legitimacin en favor de cualquier persona del pueblo (art. 144, inc. 5 CC), por cuanto la amplitud de
intervencin del Ministerio Pblico torna innecesario al inciso; por lo dems, en el CC tampoco era esta una legitimacin
propia de cualquier persona que as operase en la prctica, sino que lo que la persona poda hacer era poner en
conocimiento del Ministerio Pblico la situacin para que dicho organismo evale la promocin o no del proceso de
restriccin. Por lo dems, el inciso derogado pareca referirse ms a la situacin de eventual evaluacin e internacin,
que a la limitacin a la capacidad.
Finalmente y el mayor logro de la norma, es la introduccin expresa de la legitimacin de la propia persona interesada.
Teniendo en cuenta el derecho de acceso a la justicia art. 13 CDPD y Reglas de Brasilia sobre Acceso a la Justicia de las
Personas en Situacin de Vulnerabilidad, y conforme es establecido por los arts. 31, inc. e) y 36, prr. 2 CCyC, la
solicitud de declaracin de incapacidad o de capacidad restringida por el propio interesado debe admitirse sin ms
requisito que la solicitud de la persona ante la autoridad judicial. De carecerse de patrocinio letrado, debe el juez hacerle
saber su derecho a designar un abogado y que, en caso de no tenerlo, se le debe nombrar uno para que la represente y
le preste asistencia letrada en el juicio (art. 36 CCyC).
MEDIDAS CAUTELARES
La siguiente norma unifica las anteriores menciones de los arts. 148 y 471 CC. Refiere a medidas necesarias para
garantizar los derechos personales y patrimoniales de la persona, con lo cual no limita la intervencin tuitiva al dictado
de medidas cautelares pudiendo comprenderse toda clase de medidas procesales y judiciales ni tampoco
nicamente patrimoniales incluye las de proteccin personal.
ARTCULO 34.- Medidas cautelares. Durante el proceso, el juez debe ordenar las medidas necesarias para garantizar los
derechos personales y patrimoniales de la persona. En tal caso, la decisin debe determinar qu actos requieren la
asistencia de uno o varios apoyos, y cules la representacin de un curador. Tambin puede designar redes de apoyo y
personas que acten con funciones especficas segn el caso.
Requisitos para el dictado de medidas urgentes
La apertura del proceso de restriccin a la capacidad aporta un cierto grado de verosimilitud del derecho, es decir, la
mera apariencia de la situacin de posible riesgo de dao a la persona o su patrimonio, an sin llegar obviamente a la
certeza, que recin se adquirir en el momento del dictado de la sentencia respectiva. En cuanto al segundo
presupuesto de las medidas cautelares, peligro en la demora, indudablemente est dado por la misma situacin
denunciada, que refleja el estado de riesgo y probable dao. Como la mayora de las medidas cautelares del derecho
familiar, no se requiere contracautela, amn que sera un contrasentido requerir contracautela para la proteccin de
derechos en este caso.
Las medidas de proteccin pueden ser decretadas de oficio, sin perjuicio de las peticiones que formulen el denunciante,
el propio denunciado, el curador provisorio y el Ministerio Pblico. Es juez competente el interviniente en el proceso de
restriccin.
En cuanto a su duracin, debe distinguirse si se trata de medidas cautelares de proteccin de bienes las que
subsistirn el tiempo necesario para la tutela de la persona, inclusive despus del dictado de la sentencia de restriccin a
la capacidad jurdica o de inhabilitacin y las medidas cautelares de tutela personal como la internacin, la que no
debe prolongarse en el tiempo ms de lo estrictamente necesario, como recurso teraputico excepcional (ley 26.657 y
art. 41 CCyC).

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Medidas viables Entre las tradicionales medidas figura la designacin de un curador a los bienes o ad bona, una figura
que, diferenciada del curador provisorio, coadyuva en el control de legalidad y cumplimiento del debido proceso. A
diferencia de este curador provisorio, cuya designacin solo puede recaer en un abogado de la matrcula o en el curador
oficial cuando no se cuenta con bienes suficientes, la designacin del curador a los bienes puede hacerse en el cnyuge
o un familiar e incluso el mismo denunciante. En su mayora, la doctrina entiende que la actuacin de este curador es de
custodia y conservacin de bienes. Su tarea comprende la representacin en los juicios que se promuevan o donde se
debatan cuestiones relativas a los bienes del denunciado.
Si bien la doctrina tradicional consider tambin que esta intervencin sustituye lisa y llanamente al denunciado, la
solucin dada por el CCyC derriba esta interpretacin, a tenor del principio de capacidad, la restriccin como excepcin y
la participacin plena de la persona en el proceso. Entre las medidas patrimoniales principales, podemos citar: inhibicin
general de bienes, dirigida a evitar el aprovechamiento de la situacin de vulnerabilidad de la persona y/o, asimismo, la
asuncin de deudas; inventario, embargo y depsito de los bienes; recaudacin o secuestro de valores; apertura de
cajas de seguridad; cobro de alquileres; suspensin de poderes; retencin de haberes; pago de deudas; depsito de
haberes, etc.
En fin, la ley le otorga al juez amplias facultades para disponer de la medida cautelar ms adecuada para evitar los
peligros que pueden amenazar el patrimonio de la persona. Por su parte, el CCyC habla de medidas personales o
establecidas en proteccin de la persona, pudindose incluir aqu a todas aquellas dirigidas a la proteccin de la salud y
de sus derechos personalsimos. Nuestra CSJN ha reafirmado, en varios pronunciamientos, el derecho a la preservacin
de la salud de las personas y, ms an, de las afectadas en su salud mental, destacando la obligacin impostergable
que tiene la autoridad pblica de garantizar este derecho con acciones positivas, sin perjuicio de las obligaciones que
deban asumir en su cumplimiento las jurisdicciones locales, las obras sociales o las entidades de la llamada medicina
prepaga.
La CDPD, por su parte, en su art. 25 establece que Los Estados partes: a) proporcionarn los servicios de salud que
necesiten las personas con discapacidad especficamente como consecuencia de su discapacidad, incluidas la pronta
deteccin e intervencin, cuando proceda, y servicios destinados a prevenir y reducir al mximo la aparicin de nuevas
discapacidades (...) c) proporcionarn esos servicios lo ms cerca posible de las comunidades de esas personas con
discapacidad, incluso en las zonas rurales.
La LSM reconoce a las personas con padecimiento mental el derecho a recibir atencin sanitaria y social integral y
humanizada con el objeto de asegurar la recuperacin y preservacin de la salud (art. 7), entre otros.
ARTCULO 35.- Entrevista personal. El juez debe garantizar la inmediatez con el interesado durante el proceso y
entrevistarlo personalmente antes de dictar resolucin alguna, asegurando la accesibilidad y los ajustes razonables del
procedimiento de acuerdo a la situacin de aqul. El Ministerio Pblico y, al menos, un letrado que preste asistencia al
interesado, deben estar presentes en las audiencias.
La inmediacin exigida por el artculo se funda en la situacin de vulnerabilidad de la persona sujeta al proceso, en
funcin de su padecimiento. Se relaciona con el objetivo de garantizar el derecho de acceso a la justicia (art. 18 CN; arts.
8 y 25 CADH; Reglas de Brasilia sobre Acceso a la Justicia de las Personas en Condiciones de Vulnerabilidad; art. 13
CDPD).
La CDPD establece la obligacin de asegurar que las personas con discapacidad tengan acceso a la justicia en
condiciones de igualdad con las dems, incluso mediante ajustes de procedimientos y adecuados a la edad, para facilitar
el desempeo de las funciones efectivas de esas personas como participantes directos e indirectos, incluida la
declaracin como testigos, en todos los procedimientos judiciales, con inclusin de la etapa de investigacin y otras
etapas preliminares (art. 13).
El acceso a la justicia se vincula con las obligaciones de respeto y garanta del principio de no discriminacin; as, como
ha sealado la Corte IDH, para alcanzar sus objetivos, el proceso debe reconocer y resolver los factores de desigualdad
real de quienes son llevados ante la justicia. La presencia de condiciones de desigualdad real obliga a adoptar medidas
de compensacin que contribuyan a reducir o eliminar los obstculos y deficiencias que impidan o reduzcan la defensa
eficaz de los propios intereses
El principio de inmediacin en el proceso de restricciones a la capacidad

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La inmediacin fue concebida en los Cdigos Procesales como un acto procesal aislado, un momento a cumplir previo
al dictado de la sentencia. El CCyC habla de la inmediatez durante el proceso, como una accin continuada para la
participacin directa de la persona. As, la inmediacin sera el gnero y la entrevista personal, una especie en ella. El
conocimiento directo, no solo permite al juez la comprensin de la situacin de la persona y de sus habilidades,
aptitudes y necesidades; tambin viabiliza el derecho a ser odo. Permite conocer las diversas necesidades de la persona
durante el proceso y habilitar, por ejemplo, el dictado de decisiones cautelares en resguardo de sus derechos.
La efectividad de la entrevista personal se garantiza mediante los requisitos de accesibilidad y ajustes razonables. En
consonancia con el art. 13 de la CDPD, que prev el acceso a la justicia para las personas con discapacidad, el Cdigo
destaca la accesibilidad para la participacin plena y efectiva en los procesos judiciales, esto se materializa mediante los
ajustes razonables. En primer lugar, debe tomarse en consideracin las particularidades de la situacin concreta de cada
persona con discapacidad.
As, para el caso de discapacidad visual se debe considerar que no todas las personas con esta discapacidad leen Braille,
los grados de deficiencia visual son variados, la prdidas de visin ocurren en diferentes momentos de la vida de una
persona, y cada una de estas particularidades requiere de un sistema de apoyos diferente. De igual modo sucede con la
discapacidad auditiva, ya que no todas las personas se comunican mediante Lengua de Seas, no todas realizan lectura
labial y no todas se comunican mediante la lectoescritura, y la prdida de audicin acontece a diferentes edades,
determinndose el tipo de comunicacin requerida para su ajuste.
En casos de discapacidad intelectual, la comunicacin tambin debe adecuarse a las circunstancias particulares de las
personas. El juez debe contar con dispositivos de apoyos tcnicos a travs de equipos interdisciplinarios que deben ser
provistos por el Estado. Si bien restringido al supuesto de las personas internadas, en el caso Duarte la CSJN ha dicho
que resulta imperioso atento su vulnerabilidad y desproteccin, extremar la salvaguarda del principio de
inmediatez en resguardo de los derechos fundamentales de las personas internadas forzosamente, en procura de su
eficaz proteccin (consid. 3).
La participacin de la persona con discapacidad en el proceso exige delinear aquellos ajustes razonables al proceso que
resultarn necesarios para su real inclusin y ejercicio de derechos procesales. Por ajustes razonables se entienden
las modificaciones y adaptaciones necesarias y adecuadas que no impongan una carga desproporcionada o indebida,
cuando se requieran en un caso particular, para garantizar a las personas con discapacidad el goce o ejercicio, en
igualdad de condiciones con las dems, de todos los derechos humanos y libertades fundamentales (art. 2 CDPD).
Existe una clara relacin entre la adopcin de ajustes razonables y la realizacin del propsito de igualdad y no
discriminacin: en efecto, a fin de promover la igualdad y eliminar la discriminacin, los Estados Partes adoptarn todas
las medidas pertinentes para asegurar la realizacin de ajustes razonables (art. 5.3). El ajuste razonable es as una
adecuacin o ajuste a medida de la persona, dirigido a que esta pueda ejercer sus derechos en igualdad de
condiciones con las dems. Son aquellas medidas destinadas a adaptar el entorno a las necesidades especficas de
ciertas personas, que, por diferentes causas, se encuentran en una situacin especial, que no ha podido ser prevista a
travs del diseo universal que es la regla ms macro en materia de discapacidad (art. 2 CDPD).

ARTCULO 36.- Intervencin del interesado en el proceso. Competencia. La persona en cuyo inters se lleva adelante el
proceso es parte y puede aportar todas las pruebas que hacen a su defensa. Interpuesta la solicitud de declaracin de
incapacidad o de restriccin de la capacidad ante el juez correspondiente a su domicilio o del lugar de su internacin, si
la persona en cuyo inters se lleva adelante el proceso ha comparecido sin abogado, se le debe nombrar uno para que la
represente y le preste asistencia letrada en el juicio. La persona que solicit la declaracin puede aportar toda clase de
pruebas para acreditar los hechos invocados.
El CCyC regula en este artculo la actuacin concreta de la persona interesada, es decir, aquellasobre la que se ha
interpuesto solicitud de declaracin de restricciones a la capacidad. Le otorga un concreto carcter de parte, calificativo
tal que exime respecto a la necesidad de detallar todos los actos que la persona puede ejecutar, ya que podr llevar
adelante todos aquellos que son reconocidos por los ordenamientos procesales a quien reviste dicha calidad. No
obstante, la norma insiste en la facultad de la persona de aportar todas las pruebas que hacen a su defensa, locucin
con la que se pretende sealar la inexistencia de restricciones a toda aquella prueba por supuesto, pertinente y
conducente que la persona ofrezca en defensa de su capacidad. Asimismo, el CCyC fija la regla de competencia
signada por el mencionado principio de inmediacin, correspondiendo al juez del domicilio o lugar de internacin de la

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persona.Finalmente, impone la designacin de abogado en favor de la defensa de la persona, lo que procede incluso de
oficio si sta no ha designado letrado de confianza.
Principios aplicables al proceso
Conforme el panorama convencional de derechos humanos que, por las razones que ya hemos explicitado, impacta
ineludiblemente en los diseos procesales locales, pueden delimitarse ciertos principios o estndares bsicos que rigen
las intervenciones y las prcticas en la materia, a saber:
la persona puede ejercer todos sus derechos con la sola excepcin de los que resulten restringidos en la sentencia a
dictarse; este ejercicio incluye todos los actos procesales vlidamente reconocidos a cualquier litigante;
para garantizar el ejercicio de los derechos por la persona durante el proceso, debe disearse un sistema de apoyo o
asistencia claro durante el mismo;
no puede efectuarse diagnstico en el proceso exclusivamente desde la base de una evaluacin mdica; todas las
intervenciones son interdisciplinarias y ellas no deben estar dirigidas exclusivamente a probar una condicin mental;
las internaciones de una persona por causa de salud mental no constituyen antecedente ni fundamentan presuncin
de incapacidad al momento de resolver;
la restriccin a la capacidad mediante sentencia debe ser objeto de revisin peridica, previo examen
interdisciplinario, lo cual constituye una garanta expresa del proceso;
la restriccin a la capacidad jurdica exige un proceso justo constitucional en el que a la persona con discapacidad
afectada se le reconozca su carcter de parte; se garantice su derecho de defensa con debido patrocinio letrado
designado por el Estado si la persona carece de medios, su facultad de ofrecer y producir prueba, y de recurrir y de
solicitar todas aquellas medidas que estime en su proteccin;
el debido proceso exige, asimismo, la inmediacin del juez de la causa quien no puede dictar sentencia hbil sin tomar
contacto personal con la persona afectada.
Es as que la persona cuya capacidad est siendo juzgada quien resulta, indudablemente, la protagonista del
proceso debe gozar del derecho a ejercer en l las garantas propias del debido proceso legal: comparecer, acceder a
la justicia, proponer defensas y pruebas, participar en verdadero carcter de parte. Ello, en la medida en que la
realizacin del derecho humano a la capacidad jurdica contemplado en el art. 12 CDPD exige: Los Estados Partes
asegurarn que en todas las medidas relativas al ejercicio de la capacidad jurdica se proporcionen salvaguardias
adecuadas y efectivas para impedir los abusos de conformidad con el derecho internacional en materia de derechos
humanos. Esas salvaguardias asegurarn que las medidas relativas al ejercicio de la capacidad jurdica respeten los
derechos, la voluntad y las preferencias de la persona, que no haya conflicto de intereses ni influencia indebida, que
sean proporcionales y adaptadas a las circunstancias de la persona, que se apliquen en el plazo ms corto posible y que
estn sujetas a exmenes peridicos por parte de una autoridad o un rgano judicial competente, independiente e
imparcial. Las salvaguardias sern proporcionales al grado en que dichas medidas afecten a los derechos e intereses de
las personas. A efectos de tornar realidad esta exigencia, resulta imprescindible dar lugar a la participacin de la
persona en el proceso.
Competencia A los fines de determinar la competencia en los procesos de determinacin de la capacidad, la norma
establece dos pautas: el domicilio o el lugar de internacin, segn corresponda. Esto importa una evaluacin previa que
ha efectuado el legislador, respecto a cul es el magistrado que se encuentra en mejores condiciones de proteger y
preservar la situacin de la persona, amn que satisface la inmediatez del tribunal, de los auxiliares de la justicia, del
Ministerio Pblico y del curador, para poder cumplir con su finalidad.
Al determinar el juez competente teniendo en cuenta el domicilio real actual de la persona, se cumple con el principio
constitucional de la tutela judicial efectiva. El juez podr adoptar todas las medidas necesarias tendientes a resguardar a
la persona y su patrimonio, y asegurar que se efectivicen de manera urgente (arts. 9 y 13 CDPD; art. 25 CADH). Como
efecto de esta solucin deben entenderse inaplicables las regulaciones provinciales que conserven una pauta contraria.
Asistencia letrada La persona en cuyo inters se lleva adelante el proceso judicial tiene derecho a participar en l con
asistencia letrada, que debe ser proporcionada por el Estado si carece de medios (art. 31, inc. e) CCyC). Dicho derecho
debe ser garantizado por el juez en la primera oportunidad procesal; por ello, si la persona comparece sin abogado,
debe nombrrsele uno de inmediato, a fin de que le represente y preste asistencia durante todo el proceso.

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- SENTENCIAARTCULO 37.- Sentencia. La sentencia se debe pronunciar sobre los siguientes aspectos vinculados a la persona en cuyo
inters se sigue el proceso: a. diagnstico y pronstico; b. poca en que la situacin se manifest; c. recursos personales,
familiares y sociales existentes; d. rgimen para la proteccin, asistencia y promocin de la mayor autonoma posible.
Para expedirse, es imprescindible el dictamen de un equipo interdisciplinario.
A tono con el modelo social de la discapacidad, las normas de la CDPD y la ley nacional 26.657, el CCyC inhabilita la
posibilidad de declaracin de incapacidad civil o de sus restricciones como consecuencia del solo diagnstico de
discapacidad. En la valoracin judicial, el diagnstico es solo uno de los aspectos considerados, debiendo centrarse la
actividad de ponderacin en la situacin contextual de la persona y en la existencia de apoyos y ajustes que permitan el
ejercicio personal de sus derechos recursos personales, familiares y sociales existentes.
As, debe entenderse que cuando el artculo habla de diagnstico y pronstico no est requiriendo una evaluacin
mdico psiquitrica sino la toma en consideracin del examen interdisciplinario art. 31, inc. c) CCyC; ley 26.657. Por
ende, la sentencia no debe fundarse en una evaluacin mdica y su diagnstico, sino que el diagnstico y pronstico
resulta contextual e interdisciplinar.
La referencia a la poca en que la situacin se manifest alude a la situacin global, contextual, de la persona y guarda
relacin con el rgimen de nulidades de los actos jurdicos que, a continuacin, el CCyC tambin regula, a los fines
de ponderar la eventual nulidad en funcin del carcter ostensible o no de la condicin mental a la poca de la
celebracin del acto jurdico (art. 44 y ss. CCyC).
El rgimen de proteccin, finalmente, tiene en cuenta el objetivo central del proceso, que es la promocin de la
autonoma de la persona y el ejercicio personal de sus derechos, a cuyo fin se regula la designacin de figuras de apoyo
(art. 43 CCyC). Por ltimo, se califica al dictamen interdisciplinario como imprescindible. Como dijimos, es la regla del
derecho vigente y de las normas internacionales, como establece la ley 26.657.
ARTCULO 38.- Alcances de la sentencia. La sentencia debe determinar la extensin y alcance de la restriccin y
especificar las funciones y actos que se limitan, procurando que la afectacin de la autonoma personal sea la menor
posible. Asimismo, debe designar una o ms personas de apoyo o curadores de acuerdo a lo establecido en el artculo 32
de este Cdigo y sealar las condiciones de validez de los actos especficos sujetos a la restriccin con indicacin de la o
las personas intervinientes y la modalidad de su actuacin.
Cul es la consecuencia de la restriccin a la capacidad?
Ya no la designacin de un curador sustituto. El nuevo sistema exige que al momento de la sentencia que eventualmente
involucre la restriccin para la realizacin de determinados actos, el juez designe a la/las persona/s o redes de apoyo
que posibiliten y asistan a la persona en el ejercicio de su capacidad. El CCyC sigue la lnea imperativa de la CDPD, en pos
del control de convencionalidad obligado de las normas internas. La CDPD marca que algunas personas con discapacidad
necesitan ayuda para ejercer su capacidad jurdica, no que precisan reemplazo y exclusin. Por el contrario, nuestra
legislacin civil tradicional fue de corte asistencialista: con la asuncin de la representacin de otros a los que no se
consulta ni se hace partcipes; estos eran lisa y llanamente sustituidos por su bien, para protegerlos, asumindose que
un otro puede tomar las mejores decisiones.
La CDPD, por el contrario, exige apoyo a la persona para el ejercicio de su capacidad, de las propias aptitudes, acorde al
respeto de la dignidad personal. Impone el cambio del paradigma de sustitucin de la voluntad al basado en la toma de
decisiones con apoyos y salvaguardas art. 12 CDPD. El modelo sustitutivo y representativo puro es inadmisible.
El perfil de la CDPD emerge claramente de su art. 12, al que ya se ha hecho varias referencias: la norma reconoce la
personalidad jurdica de la persona con discapacidad (punto 1) y su capacidad jurdica en igualdad de condiciones en
todos los aspectos de la vida (punto 2), al tiempo que obliga a los Estados partes a brindar los apoyos que pudieran
necesitar para ejercer esa capacidad jurdica (punto 3).
Ms an, prev que deber asegurarse que las salvaguardas que se establezcan y las restricciones que se impongan en el
uso de la capacidad respeten los derechos, la voluntad y las preferencias de la persona, aseguren que no haya una

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influencia indebida, sean proporcionales y adaptadas a las circunstancias del caso, se apliquen por el plazo ms
corto posible y estn sujetas a exmenes peridicos. El cambio de paradigma es evidente.
Efectos de la declaracin de restriccin a la capacidad. Sistema de apoyos
El mecanismo asistencial de apoyo no-sustitutivo es postulado por la CDPD incluso para las personas con mayor
necesidad de sostn. As, aun las personas con mayor necesidad de apoyo quedan includas en el reconocimiento de su
personalidad y capacidad jurdica.
Ahora bien, qu significa una figura de apoyo en trminos de la CDPD? Ella recepta el trmino apoyo de modo
genrico, en relacin al ejercicio de otros derechos amn de la capacidad, y refiere a los apoyos como un
mecanismo de ejercicio de derechos humanos en general (Prembulo CDPD).
As, las medidas de apoyo se expanden a todas las reas de desenvolvimiento de la persona con discapacidad. El apoyo
es la herramienta; el fin es la libertad de tomar las propias decisiones, que excede el mbito puramente jurdico (art.
3 CDPD).
Hablar de apoyos implica reconocer la capacidad jurdica, la autonoma, contar con medios alternativos de
comunicacin, permitir la toma de decisiones asistidas respecto a cuestiones personales. Este apoyo puede adoptar
mltiples formas y actuar en diversos mbitos, desde el prestado por la familia especialmente preferido arts. 4, 5 y
23 CDPD al asistencial en sus diversas reas personal, econmico, social, de salud, educacin y, finalmente,
jurdica.
As, y de la mano del principio de capacidad y la excepcionalidad de las restricciones, aparece la regulacin de los apoyos
incorporados al CCyC. En la nueva legislacin se establecen las condiciones y requisitos de la figura de apoyo, su
objetivo, la promocin de la autonoma de la persona y su exigencia central: el apoyo debe respetar los derechos y
voluntad de la persona, y estar sujeto a control judicial, salvaguardia adecuada ante conflicto de intereses. Resaltamos
tambin la funcin esencial que cabe reconocer al Ministerio Pblico, siendo su misin fundamental la representacin
del inters de la persona con discapacidad, como contralor de las medidas de apoyo adoptadas. Tambin como receptor
de denuncias sobre actos abusivos o perjudiciales a los derechos de estas personas. Las medidas de apoyo deben recibir
revisin peridica. Pueden solicitarse por la propia persona, su familia y Ministerio Pblico.

ARTCULO 39.- Registracin de la sentencia. La sentencia debe ser inscripta en el Registro de Estado Civil y Capacidad de
las Personas y se debe dejar constancia al margen del acta de nacimiento.Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 45,
los actos mencionados en este Captulo producen efectos contra terceros recin a partir de la fecha de inscripcin en el
registro. Desaparecidas las restricciones, se procede a la inmediata cancelacin registral.
La registracin de la sentencia que dispone restricciones a la capacidad y/o declara la incapacidad guarda relacin con la
oponibilidad a terceros de dicha declaracin. Ello es sustancial a los fines del rgimen de nulidades tambin regulado en
el CCyC.
La sentencia que estableci restricciones a la capacidad debe inscribirse en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las
Personas. Los arts. 88 y 89 de la Ley Orgnica Nacional del Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas ley
26.413 regulan la cuestin. Dispone el art. 88 que la incapacidad Se inscribir en un libro especial que se llevar en la
direccin general todo hecho o acto jurdico que modifique la capacidad de las personas y agrega el art. 89 que Sin
perjuicio de lo dispuesto por leyes de fondo de la Nacin, los actos mencionados en este captulo no producirn efectos
contra terceros sino desde la fecha de inscripcin en el registro. El rgimen es as coherente. Por su lado se advierte
que la ley nacional, ms all de que su Captulo XVII lleve el Ttulo Inscripciones de las incapacidades, tiene dos
artculos (los arts. 88 y 89) que hablan de todo hecho o acto jurdico que modifique la capacidad de las personas. Es
decir, la ley se evidencia coherente con la situacin de restriccin de capacidades, ms all que ella no era un supuesto
posible en la poca de su sancin (2008).
En relacin al rgimen de restricciones a la capacidad, el art. 43 in fine CCyC dispone que la resolucin que establece las
medidas de apoyo debe ser inscripta en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas, solo en caso de ser
necesario. Siguiendo la lnea interpretativa integrativa que exige el art. 2 CCyC, los arts. 32, 38 y 49 imponen la
designacin de medidas de apoyo tras la decisin de restriccin a la capacidad. Sin embargo, no todas las medidas de
apoyo requieren inscripcin; ello depender de cules son los actos restringidos y la funcin del apoyo.

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As, por ejemplo, s lo ser una sentencia que restrinja actos patrimoniales de disposicin, que deber inscribirse en los
registros pertinentes a los fines de la oponibilidad a terceros y en relacin a los actos jurdicos respectivos, que debern
practicarse siguiendo las condiciones establecidas en la sentencia, bajo pena de nulidad.
Sin embargo, con el enunciado general de la Ley Nacional de Registro de las Personas parecera necesario concluir que la
sentencia en estos casos resultar inscripta.
ARTCULO 40.- Revisin. La revisin de la sentencia declarativa puede tener lugar en cualquier momento, a instancias
del interesado. En el supuesto previsto en el artculo 32, la sentencia debe ser revisada por el juez en un plazo no
superior a tres aos, sobre la base de nuevos dictmenes interdisciplinarios y mediando la audiencia personal con el
interesado.
Es deber del Ministerio Pblico fiscalizar el cumplimiento efectivo de la revisin judicial a que refiere el prrafo primero
e instar, en su caso, a que sta se lleve a cabo si el juez no la hubiere efectuado en el plazo all establecido.
Tradicionalmente, el modo de procurar la revisin de la sentencia originaria que declaraba la insania o inhabilitacin de
la persona fue el proceso de rehabilitacin, por medio del cual se persegua un objetivo nico y lineal: la restitucin a la
plena capacidad jurdica. De tal modo, solo en caso de contarse con la posibilidad, fundamentos y pruebas suficientes
para provocar el dictado de la sentencia de rehabilitacin, proceda un nuevo examen de la situacin originariamente
declarada que, en el anterior sistema, se delineaba principalmente en torno de la incapacidad, a excepcin del ltimo
y ms reciente tiempo con el impacto del art. 152 ter CC y la jurisprudencia precursora. No estaba previsto, al menos
legalmente y en forma expresa, la posibilidad de revisin de la sentencia a efectos de ajustar lo oportunamente dictado
a las condiciones actuales ms o menos favorables, segn el caso de la persona. Esta posibilidad fue incluida por la
ley 26.657 (LSM), si bien con ciertos reparos, tal como a continuacin sintticamente sealamos.
La ley 26.657, tras establecer como principio que el padecimiento mental de una persona no debe considerarse un
estado inmodificable, introdujo un verdadero derecho a la revisin de las sentencias dictadas, al incorporar el art. 152
ter al CC. Este reza: Las declaraciones judiciales de inhabilitacin o incapacidad debern fundarse en un examen de
facultativos conformado por evaluaciones interdisciplinarias. No podrn extenderse por ms de tres (3) aos y debern
especificar las funciones y actos que se limitan, procurando que la afectacin de la autonoma personal sea la menor
posible. La interpretacin de la norma dio lugar a variadas posturas en relacin a la eventual caducidad automtica de
la sentencia primeramente dictada, prevaleciendo la hermenutica acorde al espritu de la norma, que consiste en
interpretarla como una exigencia de revisin en el plazo indicado, pero que no importa caducidad, bajo riesgo de dejar a
la persona expuesta a estado de mayor desproteccin. El trmino de tres aos previsto en la norma deba interpretarse
en el sentido de obligar la revisin de la sentencia dictada dentro de ese plazo, a fin de determinar si ese
pronunciamiento se adecuaba a las actuales circunstancias.
El CCyC mejora la redaccin: as, el artculo en comentario establece que la revisin de la sentencia declarativa puede
tener lugar en cualquier momento, a instancias del interesado. Se introduce en forma expresa la posibilidad de revisin
en cualquier momento aun previo a los tres aos en favor del acceso a la justicia por la propia persona y del derecho
a la defensa de su capacidad jurdica. Esta facultad, a su turno, se relaciona con el carcter de parte que el CCyC
reconoce al interesado en el art. 36.
El art. 40 CCyC habla de sentencia declarativa, lo que resulta coherente con el criterio interdisciplinario propuesto por
el Cdigo al entender a la sentencia como declarativa de una situacin contextual preexistente, y como algo dinmica y
no esttica, lo cual posibilita entonces su revisin y modificacin acorde el cambio de las circunstancias originarias en
relacin a la persona.
La exigencia de revisin es coherente con la concepcin interdisciplinaria de la salud mental, as como con el modelo
social de la discapacidad (CDPD), al tiempo que se erige contraria a la regulacin civil tradicional, que ha entendido a la
incapacidad desde un concepto biolgico-jurdico, consecuencia del cual la modificacin de la sentencia originaria solo
poda habilitarse en caso de recuperacin: con la rehabilitacin.
La norma reformada, en cambio, regula un concreto derecho de revisin, a resultas del cual, por supuesto, puede
derivar la rehabilitacin de la persona en trminos ms acorde, debe decirse la restitucin plena de su capacidad,
pero no es requisito la comprobacin de un determinado estado diverso al originario, ni es necesario invocar ningn
justificativo para motorizar esta revisin, siendo suficiente el solo derecho reconocido.

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Por lo dems, la revisin no constituye un proceso nuevo sino, exactamente, una revisin de la sentencia dictada. Ello,
previo examen interdisciplinario y revisin de las consideraciones y fundamentos tenidos en cuenta al momento de la
sentencia originaria, a fin de mantener los estndares de justificacin y proporcionalidad de la restriccin.
La revisin de la sentencia es, adems, un deber para el magistrado. Asimismo, es deber del curador instar dicha
revisin; lo es tambin del Ministerio Pblico. En tanto que el tradicional proceso de rehabilitacin es una facultad a
promover por las personas interesadas siendo posible que una sentencia, entonces, permanezca ptrea en el tiempo
si nadie provocaba su modificacin, el artculo en comentario lo impone como deber del juez y del Ministerio Pblico
en su control, amn de prever el derecho a la revisin por el interesado.
Como recaudo al nuevo dictamen interdisciplinario, el CCyC agrega la audiencia personal con el interesado, en forma
coherente con el principio de inmediacin que campea en la estructura procesal -sustancial incorporada a la norma de
fondo.
Cese de la incapacidad y de las restricciones a la capacidad
ARTCULO 47.- Procedimiento para el cese. El cese de la incapacidad o de la restriccin a la capacidad debe decretarse
por el juez que la declar, previo examen de un equipo interdisciplinario integrado conforme a las pautas del artculo 37,
que dictamine sobre el restablecimiento de la persona. Si el restablecimiento no es total, el juez puede ampliar la
nmina de actos que la persona puede realizar por s o con la asistencia de su curador o apoyo.
El cese de la incapacidad o la capacidad restringida, alude al cese total de las restricciones oportunamente
impuestas en la sentencia originaria, diferencindose de las eventuales modificaciones que la sentencia original puede
recibir a consecuencia del ejercicio del deber de revisin permanente que regula el art. 40 CCyC.
Procedimiento para obtener el cese
En el CC se hablaba de rehabilitacin para aludir a un proceso que deba tramitarse con intervencin de la parte
interesada y organismos del proceso, a fin de declarar el cese de su incapacidad civil declarada por sentencia es decir,
la rehabilitacin de la persona. Bajo la nueva norma, el cese de la incapacidad y/o restriccin es decir, el
restablecimiento pleno de la capacidad de la persona no requerira un proceso autnomo dirigido a este fin, pudiendo
resultar de la re-evaluacin interdisciplinaria (arts. 37 y 40 CCyC). Como consecuencia de ello, se advierte la
innecesariedad de mantener la restriccin y/o la conveniencia de morigerar las restricciones oportunamente impuestas
en beneficio de la persona.
A resultas de dicha revisin pueden resolverse modificaciones particulares que restituyan el ejercicio de determinados
derechos, o bien el cese absoluto y completo de las restricciones oportunamente impuestas. Por supuesto, tambin en
caso de ser necesario, las posteriores resoluciones dictadas tras la revisin peridica pueden profundizar el rgimen de
restriccin y/o la intensidad de la figura de apoyo o de su reemplazo por un curador. El recaudo ineludible para la
decisin de cese es el examen interdisciplinario, conforme su carcter imprescindible, principio o regla general de
intervencin segn el art. 31 CCyC y y las disposiciones de la ley especial 26.657. Este examen deber expedirse sobre el
restablecimiento de la persona. No obstante el lenguaje empleado, se interpreta que se alude al restablecimiento de
las condiciones personales, sociales, de contexto familiar y/o comunitario, que le permiten la restitucin al ejercicio de
los actos por s.
Para que el cese de los efectos de la sentencia de incapacidad o capacidad restringida sea oponible a terceros, la nueva
resolucin debe ser inscripta en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas (art. 39 CCyC).
Todo lo explicitado al momento de comentar el art. 40 CCyC y el ejercicio del derecho de revisin de la sentencia resulta
de aplicacin en el presente; el pedido de cese puede ser planteado por cualquiera de los legitimados en el art. 33 CCyC
y, por supuesto, por el propio interesado.
Las pautas del debido proceso son tambin aqu exigibles; en particular, las relacionadas con la inmediacin y el derecho
del interesado a ofrecer pruebas y postular su defensa en pos del cese de las restricciones.
El ltimo prrafo, finalmente, exterioriza la diferencia entre este rgimen de capacidad gradual o a medida y el
anteriormente vigente, de carcter binario capacesincapaces. As, si las condiciones personales y contextuales no
permiten el cese o restablecimiento total de la capacidad, sin embargo pueden posibilitar una morigeracin de los actos
anteriormente restringidos y una amplificacin de la actuacin de la persona en pos de la promocin de su autonoma.
3. Restricciones a la capacidad - Principios comunes.

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ARTCULO 31.- Reglas generales. La restriccin al ejercicio de la capacidad jurdica se rige por las siguientes reglas
generales:
a. la capacidad general de ejercicio de la persona humana se presume, aun cuando se encuentre internada en un
establecimiento asistencial;
b. las limitaciones a la capacidad son de carcter excepcional y se imponen siempre en beneficio de la persona;
c. la intervencin estatal tiene siempre carcter interdisciplinario, tanto en el tratamiento como en el proceso judicial;
d. la persona tiene derecho a recibir informacin a travs de medios y tecnologas adecuadas para su comprensin;
e. la persona tiene derecho a participar en el proceso judicial con asistencia letrada, que debe ser proporcionada por el
Estado si carece de medios;
f. deben priorizarse las alternativas teraputicas menos restrictivas de los derechos y libertades.
A partir de este artculo, el CCyC disea el rgimen de restricciones a la capacidad de las personas mayores de edad. En
la regulacin tradicional de Vlez con la posterior modificacin de la ley 17.711, las personas mayores de edad que,
por causa de salud mental, se ubicasen en situacin de riesgo de otorgar actos perjudiciales a su persona y/o patrimonio
podan ser declaradas incapaces para todos los actos de la vida civil. La declaracin de interdiccin aparejaba como
consecuencia la designacin de un curador para la celebracin de dichos actos todos, ya que la incapacidad revesta
carcter total.
La ley 17.711 introdujo la primera modificacin en la materia, al incorporar el instituto de la inhabilitacin, previsto para
aquellas personas cuya afectacin de salud mental no resultara tan gravosa disminuidos en sus facultades
mentales, manteniendo la inhabilitacin la condicin de capacidad de la persona, con la designacin de un curador
asistente, esto es, que acompaara al inhbil en la celebracin de actos. Mucho tiempo despus se sancion la ley
26.657, sobre la que avanzaremos en los puntos siguientes
En el ao 2010 nuestro pas dicta la LSM, que rige las intervenciones estatales y sociales, pblicas y privadas, en materia
de derecho a la salud en dicha rea. El objetivo de la ley es el aseguramiento del derecho a la proteccin de la salud
mental de todas las personas, y el pleno goce de los derechos humanos de aquellas con padecimiento mental que se
encuentran en el territorio nacional, reconocidos en los instrumentos internacionales de derechos humanos, con
jerarqua constitucional, sin perjuicio de las regulaciones ms beneficiosas que para la proteccin de estos derechos
puedan establecer las provincias y la Ciudad Autnoma de Buenos Aires (art. 1).
Un cotejo de la Convencin de Naciones Unidas y las disposiciones nacionales de la LSM permite concluir la vigencia del
principio de capacidad jurdica como derecho humano, tambin exigible en favor de las personas con discapacidad art.
12 CDPD; arts. 3 y 5 LSM
Por su parte, segn los arts. 3 y 5 LSM, la capacidad de la persona se presume, no pudiendo efectuarse calificaciones
jurdicas ni sanitarias fundadas exclusivamente en diagnstico y/o antecedentes de salud mental. Reza el art. 3: En el
marco de la presente ley se reconoce a la salud mental como un proceso determinado por componentes histricos,
socio-econmicos, culturales, biolgicos y psicolgicos, cuya preservacin y mejoramiento implica una dinmica de
construccin social vinculada a la concrecin de los derechos humanos y sociales de toda persona. Se debe partir de la
presuncin de capacidad de todas las personas.
En ningn caso puede hacerse diagnstico en el campo de la salud mental sobre la base exclusiva de: a) Status poltico,
socio-econmico, pertenencia a un grupo cultural, racial o religioso; b) Demandas familiares, laborales, falta de
conformidad o adecuacin con valores morales, sociales, culturales, polticos o creencias religiosas prevalecientes en la
comunidad donde vive la persona; c) Eleccin o identidad sexual; d) La mera existencia de antecedentes de tratamiento
u hospitalizacin. Y agrega el art. 5: La existencia de diagnstico en el campo de la salud mental no autoriza en ningn
caso a presumir riesgo de dao o incapacidad, lo que slo puede deducirse a partir de una evaluacin interdisciplinaria
de cada situacin particular en un momento determinado.
Respetuoso de este marco jurdico, el CCyC titula la Seccin 3a de este Captulo Restricciones a la capacidad, dando
cuenta de que la capacidad ser el principio a partir del cual, eventualmente, podrn disponerse restricciones puntuales
y no interdicciones generales sobre la capacidad. El art. 31 bajo el ttulo reglas generales, incorpora en rigor los
principios generales en la materia. Es esta una modalidad que el Cdigo exhibe centralizando al iniciar el Captulo propio

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a cada institucin jurdica, los principios rectores de ella. As, en este art. 31 se renen no solo reglas generales de fondo
sino tambin de forma o procedimentales: tales, la participacin de la persona en el proceso de restriccin de su
capacidad, el derecho a la asistencia letrada, el diseo de procesos que faciliten la informacin y la comprensin para la
toma de decisiones.
La norma refiere como principios generales los siguientes. (Anlisis de los incisos)
a. la capacidad general de ejercicio de la persona humana se presume, aun cuando se encuentre internada en un
establecimiento asistencial;
Se trata de una reiteracin o especificacin de los principios ya enunciados en la ley 26.657, en modo coherente con la
norma internacional. Ms all de la previa mencin del principio de capacidad en la LSM, resulta acertada la
incorporacin al CCyC de una norma especfica de regulacin de la capacidad civil y sus efectos.
El hecho que la capacidad de ejercicio se presuma exige un proceso en el que debe probarse rigurosamente la
situacin contraria a dicha presuncin para permitir cualquier restriccin a la capacidad. En cuanto a la aclaracin final
que formula el inciso aun cuando se encuentre internada en un establecimiento asistencial, desde una primera y
rpida mirada podra cuestionarse su incorporacin por cuanto la internacin de una persona en nada afecta su
capacidad jurdica y su condicin ante la ley arts. 3 y 5 de la ley 26.657; sin embargo, la historia pasada y presente
que viven las personas en condicin de internamiento y la severa afectacin a sus derechos personalsimos que,
muchas veces, provoca una automtica identificacin por parte de los operadores (sanitarios, jurdicos, sociales,
psiquitricos, administrativos) entre internacin e incapacidad justifica la aclaracin incorporada al enunciado, a
fin de clarificar que la situacin de internacin jams implica el cercenamiento de la capacidad de la persona, ms all de
su situacin de temporaria descompensacin.
b. las limitaciones a la capacidad son de carcter excepcional y se imponen siempre en beneficio de la persona;
La capacidad restringida supone que la persona conserva su capacidad, la cual es limitada solo para determinado/s
acto/s. La excepcionalidad de la restriccin no se fundamenta en una caracterstica de la persona,su discapacidad
(criterio subjetivo), sino en una situacin que requiere la reunin de dos presupuestos (criterio objetivo).
Es que el concepto de salud mental es mucho ms amplio que el de ausencia de enfermedades mentales; el escenario
social exhibe una multiplicidad de condiciones de las personas que alejan las calificaciones de las puras determinaciones
mdicas; hoy ya no se habla de personas con enfermad mental sino de personas con discapacidad intelectual o
psicosocial.
Esta concepcin es acorde al modelo social de la discapacidad propuesto por la CDPD, que ubica a la discapacidad, no ya
como una condicin personal, sino como el resultado de la interaccin de la persona con las diferentes barreras que
ofrece o presenta el medio (arts. 1 y 2 CDPD).
As, la salud mental es entendida como un proceso determinado por componentes histricos, socio-econmicos,
culturales, biolgicos y psicolgicos, cuya preservacin y mejoramiento implica una dinmica de construccin social
vinculada a la concrecin de los derechos humanos y sociales de toda persona (art. 3 de la ley 26.657).
El decreto 603/2013 reglamentario, explicitando estas nociones, agrega que se ha de entender por padecimiento
mental a todo tipo de sufrimiento psquico de las personas y/o grupos humanos, vinculables a distintos tipos de crisis
previsibles o imprevistas, as como a situaciones ms prolongadas de padecimientos, incluyendo trastornos y/o
enfermedades, como proceso complejo determinado por mltiples, componentes, de conformidad con lo establecido en
el artculo 3 de la Ley 26.657 (art. 3).
El trmino beneficio de la persona, por su parte, da a entender que en ningn caso la restriccin de la capacidad
jurdica puede tener otro fin que el respeto de sus derechos y la promocin de la autonoma personal, de acuerdo con lo
previsto por el art. 43 CCyCque al definir las funciones de las figuras de apoyo designadas en favor de la persona con
capacidad restringida, seala: promover la autonoma y favorecer las decisiones que respondan a las preferencias de la
persona. En concordancia con este principio, recordamos que el art. 12, prr. 4 CDPD establece la obligacin del Estado
de asegurar que las medidas relativas al ejercicio de la capacidad jurdica respeten los derechos, la voluntad y las
preferencias de la persona.
c. la intervencin estatal tiene siempre carcter interdisciplinario, tanto en el tratamiento como en el proceso judicial;

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Este principio aparece coherente con la trascendental modificacin impuesta oportunamente por la LSM, que quiebra la
tradicional hegemona mdico-psiquitrica en las cuestiones relacionadas con la salud mental, sea en el campo del
tratamiento de salud, sea en lo relativo a las restricciones a la capacidad jurdica. Conforme la LSM se reconoce a la
salud mental, como un proceso determinado por componentes histricos, socioeconmicos, culturales, biolgicos y
psicolgicos, cuya preservacin y mejoramiento implica una dinmica de construccin social vinculada a la concrecin de
los derechos humanos y sociales de toda persona. De tal modo no es atributo ni poder exclusivo de la ciencia mdico
psiquitrica la calificacin de la existencia o ausencia de salud mental, requirindose por el contrario intervenciones de
carcter interdisciplinario.
Segn el art. 5 LSM, La existencia de diagnstico en el campo de la salud mental no autoriza en ningn caso a presumir
riesgo de dao o incapacidad, lo que slo puede deducirse a partir de una evaluacin interdisciplinaria de cada situacin
particular en un momento determinado. La intervencin del Estado, en general, debe presentar este carcter; con la
referencia, el principio pretende ser aplicable no solo a la intervencin judicial en los procesos mencionados en el
artculo 32 sino tambin a las diversas intervenciones relacionadas con la situacin de internamiento de la persona
alusin al tratamiento, de la mano de la regulacin de los arts. 41 y 42 CCyC y del art. 7 LSM.
La necesidad de un abordaje interdisciplinario que pone en pie de igualdad a psiquiatras, psiclogos, trabajadores
sociales, enfermeros y terapistas ocupacionales ha sido uno de los aspectos ms polmicos de la ley 26.657: ello no
implica poner en juego las incumbencias de cada una de estas profesiones, pero s la hegemona de algunas,
fundamentalmente de la psiquiatra. As, el eje del tratamiento en salud mental deja de ser el psiquiatra y pasa a ser el
equipo interdisciplinario.
El carcter interdisciplinar implica, entre otras cuestiones, como ha afirmado la CSJN, que la existencia de un historial de
tratamiento psiquitrico no basta, por s solo, para justificar en el presente o en el porvenir la determinacin de una
enfermedad mental.
Finalmente, esta percepcin interdisciplinar de la salud mental es conteste con el modelo social de la discapacidad ya
explicado.
d. la persona tiene derecho a recibir informacin a travs de medios y tecnologas adecuadas para su comprensin;
Este inciso constituye una de las claras ejemplificaciones de la concepcin de barreras sociales, comunitarias,
arquitectnicas, actitudinales, a las que refiere la Convencin. Elinciso refiere centralmente a aquellas barreras
comunicacionales relativas a la comunicacin o trato con la persona y tambin en el proceso judicial.
A los fines de conceptualizar esta regla, recordamos que la CDPD incluye en la nocin de comunicacin los lenguajes, la
visualizacin de textos en Braille, la comunicacin tctil, los macrotipos, los dispositivos multimedia de fcil acceso, as
como el lenguaje escrito, los sistemas auditivos, el lenguaje sencillo, los medios de voz digitalizada y otros modos,
medios y formatos aumentativos o alternativos de comunicacin, incluida la tecnologa de la informacin y las
comunicaciones de fcil acceso (art. 2.1).
Por lenguaje se entiende tanto el lenguaje oral como la lengua de seas y otras formas de comunicacin no verbal. Por
su parte, y en esta instancia de referencia a la comunicacin, no podemos dejar de hacer mencin al avance laudatorio
que implica que el CCyC elimine a la sordomudez como causal de restriccin a la capacidad, dando cuenta de que la
diversidad en la comunicacin no constituye, por el solo hecho de su diferencia, una causal de afectacin a la capacidad
civil.
e. la persona tiene derecho a participar en el proceso judicial con asistencia letrada, que debe ser proporcionada por el
Estado si carece de medios;
El derecho a la participacin de la persona en el proceso y la asistencia letrada son tratados en el CCyC como regla
general, en el inciso en comentario, y tambin como un derecho especfico, al reconocer a la persona concreto carcter
de parte en el proceso (art. 36).
A este fin, el CCyC asegura las garantas de inmediatez con el juez de la causa y la asistencia letrada (art. 35).
f. deben priorizarse las alternativas teraputicas menos restrictivas de los derechos y libertades.
Este principio es conteste con el enunciado en primer trmino, relativo a la imposicin de restricciones solo en beneficio
de la persona. Sin perjuicio de que el CCyC refiere a alternativas teraputicas de aplicabilidad a los procesos de

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atencin de salud debe drsele una interpretacin amplia y expansiva, que incluya cualquier otra medida que pueda
adoptarse durante los procesos judiciales. Empleamos el plural para aludir no solo al proceso de restriccin de la
capacidad jurdica sino tambin al proceso de control de la internacin y cualquier otro proceso que deba resolver por
ejemplo, sobre derechos personalsimos de la persona (conc. art. 7, inc. d) LSM).
Asimismo, atiende aqu el CCyC a la doctrina convencional de la Corte IDH, al calificar como tortura, pena o trato cruel,
inhumano o degradante a ciertas formas de atencin en salud mental.
ARTCULO 32.- Persona con capacidad restringida y con incapacidad. El juez puede restringir la capacidad para
determinados actos de una persona mayor de trece aos que padece una adiccin o una alteracin mental permanente
o prolongada, de suficiente gravedad, siempre que estime que del ejercicio de su plena capacidad puede resultar un
dao a su persona o a sus bienes. En relacin con dichos actos, el juez debe designar el o los apoyos necesarios que
prev el artculo 43, especificando las funciones con los ajustes razonables en funcin de las necesidades y
circunstancias de la persona. El o los apoyos designados deben promover la autonoma y favorecer las decisiones que
respondan a las preferencias de la persona protegida. Por excepcin, cuando la persona se encuentre absolutamente
imposibilitada de interaccionar con su entorno y expresar su voluntad por cualquier modo, medio o formato adecuado y
el sistema de apoyos resulte ineficaz, el juez puede declarar la incapacidad y designar un curador.
El CCyC disea como regla general la restriccin al ejercicio de la capacidad y, solo excepcional y subsidiariamente, y al
nico fin de proteccin de los derechos de la persona, su eventual declaracin de incapacidad.
En el supuesto de restriccin a la capacidad, no procede la tradicional figura sustitutiva del curador, sino la designacin
de persona/s de apoyo, cuya funcin es ... promover la autonoma y favorecer las decisiones que respondan a las
preferencias de la persona (art. 43 CCyC). En efecto, como seala el artculo en comentario, En relacin con dichos
actos, el juez debe designar el o los apoyos necesarios que prev el artculo 43, especificando las funciones con los
ajustes razonables en funcin de las necesidades y circunstancias de la persona. El o los apoyos designados deben
promover la autonoma y favorecer las decisiones que respondan a las preferencias de la persona protegida.
La solucin establecida por el CCyC responde a un firme y marcado avance sostenido desde la jurisprudencia y doctrina
nacional, a la luz de la doctrina de los organismos internacionales, en especial el Comit de los Derechos de las Personas
con Discapacidad, para la eliminacin de las respuestas de sustitucin y su reemplazo por figuras de asistencia y apoyo
para el ejercicio de la capacidad jurdica de las personas con discapacidad mental (conc. art. 12 CDPD). C
on la sancin de la ley 26.657, y en el contexto de una reforma altamente ansiada anunciante de un nuevo rgimen de
salud mental, el art. 152 ter CC se conform, sin embargo, con acercarse tmida y confusamente a un ya slido
andamiaje jurisprudencialdoctrinario, al disponer que las declaraciones de inhabilitacin o incapacidad debern
especificar las funciones y actos que se limitan, procurando que la afectacin de la autonoma personal sea la menor
posible. Esta solucin, insuficiente desde la lupa de los derechos humanos de las personas comprometidas, aparece
mejorada y superada en el CCyC. Por lo tanto, en el supuesto en que la persona se halle en una situacin extrema, en
que se vea imposibilitada absolutamente de interactuar con su entorno, por cualquier medio, el Cdigo expresa que el
juez se incline por: luego de haber provisto los apoyos adecuados para la toma de decisiones, y si estos resultaran
ineficaces, recin entonces se pronuncie por declarar la incapacidad; pero solo como ltima instancia.
Para comprender adecuadamente cul es el cambio que incorpora el CCyC al hablar de restricciones a la capacidad,
primeramente debe hacerse una distincin entre esta figura y la anterior inhabilitacin.
La condicin de la persona sujeta a restricciones a su capacidad en el CCyC no es la del inhbil del CC. La restriccin a la
capacidad es una categora genrica, que incluye un amplio abanico de posibilidades relacionadas con la amplitud o
estrechez de los actos que han sido limitados a la persona por sentencia. En segundo lugar, la inhabilitacin fue pensada
exclusivamente para la proteccin patrimonial de la persona, direccionada a actos de administracin y disposicin, en
tanto que la restriccin a la capacidad apunta a actos personales y/o patrimoniales. Finalmente, el efecto de la
restriccin de la capacidad no es la designacin de un curador ni siquiera en su modalidad ms benvola de
asistencia sino la designacin de figuras de apoyo, en los trminos del art. 12 CDPD.
Mediante una frmula objetiva, el CCyC define las personas pasibles de restriccin a la capacidad: mayores de 13 aos,
con padecimiento de adiccin o una alteracin mental permanente o prolongada, de suficiente gravedad.

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El piso impuesto en los 13 aos guarda coherencia con la categora de adolescente incorporada en el CCyC (art. 25) y la
inexistencia de discernimiento para los actos lcitos por debajo de dicha edad.
El CCyC elimina las etiquetas o calificaciones preexistentes sordomudos que no saben darse a entender por escrito;
dementes; disminuidos en sus facultades mentales y reemplaza ello por enunciaciones genricas: alteracin
mental y adiccin. Ademas, se exige un supuesto material, dado por las circunstancias personales y sociales de la
persona y no por su pertenencia a un grupo y/o a la identificacin con un diagnstico.
As, la declaracin de capacidad restringida requiere que la persona se encuentre en situacin de dao a su persona o
a sus bienes consecuencia de sus actos. Esto constituye una ponderacin acerca de la aptitud de la persona y que ser
llevada adelante en el marco del respectivo proceso dirigido a determinar las eventuales restricciones, con las garantas
procesales requeridas en el nuevo Cdigo (art. 35 y concs.). Al efectuar esta ponderacin en relacin al eventual riesgo
para la persona y/o su patrimonio debe entenderse aplicable la referencia final del artculo respecto a la aptitud de la
persona para comprender y expresar voluntad por cualquier modo, medio o formato adecuado; as, el juez no podra
entender configurado riesgo o dao a la persona si la misma puede manifestar voluntad, comprender y razonar con el
auxilio de estos medios de comunicacin, avalados por lo dems por la Convencin.
La incapacidad de los sordomudos que no puedan darse a entender por escrito (art. 153 CC) es eliminada, quedando
fuera de toda restriccin cualquier presunta incapacidad derivada de una discapacidad fsica y/o sensorial que suponga
solo una limitacinen la comunicacin o en la manifestacin de la voluntad, integrable por otros medios, modalidades o
formatos adecuados. La prueba respecto a estos extremos debe integrarse interdisciplinariamente, sumada a la que el
propio interesado incorpore al expediente.
Efectos de La restriccin de la capacidad -> va de la mano de la designacin de una o varias medidas de apoyo que
actuarn en los mbitos y condiciones establecidos por el juez, en funcin de las necesidades y circunstancias de la
persona y con los ajustes razonables que corresponda implementar (art. 43 CCyC). El o los apoyos designados deben
promover la autonoma y favorecer las decisiones que respondan a las preferencias de la persona. Remitimos al
comentario del art. 43 CCyC.
La incapacidad -> El supuesto
El ltimo prrafo del art. 32 prev la incapacidad exclusivamente para el caso en que la persona se encuentre
absolutamente imposibilitada de interaccionar con su entorno y expresar su voluntad por cualquier modo, medio o
formato adecuado y el sistema de apoyos resulte ineficaz.
En primer trmino, la incapacidad es el supuesto de excepcin en el nuevo rgimen. A su turno, y an admitida como
opcin viable, el Cdigo exige tambin un criterio objetivo, que excede a un diagnstico de la persona y/o a su
pertenencia a un grupo social. Lo que se califica es la situacin de la persona: absoluta imposibilidad de interaccin y/o
comunicacin por cualquier modo, medio o formato adecuado. L
a imposibilidad no es cualquier dificultad o complejidad, sino que debe ser un impedimento de carcter absoluto, tal
como exige la norma. Se trata de aquella persona que se encuentra en situacin de ausencia de conciencia de s, de su
alrededor, carente e imposibilitada de comunicacin con el entorno, con otras personas, y por todo lo cual un sistema
de apoyo aparece insuficiente, correspondiendo entonces la figura de un curador que ejerza representacin pura.
Efectos de la incapacidad La declaracin de incapacidad apareja la designacin de un curador que representar a la
persona y cuya actuacin se regir por las normas de la curatela (art. 138 CCyC, y concs.). La principal funcin del
curador es cuidar a la persona y sus bienes y procurar que recupere su salud (art. 138 CCyC).
La figura se justifica, como dijimos, frente a la absoluta imposibilidad de la persona de interactuar por su medio y
expresar voluntad; no reconocer la opcin de un curador como alternativa en estos casos implicara impedir a la persona
el ejercicio de sus derechos.
INTERNACION
ARTCULO 41.- Internacin. La internacin sin consentimiento de una persona, tenga o no restringida su capacidad,
procede slo si se cumplen los recaudos previstos en la legislacin especial y las reglas generales de esta Seccin. En
particular: a. debe estar fundada en una evaluacin de un equipo interdisciplinario de acuerdo a lo dispuesto en el
artculo 37, que seale los motivos que la justifican y la ausencia de una alternativa eficaz menos restrictiva de su
libertad; b. solo procede ante la existencia de riesgo cierto e inminente de un dao de entidad para la persona protegida

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o para terceros; c. es considerada un recurso teraputico de carcter restrictivo y por el tiempo ms breve posible; debe
ser supervisada peridicamente; d. debe garantizarse el debido proceso, el control judicial inmediato y el derecho de
defensa mediante asistencia jurdica; e. la sentencia que aprueba la internacin debe especificar su finalidad, duracin y
periodicidad de la revisin. Toda persona con padecimientos mentales, se encuentre o no internada, goza de los
derechos fundamentales y sus extensiones.
ARTCULO 42.- Traslado dispuesto por autoridad pblica. Evaluacin e internacin. La autoridad pblica puede disponer
el traslado de una persona cuyo estado no admita dilaciones y se encuentre en riesgo cierto e inminente de dao para s
o para terceros, a un centro de salud para su evaluacin. En este caso, si fuese admitida la internacin, debe cumplirse
con los plazos y modalidades establecidos en la legislacin especial. Las fuerzas de seguridad y servicios pblicos de
salud deben prestar auxilio inmediato.
Se aborda el comentario en conjunto de estas dos normas que regulan los principios generales en materia de
tratamiento de salud por internacin y el recurso al traslado por autoridad pblica en caso de riesgo cierto e inminente
de dao, conforme adems las especificaciones de la ley especial
El CCyC incorpora normas concretas relativas a los derechos y garantas de la persona en condicin de internacin
involuntaria por salud mental. Sin perjuicio de la regulacin de la ley especial ley 26.657 determinadas exigencias se
han considerado de entidad tal como para ser incluidas en la norma de fondo, acorde el compromiso de derechos
fundamentales de la persona en situacin de internamiento.
Originariamente, la internacin fue prevista por el Cdigo de fondo art. 482 CC, siendo dicha normativa luego
reformada a travs de lo dispuesto por la LSM, ley 26.657. Con dicha modificacin, el art. 482 pas a decir: No podr
ser privado de su libertad personal el declarado incapaz por causa de enfermedad mental o adicciones, salvo en los
casos de riesgo cierto e inminente para s o para terceros, quien deber ser debidamente evaluado por un equipo
interdisciplinario del servicio asistencial con posterior aprobacin y control judicial.
Las autoridades pblicas debern disponer el traslado a un establecimiento de salud para su evaluacin a las personas
que por padecer enfermedades mentales o adicciones se encuentren en riesgo cierto e inminente para s o para
terceros. A pedido de las personas enumeradas en el artculo 144 el juez podr, previa informacin sumaria, disponer la
evaluacin de un equipo interdisciplinario de salud para las personas que se encuentren afectadas de enfermedades
mentales y adicciones, que requieran asistencia en establecimientos adecuados aunque no justifiquen la declaracin de
incapacidad o inhabilidad.
El art. 152 ter elimin la figura de la internacin policial por razones de urgencia, sustituyndola por los traslados
dispuestos por autoridades pblicas, dejando de lado la estigmatizacin propia de la intervencin de la figura policial.
Sin embargo, mantuvo confusiones relativas a las aclaraciones respecto a la persona declarada incapaz, con alguna
suerte de asociacin entre internamiento tratamiento de salud y restricciones a la capacidad jurdica.
El CCyC, en tanto, respeta la regulacin especfica que rige en nuestro pas por ley 26.657. Como ley especial, esta
resuelve las cuestiones relativas al internamiento voluntario e involuntario; ms an, la ley especial constituye la norma
que reglamenta la atencin integral en salud mental, de la cual el internamiento constituye uno de los posibles recursos
teraputicos el excepcional y restrictivo, si bien se centra y se haceestricto el resguardo y contralor en esta cuestin
en razn de la vulnerabilidad intrnseca a abusos que la situacin genera y a la que expone a la persona.
El CCyC solo se ocupa de la cuestin, con buen criterio, en relacin a dos aspectos: por un lado, establece los principios
generales en favor de la persona en situacin de internamiento involuntario; si bien reitera principios de la regulacin
especial, la insistencia es acorde al compromiso con los derechos humanos, manteniendo aqu la lnea que sigue el CC
ya vista tambin en los principios generales del art. 31; en segundo lugar, el art. 42 reformula y ajusta el art. 482 CC.
La internacin de personas. Naturaleza y rgimen legal aplicable
La ley 26.657 introdujo un giro radical en el abordaje de los tratamientos en salud mental, no solo en razn del ya
referido paradigma de interdisciplinariedad, sino tambin al modificar, acorde con aquel principio y con la concepcin
del abordaje integral de la salud mental, el modo de determinacin o decisin de las internaciones por razn de salud
mental. A partir de la vigencia de dicho rgimen, la internacin de las personas no puede ser ya ordenada judicialmente,

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producindose una verdadera desjudicializacin de la cuestin, en el sentido en que el ingreso de una persona en el
mbito hospitalario para el tratamiento de su afeccin solo puede ser determinado por el equipo interdisciplinario
sanitario, previa evaluacin de la existencia de riesgo cierto e inminente en el caso de las internaciones
involuntarias o previo consentimiento informado del pacienteen caso de internacin voluntaria.
De tal modo, a partir de la ley 26.657 no resulta ya legalmente vlido que un juez ordene la internacin de una persona a
peticin de persona interesada, mecanismo que solo es viable, por necesario, en caso de que las autoridades sanitarias
se nieguen a recibir a la persona (art. 20 de la ley 26.657). El rol de la justicia en este nuevo escenario es el control de la
internacin, que abarca el de su fundamentacin o justificacin, motivos legtimos, condiciones, duracin y revisin
peridica.
Segn la ley nacional, las internaciones se clasifican en voluntarias e involuntarias, siendo el factor determinante la
existencia del consentimiento de la persona y su mantenimiento durante la internacin, pues cuando este se pierde, la
medida se torna involuntaria. Tambin se torna involuntaria como efecto del tiempo, la internacin consentida en su
origen, transcurrido el plazo predeterminado por la norma especial.
Tipos de internacin
Como dijimos, la legislacin de salud mental reconoce dos tipos de internacin: voluntaria e involuntaria.
Con la primera, se valida el consentimiento informado de la propia persona respecto a su decisin de someterse a un
internamiento como alternativa eficaz de tratamiento. El art. 16, inc. c) de la ley 26.657 dispone los recaudos que debe
cumplir la internacin: c) Consentimiento informado de la persona o del representante legal cuando corresponda. Solo
se considera vlido el consentimiento cuando se presta en estado de lucidez y con comprensin de la situacin, y se
considerar invalidado si durante el transcurso de la internacin dicho estado se pierde, ya sea por el estado de salud de
la persona opor efecto de los medicamentos o teraputicas aplicadas. En tal caso deber procederse como si se tratase
de una internacin involuntaria.
Corresponde, no obstante, aclarar que la sola prestacin del consentimiento por el representante legal no es suficiente
cuando la persona afectada no pueda expresarse con juicio y vlidamente respecto de la cuestin; tal como dice la
norma solo se considerar vlido el consentimiento cuando se presta en estado de lucidez y con comprensin de la
situacin. As, el consentimiento expresado por el representante de la persona durante el curso de una
descompensacin, no exime a la internacin del control judicial propio al internamiento involuntario. Este
consentimiento debe mantenerse durante toda la internacin, pues permite a la persona en cualquier momento decidir
por s misma el abandono de la internacin. Si el consentimiento informado inicial, prestado en estado de lucidez,
desaparece durante la internacin, automticamente esta debe considerarse involuntaria, cumplindose con los
recaudos de los arts. 20 y ss. de la ley especial.
Por su parte, el factor temporal tambin modifica el carcter voluntario del internamiento, pues siempre que este se
prolongue ms all de 60 das corridos, el equipo de salud a cargo debe comunicarlo al rgano de revisin creado por
ley(108) y al juez, a fin de que este evale en un plazo no mayor de cinco das de ser notificado si la internacin
continua teniendo carcter voluntario o si la misma debe pasar a considerarse involuntaria, con los requisitos y garantas
establecidas para esta ltima situacin (art. 18 LSM).
En relacin a la internacin involuntaria que es la decidida por el equipo de salud con posterior control judicial, la
LSM regula esta situacin a partir del art. 20 y ss. Las internaciones involuntarias proceden nicamente previa
evaluacin de equipo interdisciplinario sanitario, quien habr de determinar, conforme su criterio profesional, la
existencia de riesgo cierto e inminente para s o para terceros (art. 20 LSM). La ley 26.657 sienta un estndar
primordial en relacin al abordaje y al criterio con que deben ser evaluadas las internaciones por causa de crisis mental:
La existencia de diagnstico en el campo de la salud mental no autoriza en ningn caso a presumir riesgo de dao o
incapacidad, lo que solo puede deducirse a partir de una evaluacin interdisciplinaria de cada situacin particular en un
momento determinado (art. 5 LSM).
De este modo, la tradicional determinacin de peligro para s o terceros importa la acreditacin mediante la
evaluacin tcnica interdisciplinaria pertinente, de un riesgo cierto e inminente, en los trminos de la nueva normativa
ley 26.657 y decreto 603/2013, que debe ser acreditado con la firma de dos profesionales de diferentes disciplinas
(art. 20 LSM), uno de los cuales debe ser necesariamente psiclogo o mdico psiquiatra (art. 16 LSM). No alcanza as con
el certificado expedido por un psiquiatra decidiendo una internacin. La evaluacin del riesgo es efectuada
primigeniamente por el equipo de salud y, posteriormente, por el juez de control de la internacin al momento de

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verificar la existencia de las condiciones legitimantes de su disposicin a efectos de ratificar o no la misma (art. 21 y
concs. LSM).
La internacin involuntaria de una persona es una medida de carcter excepcional, ya que solo puede ser dispuesta
cuando sea de temer que, usando su libertad, esta se dae a s mismo o a otros. Por hallarse en juego un derecho
constitucional fundamental comoes la libertad personal, este carcter excepcional implica que solo se debe recurrir a
ella en aquellos casos en que lo exija una necesidad de defensa individual o de terceros es decir, una necesidad
concreta real, y en previsin probable de dao inminente.
Adems de los requisitos comunes a toda internacin, la de carcter involuntario exige, segn la ley especial: a)
Dictamen profesional del servicio asistencial que realice la internacin. Se debe determinar la situacin de riesgo cierto e
inminente a que hace referencia el primer prrafo de este artculo, con la firma de dos profesionales de diferentes
disciplinas, que no tengan relacin de parentesco, amistad o vnculos econmicos con la persona, uno de los cuales
deber ser psiclogo o mdico psiquiatra. b) Ausencia de otra alternativa eficaz para su tratamiento. c) Informe acerca
de las instancias previas implementadas si las hubiera.
En este nuevo contexto, en el que la internacin se admite y define en el mbito sanitario, el rol del juez opera el control
de legalidad del procedimiento, de la decisin internativa y de su mantenimiento, pudiendo sostener la internacin aun
en oposicin del criterio del equipo interdisciplinario, claro est: en tanto cuente con otros informes que cientficamente
avalen su decisin.
A fin del ejercicio de este control, la internacin involuntaria debe notificarse obligatoriamente en un plazo de 10 horas
corridas al juez competente y al rgano de revisin, debiendo agregarse a las 48 horas como mximo todas las
constancias previstas en el art. 20 de la ley.
El control judicial, como dijimos, es de legalidad y razonabilidad de la internacin, y su resultado ser la decisin judicial
a dictarse en el plazo mximo de tres das corridos desde la notificacin en el sentido de: a) autorizar, si evala que
estn dadas las causales previstas por esta ley, b) requerir informes ampliatorios de los profesionales tratantes o indicar
peritajes externos, siempre que no perjudiquen la evolucin del tratamiento, tendientes a evaluar si existen los
supuestos necesarios que justifiquen la medida extrema de la internacin involuntaria, y/o c) denegar, en caso de
evaluar que no existen los supuestos necesarios para la medida de internacin involuntaria, en cuyo caso debe asegurar
la externacin de forma inmediata.
As como la evaluacin y eventual internacin es definida por el equipo de salud interdisciplinario, igual suerte corren,
segn el art. 23 LSM, las altas, externaciones o salidas teraputicas, que solo deben informarse al juez en caso de
internacin involuntaria o voluntaria ya informada. Es obligacin del equipo de salud la externacin ni bien haya cesado
la situacin de riesgo cierto e inminente.

Derechos de la persona internada. Estndares y debido procesoEn el art. 41 en anlisis, el CCyC establece una serie de
principios generales que surgieron o preexisten desde la ley especial ley 26.657 como as tambin desde los
estndares internacionales en materia de internamiento que, por lo dems, hacen parte de la ley segn su art. 1.
Nos detendremos brevemente en ellos.
a. debe estar fundada en una evaluacin de un equipo interdisciplinario de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 37, que
seale los motivos que la justifican y la ausencia de una alternativa eficaz menos restrictiva de su libertad;
Ya nos hemos referido a la exigencia de intervenciones interdisciplinarias en materia de salud mental, en razn del
nuevo concepto conteste por los organismos internacionales y que surge de la misma ley especial y su reglamentacin.
En tal sentido, que la internacin se funde en la evaluacin de un equipo interdisciplinario, no hace ms que reiterar la
exigencia de la ley especial. Asimismo, se agrega la inexistencia de una alternativa teraputica menos restrictiva de la
libertad individual, lo que se explica por cuanto la internacin es el ltimo recurso teraputico, ltima ratio a aplicar
cuando todos los otros abordajes previos son insuficientes y colocan a la persona en situacin de riesgo inmediato y
certero.
b. solo procede ante la existencia de riesgo cierto e inminente de un dao de entidad para la persona protegida o para
terceros;

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Como ya adelantamos, la ley nacional especial modific el anterior criterio de peligrosidad por el ms concreto y actual
amn que restrictivo de riesgo cierto e inminente.
El inciso en comentario va entonces de la mano del art. 20 LSM, que dispone: La internacin involuntaria de una
persona debe concebirse como recurso teraputico excepcional en caso de que no sean posibles los abordajes
ambulatorios, y solo podr realizarse cuando a criterio del equipo de salud mediare situacin de riesgo cierto e
inminente para s o para terceros, sumado a la ausencia de otra alternativa eficaz de tratamiento en relacin a las
instancias previas implementadas, si las hubiera. Segn el art. 20 del decreto reglamentario se entiende por riesgo
cierto e inminente a aquella contingencia o proximidad de un dao que ya es conocido como verdadero, seguro e
indubitable que amenace o cause perjuicio a la vida o integridad fsica de la persona o de terceros. Ello deber ser
verificado por medio de una evaluacin actual, realizada por el equipo interdisciplinario, cuyo fundamento no deber
reducirse exclusivamente a una clasificacin diagnstica. No se incluyen los riesgos derivados de actitudes o conductas
que no estn condicionadas por un padecimiento mental () An en el marco de una internacin involuntaria, deber
procurarse que la persona participe de la decisin que se tome en relacin a su tratamiento. La internacin involuntaria
que no cumpla estos recaudos constituye lisa y llanamente una privacin ilegal de libertad.
c. es considerada un recurso teraputico de carcter restrictivo y por el tiempo ms breve posible; debe ser supervisada
peridicamente;
En consonancia con este inciso, el art. 7 de la ley especial prev entre los derechos de la persona en internamiento el
... h) derecho a que en el caso de internacin involuntaria o voluntaria prolongada, las condiciones de la misma sean
supervisadas peridicamente por el rgano de revisin. Ya hemos referido que el control de legalidad constituye la
funcin central judicial en el nuevo rgimen.
La internacin debe ser lo ms breve posible, en funcin de criterios teraputicos interdisciplinarios. Tanto la evolucin
del paciente como cada una de las intervenciones del equipo interdisciplinario deben registrarse a diario en la historia
clnica. Asimismo, y atendiendo a lamentables prcticas frecuentes, el art. 15 LSM estableci que en ningn caso la
internacin puede ser indicada o prolongada para resolver problemticas sociales o de vivienda, para lo cual el Estado
debe proveer los recursos adecuados a travs de los organismos pblicos competentes.
d. debe garantizarse el debido proceso, el control judicial inmediato y el derecho de defensa mediante asistencia
jurdica;
As como al regular el diseo dirigido a la restriccin de la capacidad jurdica de las personas, el CCyC se preocup por la
garanta de derechos en su favor, ms an este objetivose fortalece en los casos en que lo que se halla en juego son los
derechos a la libertad personal, dignidad y atencin de salud, como ocurre en la internacin involuntaria. De tal modo el
CCyC exige cumplimentar las garantas del debido proceso (art. 18 CN) en razn de percibirse ya a la intervencin en
salud como algo ms que ello: como una intervencin estatal que afecta derechos constitucionales fundamentales
comprometiendo la responsabilidad internacional.
e. la sentencia que aprueba la internacin debe especificar su finalidad, duracin y periodicidad de la revisin.
La norma claramente explicita que la sentencia judicial aprueba la internacin; en consonancia con el rol que se otorga
al Poder Judicial en el sistema de salud mental reformado, como contralor de legalidad y no decisor de la internacin,
segn ya hemos explicado. Si bien el alta es potestad del equipo mdico lo cual referira a la duracin de la
internacin, la ley nacional registra normas puntuales dirigidas a controlar y evitar la perpetuacin de la internacin
indefinida en el tiempo, en resguardo de los derechos comprometidos de la persona. As, apenas hayan cesado las
causas que determinaron la internacin, el paciente tiene el derecho al egreso, sin que ello implique dar por terminado
con su tratamiento ya que l mismo puede optar por continuarlo, conforme es su derecho.

4. Efectos de la declaracin de incapacidad o capacidad restringida

1- Actos realizados por persona incapaz o con capacidad restringida(efectos sobre sobre la capacidad)

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a) ARTCULO 44.- Actos posteriores a la inscripcin de la sentencia. Son nulos los actos de la persona incapaz y
con capacidad restringida que contraran lo dispuesto en la sentencia realizados con posterioridad a su
inscripcin en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas.
El art. 44 regula la consecuencia de la realizacin de actos posteriores a la inscripcin de la sentencia que estableci
restricciones a la capacidad o que declar la incapacidad, cuando dichos actos contraran las disposiciones judiciales all
contenidas.
En primer lugar, los actos comprendidos por la sancin de nulidad son los posteriores a la inscripcin registral de la
sentencia. Ello, en razn de que esta inscripcin resulta sustancial a los fines de permitir la oponibilidad a terceros, en
este caso, oponibilidad de la situacin declarada en relacin a la persona capacidad restringida o incapacidad. La
sentencia deber haber establecido las condiciones de ejercicio de los actos por la persona con capacidad restringida o
incapaz y las contradicciones o violaciones de dichas exigencias, que traen como consecuencia la nulidad.
En el caso de la declaracin de incapacidad, la situacin es ms sencilla, pues el efecto es global; en el caso de las
restricciones a la capacidad, deber analizarse sus lmites a fin de determinar si la prohibicin y/o limitacin est
contenida en la sentencia y/o cules son las condiciones establecidas para su celebracin. Ello, en razn de que en los
actos no vedados rige la regla o principio general de capacidad.
Sea en el caso de declaracin de incapacidad o de parciales restricciones, lo trascendente es la contradiccin con las
condiciones y modalidades impuestas en la sentencia que ha sido inscripta.
La solucin actual difiere marcadamente de la preexistente (art. 472 CC), pues all la declaracin de incapacidad
fulminaba como de ningn valor a los actos posteriores celebrados por la persona incapaz (conc. art. 1041 CC). Si bien
la norma refera a actos de administracin, la doctrina haba aclarado que inclua con ms razn aun los actos de
disposicin.

b) ARTCULO 45.- Actos anteriores a la inscripcin. Los actos anteriores a la inscripcin de la sentencia pueden ser
declarados nulos, si perjudican a la persona incapaz o con capacidad restringida, y se cumple alguno de los
siguientes extremos: a. la enfermedad mental era ostensible a la poca de la celebracin del acto; b. quien
contrat con l era de mala fe; c. el acto es a ttulo gratuito.
El art. 45 CCyC, en primer trmino, establece el punto temporal para determinar los actos anterioresen relacin a
la condicin la inscripcin de la sentencia y no solo su dictado, por iguales razones a las arriba explicadas en relacin
a la oponibilidad a terceros. Si bien no se aclara, se incluyen las sentencias de ambos procesos restriccin a la
capacidad e incapacidad, tal como establece a continuacin la norma al especificar cul es la persona protegida: la
persona incapaz o con capacidad restringida.
Requisitos de la declaracin de nulidad
a. la enfermedad mental era ostensible a la poca de la celebracin del acto;
Este recaudo traduce la notoriedad de la situacin de salud mental de la persona. El cocontratante no podra alegar
su buena fe o desconocimiento de la situacin frente a una persona cuya condicin de salud mental era notoria o
pblica a la poca de celebracin del acto y, por lo tanto, debi ser conocida o advertida por aquel.
La referencia a la poca, y no el momento de celebracin del acto, provoca consecuencias en relacin al rgimen
de prueba: el artculo comentado no la exige como una notoriedad puntualizada al momento especfico del acto,
sino en un espacio temporal contemporneo a su celebracin.
En cambio, lo relativo a el momento o instante de celebracin de actos jurdicos guarda relacin con la condicin
del discernimiento y no con el rgimen aqu estudiado.
En efecto, segn el art. 260 CCyC se considera acto voluntario al ejecutado con discernimiento, intencin y
libertad, a la vez que se califica como involuntario por falta de discernimiento al acto de quien, al momento de
realizarlo, est privado de la razn art. 261, inc. a) CCyC.

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El trmino ostensible en reemplazo de pblica (art. 473 CC) resulta ms adecuado, en alusin a una condicin
clara, manifiesta, patente. El carcter pblico no refleja tan adecuadamente la condicin manifiesta, palmariamente
cognoscible, indudable, a la que alude el nuevo trmino.
b. quien contrat con l era de mala fe;
Este recaudo se relaciona con el anterior. Quien conoci la situacin del afectado, obr en la celebracin del acto con
mala fe, abusando de la posicin del co-contratante. Por ello no merece la proteccin del ordenamiento (arts. 9 y 10
CCyC).
c. el acto es a ttulo gratuito.
La clusula se explica fcilmente; tratndose de un acto a ttulo gratuito, no existe sacrificio y/o prdida para el cocontratante, por lo cual procede la declaracin de nulidad. La norma protege al contratante a ttulo oneroso, siendo
en este sentido coherente la respuesta del ordenamiento. La carga de la prueba respecto a las condiciones que
sustentan la nulidad incumbir, conforme los principios generales y sin perjuicio de la aplicacin de la teora
moderna de las cargas probatorias dinmicas, a quien alega la nulidad. La configuracin de cada requisito, como
dijimos, es independiente. No obstante, estos suelen verse conectados entre ellos: as, el requisito del carcter
ostensible de laenfermedad mental aparece conectado con la buena o mala fe del co-contratante toda vez que, si la
enfermedad mental era notoria a la poca de celebracin del acto, hay una fuerte presuncin acerca de la actuacin
de mala fe, invirtindose el principio general.
c) ARTCULO 46.- Persona fallecida. Luego de su fallecimiento, los actos entre vivos anteriores a la inscripcin de la
sentencia no pueden impugnarse, excepto que la enfermedad mental resulte del acto mismo, que la muerte
haya acontecido despus de promovida la accin para la declaracin de incapacidad o capacidad restringida, que
el acto sea a ttulo gratuito, o que se pruebe que quien contrat con ella actu de mala fe.
El art. 46 establece, como regla general, la imposibilidad de impugnacin de los actos entre vivos anteriores, luego
del fallecimiento de la persona. La norma busca impedir que, luego del fallecimiento de la persona, cuando ya es
imposible examinar su condicin de salud mental en razn de su muerte, pueda discutirse la validez de los actos por
ella celebrados. Por su parte, tiene por fin proteger el valor seguridad jurdica; en especial, en relacin a quienes
contrataron con la persona.
Anlisis... actos entre vivos...En primer lugar, se alude a actos entre vivos, dejando al margen las cuestiones relativas a los
actos de ltima voluntad y al rgimen de nulidades en materia testamentaria. Al respecto, el art. 2467 CCyC
diferencia la nulidad del testamento derivada de haber sido otorgado por persona privada de la razn en el
momento de testar, cuestin relativa al discernimiento art. 2467, inc. c), de la nulidad provocada por haber
sido otorgado por persona judicialmente declarada incapaz art. 2467, inc. d), estableciendo la excepcin de la
validez de los actos testamentarios otorgados en intervalos lcidos que sean suficientemente ciertos como para
asegurar que la enfermedad ha cesado por entonces.
... [actos] anteriores a la inscripcin de la sentencia... la pauta para determinar la condicin anterior o posterior
de los actos es la inscripcin registral de la sentencia, a los fines de su oponibilidad a terceros.
... no pueden impugnarse... La norma protege el principio de seguridad jurdica, al impedir que luego de fallecida
una persona puedan juzgarse sus actos ya celebrados, por razn de su condicin de su capacidad.
... excepto que la enfermedad mental resulte del acto mismo...se entiende que la situacin de afectacin mental
se deduce del acto mismo, es decir, de las estipulaciones que contiene el negocio jurdico celebrado; no se trata de
queel instrumento de celebracin del acto jurdico pruebe la incapacidad, pero s de que a partir de ello pueda
deducirse la condicin de salud mental o algn/os indicios relativos a ello.
... que la muerte haya acontecido despus de promovida la accin para la declaracin de incapacidad o
capacidad restringida... La promocin del proceso, sea el que culmina con la declaracin de incapacidad o bien el

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de capacidad restringida, abre un perodo de sospecha en relacin a la validez de los actos que la persona haya
celebrado en dicho perodo, justamente por estar juzgndose su capacidad civil.
Ms all del principio general de capacidad al que este recaudo no contradice, lo cierto es que la sentencia
finalmente pudo derivar en la declaracin de incapacidad o restriccin a la capacidad de la persona, solo que no ha
podido culminar de juzgarse por el suceso inesperado de su muerte. Si bien es diversa la situacin del declarado
incapaz y de la persona con capacidad restringida, al no poder arribarse al dictado de sentencia, se esfuma la
posibilidad de determinar cul hubiera sido el rgimen aplicable. La estrictez del nuevo rgimen de restricciones
desdibujara, de no ser as, la proteccin del rgimen de nulidades. En este caso, los herederos que pretenden la
nulidad debern demostrar la condicin de salud mental, la falta de discernimiento en el momento de celebracin
del acto.
... que el acto sea a ttulo gratuito... Nuevamente, la proteccin jurdica se da en favor del contratante a ttulo
oneroso, que es quien sufre un sacrificio como consecuencia de la anulacin del acto.
... que se pruebe que quien contrat con ella actu de mala fe La ley no ampara la actuacin de mala fe ni el
ejercicio abusivo del derecho (arts. 9 y 10 CCyC). Se trata de comprobar el conocimiento acerca de la afectacin
mental del privado de razn.

-----(buscar efectos sobre la imputabilidad y la libertad)----

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UNIDAD VI:
1.- Estado. Concepto. Caracteres. Evolucin. Estado Civil: propiedad y posesin de estado. Acciones de Estado.
2.- Prueba del estado civil. Registro de estado civil y capacidad. Evolucin histrica y rgimen actual. Partidas. Prueba del
nacimiento o muerte ocurrido en el extranjero. Falta o nulidad del asiento. Certidumbre de la muerte. Prueba supletoria.
3.- Domicilio. Concepto e importancia prctica. Elementos. Cambio de domicilio. Clases de domicilio.
4.- Domicilio General: concepto. Especies. Domicilio real. Domicilio legal.
5.-Domicilio especial. Concepto y estudio de los diferentes supuestos. Domicilio ignorado. Efecto.

1. Estado:
Es un atributo de la personalidad (el nico que no pertenece a las personas ideales). Se refiere a la situacin en que una
persona o cosa se encuentra.Se refiere al posicionamiento del sujeto con relacin a 3 grupos de calidades que influyen
en la capacidad del sujetoNocin amplia:
- Con relacin a si mismo: influye la edad y la salud, puede ser mayor o menor de edad, sano o insano, hombre o
mujer.
- Con relacin a la sociedad: se refiere a los elementos que determinan el estado, la nacionalidad (se puede ser
nacional o extranjero) y la profesin (se puede ser militar, eclesistico, magistrado, comerciante, etc).
- Con relacin a la familia: da lugar al estado de familia.
Nocin restringida:
Reduce la nacin de estado al estado de familia, afirmando que este es el criterio del Cdigo.
Nocin de estado de familia:
Posicin que un sujeto ocupa dentro de la familia, de la cual surgirn relaciones jurdicas familiares cuyo contenido sern
derechos y deberes.
Las relaciones conyugales y parentales tambin forman parte de la nocin de estado de familia. As, este se determina
con relacin a:
1- El matrimonio, se puede ser: soltero, casado, viudo, divorciado, separado.
2- Las relaciones parentales
Elementos del Estado:
Entendemos por elementos del estado, las distintas calidades jurdicas que confluyen a configurarlo y que, en
consecuencia, dan origen a derechos y obligaciones. Tales son el sexo, la edad, la salud mental, la profesin, la
circunstancia de ser casado, soltero, divorciado, viudo, pariente, nacional o extranjero, etctera. Estos elementos
constitutivos de estado consisten a veces en simples hechos, ajenos a la voluntad de las personas, tales como el
nacimiento, la edad, el sexo; en otras ocasiones, en cambio, se originan en actos realizados voluntariamente: por
ejemplo, el matrimonio, el reconocimiento de hijos extramatrimoniales. De ah que el estado se modifique a veces
voluntaria, y a veces, involuntariamente.
Caracteres:
El estado de las personas se vincula directamente con los derechos que le corresponden al hombre como tal, como
miembro de la familia y como ciudadano.

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Es de orden pblico.
Es intransmisible e inalienable.
Es irrenunciable) (Algunos pueden ser modificados voluntariamente por ejemplo si la persona contrae
matrimonio, si se naturaliza, etc).
Es imprescriptible.
Es indivisible.
Es reciproco, en cuanto al estado de una persona corresponde otro igual o desigual correlativo (esposo-esposa =
igual/ padre-hijo = desigual).

Efectos del Estado:

1. Influye sobre la capacidad y el nombre de la persona.
2. Genera un derecho subjetivo a favor de la persona que puede amparar su estado con las acciones de estado.
3. Origina todo el derecho de familia.
4. Origina gran parte del derecho hereditario.
5. Impone el deber de denunciar la orfandad o vacancia de tutela de parientes menores de edad.
6. Impone el deber de denunciar la demencia de parientes.
7. Determina la incapacidad de derecho en ciertos supuestos para ser testigos.
Propiedad (ttulo) de Estado Civil:
El estado de familia supone la existencia de un vnculo biolgico o jurdico. Estos acontecimientos deben estar asentados
en documentos pblicos (partidas), o una sentencia judicial (Ej. reconocimiento de una filiacin), que son el ttulo formal
del estado de familia. De esta forma, por ejemplo, el titulo material del estado de hijo lo constituye el hecho jurdico del
nacimiento y el titulo formal est dado por la partida en la cual consta ese hecho jurdico.
Posesin de estado:
Hay posesin de estado cuando alguien disfruta del estado con independencia del ttulo sobre el mismo, y soporta sus
deberes.
O sea, que la posesin de estado importa, independientemente de su titularidad, la apariencia de ese estado.
En el orden de la familia hay posesin de estado cuando alguien ocupa una determinada situacin familiar de padre,
hijo, esposo y goza de hecho de las ventajas anexas a la misma y soporta los deberes inherentes a esa situacin.
Generalmente quien ejerce posesin de Estado, tiene tambin ttulo a ese Estado; Ej: el hijo inscripto en el Registro Civil,
o el extramatrimonial reconocido y tratado como hijo. Pero hay casos en que no coincide, por ejemplo el hijo que tiene
posesin de estado pero carece de ttulo, cuando es educado y mantenido por el padre, pero ste no lo reconoce como
hijo, o al revs, cuando tiene el ttulo pero no la posesin del estado.

Acciones de Estado:
Son las acciones judiciales que implican controversia sobre el estado de familia, es decir, las que se dirigen a obtener
pronunciamiento judicial sobre el estado de familia correspondiente a una persona.
La proteccin al estado se da mediante dos acciones diferentes.
a) La accin de reclamacin de estado: tiene por finalidad la acreditacin o el reconocimiento del estado del
accionante que es desconocido por el demandado. Esta accin la puede ejercer el hijo matrimonial o
extramatrimonial para que se le reconozca (accin de reconocimiento de filiacin), la accin de adopcin(simple
y plena) o para ser reconocido como cnyuge de una persona, si carece de ttulo conyugal por nulidad del acta
de matrimonio, prdida, etc. (accin de reclamacin de estado matrimonial)

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b) La accin de impugnacin de estado: tiene por objeto extinguir un ttulo de estado de familia (divorcio vincular,
nulidad del matrimonio, nulidad de adopcin, desconocimiento de la paternidad o maternidad), o modificar el
estado de familia del que se goza. Por ejemplo, la accin de separacin personal.
Las acciones de estado pueden ser constitutivas y declarativas:
-De desplazamiento: son las constitutivas son las que tienden a obtener una sentencia que cree un estado de familia
nuevo o extinga o modifique el existente: divorcio y filiacin adoptiva. La sentencia dictada tendr carcter retroactivo.
-De emplazamiento: son las declarativas de dirigen a obtener el reconocimiento de un estado de familia anteriormente
existente: las distintas acciones de filiacin. Aqu no existe la retroactividad en la sentencia.
2) Prueba del Estado Civil
Prueba de la existencia y del estado de la persona:
Por el solo hecho de existir, nacen en cabeza de la persona un plexo de derechos cuya atribucin la constituye
precisamente en ese carcter.
La misma invocacin de esos derechos implica alteridad, alude necesariamente a la existencia de otro sujeto como
trmino de la relacin jurdica. La atribucin de un derecho en cabeza de un ente se formula a partir de un
reconocimiento de que actan otros entes. De all que para que estos ltimos puedan formularlo es necesario que
conozcan fehacientemente el acaecimiento de los hechos que constituyen el fundamento fctico de esos derechos. 78
Esos derechos pueden adems, ser modificados, si ocurren determinados hechos o si se realizan determinados actos
que alteren de algn modo el estado civil de las personas.
De all la importancia que en la vida social y en el Derecho revisten la existencia y el estado de las personas, y de ah la
necesidad de probar ambos extremos en forma fehaciente (Salvat).
La forma adecuada de hacerlo es mediante la registracin del nacimiento, la muerte y de toda otra circunstancia que
pueda modificar el estado de las personas. Dicha funcin es asumida por lo que vulgarmente se conoce como Registro
Civil, institucin cuyos orgenes se remontan a la antigua Roma.
ARTCULO 96.- Medio de prueba. El nacimiento ocurrido en la Repblica, sus circunstancias de tiempo y lugar, el sexo, el
nombre y la filiacin de las personas nacidas, se prueba con las partidas del Registro Civil. Del mismo modo se prueba la
muerte de las personas fallecidas en la Repblica. La rectificacin de las partidas se hace conforme a lo dispuesto en la
legislacin especial.
El CCyC simplifica la regulacin referida a la prueba de dos hechos biolgicos de suma relevancia, como lo son el
nacimiento y la muerte. Es decir, el que hace a la existencia de la persona humana, ya que el nacimiento con vida
permite consolidar los derechos y deberes que se encontraban latentes o pendientes a este hecho (art. 21 CCyC) y la
muerte de la persona humana, hecho con el cual se extingue la persona humana y consigo, la personalidad jurdica. Esta
simplificacin se funda, principalmente, en la remisin expresa que se hace a la legislacin especial que, en el contexto
legal vigente, se refiere a la ley 26.413 que regula elRegistro del Estado Civil y Capacidad de las Personas, que se ocupa
de inscribir y as dejar registro, tanto de los nacimientos como de las defunciones. Agregndose que ambas situaciones
se prueban con la correspondiente partida (de nacimiento y de defuncin) que, a su vez, ambas pueden ser rectificadas
de conformidad con el procedimiento que se indica en la regulacin especial pertinente.
La ley 26.413 regula el Registro Civil y Capacidad de las Personas. En su art. 1 dispone: Todos los actos o hechos que
den origen, alteren o modifiquen el estado civil y la capacidad de las personas, debern inscribirse en los
correspondientes registros de las provincias, de la Nacin y de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.
El nacimiento da origen al estado civil y capacidad de las personas humanas y, por su parte, es claro que la muerte de
una persona no solo altera el estado civil y capacidad de una persona, sino que directamente,extingue su
personalidad. Por ello ambos acontecimientos deben quedar asentados tanto en el correspondiente libro de
nacimientos como de defunciones, en conformidad con lo dispuesto en el art. 5 de la ley 26.413 al disponer, en su parte

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pertinente: Los nacimientos, matrimonios, defunciones o incapacidades se registrarn en libros por separado, sin
perjuicio de que por va administrativa, se habiliten otros para el asiento de hechos cuyo registro resulte necesario.
Esta ley especial dedica el Captulo VII a regular los nacimientos. Al respecto, el art. 27 enumera cules son los
nacimientos que deben inscribir los registros civiles del pas: "a) Todos los que ocurran en el territorio de la Nacin.
Dicha inscripcin deber registrarse ante el oficial pblico que corresponda al lugar de nacimiento; b) Aquellos cuyo
registro sea ordenado por juez competente; c) Los que ocurran en buques o aeronaves de bandera argentina ante el
oficial pblico del primer puerto o aeropuerto argentino de arribo. Los que ocurran en lugares bajo jurisdiccin nacional;
d) Las nuevas inscripciones dispuestas como consecuencia de una adopcin plena; e) Los reconocimientos".
Tambin se establece el plazo para las inscripciones de nacimiento, introducindose como novedad la inscripcin de
oficio por parte del directivo del centro de salud interviniente cuando los obligados a realizarlo no lo hagan. El art. 28 de
la ley establece que el plazo mximo para la inscripcin de los nacimientos es de un total de cuarenta das corridos
contados desde el da del nacimiento. Vencido ese plazo, se dispone la inscripcin de oficio dentro de los siguientes
veinte das corridos. En el supuesto especial de nacimientos ocurridos fuera de establecimientos mdico-asistenciales
sin intervencin de profesional mdico, el registro civil puede por disposicin o resolucin motivada, admitir la
inscripcin cuando existan causas justificadas fehacientemente hasta el plazo mximo de un ao, previa intervencin del
Ministerio Pblico.
Vencidos estos plazos, el art. 29 dispone como regla que la inscripcin debe efectuarse por resolucin judicial para
cuyo dictado los jueces debern cumplimentar los siguientes recaudos: a) Certificado negativo de inscripcin de
nacimiento emitido por el registro civil del lugar de nacimiento; b) Certificado expedido por mdico oficial en el que se
determine la edad y la fecha presunta de nacimiento; c) Informe del Registro Nacional de las Personas, en su caso,
donde conste si la persona cuyo nacimiento se pretende inscribir est o no identificada, matriculada o enrolada;
determinndose mediante qu instrumento se justific su nacimiento; d) Declaracin bajo juramento de DOS (2)
testigos respecto del lugar y fecha de nacimiento y el nombre y apellido con que la persona es conocida pblicamente;
e) Otras pruebas que se crea conveniente exigir en cada caso.
El art. 30 de la ley 26.413 enumera a las personas obligadas a notificar el hecho del nacimiento. Se afirma que ello debe
ser en forma inmediata mediante la remisin al registro civil del lugar el certificado mdico de nacimiento, y son: "a)
Los directores, administradores, o persona designada por autoridad competente del establecimiento asistencial,
hospicios, crceles u otros establecimientos anlogos de gestin pblica o privada, respecto de los nacimientos
ocurridos en ellos; y b) La autoridad encargada de llevar el registro de los hechos acaecidos a bordo, mediante copia
certificada de libro de abordo que deber presentar al registro civil del primer puerto o aeropuerto argentino de arribo,
dentro de los cinco (5) das hbiles".
En el art. 31 se ocupa de enumerar quines son las personas obligadas a solicitar la inscripcin de nacimiento: "a) El
padre y/o la madre; b) A falta de ellos, los parientes directos de la madre o cnyuge en primer grado ascendente o
colateral; c) El Ministerio Pblico de Menores en el caso de recin nacidos que hubieran sido expuestos".
En lo que se refiere propiamente a la prueba del nacimiento, tema de particular inters en la normativa en anlisis del
CCyC, el art. 32 regula diferentes supuestos: a) los nacimientos ocurridos en establecimientos mdicos asistenciales de
gestin pblica o privada se prueban con el certificado mdico que debe cumplir ciertos requisitos o recabar
determinada informacin (arts. 33 y 34 de la ley 26.413), suscripto por el mdico, obsttrica o agentesanitario habilitado
al efecto que hubiere atendido el parto; b) los nacimientos ocurridos fuera de establecimiento mdico asistencial, con
atencin mdica, del mismo modo que lo previsto para los casos en que s ocurrieron all; y c) los nacimientos ocurridos
fuera de establecimiento mdico asistencial, sin atencin mdica, se prueba con certificado mdico emitido por
establecimiento mdico asistencial pblico con determinacin de edad presunta y sexo, y en su caso un certificado
mdico del estado puerperal de la madre y los elementos probatorios que la autoridad local determine, siendo
necesario contar con la declaracin de dos testigos que acrediten el lugar de nacimiento en la jurisdiccin de que se
trate, el estado de gravidez de la madre y haber visto con vida al recin nacido, los que suscribirn el acta de nacimiento.
Por su parte, el art. 33 explicita la informacin que debe constar en los correspondientes formularios del Certificado
Mdico de Nacimiento. Los datos necesarios son: "a) De la madre: nombre; apellido, tipo y nmero de documento
nacional de identidad, edad, nacionalidad, domicilio, la impresin dgito pulgar derecha; b) Del recin nacido: nombre
con el que se lo inscribir, sexo, edad gestacional, peso al nacer e impresin plantal derecha si el nacimiento ha sido con
vida; c) Tipo de parto: simple, doble o mltiple; d) Nombre, apellido, firma, sello y matrcula del profesional mdico u
obsttrica o el agente sanitario habilitado que atendi el parto; e) Fecha, hora y lugar del nacimiento y de la confeccin
del formulario; f) Datos del establecimiento mdico asistencial: nombre y domicilio completos; g) Observaciones".

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El art. 36 se refiere de manera puntual a los datos que debe contener toda inscripcin de nacimiento: "a) El nombre,
apellido y sexo del recin nacido; b) Localidad y provincia, hora, da, mes y ao en que haya ocurrido el nacimiento; c) El
nombre y apellido del padre y de la madre o, en el caso de hijos de matrimonios entre personas del mismo sexo, el
nombre y apellido de la madre y su cnyuge, y tipo y nmero de los respectivos documentos de identidad. En caso de
que carecieren de estos ltimos, se dejar constancia de edad y nacionalidad, circunstancia que deber acreditarse con
la declaracin de dos (2) testigos de conocimiento, debidamente identificados, quienes suscribirn el acta (este inciso ha
sido modificado por el art. 36 de la ley 26.618 que extiende el matrimonio a las parejas del mismo sexo); d) Nombre,
apellido, documento y domicilio del declarante; e) Marginalmente se consignar el nmero del documento nacional de
identidad del inscripto". Esta previsin se relaciona con la informacin bsica que se debe contar para proceder a las
inscripciones de nacimiento ocurridas en el pas y que el CCyC menciona de manera expresa: a) tiempo y lugar del
nacimiento; b) sexo; c) nombre; y d) filiacin de la persona nacida. Estos son los datos mnimos que debe contener toda
inscripcin de nacimiento y que se encuentran regulados con mayor extensin en la legislacin especial a la que esta
normativa remite.
Adems, la ley especial 26.413, en su art. 39, refiere al supuesto de nacimientos mltiples. Se dispone que, en ese caso:
los nacimientos se registrarn en inscripciones separadas y correlativas, hacindose constar en cada una de ellas que de
ese parto nacieron otras criaturas.
Por ltimo, en lo relativo a la inscripcin de los nacimientos, la ley 26.413 tambin regula otra situacin especial, como
lo es el caso de defuncin fetal. En este supuesto, cuando surja del correspondiente certificado mdico que se trata de
una defuncin fetal, en su art. 40 dispone: se registrar la inscripcin en el libro de defunciones; si del mismo surgiere
que ha nacido con vida, aunque fallezca inmediatamente, se asentarn ambos hechos en los libros de nacimientos y de
defunciones, respectivamente.
ARTCULO 97.- Nacimiento o muerte ocurridos en el extranjero. El nacimiento o la muerte ocurridos en el extranjero se
prueban con los instrumentos otorgados segn las leyes del lugar donde se producen, legalizados o autenticados del
modo que disponen las convenciones internacionales, y a falta de convenciones, por las disposiciones consulares de la
Repblica. Los certificados de los asientos practicados en los registros consulares argentinos son suficientes para probar
el nacimiento de los hijos de argentinos y para acreditar la muerte de los ciudadanos argentinos.
El CCyC se interesa de manera precisa al igual que su antecesor en las inscripciones de nacimientos y defunciones
ocurridas en el extranjero, en especial, de los nacimientos de hijos de argentinos y de fallecimientos de argentinos
acontecidos en el extranjero. Como regla, las inscripciones de nacimientos y decesos ocurridos en el extranjero se
prueban con los instrumentos otorgados segn las leyes del lugar en el que se produjo el nacimiento o el fallecimiento.
Ellos deben estar debidamente legalizados o autenticados segn las convenciones internacionales. Si por alguna razn se
carece de convencin que regule la cuestin, supletoriamente, se har segn las disposiciones consulares del pas. Con
el objetivo de reafirmar la validez de las disposiciones consulares, se asevera que los certificados de los asientos
practicados en los registros consulares argentinos son suficientes para probar el nacimiento de los hijos de argentinos y
para acreditar la muerte de los ciudadanos argentinos.
El CCyC introduce algunas modificaciones a la postura legislativa que segua el CC en el art. 82, que estableca De los
nacionales nacidos en pas extranjero, por certificados de los registros consulares, o por los instrumentos hechos en el
lugar, segn las respectivas leyes, legalizados por los agentes consulares o diplomticos de la Repblica; y en el art. 83:
De los extranjeros en el pas de su nacionalidad, o en otro pas extranjero, por el modo del artculo anterior.
El CCyC coloca en primer lugar, para regir la inscripcin de nacimientos y defunciones, las leyes del lugar en los que
aconteci el nacimiento y el fallecimiento. Para su legalizacin y autenticidad se apela, en primer lugar, a las
convenciones internacionales y, despus, en su defecto o si se carece de ello, a disposiciones consulares. La prioridad de
las convenciones internacionales deriva de lo dispuesto en el art. 2594 CCyC con el que se inaugurael Ttulo IV, Libro VI,
dedicado al derecho internacional privado que expresa: Las normas jurdicas aplicables a situaciones vinculadas con
varios ordenamientos jurdicos nacionales se determinan por los tratados y las convenciones internacionales vigentes de
aplicacin en el caso y, en defecto de normas de fuente internacional, se aplican las normas del derecho internacional
privado argentino de fuente interna. De all esta prioridad a las convenciones internacionales por sobre cualquier otra
normativa, dejando en segundo lugar a las disposiciones consulares. El CCyC se interesa por los hijos de argentinos
nacidos en el exterior, como as tambin, de los argentinos que fallecen en el extranjero, no as de la inscripcin de

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nacimientos y defunciones de extranjeros en general, como lo haca el CC en el art. 83. En este caso, se aplica la ley del
lugar en el que ocurri. Esto es coherente con lo dispuesto en el art. 27, inc. c) de la ley 26.413 cuando, al referirse a los
nacimientos, seala que los registros nacionales deben inscribir los nacimientos ocurridos en buques o aeronaves de
bandera, justamente, porque es este el lugar en el que ocurri el nacimiento.
Misma lnea legislativa se sigue al regular las defunciones cuyo art. 59 de la ley 26.413 establece que deben inscribirse
los fallecimientos ocurridos en buques o aeronaves de bandera argentina, ante el oficial pblico del primer puerto o
aeropuerto argentino de arribo (inc. e); o de manera ms general, los que ocurran en lugares bajo jurisdiccin
nacional (inc. f).
La nueva legislacin civil y comercial dispone que los certificados de los asientos practicados en los registros consulares
valen por s solos para probar el nacimiento como la defuncin de una persona. Sucede que los registros consulares
otorgan la misma fe pblica que los registros civiles. Se trata de una presuncin de validez que puede ser desvirtuada
por prueba en contrario, como surge de lo dispuesto en el artculo siguiente.
En definitiva, el CCyC simplifica la regulacin en torno a la inscripcin de nacimientos y defunciones de manera conjunta,
como as tambin de su prueba, considerando que los argentinos nacidos o fallecidos en el extranjero que se inscriben
en el correspondiente registro consular del pas, a los efectos probatorios, valen como si fueran asentados en el Registro
del Estado Civil y Capacidad de las Personas, pudiendo extraerse de ellos las partidas correspondientes.
FALTA DE REGISTRO O NULIDAD DEL ASIENTO
El CCyC regula supuestos de excepcin, como lo es la falta de registro del nacimiento y fallecimiento de una persona o
tambin la nulidad del asiento respectivo por diversas razones que no explicita o enumera con el objetivo de dejarlo
abierto a diferentes situaciones que se podran presentar. Ante ambos casos (falta de registro o nulidad del asiento),el
nacimiento o el fallecimiento puede ser acreditado por cualquier medio de prueba, es decir, se recepta el principio de
amplitud probatoria. Tambin se regula un supuesto de excepcin que involucra la inscripcin del fallecimiento: cuando
el cadver no puede ser hallado o identificado. En este caso, se faculta al juez a tener por comprobada la muerte y, por
lo tanto, disponer la pertinente inscripcin en el registro correspondiente.
ARTCULO 98.- Falta de registro o nulidad del asiento. Si no hay registro pblico o falta o es nulo el asiento, el
nacimiento y la muerte pueden acreditarse por otros medios de prueba. Si el cadver de una persona no es hallado o no
puede ser identificado, el juez puede tener por comprobada la muerte y disponer la pertinente inscripcin en el registro,
si la desaparicin se produjo en circunstancias tales que la muerte debe ser tenida como cierta.
Una vez ms, el CCyC simplifica la redaccin y la regulacin de situaciones excepcionales, como lo es la falta de registro
pblico para inscribir el nacimiento o fallecimiento de una persona o la nulidad del asiento por cualquier razn sin
explicitar cules pueden ser las causas de ello. Veamos, el art. 86 CC reconoca a todo interesado un derecho de
impugnar, en todo o en parte, las declaraciones contenidas en los asientos o certificados resultantes de las
correspondientes inscripciones de nacimientos y/o fallecimientos; o cuando se trataba de la identidad de la persona de
que esos documentos tratasen.
El CCyC solo establece que el asiento en el que consta o se inscribe el nacimiento o defuncin de una persona puede ser
nulo. Por lo cual, deberan aplicarse reglas generales en materia de nulidades de los actos jurdicos. Por otra parte, el CC
estableca en el art. 85: No habiendo registros pblicos, o por falta de asiento en ellos, o no estando los asientos en la
debida forma, puede probarse el da del nacimiento, o por lo menos el mes o el ao, por otros documentos o por otros
medios de prueba.
El CCyC sigue en la postura legislativa de simplificar y flexibilizar a la vez, la regulacin civil y comercial, al permitir que
ante la falta de registro o nulidad del asiento, el nacimiento o el fallecimiento puedan acreditarse por cualquier medio
de prueba. Ms all de este principio general de amplitud probatoria sobre dos hechos biolgicos, como lo son el
nacimiento y el fallecimiento de una persona, se regula un supuesto especial referido a este ltimo. Al respecto, la
norma en anlisis establece que si no se cuenta con el cadver de una persona porque este no puede ser hallado o
identificado en el mbito judicial, el juez puede tener por comprobada la muerte y disponer la pertinente inscripcin en
el registro, si la desaparicin se produjo en circunstancias tales que la muerte debe ser tenida como cierta. De este
modo, se mantiene la comprobacin judicial en trminos similares a los que introdujo la ley 14.394 en 1954 sobre la
desaparicin de personas.

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ARTCULO 99.- Determinacin de la edad. Si no es posible establecer la edad de las personas por los medios indicados
en el presente Captulo, se la debe determinar judicialmente previo dictamen de peritos.
El CCyC simplifica y mejora la redaccin de otro supuesto excepcional que involucra la inscripcin de nacimiento: la
determinacin de la edad de la persona para, justamente, procederse a la correspondiente inscripcin. Se trata de un
proceso judicial en el que deben expedirse peritos, al tratarse de una cuestin de ndole mdica o cientfica como lo es
conocer la edad presunta de una persona; de all el valor de la prueba morfolgica. Tal como est regulado en el CCyC, la
intervencin judicial es supletoria, al afirmarse que debe intervenir la justicia cuando la edad no pueda determinarse por
otros medios probatorios, permitindose cualquier tipo de medios, tal como surge de lo dispuesto en el art. 98 CCyC.
El CC en el Ttulo V referido nicamente a De las pruebas del nacimiento de las personas se interesaba tambin por la
determinacin de la edad. Al respecto, el art. 87 CC deca: A falta absoluta de prueba de la edad, por cualquiera de los
modos declarados, y cuando su determinacin fuere indispensable se decidir por la fisonoma, a juicio de facultativos,
nombrados por el juez.
La determinacin de la edad es otra situacin de excepcin debido a la falta de inscripcin de nacimiento de una
persona que, a medida que el tiempo pasa, es ms difcil poder contar con prueba fehaciente sobre el nacimiento y, con
ello, la edad (al menos presuntiva) que ostenta la persona para proceder a determinarla e inscribir el correspondiente
nacimiento y expedicin del pertinente certificado con el cual se podr emitir el documento nacional de identidad, todos
estos instrumentos que hacen a la identidad de una persona y que son bsicos para desarrollarse en la vida en sociedad.
Para poder determinar la edad de una persona es necesario contar con estudios mdicos. Por ello, en la norma en
anlisis se alude de manera expresa a la participacin de peritos (pericia morfolgica para la determinacin de la edad),
siendo de suma relevancia contar con informes especializados elaborados en el marco de un proceso judicial.
Como se dispone en el art. 98, el CCyC adopta el principio de amplitud probatoria a los fines de la determinacin de la
edad de una persona que carece de la correspondiente inscripcin y que, justamente, para ello es necesario determinar
la edad. Esta misma lnea era seguida por el CC con otra redaccin, al establecer en el art. 85: No habiendo registros
pblicos, o por falta de asiento en ellos, o no estando los asientos en la debida forma, puede probarse el da del
nacimiento, o por lo menos el mes o el ao, por otros documentos o por otros medios de prueba.
As, tanto en el CC como en el CCyC, tratndose de un hecho de suma relevancia, como lo es determinar la edad de una
persona que carece de inscripcin, se puede utilizar cualquier medio de prueba (amplitud probatoria) ms all de que la
prueba pericial morfolgica sea el medio probatorio de mayor peso dado el carcter mdico o cientfico de la
informacin que se pretende relevar.
Esta misma postura amplia recepta la ley 26.413 al regular, en su art. 29, que vencidos los plazos de inscripcin de
nacimiento que prev esta normativa, la inscripcin solo puede efectuarse por resolucin judicial, para lo cual los jueces
deben cumplir ciertos recaudos como: a) Certificado negativo de inscripcin de nacimiento emitido por el registro civil
del lugar de nacimiento; b) Certificado expedido por mdico oficial en el que se determine la edad y la fecha presunta de
nacimiento; c) Informe del Registro Nacional de las Personas, en su caso, donde conste si la persona cuyo nacimiento se
pretende inscribir est o no identificada, matriculada o enrolada; determinndose mediante qu instrumento se justific
su nacimiento; d) Declaracin bajo juramento de dos testigos respecto del lugar y fecha de nacimiento y el nombre y
apellido con que la persona es conocida pblicamente; y e) Otras pruebas que se crea conveniente exigir en cada caso.
El CCyC mantiene el principio de amplitud probatoria para la determinacin de la edad de una persona que carece de la
correspondiente inscripcin de su nacimiento, postura que responde a la entidad e importancia del derecho humano
que est involucrado en estas situaciones excepcionales: el derecho a la identidad.
3) DOMICILIO
La existencia del ser humano resulta amparada por el derecho. Esa proteccin comprende diversos aspectos; uno de
ellos es la tutela jurdica que recae sobre el atributo jurdico denominado domicilio. El domicilio es un lugar dentro del
mbito geogrfico territorial que la ley atribuye como asiento jurdico de la persona para la produccin de determinados
efectos jurdicos. Esta imposicin legal resulta necesaria a fin de que las personas puedan ser localizadas para el
cumplimiento de sus obligaciones y el ejercicio de sus derechos. Es decir, toda persona fsica tiene el deber y el derecho
de tener un domicilio, para as garantizar el funcionamiento del estado de derecho. As es que el domicilio, en cuanto
calidad personal que individualiza al sujeto, implica que es posible ubicar a la persona en el domicilio real o legal,
atribuidos legalmente, a los efectos generales de la ley.

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Para Salvat y Spota el domicilio es el asiento jurdico de la persona. Es el lugar que la ley instituye como asiento de la
persona para la produccin de determinados efectos jurdicos. Por su parte Orgaz dice que es la sede legal de la persona
o tambin el centro territorial de las relaciones jurdicas de una persona o bien el lugar en que la ley sita a una persona
para la generalidad de sus relaciones de derecho.
Es importante el domicilio ya que sirve para determinar la ley aplicable, porque fija la competencia de los jueces, y
porque sirve para hacer las notificaciones.
Residencia, habitacin y domicilio:
RESIDENCIA.
Entendida como una nocin vulgar, alude al lugar donde habita la persona de manera ordinaria con cierto grado de
estabilidad, aunque sin requerir el propsito de permanencia indefinida, ni el de centralizar all la actividad de la
persona.
Implica entonces, la permanencia en un lugar con carcter temporario y sin nimo de vivir all. Por ende, la residencia
crea entre la persona y el lugar una relacin de hecho semejante a la que deriva del domicilio, pero mucho menos
estable y duradera.
Quien vive de forma habitual en Buenos Aires, tiene all su domicilio; y si pasa sus vacaciones en Mar del Plata all tiene
su residencia en ese perodo.
Residencia y domicilio.
La residencia puede o no, segn los casos, ser un elemento constitutivo del domicilio; tal ser su carcter cuando la ley
determina el domicilio (concepto jurdico) de la persona atendiendo a su residencia (concepto material).
Es as que esta ltima es el sustrato bsico del domicilio. De tal suerte, la residencia se convierte en domicilio cuando
existe voluntad de permanecer. La residencia puede existir, con independencia, en el lugar del domicilio, o en otro: en el
primer caso,la residencia es habitual; y en el segundo, temporal, a diferencia de la accidental que causa la habitacin. En
sntesis, para que la residencia se convierta en domicilio, es preciso que sea habitual, bastando para ello la intencin y el
hecho de la realizacin.
HABITACIN.
La habitacin es el lugar donde el individuo se encuentra accidental o momentneamente, verbigracia, el hotel donde el
viajero se aloja para seguir camino al da siguiente.
Comparada con la residencia, advertimos que se trata de nociones de orden vulgar, no tcnico y, por ende, carentes, en
principio, de relevancia jurdica; diferencindose entre s por la nota de cierta permanencia, que caracteriza a la
residencia y de la cual carece la habitacin.
Caractersticas del domicilio:

Legal: lo fija la ley, basndose en elementos materiales.

Necesario: ninguna persona puede carecer de soporte territorial para sus derechos y obligaciones.
nico: Slo se puede tener un domicilio general. La constitucin de un nuevo domicilio, extingue los efectos del
procedente. Siempre la persona tiene un domicilio personal y slo uno.
Inviolable: no se puede allanar el domicilio de una persona sin una orden judicial

Importancia prctica. La importancia prctica se ve plasmada en varios casos:

1. En derecho internacional privado:
a) Domicilio: determina la ley que rige la capacidad de hecho de las personas.
b) La ley del domicilio: rige los atributos inherentes a la persona.
c) Ley del domicilio del difunto: rige la sucesin.
2. Competencia del juez:

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a) Domicilio del demandado: para entender sobre acciones personales.

b) Domicilio del menor: para el discernimiento de la tutela o del domicilio del presunto insano.
c) Domicilio del deudor: para promover ante el juez los juicios de concurso civil del acreedor y quiebra.
3. Las notificaciones:
Deben ser efectuadas en el domicilio del notificado. Ej: un demandado por reivindicacin de inmueble, la notificacin debe ser
enviada al domicilio del demandado. El cumplimiento de las obligaciones, si no se pact otra cosa, debe hacerse efectivo en el
domicilio del deudor, si ste se mud, el acreedor puede optativamente exigir el cumplimiento en el anterior o en el actual.

ARTCULO 77.- Cambio de domicilio. El domicilio puede cambiarse de un lugar a otro. Esta facultad no puede ser
coartada por contrato, ni por disposicin de ltima voluntad. El cambio de domicilio se verifica instantneamente por el
hecho de trasladar la residencia de un lugar a otro con nimo de permanecer en ella.
La norma en estudio, al igual que su antecesora (art. 97 CC), adopta la postura de la posibilidad de cambiar el domicilio
libremente por la simple voluntad de la persona humana. Esta facultad no puede ser cercenada ni por contrato, ni por
disposicin de ltima voluntad.
Dicha circunstancia obedece a la concepcin de uno de los derechos personalsimos por excelencia, como es la libertad,
y por ende, en nuestro pas tiene raigambre constitucional (arts. 17 a 19 de la Carta Magna y art. 22 del Pacto de San
Jos de Costa Rica). De ah que uno de los caracteres del atributo de la personalidad en estudio es su variabilidad.
Debe entenderse que la intencin de mutar el domicilio no se presume, sino que debe emanar de una manifestacin
expresa de la persona o de los acontecimientos particulares del supuesto concreto que se estudie. As pues, el cambio
de domicilio opera de manera instantnea cuando coexisten un elemento objetivo consistente en el cambio de la
residencia y uno subjetivo representado por la intencin de permanecer en el nuevo domicilio. Es decir, el
traspaso del domicilio de la persona humana se da cuando ella toma una nueva residencia y tiene la intencin de
permanecer en la misma.
Por ende, la simple intencin, sin ser acompaada por el objetivo hecho del traslado, no implica cambio de domicilio.
En esa inteligencia, el mero abandono material de la residencia no implica el cambio del domicilio, como as tampoco el
traslado de la residencia por cuestiones de enfermedad; excepto que, en este ltimo caso, la intencin definitiva sea
permanecer en aquella.
Adems, el fin de cambiar el domicilio debe ser veraz, no con el solo nimo de evadir obligaciones, perjudicar intereses
de terceros o burlar la jurisdiccin correspondiente a su efectivo domicilio o, en otros trminos, que haya habido
ejercicio abusivo de la facultad de cambiar domicilio.
En cuanto a la prueba del cambio de domicilio, debe apuntarse que dicha circunstancia puede ser acreditada mediante
cualquiera de las probanzas establecidas por los cdigos procesales, inclusive por medio de presunciones. A su vez cabe
resaltar que, en tanto no se acredite su mudanza definitiva a otro punto, debe considerarse subsistente el domicilio
anterior, que se conserva con la sola intencin de no cambiarlo
Distintas clases de domicilios:
-Domicilio general: es el que la ley determina para cualquier derecho u obligacin. Es donde se producen todas las
consecuencias jurdicas. Se divide en: domicilio legal (art. 90), tipo forzoso, ficticio, excepcional y domicilio real (art. 89)
donde se encuentra la persona. Es voluntario (corpus y animus), mutable e inviolable. El domicilio de origen (art. 89) es
el domicilio del padre, en el da del nacimiento de los hijos.
- Domicilio especial: Rige en determinadas circunstancias produce efectos limitados a una o varias relaciones jurdicas.
Se subdivide en: domicilio convencional o de eleccin; domicilio procesal o constituido; domicilio conyugal; domicilio
comercial de la mujer casada; domicilio de las sucursales; etc.
4) DOMICILIO GENERAL
A) ARTCULO 73.- Domicilio real. La persona humana tiene domicilio real en el lugar de su residencia habitual. Si
ejerce actividad profesional o econmica lo tiene en el lugar donde la desempea para el cumplimiento de las
obligaciones emergentes de dicha actividad.

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Domicilio real.Concepto: El Cdigo asigna a la persona su domicilio real en base a la circunstancia de tratarse del lugar
donde ella reside habitualmente. La connotacin principal de este tipo de domicilio est dada por la habitualidad en la
residencia, que es definida por el Diccionario de la lengua espaola (DRAE) como lo que se hace con continuacin o por
hbito. Se trata del lugar donde la persona desarrolla su vida en sentido amplio, en el mbito donde centra y despliega
sus actividades familiares, culturales, sociales, deportivas, de esparcimiento u otras; es decir, el lugar que el individuo
elige para vivir con demostrada intencin.
La palabra domicilio deriva del latn domicilium; de domus, es decir, casa. Desde el punto de vista jurdico se aplica al
lugar de residencia al que refiere el artculo, considerada esa casa en sentido genrico de vivienda, donde la persona
habita con intencin de permanecer y afincar su sede para realizar dichas actividades.
Este hecho jurdico y la conducta mantenida por el sujeto son los elementos a los que la ley le otorga determinados
efectos jurdicos. Aun en los casos excepcionales en que la persona no tenga un lugar de residencia habitual, sea porque
se trate de un viajero constante, o se encuentre en estado de indigencia, o haya sufrido una catstrofe, o por otro
motivo; nada obsta a que jurdicamente se considere que la persona tiene domicilio, pues a dichos supuestos se aplican
las previsiones del art. 74, inc. c), o eventualmente las del art. 76 CCyC, en cuanto disponen en definitiva que la persona
tiene su domicilio en el lugar de su residencia actual o en el lugar donde se encuentre.
Este tipo de domicilio resulta de aplicacin general a la universalidad de derechos y obligaciones de la persona fsica,
como asimismo ante la falta de un domicilio de excepcin, sea legal o especial.
Elementos: De la conexin de los arts. 73 y 77 CCyC se sigue que el domicilio real se conforma por dos elementos: uno
de tipo objetivo, que es la residencia habitual, y el otro de carcter subjetivo, que consiste en la intencin de
permanecer en l.
Si bien conceptualmente ambos pueden distinguirse, en definitiva, tanto el elemento objetivo como el subjetivo,
remiten en la prctica a la demostracin de dos hechos jurdicos unvocos: comprobar la residencia y la conducta que
permita inferir la voluntadde permanecer en dicho sitio para vivir, lo cual queda supeditado a disposiciones de tipo
procesal o administrativas a fin de dirimir la cuestin.
Prueba del domicilio: Tratndose de la comprobacin de una situacin de hecho, cuya afectacin puede ir en desmedro
de importantes principios constitucionales (como los de defensa en juicio y debido proceso) y derivar en perjuicios
graves al patrimonio de la persona, debe permitirse la mayor amplitud probatoria posible, de manera tal que se permita
acreditar en forma fehaciente dnde reside efectivamente una persona en forma habitual; claro que lo dicho tambin
rige para su refutacin.
Es as que el domicilio puede probarse por constancias de documentos pblicos (como los documentos de identidad,
partidas, inscripcin de los registros cvicos y otros) por declaraciones testimoniales, por documentos privados (cartas,
postales y otros) y dems medios que los ordenamientos procesales u otras leyes especiales pongan a disposicin de las
partes.
Caracteres: Al igual que sucede con los dems atributos de la personalidad, en este supuesto tambin se presenta el
fenmeno de la unicidad, es decir, que la persona fsica no puede tener ms que un solo domicilio, pues los efectos
generales que dimanan de l no admiten la coexistencia de varios domicilios reales, ya que dicha indeterminacin
generara un caos jurdico. En este sentido, cabe acotar que, si bien el CCyC prev la existencia de cuatro tipos de
domicilios diferentes para las personas fsicas, debe atenderse a la extensin de los efectos asignados a cada uno de
ellos: si son de carcter general, un solo domicilio puede tener virtualidad jurdica, sea el real o el legal; en cambio, si los
efectos rigen para determinadas situaciones jurdicas particulares, no existe contradiccin entre ellos y pueden subsistir
vlidamente en forma conjunta uno comercial o profesional y otro especial, junto al real o al legal.
Asimismo, cabe indicar que la persona puede ser centro de imputacin jurdica en domicilios de otro tipo que haya
consignado, conforme otras normas ajenas al CCyC, como la ley procesal en relacin al domicilio constituido en juicio, o
la ley administrativa en cuanto prev la constitucin de domicilio fiscal, que incluso, en ambos casos, pueden ser de
carcter electrnico.
Otra caracterstica que presenta el domicilio es su voluntariedad, pues depende del arbitrio de las personas. Tambin se
trata de un atributo mutable, ya que el domicilio puede modificarse de un lugar a otro, lo cual garantiza la libertad
humana y resulta concordante con los principios constitucionales que la instituyen (arts. 14, 19, 33 CN y conc.), as como

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con las disposiciones de este Cdigo en cuanto establece que no puede ser coartada dicha facultad ni por contrato ni por
disposicin de ltima voluntad (art. 77 CCyC).
El domicilio real, adems, resulta inviolable en los trminos del art. 18 CN, es decir, solo fundado en ley puede
determinarse en qu casos y con qu justificativos puede procederse al allanamiento y ocupacin del mismo. En este
sentido, dicho principio encuentra tutela similar en los tratados internacionales con jerarqua constitucional, como: la
Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (art. 9), la Declaracin Universal de Derechos Humanos
(art. 12), el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (art. 17), el Pacto de San Jos de Costa Rica (art. 11) y la
Convencin sobre los Derechos del Nio (art. 16).
Domicilio comercial o profesional: En los casos en que una persona fsica ejerza el comercio por s, o alguna actividad
profesional, o ms ampliamente alguna actividad econmica, el artculo dispone que, a los fines del cumplimiento de las
obligaciones de quienes hayan contratado con l o que deriven de dicha actividad, su domicilio se sita en el lugar
donde se desarrollan dichas tareas. Tal solucin, que da preferencia a este domicilio por sobre el domicilio real de la
persona, resulta de toda justicia, pues no obliga a realizar averiguaciones o investigaciones respecto de la residencia
habitual del agente econmico para reclamar por eventuales incumplimientos y permite producir efectos jurdicos en el
lugar donde se desempea la actividad, lo cual concuerda con los efectos del domicilio que regula el art. 78 CCyC.

B) ARTCULO 74.- Domicilio legal. El domicilio legal es el lugar donde la ley presume, sin admitir prueba en contra,
que una persona reside de manera permanente para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus
obligaciones. Slo la ley puede establecerlo, y sin perjuicio de lo dispuesto en normas especiales:
a. los funcionarios pblicos, tienen su domicilio en el lugar en que deben cumplir sus funciones, no siendo stas
temporarias, peridicas, o de simple comisin;
b. los militares en servicio activo tienen su domicilio en el lugar en que lo estn prestando;
c. los transentes o las personas de ejercicio ambulante, como los que no tienen domicilio conocido, lo tienen en el lugar
de su residencia actual;
d. las personas incapaces lo tienen en el domicilio de sus representantes.
Se denomina domicilio legal al lugar fijado por la ley para el cumplimiento de efectos jurdicos en general, tal como se
establece para el domicilio real, aunque atendiendo a circunstancias que pueden ser distintas de la residencia habitual.
En estos casos la ley atiende a situaciones jurdicas especiales, y en virtud de ellas, asigna el domicilio legal a la persona.
Tiene carcter forzoso, lo cual implica que su eleccin y modificacin no pueden ser realizadas libremente por la persona
y, en esto, se diferencia del domicilio real.
Domicilio legal de los funcionarios pblicos: En doctrina se discute qu debe entenderse por funcionario pblico,
variando desde el criterio ms estricto, que entiende que son solo aquellos que no estn sujetos a las rdenes de
superiores jerrquicos, hasta otro, ms amplio, que abarca a los funcionarios y empleados pblicos, e incluso a los
escribanos con registro. Como no existe un criterio nico para dilucidar la cuestin resulta necesario tomar las
circunstancias del caso particular y analizarlas conforme los principios de este Cdigo; y as, establecer si el supuesto
encuadra en el concepto de funcionario pblico.
Para establecer el domicilio legal, en este caso, la ley tiene en mira la habitualidad de las tareas laborales que desarrolla
la persona, que en los casos de empleo pblico, generalmente importa que el empleado deba permanecer en el lugar en
que cumple sus funciones, y es all donde la ley supone que se encuentra la persona. Por eso excluye otorgar domicilio
legal a quienes cumplen tareas temporarias, peridicas o de simple comisin.
El domicilio legal de los funcionarios pblicos produce los efectos propios del domicilio general y es all donde deben
practicarse las notificaciones judiciales, no obstante las notificaciones practicadas en el domicilio real sean igualmente
vlidas. Este domicilio mantiene su vigencia mientras dure el motivo que determin su fijacin legal y, una vez finalizada
la funcin pblica, renace la validez del domicilio real.
Domicilio de Militares en servicioactivo: Comprende a todos los miembros de los tres cuerpos de las Fuerzas Armadas:
ejrcito, marina y aeronutica. Su domicilio legal se establece en el lugar en el cual estn destinados a prestar servicios.
Si bien se los menciona en un apartado especial, en razn de tratarse de funcionarios pblicos, tambin quedan

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incluidos en el inc. a) del presente artculo. Al igual que en el caso de los funcionarios pblicos, este domicilio mantiene
su vigencia mientras dure el motivo que determin su fijacin legal y una vez finalizado el servicio activo, el domicilio
real vuelve a tener validez.
Domicilio legal de los transentes o personas de ejercicio ambulante:Esta disposicin se origina en el principio de
necesidad de domicilio. Por ello se atribuye un domicilio incluso a las personas que no tienen un asiento principal
conocido. Este supuesto concuerda con el previsto en el art. 76 CCyC (domicilio ignorado).
Domicilio legal de los incapaces: Este inciso abarca a todas las personas incapaces de ejercicio, en los trminos del art.
24 CCyC. Es decir, las personas por nacer, las personas que no cuentan con la edad y grado de madurez suficiente y la
persona declarada incapaz por sentencia judicial; extremos cuyos matices se estudian en el art. 31 CCyC y ss.
Como regla general, el Cdigo establece en los arts. 100 y 101 CCyC que las personas incapaces ejercen, por medio de
sus representantes, los derechos que no pueden ejercer por s. Son los representantes: de las personas por nacer, sus
padres; de los menores de edad no emancipados, sus padres o tutor; y de las personas con capacidad restringida, el
curador que se les nombre.
El domicilio de origen: Este tipo de domicilio, que regulaba el art. 89 CC y que institua como domicilio del recin nacido
el lugar del domicilio del padre, no constitua sino un supuesto ms de domicilio legal. En el CCyC desaparece como
categora, debiendo remitirse a la regla establecida en el art. 74, inc. d) CCyC, que dispone que los incapaces tienen su
domicilio en el de sus representantes.
5) ARTCULO 75.- Domicilio especial. Las partes de un contrato pueden elegir un domicilio para el ejercicio de los
derechos y obligaciones que de l emanan.
Se denomina domicilio especial al lugar que una persona pacta en un contrato para la produccin de efectos jurdicos
que dimanan del mismo.
Es de carcter voluntario y facultativo, y no est sujeto a formalidad alguna, conforme al principio de libertad de formas
que rige el mbito contractual.
No obstante, en cuanto a su constitucin y modificacin, debe seguir la forma que se hubiera establecido para cada
contrato en particular, de acuerdo al Libro Tercero, Ttulo II, Captulo 7 CCyC. Cabe sealar que la constitucin de
domicilio especial tiene por efecto principal prorrogar la competencia jurisdiccional del territorio, es decir, ya no es ms
competente el juez que hubiera correspondido de acuerdo a las reglas procesales generales (art. 5 CCyC, para la
jurisdiccin federal y nacional), sino el juez que correspondiere al domicilio convenido. Debe tenerse presente que la
fijacin de un domicilio especial en los contratos de adhesin a clusulas generales predispuestas o en los contratos de
consumo puede llegar a constituir una clusula o prctica abusiva, en caso que la prrroga de jurisdiccin deje en
situacin de indefensin a la contraparte o vulnere indebidamente sus derechos, es decir, que provoque un
desequilibrio significativo entre los derechos y las obligaciones de la partes, en perjuicio del consumidor, conforme los
trminos de los arts. 988 y 1119 CCyC.
En caso de presentarse dicha situacin, que afecta al orden pblico, los jueces se encuentran facultados para modificar
esta estipulacin y declarar su nulidad parcial, con sustento en las previsiones de los arts. 960, 989, 1094 y 1095 CCyC.
Notificacin judicial practicada en el domicilio especial
La doctrina y jurisprudencia formulan un distingo en esta cuestin, segn que el domicilio especial contractual haya sido
estipulado en instrumento privado o pblico. En el primer supuesto, mientras la rbrica de quien suscribe el documento
no haya sido reconocida, el mismo carece de validez y no puede atribuirse efectos al domicilio all consignado, hasta
tanto la persona a la cual se le atribuye la firma haya sido citada en debida forma, esto es, en su domicilio real o legal; y
se tenga por reconocido el instrumento. Distinta solucin corresponde aplicar si el domicilio especial se encuentra
constituido en instrumento pblico, pues, dado que dichos instrumentos gozan de presuncin de autenticidad, resulta
vlida la notificacin judicial que se practique en dicho domicilio especial.

ARTCULO 76.- Domicilio ignorado. La persona cuyo domicilio no es conocido lo tiene en el lugar donde se encuentra; y
si ste tambin se ignora en el ltimo domicilio conocido.

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El Cdigo, tal como lo previ Vlez Sarsfield, adopta el criterio de la vigencia del ltimo domicilio conocido, para el
supuesto de desconocerse el actual de la persona humana en cuestin.
Ello emana del principio de que ninguna persona puede carecer de domicilio, por ser este uno de los atributos de la
personalidad. As pues, como se dijo en el anlisis del art. 73 CCyC, es necesario que las personas cuenten
indefectiblemente con aquel, a fin de poder ejercer sus derechos y cumplir con sus obligaciones.
Conforme lo establece la norma en anlisis, mientras no se acredite la existencia de un nuevo domicilio, subsiste el
ltimo conocido, dado que el mismo se conserva con la sola intencin de no modificarlo. El cambio de domicilio se
verifica instantneamente por el hecho de trasladar la residencia de un lugar a otro con nimo de permanecer en ella, ya
que de lo contrario, si se mantiene la intencin de regresar al anterior, aquel permanece vigente. Es de suma
importancia sealar que en el Cdigo, a los fines del presente artculo y tal como se explic en el comentario al art. 73, el
rgimen del domicilio se simplifica notablemente, ya que se elimina la categora del domicilio de origen. Por ltimo,
debe decirse que, a los efectos procesales, si el domicilio de alguna de las partes es desconocido y se han agotado todas
las posibilidades de averiguarlo, corresponde notificar al interesado por edictos de acuerdo a las pautas que establezca
el cdigo de procedimientos pertinente (por ejemplo, conforme lo previsto por art. 145 del Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Nacin (en adelante, CPCCN).

EFECTO DEL DOMICILIOARTCULO 78.- Efecto. El domicilio determina la competencia de las autoridades en las relaciones jurdicas. La eleccin
de un domicilio produce la prrroga de la competencia.
La normativa en estudio contina la tesitura seguida oportunamente por Vlez Sarsfield, en el sentido de que el
domicilio real, legal o especial determina la competencia judicial. Asimismo, el texto en estudio tambin admite la
prrroga de aquella, para el supuesto de que se haya elegido un domicilio. Conforme lo establece la norma en cuestin,
el domicilio de la persona humana establece la competencia del rgano jurisdiccional correspondiente, debiendo
remitirse en los casos no previstos por el CCyC, a la reglamentacin prevista en los diversos cdigos procesales o en
leyes particulares (por ejemplo, art. 3 de la ley 24.552).
Por lo dems, el domicilio del deudor establece el lugar de pago en el cumplimiento de las obligaciones, para el supuesto
de no haberse indicado nada al respecto en un contrato.

Competencia:
El CCyC determina expresamente algunas cuestiones de competencia tomando en consideracin el domicilio de las
personas humanas involucradas en el litigio. En efecto, se establece que en los procesos relativos a los derechos de
nios, nias y adolescentes, concretamente en las cuestiones referidas ... a responsabilidad parental, guarda, cuidado,
rgimen de comunicacin, alimentos, adopcin y otros que deciden en forma principal o que modifican lo resuelto en
otra jurisdiccin del territorio nacional sobre derechos de nios, nias y adolescentes, es competente el juez del lugar
donde lapersona menor de edad tiene su centro de vida (art. 716 CCyC). Cabe resaltar que dicha normativa importa la
modificacin de algunos de los supuestos enumerados en el artculo en anlisis en el CC (por ejemplo, art. 400 CC
relativo a la tutela).
El texto del artculo citado atiende asimismo al inters superior del nio (art. 3 CDN), principio que debe velar en
todas las cuestiones que se vean involucrados menores, debido a su condicin de vulnerabilidad.
Adems, en el cuerpo legal en estudio se establece:
En las acciones de divorcio o nulidad, las conexas con ellas y las que versan sobre los efectos de la sentencia, es
competente el juez del ltimo domicilio conyugal o el del demandado a eleccin del actor, o el de cualquiera de los
cnyuges si la presentacin es conjunta. Si se ha declarado el concurso o la quiebra de uno de los cnyuges, en la
liquidacin del rgimen patrimonial del matrimonio es competente el juez del proceso colectivo (art. 717 CCyC).

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En lo que atae a los conflictos derivados de las uniones convivenciales, el texto legal en anlisis dispone que es
competente el juez del ltimo domicilio convivencial o el del demandado a eleccin del actor (art. 718 CCyC).
Con respecto a las acciones por alimentos o por pensiones compensatorias entre cnyuges o convivientes, se dispone
que es competente el juez del ltimo domicilio conyugal o convivencial, o el del domicilio del beneficiario, o el del
demandado, o aquel donde deba ser cumplida la obligacin alimentaria, a eleccin del actor (art. 719 CCyC).
En la accin de filiacin, excepto que el actor sea persona menor de edad o con capacidad restringida, se establece
que es competente el juez del domicilio del demandado (art. 720 CCyC).
A su vez, se fija que la competencia para entender en el juicio sucesorio corresponde al juez del ltimo domicilio del
causante, sin perjuicio de lo dispuesto con respecto a las sucesiones en que se vean comprometidas cuestiones de
derecho internacional privado, cuestin zanjada en la Seccin 9a , Captulo 3, Ttulo IV del Libro Sexto, a la cual cabe
remitirse (art. 2336 CCyC).
En torno a ello debe decirse que, si al iniciarse el juicio sucesorio se invoca un domicilio distinto del que figura en la
partida o certificado de defuncin, corresponde al juez que haya sido sorteado expedirse al respecto, conforme a la
prueba producida sobre ello, dado que se trata de una cuestin de hecho que debe ser cabalmente demostrada,
resultando vlidos todos los elementos categricos de prueba.
Asimismo, y conforme lo previsto en el mencionado artculo, el mismo juez conoce de las acciones de peticin de
herencia, nulidad de testamento, de los dems litigios que tienen lugar con motivo de la administracin y liquidacin de
la herencia, de la ejecucin de las disposiciones testamentarias, del mantenimiento de la indivisin, de lasoperaciones
de particin, de la garanta de los lotes entre los copartcipes y de la reforma y nulidad de la particin. Si el causante deja
solo un heredero, las acciones personales de los acreedores del causante pueden dirigirse, a su opcin, ante el juez del
ltimo domicilio del causante o ante el que corresponde al domicilio del heredero nico.
En torno al juicio de ausencia, se dispone que es competente el juez del domicilio del ausente. Si ste no lo tuvo en el
pas, o no es conocido, es competente el juez del lugar en donde existan bienes cuyo cuidado es necesario; si existen
bienes en distintas jurisdicciones, el que haya prevenido (art. 81 CCyC).
En materia de concursos, el domicilio de la persona humana determina la competencia territorial, ya que conforme lo
previsto por el art. 3 de la ley 24.552 corresponde intervenir al juez con competencia ordinaria; si se trata de personas
de existencia visible, al del lugar de la sede de la administracin de sus negocios; a falta de este, al del lugar del
domicilio; y si el deudor tuviere varias administraciones al juez del lugar de la sede de la administracin del
establecimiento principal; si no pudiere determinarse esta calidad, lo es el juez que hubiere prevenido.
Lugar de pago
Otro efecto de suma importancia relativo al domicilio tiene que ver con el lugar de pago en el cumplimiento de las
obligaciones. En el particular debe decirse que, si las partes pactaron en un contrato que el o los pagos se efecten en el
domicilio de alguna de las ellas, debe estarse a lo acordado por las mismas (art. 958 CCyC).
Por el contrario, si nada se ha establecido al respecto, el art. 874 CCyC determina que el lugar de pago es el domicilio del
deudor al tiempo del nacimiento de la obligacin y, si el deudor se muda, el acreedor tiene derecho a exigir el pago en el
domicilio actual o en el anterior. Igual opcin corresponde al deudor, cuando el lugar de pago sea el domicilio del
acreedor. Cabe sealar que el mentado texto legal prev que dicha regla no se aplica a las obligaciones de dar cosa
cierta y a las obligaciones bilaterales de cumplimiento simultneo.
Notificaciones
Otra cuestin de gran trascendencia con respecto al domicilio de las personas humanas es el de las notificaciones, ya
sean extrajudiciales, de la instancia previa de mediacin, o judiciales. Por un lado, y para el supuesto que no se haya
constituido domicilio procesal, las notificaciones judiciales deben practicarse en el domicilio de la persona interesada
(real, legal o especial, segn corresponda), debindose respetar los principios constitucionales del debido proceso y del
derecho de defensa en juicio, sobre todo en el caso del traslado de la demanda. Por otro lado, las notificaciones de
carcter extrajudicial y las correspondientes a la etapa de mediacin previa deben practicarse en el domicilio de las
partes.

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Prrroga de la competencia
El efecto sobresaliente de la eleccin de un domicilio especial es conferir competencia a los jueces con jurisdiccin en el
domicilio elegido. Es decir, la eleccin de un domicilioespecial importa la prrroga de la competencia territorial.
Por ende, mediante la eleccin de un domicilio constituido, las partes pueden someter el procedimiento a un
magistrado que, de acuerdo a las normas procesales que rigen la competencia territorial, carecera de competencia para
entender en el proceso, siempre y cuando no se vea afectado el orden pblico.
Ahora bien, debe sealarse que la prrroga de la competencia producida por la eleccin de un domicilio no se puede
admitir cuando aquella no pueda ser atribuida en virtud de la materia en cuestin.
Cabe citar, como ejemplo, aquellas cuestiones en que indefectiblemente deba entender la Justicia Federal. Empero,
debe apuntarse que la prrroga de la competencia pierde virtualidad cuando existe fuero de atraccin por sucesin,
concurso o quiebra, ya que, por lo general, los procesos son atrados por el juez que entiende en el juicio universal.
A su vez, tambin puede perder eficacia la prrroga de competencia frente a cuestiones procesales que determinen el
desplazamiento de aquella, como se presenta en supuestos de conexidad y acumulacin de procesos.

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UNIDAD VII
1.- Fin de la existencia de la persona. Supresin de la muerte civil. El principio general del artculo 93 del Cd. Civil y
Comercial. Concepto de muerte. Concepto de muerte en la ley de trasplantes de rganos. La cuestin de la
comprobacin de la muerte. Conmoriencia. Supuesto de la ausencia simple. Situacin jurdica del ausente.
2.- Efectos de la muerte con relacin a los derechos. Concepto de sucesores. Transmisibilidad de los derechos. Regla del
art. 399 del Cd. Civil y Comercial. Excepciones. Sucesin por causa de muerte. Anlisis de los art. 2277, 2278, 2279,
2280 y concordantes del CC. Derechos que se transmiten.
3.- Presuncin de fallecimiento. Su diferencia con la ausencia simple. Diferentes casos de presuncin de fallecimiento.
Procedimiento. Efectos. Entrega de bienes. Prenotacin y su conclusin.
1. Fin de la existencia de las personas.
As como a la legislacin civil le interesa el comienzo de la persona humana, tambin le interesa lo relativo a su
extincin, ya que el fin de la existencia de la persona trae consigo el cese de la personalidad e importantes
consecuencias jurdicas en el campo del derecho en general; y en el civil, de manera particular. Por citar una
modificacin sustancial, pasa aregir un plexo normativo propio como lo son las disposiciones referidas al derecho
sucesorio que se encuentran concentradas en el Libro V, Transmisin de derechos por causa de muerte.
El fin de la existencia de la persona humana se relaciona con un hecho biolgico: la muerte o fallecimiento.
ARTCULO 93.- Principio general. La existencia de la persona humana termina por su muerte.
El Cdigo Civil y Comercial introduce algunas modificaciones, a ttulo de mejoras, del Cdigo Civil. Si bien en ambos, el
Ttulo en el CC y el Captulo en el CCyC, se refieren al fin de la existencia de las personas, lo cierto es que en el texto de
las disposiciones que integran el segundo instrumento legal se alude siempre a la persona humana y no a la persona a
secas. Esto se condice con el cambio terminolgico general que introduce el CCyC al referirse a la persona fsica como
persona humana, es decir, adicionndosele el calificativo de humana, ya que no solo la persona fsica es centro de
imputacin de derechos y deberes civiles sino que, por su condicin de persona humana, se le reconoce una gran
cantidad de derechos humanos, debiendo la legislacin civil respetar, afianzar y consolidar tales derechos en total
consonancia con la constitucionalizacin del derecho civil, uno de los valores axiolgicos bsicos sobre el cual se
edifica el CCyC.
Desde la perspectiva comparativa, para destacar los cambios entre el CCyC y el CC, cabe recordar que el entonces art.
103 CC expresaba: Termina la existencia de las personas por la muerte natural de ellas. La muerte civil no tendr lugar
en ningn caso, ni por pena, ni por profesin en las comunidades religiosas. Aludir a la muerte civil o natural no se
condice con el desarrollo legislativo vigente y el lenguaje jurdico actual y ms moderno, que observa el derecho civil
contemporneo.
Justamente, si ya en la poca de Vlez Sarsfield la muerte civil (en las legislaciones antiguas se produca cuando una
persona ingresaba en una comunidad religiosa o era condenada por un delito que tuviera una sancin grave) no tena
lugar y, por eso, as se haca saber en el Cdigo Civil; ms an en la actualidad, entendindose que no era necesario
mantener esa aclaracin. De este modo, de manera clara, sencilla y elocuente, el CCyC establece que el fin de la
existencia de la persona humana se produce con el acaecimiento de la muerte. As, la categora jurdica de persona
supone la existencia de un sustrato real que es el soporte de la personalidad. Y, de esta manera, la extincin de la vida
humana determina la desaparicin de ese requisito esencial de la personalidad jurdica.
Tambin el CCyC quita toda referencia a la muerte natural, ya que el fin de la existencia de la persona humana sucede
con total independencia de cul haya sido la principal causa del deceso: si muerte natural, un accidente o un hecho
violento. As, es la muerte cualquiera sea su causa lo que le interesa al derecho civil como hecho extintivo de la
persona, y consigo, de la personalidad. Ello se establece de manera precisa en la disposicin en anlisis. En otras
palabras, con la muerte se produce el fin de la existencia de la persona humana y pasa a ser considerado un cadver;
ostentando otra naturaleza y otras consecuencias jurdicas.

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DEFINICION
La muerte es un hecho jurdico y como tal, tendr ciertos efectos jurdicos: adquisicin, o modificacin, o transmisin o
extincin de derechos y obligaciones. De aqu su importancia, a partir de la muerte de la persona, comienza la
transmisin de esos derechos y obligaciones de forma instantnea.
Desde el punto de vista jurdico (definicin): La muerte es un proceso, ya sea corto o prolongado, que termina con el
cese de las funciones cerebrales, corporales, corticales, en forma IRREVERSIBLE, ste concepto es el que determina la
muerte. Puede haber por ejemplo muerte cerebral o vegetativa, pero si no es irreversible, no hay muerte.
Definicin de Musotto: La muerte se produce cuando ha cesado irreversiblemente toda actividad cerebral, la de los
centros superiores y la de los inferiores.
Rivera: Muerte es el cese de las funciones vitales, celular, tisular y visceral. Ocurre cuando claudican los sistemas
circulatorio, respiratorio y nervioso, pudiendo definirse entonces, como el cese definitivo e irreversible de las funciones
autnomas (pulmn, corazn y cerero) y de la oxigenacin viscerotisular con prdida de las relaciones sujeto-mundo
circundante y de la condicin de ente humano de existencia visible.
La ley 24.193, que derog a las anteriores, en su art. 23, establece toda una serie de signos mnimos que deben ser
constatados simultnea e ininterrumpidamente durante 6 horas.
El fallecimiento de una persona se considerar tal cuando se verifiquen de modo acumulativo los siguientes signos, que
debern persistir ininterrumpidamente seis (6) horas despus de su constatacin conjunta:

ausencia irreversible de respuesta cerebral con prdida absoluta de conciencia,

ausencia de respiracin espontnea,
ausencia de reflejos ceflicos y constataciones de pupilas fijas no reactivas,
inactividad enceflica corroborada por medios tcnicos y/o instrumentales adecuados a las diversas situaciones
clnicas, cuya nmina ser peridicamente actualizada por el MSyAS con el asesoramiento del INCUCAI...,
aunque los de este ltimo no son necesarios en caso de paro cardiorrespiratorio total e irreversible.

ARTCULO 94.- Comprobacin de la muerte. La comprobacin de la muerte queda sujeta a los estndares mdicos
aceptados, aplicndose la legislacin especial en el caso de ablacin de rganos del cadver.
Siendo la muerte un hecho biolgico de carcter gradual, es decir, que no acontece en un momento determinado sino
que reconoce diferentes connotaciones y etapas, la cuestin de su comprobacin constituye una cuestin de relevancia.
Por lo tanto, establecer cundo o en qu momento de todo ese proceso se produce la muerte, desde el punto de vista
jurdico, es una de las principales consideraciones que la ley manda a desentraar. Para ello se tiene en cuenta que se
est ante una decisin de ndole mdica y sobre la cual ya otras legislaciones se han interesado de manera particular
como la Ley de Trasplante de rganos regulada en la ley 24.193 de 1993, modificada por las leyes 25.281 y 26.066.
Este respeto por el momento en que se produce la muerte de una persona y su correspondiente comprobacin, se
deriva de la necesidad de unificar el criterio para la determinacin de un hecho biolgico de tanta trascendencia en el
plano jurdico como lo es la muerte, y consigo, el fin de la existencia de la persona humana. Es decir, la legislacin civil
sigue la determinacin jurdica de la muerte, que siguen otras legislaciones que la anteceden, a los fines de que haya un
solo modo de establecerla. De all la expresa remisin a la regulacin relativa a la ablacin de rganos del cadver,
denominada Ley de Trasplante de rganos.
Como se ha adelantado, la muerte es un proceso y no un momento especfico y determinado. Por ende, podra estar
sujeta a cambios en su determinacin, de conformidad con el avance de la ciencia mdica. Es por ello que el Cdigo
adopta una regulacin flexible al disponer que la comprobacin de la muerte queda sujeta a estndares mdicos
aceptados que pueden ir variando en el tiempo.
Adems, con el objeto de mantener unidad en la determinacin y comprobacin de la muerte, de manera expresa se
remite a los estndares mdicos que prev la legislacin especializada, es decir, la referida a los trasplantes de rganos
cadavricos, ya que ello es posible solo despus de producida la muerte.

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De este modo, el CCyC mantiene el sistema de comprobacin de la muerte de una persona, que se relaciona con las tres
funciones vitales: cardiocirculatorias, respiratorias y neurolgicas. Ellas estn debidamente reflejadas en la Ley de
Trasplante de rganos, siendo un elemento central para dicha normativa que acontezca el fallecimiento de una persona.
El CCyC, a diferencia de su antecesor, no brinda reglas acerca de cmo se prueba la muerte de determinadas personas.
Por ejemplo, el art. 104 CC sentaba un principio obvio en trminos de igualdad: que el fallecimiento de las personas
ocurrido en el pas, en alta mar o en el extranjero, se prueba igual que como el nacimiento en iguales casos.
Tras esta regla general, el CC se interesaba por regular situaciones excepcionales, que eran ms corrientes en la poca
en que se sancion el CC, pero que distan de serlo en el contexto actual como sucede en el caso de los militares
muertos en combate (art. 105 CC); los fallecidos en conventos, cuarteles, prisiones, fortalezas, hospitales o lazaretos
(art. 106 CC); los militares dentro de la Repblica o en campaa, y la de los empleados en servicio del ejrcito (art. 107
CC).
Asimismo, todo lo relativo a la prueba del fallecimiento se regula conjuntamente con la prueba de otros hechos
relevantes en lo atinente con la persona humana: el nacimiento y la edad (Captulo 9).
ARTCULO 95.- Conmoriencia. Se presume que mueren al mismo tiempo las personas que perecen en un desastre
comn o en cualquier otra circunstancia, si no puede determinarse lo contrario.
Es posible que dos o ms personas fallezcan en un mismo desastre comn, como dice la norma en anlisis, como gnero
de diferentes situaciones de extrema gravedad que pueden ocasionar la muerte de dos o ms personas (lo ms comn
suelen ser los accidentes de trnsito).
A la vez, otro dato de relevancia, es que entre estas personas podra haber vnculo de parentesco, causa fuente del
derecho a heredar, o que exista transmisin de derechos hereditarios por testamento.
El CCyC resuelve este conflicto al disponer salvo prueba en contrario que la muerte de todas las personas
involucradas ocurri en el mismo momento y, por lo tanto, no hay transmisin hereditaria entre ellos.
La conmoriencia es: la situacin jurdica que se crea por la muerte de dos o ms personas, vinculadas entre s por la
posible adquisicin recproca o unilateral de un derecho, ya hayan acaecido tales decesos en un mismo acontecimiento
o evento, o no, resultndole consustancial la proximidad cronolgica de los fallecimientos, sin poderse determinar
cientficamente su prelacin, motivo por el cual el Derecho recurre a la presuncin relativa (iuris tantum) de que las
muertes ocurrieron con carcter simultneo, a menos que se pruebe lo contrario.
Y agrega: las tcnicas de investigacin mdico-forenses no pueden determinar con extrema exactitud el instante del
fallecimiento de una persona, lo cual resulta hartamente complejo cuando varias personas han fallecido, conjuntamente
o no, distando el momento del bito de una y otra, pocos minutos, pero los suficientes como para desviar el causa de la
adquisicin de un derecho a favor de unos u otros de los sucesores mortis causa de cada uno de los conmorientes
Lo que interesa aqu es el supuesto particular de que el fallecimiento de dos o ms personas comprometa el derecho
sucesorio de estos, ya que, de lo contrario, no sera relevante indagar quin falleci primero y quin sobrevivi instantes
ms. Esto est en total consonancia con una de las tantas finalidades que se propone la nueva normativa civil y
comercial: facilitar el lenguaje, lo cual se logra no solo utilizando conceptos o construcciones gramaticales de fcil
comprensin, sino tambin quitando del texto aquellas cuestiones reiterativas u obvias como acontece, en este caso
especial, con la conmoriencia.
El CCyC mantiene la idea de presuncin al comenzar la redaccin de la disposicin en anlisis Se presume. Al
respecto, entiende la doctrina, que no se tratara de una presuncin en sentido tcnico sino que mediante ella la ley
suple los elementos que no pueden probar por otros medios ms fciles de demostrar, obtenindose de ese modo un
alivio al lograr la posibilidad de acreditar un hecho de ms fcil comprobacin.
En sntesis, el CCyC mantiene la lnea legislativa adoptada por el CC que regulaba el supuesto de conmoriencia (no de
premoriencia como lo haca el Code francs, que presuma el fallecimiento en primer lugar del ms dbil o vulnerable) y,
por lo tanto, regula la situacin especial cuando se presentan los siguientes requisitos:
1) fallecimiento mltiple (dos o ms personas);
2) no se pueda determinar con certeza quin falleci primero; y
3) vinculadas entre s por transmisin hereditaria fueren herederos ab intestato o testamentarios.
CAPTULO 6 -> Ausencia

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El principio general que emana del art. 93 CCyC establece que la existencia de la persona humana termina por su
muerte. Esta circunstancia deber ser comprobada de acuerdo a los estndares mdicos aceptados. Ahora bien, existen
supuestos particulares que se presentan cuando una persona se ausenta de su domicilio sin dar noticia alguna de su
existencia. Frente a ello, nuestro ordenamiento contaba con la regulacin que estableca la ley 14.394 (arts. 15 a 21),
como antecedente normativo ms inmediato, y que haba reemplazado los arts. 110 a 125 CC.
Con la sancin del Cdigo se derog la norma mencionada art. 3, inc. a) de la ley 26.994 y se incorpor
definitivamente al cuerpo orgnico, ms precisamente en el Ttulo I, Captulos 6 y 7, lo atinente a la ausencia simple y a
la ausencia con presuncin de fallecimiento (art. 79 a 92 CCyC). Esta circunstancia constituye un acierto, dado que
permite concentrar, en forma uniforme y metodolgica, lo atinente al fin de la existencia de la persona humana.
Los supuestos a los que refieren los arts. 79 a 84 CCyC se verifican cuando una persona se ausenta de su domicilio o del
lugar habitual de su residencia o actividades sin que se tenga noticia alguna de ella y no pueda deducirse, prima facie,
que la persona hayafallecido. Esta es la ausencia simple que, en realidad, supone una situacin de incertidumbre sobre
el estado de la persona.
ARTCULO 79.- Ausencia simple. Si una persona ha desaparecido de su domicilio, sin tenerse noticias de ella, y sin haber
dejado apoderado, puede designarse un curador a sus bienes si el cuidado de stos lo exige. La misma regla se debe
aplicar si existe apoderado, pero sus poderes son insuficientes o no desempea convenientemente el mandato.
El significado tcnico de la palabra ausencia corresponde a la persona humana que no est presente y de la que no se
tienen noticias, sin que pueda inferirse que la persona haya fallecido. En dicho supuesto, se habilita la posibilidad de
peticionar ante el juez competente. Dentro de la situacin descripta pueden darse distintos casos, dado que la persona
ausente pudo o no dejar apoderado o indicar paradero y, en cada supuesto, el sistema jurdico interviene en defensa del
ausente como objetivo primario de esta regulacin.
Funcin tuitiva que tiene importancia en aquellas relaciones jurdicas pendientes del ausente, en las demandas que
puedan interponerse en su contra y cuando existen bienes que deban conservarse.
SITUACION JURIDICA DEL AUSENTE: Declaracion de ausencia
ARTCULO 80.- Legitimados. Pueden pedir la declaracin de ausencia, el Ministerio Pblico y toda persona que tenga
inters legtimo respecto de los bienes del ausente.
La legitimacin en este tema consiste en la cualidad que tiene una persona en relacin con el ausente y que le
otorga la posibilidad de promover el proceso. La legitimacin alcanza no solo a todo aquel que tenga inters legtimo
respecto de los bienes del causante, sino tambin al Ministerio Pblico. Esta participacin resulta acertada, dado que la
ausencia simple no solo se promueve en defensa del patrimonio del causante y de su familia, si la tuviere; sino de la
sociedad en su conjunto.
El inters legtimo debe invocarse y verificarse de acuerdo a las circunstancias particulares de cada caso concreto y, de
mediar urgencia, puede solicitarse la adopcin de distintas medidas conservatorias del patrimonio del ausente. En
algunos casos, ese inters estar dado por lo vnculos familiares y/o el parentesco; en otros, por motivos estrictamente
patrimoniales como la accin que pudieren promover el mandatario o el administrador o el socio dejado por el ausente,
entre otros. De la cualidad que invoque la persona requirente con relacin al ausente surgir la aptitud para estar en
juicio como parte actora a fin de lograr un pronunciamiento favorable.
ARTCULO 81.- Juez competente. Es competente el juez del domicilio del ausente. Si ste no lo tuvo en el pas, o no es
conocido, es competente el juez del lugar en donde existan bienes cuyo cuidado es necesario; si existen bienes en
distintas jurisdicciones, el que haya prevenido.
Por la importancia del tema que afecta el desenvolvimiento regular de la persona dentro del sistema jurdico y por las
consecuencias de la decisin que se adopte, el juicio de ausencia tramita con intervencin de los jueces como garanta
que su participacin acarrea para el ausente.
La competencia del juez se establece a partir de considerar el domicilio del ausente como principio general y, si este no
lo tuvo o no se conoce, en el lugar donde existan bienes cuyo mantenimiento y cuidado se torna imperioso. Esto es

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lgico y facilita el acceso para concurrir ante los Tribunales, siendo un tpico caso civil y voluntario y el principio aplicado
resulta concordante con la inmediacin que debe existir entre el juzgador y los hechos del caso investigado.
PROCEDMIENTO
ARTCULO 82.- Procedimiento. El presunto ausente debe ser citado por edictos durante cinco das, y si vencido el plazo
no comparece, se debe dar intervencin al defensor oficial o en su defecto, nombrarse defensor al ausente. El Ministerio
Pblico es parte necesaria en el juicio. Si antes de la declaracin de ausencia se promueven acciones contra el ausente,
debe representarlo el defensor. En caso de urgencia, el juez puede designar un administrador provisional o adoptar las
medidas que las circunstancias aconsejan.
Se trata de un juicio en sede judicial que, en resguardo del ausente, se ordena su citacin por edictos con el
apercibimiento de que si no lo hiciere, se declarar su ausencia, se le designar un curador de sus bienes e intervendr
un defensor oficial. La publicacin se ordenar en el Boletn Oficial y en otro diario de circulacin de la zona del domicilio
del ausente o del lugar donde razonablemente pueda ubicarse. Al da siguiente de la ltima publicacin comienza a
correr el plazo de la citacin que contiene el edicto. Ello no obsta a que el juez, en determinados casos, pueda disponer
de oficio o a pedido del interesado que la citacin se realice adems, por otros medios, como la televisin o la
radiodifusin. El Ministerio Pblico es parte necesaria; su intervencin se encuentra regulada genricamente en el art.
60 de la ley 24.946.
Medidas conservatorias: Es sabido que la resolucin del proceso puede insumir un tiempo, mayor o menor segn
distintos factores, hasta el dictado de la sentencia declarativa. En ese lapso pueden ocurrir hechos que afecten los
bienes del causante o sus relaciones jurdicas en curso. Por tal motivo, se habilita al requirente a pedir la designacin de
un administrador provisional o a adoptar las medidas que las circunstancias del caso concreto aconsejen, de eminente
carcter conservatorio, y que tiendan a impedir la prdida o destruccin de los bienes del causante.
El examen de la concurrencia del requisito de urgencia guarda cierta similitud, para el anlisis de su procedencia, con el
requisito de las medidas cautelares, en cuanto al denominado peligro en la demora.
Ello exige una apreciacin atenta de la realidad de las cosas, que debe resultar del estudio sobre los hechos que
concurren en el caso.
Bastar demostrar o advertir el perjuicio que se sufre o que se podr sufrir si no se otorga la medida solicitada y para
conservar los bienes de que se trate. Encaso de que el ausente no hubiere dejado apoderado o si el poder fuese
insuficiente o hubiese caducado, podr requerirse la designacin de un administrador. No cabe duda de que hoy en da,
toda vez que se cuente con la apariencia de un derecho y exista riesgo en la demora, se ha impuesto un criterio amplio
para la admisin de estas medidas urgentes. Por otra parte, ms all de la citacin por edictos que prev el artculo y
desde una ptica estrictamente procesal, no pueden perderse de vista los medios tecnolgicos actuales para ubicar el
domicilio y el paradero de las personas.
ARTCULO 83.- Sentencia. Odo el defensor, si concurren los extremos legales, se debe declarar la ausencia y nombrar
curador. Para la designacin se debe estar a lo previsto para el discernimiento de curatela. El curador slo puede realizar
los actos de conservacin y administracin ordinaria de los bienes. Todo acto que exceda la administracin ordinaria
debe ser autorizado por el juez; la autorizacin debe ser otorgada slo en caso de necesidad evidente e impostergable.
Los frutos de los bienes administrados deben ser utilizados para el sostenimiento de los descendientes, cnyuge,
conviviente y ascendientes del ausente.
La sentencia har mrito a las circunstancias que surjan de la prueba producida en el expediente y, en su caso, declarar
la ausencia. Se habilitar, de ese modo, la designacin de un curador, siguindose las pautas del art. 139 CCyC.
Seguramente el efecto ms trascedente de esta decisin es la designacin del curador, su correcto y regular desempeo
durante el tiempo que dure su tarea.
Aquellos actos que excedan la conservacin y/o administracin de los bienes debern ser autorizados por el juez y la
solicitud deber realizarse con expresa mencin de los fundamentos que habilitaran su procedencia, ya que en este
juicio dichas medidas se analizarn estrictamente, al no conocerse con certeza la suerte del ausente, sin perjuicio de
disponer de los frutos de los bienes administrados en beneficio del sostn familiar.

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ARTCULO 84.- Conclusin de la curatela. Termina la curatela del ausente por: a. la presentacin del ausente,
personalmente o por apoderado; b. su muerte; c. su fallecimiento presunto judicialmente declarado.
2. - Efectos de la muerte con relacin a los derechos.
SUCESORES
ARTCULO 400.- Sucesores. Sucesor universal es el que recibe todo o una parte indivisa del patrimonio de otro; sucesor
singular el que recibe un derecho en particular.
Este artculo contiene el concepto legal de sucesor, ya sea universal o particular. Como seala Lafaille, al caracterizar al
sucesor, la ley define implcitamente la sucesin. Por ello, la glosa a la presente disposicin legal versa sobre la
adquisicin de los derechos y en particular sobre la adquisicin derivada, donde los conceptos de sucesin y sucesor
poseen significado y sentido.
Modos de adquisicin de los derechos: La teora de la adquisicin de los derechos, se enmarca dentro de la nocin
mayor de causa de los derechos. El trmino causa se debe entender en el sentido de fuente, es decir, como los hechos o
actos jurdicos susceptibles de adquirir, modificar o extinguir relaciones o situaciones jurdicas (arts. 257 y 259 CCyC).
Cariota Ferrara seala que por adquisicin de derechos se entiende el unirse el derecho a una persona que se convierte
en su titular, pero, advierte, que no a toda adquisicin le corresponde el nacimiento de un derecho, y puede adquirirse
un derecho ya existente y perteneciente a otro sujeto.
La clasificacin tradicional, entre los modos de adquirir derechos, es aquella que los distingue en originarios y derivados.
La distincin radica, para Lafaille, segn que el adquirente obtenga la cosa por s mismo, o la reciba de otro, es decir de
un causante. En otras palabras, la adquisicin originaria es, segn Cariota Ferrara, necesariamente adquisicin de
derecho nuevo. Este, sin embargo, puede tener por objeto una cosa sobre la cual exista ya otro derecho (incluso igual) a
favor de otro sujeto; as, en la prescripcin adquisitiva surge a favor del usucapiente un nuevo derecho de propiedad
sobre cosa que era de propiedad ajena.
La sucesin, por definicin, implica la subrogacin de un sujeto en la posicin jurdica de otro, de tal manera que el
segundo contina al primero. En palabras de Borda, suceder jurdicamente significa continuar el derecho del que otro
era titular. No decimos que la sucesin es la sustitucin de un sujeto por otro.
La sustitucin, en cambio, importa el desplazamiento del antecesor, sin tener en cuenta su voluntad ni una regulacin
normativa de ese proceder, y, de tal manera, da una idea forzada del mismo. Adems, puntualiza Maffia, la sucesin
propiamente dicha se distingue de la simple e incolora sustitucin de una persona por otra en la posicin de sujeto de
una relacin, sin nexo de derivacin entre s.
La distincin se muestra en cuanto que la posicin jurdica del sucesor, en su permanente identidad, est ligada por un
vnculo derivativo a la del predecesor.
Son modos de adquisicin originarios: la apropiacin (art. 1947 CCyC), la transformacin (art. 1957 CCyC), la accesin
(arts. 1958, 1959, 1961 y 1962 CCyC) y la percepcin de los frutos. Son modos derivados el ttulo y modo suficientes (art.
1892 CCyC) y la sucesin (art. 2277 CCyC). En cuanto a la prescripcin adquisitiva, la doctrina no es pacfica. Estn
quienes piensan que es originaria (posicin mayoritaria), lo que creen que es derivada (postura minoritaria) y algunos
que sostienen, entre ellos Laquis, que la prescripcin larga es originaria y la breve derivada.
Se observa con claridad, que los conceptos de sucesin y sucesor solo tienen sentido dentro de los modos de
adquisicin derivados. De tal manera que, por ejemplo, en una compraventa, el comprador es el sucesor del vendedor;
mientras que en la transmisin de derechos por causa de muerte, el heredero es el sucesor del causante.
Clases de sucesin, La sucesin se subclasifica segn diversos criterios:
a. Segn el origen de la transmisin. En este caso, la sucesin puede ser legal o voluntaria. Existen supuestos en los que
la ley determina la existencia de la sucesin. Por ejemplo, la sucesin mortis causa. En cambio, la sucesin tambin

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puede provenir de la voluntad del individuo en cuyos derechos se sucede (art. 3262 CC). Por ejemplo, el comprador
que sucede en los derechos del vendedor.
b. Segn la extensin de la transmisin. Teniendo en cuenta la extensin de la transmisin, la sucesin puede ser
universal o particular. La sucesin universal es aquella que abraza la totalidad de un patrimonio o una parte alcuota de
l. Ensea Lafaille, que en la sucesin a ttulo singular desaparece por completo la idea del patrimonio. Ya no se trata, en
efecto, de reemplazar al autor en el conjunto de sus bienes y deudas, ni siquiera en una parte alcuota, sino de sucederlo
con respecto a una cosa o bien determinado.
c. Segn la causa fuente de la transmisin. Siguiendo este criterio de clasificacin, la sucesin puede ser mortis causa o
entre vivos. La sucesin recibe el nombre de mortis causa cuando se subroga a quien ostentaba la titularidad del
derecho, como producto de su muerte. De esta forma, el derecho sucesorio tiene por objetoregular los modos,
caracteres y efectos de la atribucin de esas relaciones jurdicas que, en vida, protagoniz como titular aquel de cuya
sucesin se trata.
La sucesin mortis causa es susceptible de subclasificacin. As, puede ser 1) sucesin legtima; 2) sucesin
testamentaria. La primera es aquella deferida por la ley a los parientes ms prximos de acuerdo al orden que ella
determina. Mientras que la segunda se produce por voluntad del causante, expresada en un testamento vlido.
Por otra parte, la sucesin es entre vivos, cuando reconoce su fuente en los diversos negocios jurdicos que realizan los
sujetos dentro del marco del trfico jurdico (compraventa, donacin, permuta, cesin de derechos, etc.).
Los sucesores
Los sucesores pueden ser universales o particulares. El sucesor universal es el que recibe todo o una parte indivisa del
patrimonio de otro. Mientras que el sucesor singular, es aquel que recibe un derecho en particular. Como puede
apreciarse, el hecho de ser sucesor universal o particular deriva del objeto de la trasmisin. Si el objeto consiste en un
patrimonio o alcuota de l, quien lo adquiera ser un sucesor universal. En cambio, si el objeto consiste en un derecho
en particular, el adquirente recibir el nombre de sucesor singular.
Cabe aclarar que los sucesores universales son al mismo tiempo sucesores particulares, relativamente a los objetos
particulares que dependen de la universalidad en la cual ellos suceden (art. 3264 CC).
La actual legislacin omiti la inclusin del enunciado, por lo que en este punto, el CCyC se arrima a la idea clsica de
patrimonio, y con mayor precisin, de herencia como universalidad jurdica, abstracta e independiente de los elementos
que la componen. La no inclusin de lo dicho en el art. 3264 CC ocasiona la prdida de individualidad de todos los bienes
que integran el acervo sucesorio. En el mbito de la sucesin mortis causa, los sucesores pueden ser de dos clases,
herederos o legatarios.
El art. 2278 CCyC denomina heredero, a la persona a quien se transmite la universalidad o una parte indivisa de la
herencia y llama legatario al que recibe un bien particular o un conjunto de ellos.
(ANALISIS ARTS 2277, 2278, 2279, 2280)

TRASMISIBILIDAD DE LOS DERECHOS

El art. 398 CCyC trae a colacin la regla principal en materia de trfico jurdico, constituida por la libre transmisibilidad
de los derechos. No obstante, seala las propias limitaciones a tal principio. Por su parte, el art. 399 CCyC asienta el
principio de seguridad jurdica esttica, mientras que, expresamente, prev su excepcin, la seguridad jurdica
dinmica.
ARTCULO 398.- Transmisibilidad. Todos los derechos son transmisibles excepto estipulacin vlida de las partes o que
ello resulte de una prohibicin legal o que importe trasgresin a la buena fe, a la moral o a las buenas costumbres.
ARTCULO 399.- Regla general. Nadie puede transmitir a otro un derecho mejor o ms extenso que el que tiene, sin
perjuicio de las excepciones legalmente dispuestas.
Primer principio general:

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El art. 398 CCyC eleva a modo de axioma: Todos los derechos son transmisibles. Sin perjuicio de ello debemos destacar
que existen supuestos en los cuales no solo se transmiten derechos, sino tambin obligaciones. Tal es el caso, por
ejemplo, de las sucesiones mortis causa (art. 2277 in fine CCyC), o de la cesin de la posicin contractual (art. 1636
CCyC). Incluso pueden cederse las deudas (art. 1632 CCyC).
Lmites impuestos al primer principio general: todos los derechos son libremente transmisibles, salvo que exista:
estipulacin vlida de las partes; prohibicin legal; transgresin a la buena fe, la moral y las buenas costumbres.
Segundo principio general:
El art. 399 CCyC contiene la regla conocida como nemo plus juris ad aliumtransferrepotestquamipsehaberet, en los
siguientes trminos legales: Nadie puede transmitir a otro un derecho mejor o ms extenso que el que tiene.
Este principio se encontraba consagrado en el art. 3270 CC, bajo el enunciado: Nadie puede transmitir a otro sobre un
objeto, un derecho mejor o ms extenso que el que gozaba; y recprocamente, nadie puede adquirir sobre un objeto un
derecho mejor y ms extenso que el que tena aquel de quien lo adquiere.
El nemo plus iuris..., alude a la legitimacin. Carnelutti ha sealado que la legitimacin es la idoneidad de la persona
para realizar un acto jurdico eficaz, inferida de su posicin respecto al acto.
Tambin se ha sostenido que la legitimacin es el reconocimiento que hace el Derecho a una persona de la posibilidad
de realizar con eficacia un acto jurdico, derivando dicha posibilidad de una determinada relacin existente entre el
sujeto agente y el objeto del acto mismo.
En otros trminos, Jorge H. Alterini puntualiza que para estar legitimado con relacin a un objeto, hay que ser titular, en
el momento en que la actuacin se realiza, de los derechos de fondo que se pretenden ejercitar; pero esa titularidad
puede advenir posteriormente y bonificarla.
Vinculado a lo expuesto, el art. 399 CCyC nos ubica frente a un tema de suma importancia: la seguridad jurdica.
Para Atilio A. Alterini, hay seguridad jurdica cuando existe un sistema regularmente establecido en trminos iguales
para todos mediante normassusceptibles de ser conocidas, que slo son aplicadas a conductas posteriores, y no previas,
a su vigencia, que son claras, que tienen cierta estabilidad, y que son dictadas adecuadamente por quien est investido
de facultades para ello. Quien est sujeto a un sistema como este, en calidad de ciudadano est en condiciones de
calcular razonablemente las consecuencias de derecho que tendr en el futuro un acto actual. Y tambin Zago ha dicho
que la seguridad jurdica resulta de una situacin de estabilidad y certeza creada por el ordenamiento jurdico que
garantiza a los individuos la aplicacin objetiva de las normas que lo componen para la proteccin de sus derechos.
De los trminos generales a los que nos hemos referido sobre la seguridad jurdica, pasamos a lo que nos interesa en el
presente comentario: la seguridad jurdica en su vinculacin con el derecho civil. Sobre este punto, la doctrina reconoce
que la seguridad jurdica posee dos vertientes: seguridad jurdica esttica y seguridad jurdica dinmica. La primera
consiste en la seguridad de los negocios, de los adquirentes, del trfico jurdico propiamente dicho; mientras que la
segunda es la seguridad que concierne a los derechos adquiridos, al derecho del propietario.
El derecho escoger proteger a uno u al otro, dependiendo de las condiciones que la ley imponga. En ltima instancia,
segn J. H. Alterini, el derecho es un elector de vctimas y no puede quedar bien con todos. La seguridad jurdica
esttica es la poltica que se encarna en la regla del nemo plus iuris.
Lmite impuesto al segundo principio general El art. 399 CCyC tal como hace el art. 398 CCyC no consagra un
principio desptico, que no admite excepciones. As, la norma en comentario concluye que la regla general se mantiene
sin perjuicio de las excepciones legalmente dispuestas.
Esta vlvula que regula el nemo plus iuris..., permite que se adentre en el ordenamiento jurdico la poltica que consagra
la seguridad jurdica dinmica. En otras palabras, la seguridad esttica es la regla y la seguridad dinmica es la excepcin.
La seguridad jurdica dinmica, tal como lo hemos enunciado ut supra, es aquella que protege a los adquirentes.
Guastavino la defina como aquella que otorga proteccin preferente a la parte que ha puesto en movimiento el trfico
jurdico de mayor gravitacin, considerando que ello es condicin de progreso. Esta proteccin se cimienta en la
apariencia y la buena fe. El profesor Alsina Atienza ha sealado que se entiende por apariencia, desde el punto de vista
jurdico, la ausencia oculta e imposible de conocer de un derecho subjetivo o de una circunstancia que es condicin
esencial para que exista [mientras afirma que] la buena fe jurdica, consiste en la conviccin de actuar conforme a
derecho. Para el autor, en esta nocin se unifican diversos aspectos: el psicolgico o creencia en el propio derecho, y el
tico o voluntad de obrar honestamente buena fe/probidad, y agrega que del concepto de la buena fe, se va hacia
el del principio jurdico del mismo nombre, el cual puede enunciarse diciendo que el Derecho quiere que todos amolden

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su conducta al tipo suministrado por aquella. Y, para no defraudarles, protege a quienes lo hacen; aunque, en otro
trabajo, manifestaba que admitir una medida puramente subjetiva de la buena fe, sera caer en clculos imposibles,
sondeando en las conciencias, razn por la cual la buena fe es susceptible de ponderarse con criterio objetivo.
De esta manera, segn Perez Pejcic, el sujeto debe haber agotado toda actividad que le permita conocer la legitimidad
del derecho del que le estaba trasmitiendo, ya que para poder persuadirse del derecho propio primero hay que
persuadirse del derecho ajeno. Ello equivale a sostener, que no es suficiente la creencia basada en la creencia misma,
sino la creencia basada en la diligencia.
Por ejemplo, en materia de adquisicin de derechos reales sobre cosas inmuebles, el pedido de certificado ante el
Registro de la propiedad, y la elaboracin del estudio de ttulos correspondiente, son diligencias que componen la buena
fe objetiva y que paralelamente posibilitan la construccin de la buena fe subjetiva.
Qu vinculacin existe entre la buena fe y la apariencia? Para Alsina Atienza, la apariencia es el estado objetivo, que se
traduce subjetivamente en buena fe, y sta, generalizada, en error comn. Como hemos expuesto, la buena fe es
objetiva y se proyecta en la buena fe subjetiva. Por tal motivo, cuando la buena fe objetiva no puede develar la realidad
(que se escuda a travs de la apariencia), se protege a quien actu diligentemente y, en virtud de ello, se crea el
legtimo seor del derecho adquirido (buena fe subjetiva).
Proyeccin de la seguridad jurdica esttica y dinmica en el CCyC
En el presente apartado enumeramos diversos ejemplos de la inclinacin del codificador por la seguridad del derecho
del propietario (esttica) o por la proteccin de los adquirentes (dinmica). En cada caso, transcribiremos los artculos
sealando cundo el enunciado legal responde a una u otra forma de seguridad.
1. Efectos respecto de terceros en cosas registrables. Todos los derechos reales o personales transmitidos a terceros
sobre un inmueble o mueble registrable, por una persona que ha resultado adquirente en virtud de un acto nulo,
quedan sin ningn valor, y pueden ser reclamados directamente del tercero [seguridad esttica] excepto contra el
subadquirente de derechos reales o personales de buena fe y a ttulo oneroso [seguridad dinmica]. Los subadquirentes
no pueden ampararse en su buena fe y ttulo oneroso si el acto se ha realizado sin intervencin del titular del derecho
[seguridad esttica] (art. 392 CCyC).
2. Prueba en la reivindicacin de muebles no registrables (...) si la cosa mueble es transmitida sin derecho y a ttulo
gratuito, procede la reivindicacin si el objeto se encuentra en poder del subadquirente, aunque ste sea de buena fe
[seguridad esttica] (art. 2258, inc. c, CCyC).
3. Actos del heredero aparente. Son tambin vlidos los actos de disposicin a ttulo oneroso en favor de terceros que
ignoran la existencia de herederos de mejor o igual derecho que el heredero aparente, o que los derechos de ste estn
judicialmente controvertidos [seguridad dinmica] (art. 2315 CCyC).
4. Efecto de la revocacin. La revocacin del dominio de cosa registrable tiene efecto retroactivo, excepto que lo
contrario surja del ttulo de adquisicin o de la ley. Cuando se trata de cosas no registrables, la revocacin no tiene
efecto respecto de terceros [seguridad dinmica], sino en cuanto ellos, por razn de su mala fe, tengan una obligacin
personal de restituir la cosa [seguridad esttica] (art. 1967 CCyC).
5. Efectos de la accin de simulacin frente a terceros (...) La accin del acreedor contra el subadquirente de los
derechos obtenidos por el acto impugnado slo procede si adquiri por ttulo gratuito, o si es cmplice en la simulacin
[seguridad esttica]... (art. 337 CCyC).
6. Con igual criterio se legisla los efectos de la accin de fraude frente a terceros (...) La accin del acreedor contra el
subadquirente de los derechos obtenidos por el acto impugnado solo procede si adquiri por ttulo gratuito, o si es
cmplice en el fraude... [seguridad esttica] (art. 340 CCyC).
7. Adquisicin legal de derechos reales sobre muebles por subadquirente. La posesin de buena fe del subadquirente
de cosas muebles no registrables que no sean hurtadas o perdidas es suficiente para adquirir los derechos reales

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principales [seguridad dinmica] excepto que el verdadero propietario pruebe que la adquisicin fue gratuita [seguridad
esttica]... (art. 1895 CCyC).
8. La prescripcin adquisitiva breve o, con mayor precisin, consolidatoria, se vincula con la seguridad jurdica
dinmica. Como enseaba Vlez en la nota al art. 3999 CC, la prescripcin breve, no es rigurosamente de adquirir; la
cosa est ya adquirida con ttulo y buena fe. La prescripcin en tal caso no hace ms que consolidar la adquisicin hecha,
poniendo al que la ha obtenido al abrigo de toda accin de reivindicacin. En este caso, la prescripcin consolida
derechos transmitidos por quien no es capaz o no est legitimado al efecto, con justo ttulo, buena fe y por la posesin
durante diez aos, si la cosa es inmueble. Si la cosa es mueble hurtada o perdida, el plazo es de dos aos (arts. 1898 y
1902 CCyC).

3. PRESUNCION DE FALLECIMIENTO
El Cdigo contiene la regulacin de los efectos y las consecuencias patrimoniales y extrapatrimoniales para los casos de
personas ausentes.
El concepto de ausencia (no presencia) de una persona, en sentido tcnico jurdico, incluye la incertidumbre acerca de
su existencia con vida, que se acenta en la medida que transcurre mayor tiempo. La ausencia de una persona puede ser
simple o calificada.
La ausencia simple consiste en la desaparicin de una persona de su domicilio, sin tener noticias de ella, ni haber dejado
apoderado o, en caso de existir apoderado, que aquel cuente con poder insuficiente o no desempee el mandato
convenientemente. La ausencia simple no debera generar, en principio, sospechas de fallecimiento ni adoptar medidas
sobre sus bienes en tanto la ausencia no se prolongue en el tiempo. Se encuentra regulada por los arts. 79 al 84 CCyC.
En cambio, la ausencia calificada ocurre cuando, en virtud del transcurso prolongado del tiempo (caso ordinario) o de las
circunstancias de la desaparicin como un naufragio o un accidente areo (caso extraordinario), cabe presumir que
la persona ausente se encuentra fallecida. En estos ltimos supuestos no hay certezas de la muerte de la persona
ausente, por lo que puede aparecer posteriormente con vida. Sin embargo, se le atribuye el efecto de la presuncin de
fallecimiento por reunir determinados elementos que revisten inters para el orden jurdico.
En los casos denominados ordinarios, la presuncin de fallecimiento deriva del prolongado transcurso del plazo o del
trmino previsto por la ley. Para que se configuren esos supuestos se requieren tres requisitos:
1) el hecho de que la persona se encuentre ausente de su domicilio;
2) la falta de noticias sobre la existencia de esa persona; y
3) el transcurso del trmino o plazo de tres aos. Por otro lado, existen los casos denominados extraordinarios, que
segn lo dispuesto por el art. 86 CCyC, son aquellos supuestos en los que la persona ausente se encontrabaen el lugar de
un incendio, terremoto, accin de guerra u otro suceso semejante susceptible de ocasionar la muerte, o particip de una
actividad que implique el mismo riesgo, y no se tiene noticia de l por el trmino de dos aos, contados desde el da en
que el suceso ocurri o pudo haber ocurrido (caso extraordinario genrico).
Lo mismo ocurre en el caso que, encontrndose en un buque o aeronave naufragado o perdido no se tuviese noticia de
su existencia por el trmino de seis meses desde el da en que el suceso ocurri o pudo haber ocurrido (caso
extraordinario especfico).
Las circunstancias invocadas para configurar tanto los casos ordinarios como los extraordinarios debern ser acreditadas
en un juicio, de conformidad con el procedimiento establecido por el CCyC. Se trata de un proceso en el que los
interesados debern realizar las diligencias que ordene el juez para intentar conocer el paradero de la persona ausente.
De esa forma, el nuevo texto civil y comercial incluye aspectos procesales en su regulacin. A diferencia de la ausencia
simple, regulada en los arts. 79 al 84 CCyC, el procedimiento ante la ausencia con presuncin de fallecimiento no se
limita a resolver los conflictos de bienes sin administrador, sino que tiende a equiparar al ausente con una persona
probadamente fallecida. Las diferencias entre estas ltimas son bsicamente la necesidad del inventario y la falta de
legitimacin de los herederos y legatarios para disponer de los bienes durante la prenotacin.
La finalidad del instituto es proteger los intereses pecuniarios del ausente, de su familia, de sus eventuales herederos y
de todos aquellos que tengan algn derecho sobre sus bienes supeditados a la condicin de su muerte. Este instituto no
debe confundirse con aquellos casos en que existe certeza sobre la muerte de una persona, pero no se ha podido

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encontrar o identificar su cadver. Estos ltimos constituyen un supuesto distinto al analizado en este Captulo y se
encuentra regido en el segundo prrafo del art. 98 CCyC.
Por ltimo, a fin de tener presente la historia de nuestro pas, conviene aclarar que los casos de personas desaparecidas
entre 1975 y 1983 tuvieron un procedimiento especial establecido por la ley 24.321 de 1994. Se trata de un estatus legal
distinto a la persona viva, fallecida o ausente con presuncin de fallecimiento, constituido por la persona ausente por
desaparicin forzada. Mediante esa configuracin de gran trascendencia histrica e institucional para nuestro pas, la
ley no presume que la persona falleci sino que fue ilegtimamente privada de su libertad y nunca apareci, ni viva ni
muerta.
ARTCULO 85.- Caso ordinario. La ausencia de una persona de su domicilio sin que se tenga noticia de ella por el trmino
de tres aos, causa la presuncin de su fallecimiento aunque haya dejado apoderado. El plazo debe contarse desde la
fecha de la ltima noticia del ausente.
Presupuestos para los casos ordinarios
En el art. 85 CCyC establece los tres presupuestos para que se configure el caso ordinario de ausencia con presuncin de
fallecimiento. En tal supuesto, no inciden las circunstancias en las cuales se produjo la desaparicin, propias de los casos
extraordinarios, sino que resulta definitorio como primer requisito que haya transcurrido un tiempo prolongado.
Los tres presupuestos de procedencia para la declaracin de ausencia con presuncin de fallecimiento son:
a. El hecho de que la persona se encuentre ausente de su domicilio. El domicilio debe ser en la Repblica Argentina, de
lo contrario los tribunales argentinos no tendran competencia.
b. La falta de noticias sobre la existencia de esa persona. Debe existir incertidumbre acerca del estado de vida de la
persona, ignorando su suerte.
c. El transcurso del trmino o plazo de tres aos. El cmputo del plazo comienza con la ltima noticia del ausente y el
trmino de tres aos es el mnimo que debe haber transcurrido desde esa oportunidad.
Estas tres circunstancias debern ser acreditadas en juicio, conforme el procedimiento determinado por el CCyC.
DIFERENTES CASOS
ARTCULO 86.- Casos extraordinarios. Se presume tambin el fallecimiento de un ausente: a. si por ltima vez se
encontr en el lugar de un incendio, terremoto, accin de guerra u otro suceso semejante, susceptible de ocasionar la
muerte, o particip de una actividad que implique el mismo riesgo, y no se tiene noticia de l por el trmino de dos
aos, contados desde el da en que el suceso ocurri o pudo haber ocurrido; b. si encontrndose en un buque o
aeronave naufragados o perdidos, no se tuviese noticia de su existencia por el trmino de seis meses desde el da en que
el suceso ocurri o pudo haber ocurrido.
El artculo regula los casos extraordinarios de ausencia con presuncin de fallecimiento.
Se contemplan dos supuestos, el primero ocurre cuando la ausencia sucede en circunstancia de encontrarse la persona
en el lugar donde ocurri un incendio, un terremoto, una accin de guerra u otro suceso semejante. El segundo caso
extraordinario se configura cuando la persona ausente se hallaba en un buque o una aeronave naufragado o perdido.
En ambos casos debe cumplirse con un requisito temporal, que es menor al exigido para los casos ordinarios, por las
circunstancias fcticas en las que se encontrara la persona al momento de la ltima noticia de su existencia.
Incendio, terremoto, accin de guerra o suceso semejante
El primero de los casos, denominado por los acadmicos supuestos extraordinarios genricos, comprende a todos
aquellos sucesos susceptibles de ocasionar la muerte de una persona. A su vez, se refiere tambin en forma
genrica a las actividades en que el ausente haya participado y que impliquen ese riesgo.
La enumeracin del artculo es meramente enunciativa, no taxativa. As, quedan incluidos en esta categora todos los
tipos de desastres naturales, tales como: incendios, terremotos, acciones de guerra, inundaciones, tsunamis,
deslizamiento de tierra, huracanes y pestes. Inclusive, las lluvias, vientos, entre otros, pueden convertirse en desastres
cuando superan los lmites de la normalidad.
Sin embargo, la norma no se limita a desastres naturales. En tal sentido, comprende tambin cualquier actividad que
produzca un riesgo de muerte y, obviamente, conlleve dificultades para tener certeza del fallecimiento. Entre ellas,

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pueden mencionarse actividades como alpinismo, trekking de alto riesgo, entre otras. La norma establece como
requisito que no se debe haber tenido noticia del ausente por el trmino de 2 aos, contados desde el da en que el
suceso ocurri o pudo haber ocurrido. De este modo, se establece un plazo menor a los 3 aos requeridos para los casos
ordinarios de ausencia con presuncin de fallecimiento. El plazo se reduce por tratarse de casos en los que existen
circunstancias fcticas objetivas que incrementan las probabilidades de muerte a raz de los riesgos propios de la
actividad que la persona ausente se encontraba desarrollando.
Buques o aeronaves naufragados o perdidos
El segundo supuesto prev los casos especficos en que no se tuviesen noticias de la existencia de una persona, que se
encontraba en un buque o aeronave naufragados o perdidos, por el trmino de seis meses desde el da en que el suceso
ocurri o pudo haber ocurrido.
En este supuesto, el plazo requerido es menor que el establecido para los casos ordinarios (3 aos) y los extraordinarios
genricos (2 aos). La solucin resulta adecuada, en tanto las posibilidades de sobrevivir a un naufragio o prdida de un
buque o aeronave son sumamente reducidas, aumentando notablemente las probabilidades de muerte.
Cabe sealar que, para que se configure el supuesto, debe probarse el naufragio o la prdida del buque o aeronave. De
lo contrario, el caso ser juzgado conforme las disposiciones atinentes a los supuestos extraordinarios genricos
regulados en el primer inciso del mismo artculo. Por ejemplo, la ausencia de un pasajero que se encontraba a bordo de
un barco no constituye el caso previsto en este artculo si no hubo naufragio de la embarcacin. En esa hiptesis,
suponiendo que el pasajero se hubiese arrojado en solitario al agua, quedar comprendido en el supuesto previsto en el
primer inciso (caso extraordinario genrico)
PROCEDIMIENTO DE DECLARACION DE AUSENCIA PRESUNTA
ARTCULO 87.- Legitimados. Cualquiera que tenga algn derecho subordinado a la muerte de la persona de que se trate,
puede pedir la declaracin de fallecimiento presunto, justificando los extremos legales y la realizacin de diligencias
tendientes a la averiguacin de la existencia del ausente. Es competente el juez del domicilio del ausente.
El Cdigo adopta un criterio amplio de legitimidad activa. Es decir, cualquier persona que acredite tener algn derecho
derivado de la muerte de la persona ausente puede peticionar judicialmente la declaracin de ausencia con presuncin
de fallecimiento. La norma no distingue entre los casos ordinarios ni extraordinarios previstos en los arts. 85 y 86 CCyC,
respectivamente.
ARTCULO 88.- Procedimiento. Curador a los bienes. El juez debe nombrar defensor al ausente o dar intervencin al
defensor oficial, y citar a aqul por edictos una vez por mes durante seis meses. Tambin debe designar un curador a sus
bienes, si no hay mandatario con poderes suficientes, o si por cualquier causa aqul no desempea correctamente el
mandato.
La declaracin de simple ausencia no constituye presupuesto necesario para la declaracin de fallecimiento presunto, ni
suple la comprobacin de las diligencias realizadas para conocer la existencia del ausente.
El Cdigo establece un procedimiento para intentar hallar a la persona ausente. A esos fines, una vez iniciado el proceso,
el juez/a deber necesariamente designar un defensor de la lista de abogados o dar intervencin al defensor/a oficial
que corresponda, quienes cumplen el rol de representar los intereses del ausente hasta la declaracin de fallecimiento.
No surge expresamente de la norma que hubiese orden de preferencia en la designacin de un defensor para el caso o
del defensor oficial, por lo que quedara librado a criterio del magistrado. La citacin por edictos debe realizarse una vez
por mes durante seis meses. La publicacin debe efectuarse con el apercibimiento de declararse presumido el
fallecimiento, si el ausente no se presenta. En la actualidad, la citacin por edictos puede resultar vetusta. No obstante,
el texto no impide que la publicacin de edictos se lleve a cabo por otros medios adems del Boletn Oficial. No hay
obstculos, por ejemplo, para que en un tiempo prximo se realice tambin mediante redes sociales.
Como puede observarse, el Cdigo prev un procedimiento similar al de las ausencias simples, sin embargo, presenta
algunas notas distintivas. En este aspecto, en las ausencias con presuncin de fallecimiento la designacin del defensor
es previa a la citacin por edictos, mientras que en la ausencia simple solo se realiza si la persona no comparece luego
de la publicacin de edictos.

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Designacin del curador

Para los casos en que haya bienes que deben ser cuidados, la designacin del curador posee una utilidad indispensable.
Su nombramiento recaer en la persona que el juez/a elija. En tal sentido, el Cdigo no limita la designacin de un
curador/a en los casos en que no haya apoderado con poder suficiente para administrar los bienes, sino tambin prev
para los supuestos en que se considere que el apoderado no est cumpliendo con su mandato correctamente.
En este ltimo supuesto, la designacin de un curador debe efectuarse a peticin del defensor oficial o del tercero que
tenga algn inters en que los bienes sean administrados en forma adecuada. No obstante, tampoco habra
impedimento para que el juez/a del proceso lo hagan oficiosamente, en la medida que los cdigos procesales les
confieren facultades ordenatorias como el art. 36 CPCCN.
A diferencia de lo previsto en el art. 79 CCyC respecto de las ausencias simples, en que la designacin del curador es
facultativa, en estos supuestos la designacin del curador es obligatoria para los casos en que no haya mandatario o que
no desempee correctamente su cometido. En caso de que el mandatario desempee incorrectamente su tarea, resulta
conveniente darle la posibilidad a esa persona de que brinde su versin antes de decidir acerca de la designacin de un
curador.
La relacin con la declaracin de simple ausencia
En forma expresa, el Cdigo establece que la declaracin de simple ausencia no constituye presupuesto necesario para
la declaracin de fallecimiento presunto, ni suple la comprobacin de las diligencias realizadas para conocer la existencia
del ausente.
Se trata de dos procedimientos autnomos, aunque resulten conexos entre s, por lo que de empalmarse ambos,
tramitaran ante un mismo juzgado. Es decir, la simple ausencia no es un paso previo a la declaracin de ausencia con
presuncin de fallecimiento. Ms an, ni siquiera reemplaza la comprobacin de las medidas destinadas a hallar al
ausente.
En todos los casos es necesaria la demostracin de que se han realizado diligencias tendientes a averiguar la existencia y
la falta de noticias del ausente.
La trascendencia de los efectos de la declaracin de ausencia con presuncin de fallecimiento impide que sea dictada en
forma mecnica por la sola concurrencia de los presupuestos establecidos.
Deben evaluarse todas las circunstancias de hecho que sean idneas para generar en el juzgador la conviccin de una
probabilidad fundada de muerte.
Sin perjuicio de lo anterior, en virtud del principio de economa procesal que prevalece en el derecho procesal, los
elementos de prueba aportados en el proceso de ausencia simple podrn ser valorados conjuntamente con los dems
elementos aportados al juzgar la declaracin de ausencia con presuncin de fallecimiento.

ARTCULO 89.- Declaracin del fallecimiento presunto. Pasados los seis meses, recibida la prueba y odo el defensor, el
juez debe declarar el fallecimiento presunto si estn acreditados los extremos legales, fijar el da presuntivo del
fallecimiento y disponer la inscripcin de la sentencia.
Se dispone que una vez transcurrido el plazo de seis meses, recibida la prueba y luego de que el defensor/a haya emitido
su dictamen, el juez debe dictar sentencia declarando si correspondiese la ausencia con presuncin de fallecimiento de
la persona que no ha podido ser hallada.
Si bien el Cdigo no lo menciona expresamente, cabe razonablemente inferir que el plazo de seis meses es el previsto para la
publicacin de edictos. En ese lapso debern producirse los medios de prueba ordenados, que una vez aportados deben ser
controlados por la defensora. La sentencia, adems de declarar la ausencia, debe determinar el da presuntivo del fallecimiento,
conforme las pautas que establece el art. 90 CCyC.
A su vez, el art. 90 dispone que tambin deba fijarse, si fuese posible, la hora presuntiva de la muerte.

La sentencia tiene, por lo tanto, efectos retroactivos al da y la hora indicados como presuntivos del fallecimiento,
produciendo los efectos personales y patrimoniales desde ese momento.
Respecto de la eficacia de los actos realizados en el nterin entre la fecha presuntiva de fallecimiento y su declaracin,
habr de resolverse segn cada caso analizando los efectosque puedan producirse, en cuanto puedan retrotraerse al
estado de situacin existente al da de la presunta muerte.
Segn establece el art. 435 CCyC, una vez que el juez firme la declaracin de ausencia con presuncin de fallecimiento se
produce la disolucin del matrimonio, equiparndolo con la muerte de uno de los cnyuges. En este aspecto, el Cdigo

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se aparta del rgimen anterior, por el cual la sentencia tambin habilitaba a contraer nuevas nupcias, pero la disolucin
del matrimonio solo se produca en caso de que efectivamente se contrajeran nuevas nupcias.
Por otro lado, segn dispone expresamente el art. 702 CCyC, el ejercicio de la responsabilidad parental es causal de
suspensin. Consecuentemente, si el ausente tuviera hijos menores de edad, la responsabilidad parental quedar a
cargo del otro progenitor.
En la esfera patrimonial, la sentencia habilita la apertura de la sucesin y la transmisin de su herencia a las personas
llamadas a sucederle por el testamento o por la ley, segn lo dispone el art. 2277 CCyC.
En este aspecto, los efectos de la ausencia con presuncin de fallecimiento no resultan idnticos a los de la muerte
probada, sino que presentan algunas caractersticas propias como la formacin de un inventario y la prenotacin de los
bienes inmuebles y muebles registrables.
La declaracin de fallecimiento presunto pone fin tambin, a la representacin del ausente, segn lo establece el art.
380, inc. e) CCyC.
A los fines de su publicidad para terceras personas, el juez debe ordenar la inscripcin de la sentencia mediante oficio
judicial en el correspondiente Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas.
La declaracin de ausencia con presuncin de fallecimiento tiene efectos respecto de las dems personas, incluidas
todas aquellas que no hayan participado en el proceso (erga omnes).
Sin embargo, cabe destacar que la sentencia no causa cosa juzgada material respecto de la muerte del ausente, por lo
que puede ser modificado si se prueba lo contrario. Obviamente, la presuncin concluye en caso de reaparicin del
ausente.
ARTCULO 90.- Da presuntivo del fallecimiento. Debe fijarse como da presuntivo del fallecimiento: a. en el caso
ordinario, el ltimo da del primer ao y medio; b. en el primero de los casos extraordinarios, el da del suceso, y si no
est determinado, el da del trmino medio de la poca en que ocurri o pudo haber ocurrido; c. en el segundo caso
extraordinario, el ltimo da en que se tuvo noticia del buque o aeronave perdidos; d. si es posible, la sentencia debe
determinar tambin la hora presuntiva del fallecimiento; en caso contrario, se tiene por sucedido a la expiracin del da
declarado como presuntivo del fallecimiento.
ENTREGA DE BIENES, PRENOTACION Y SU CONCLUSION
ARTCULO 91.- Entrega de los bienes. Inventario. Los herederos y los legatarios deben recibir los bienes del declarado
presuntamente fallecido, previa formacin de inventario. El dominio debe inscribirse en el registro correspondiente con
la prenotacin del caso; puede hacerse la particin de los bienes, pero no enajenarlos ni gravarlos sin autorizacin
judicial. Si entregados los bienes se presenta el ausente o se tiene noticia cierta de su existencia, queda sin efecto la
declaracin de fallecimiento, procedindose a la devolucin de aqullos a peticin del interesado.
El Cdigo establece el procedimiento para entregar los bienes del declarado ausente a sus herederos y legatarios. En tal
sentido dispone que, con carcter previo, deba formarse un inventario de todos los bienes. Si bien no surge
expresamente de la norma, la doctrina mayoritaria sostiene que el inventario debe realizarse por escritura pblica y con
citacin de todos los interesados, aunque no es necesario realizar un avalo. En el caso de los bienes inmuebles y
muebles registrables, ellos deben anotarse en el respectivo registro con un preaviso o constancia que el Cdigo
denomina prenotacin.
La prenotacin consiste en la anotacin marginal en el folio del registro correspondiente al bien inmueble o mueble
registrable de que el transmitente es una persona que ha sido declarada ausente con presuncin de fallecimiento.
Los sucesores del ausente declarado son titulares de un dominio que es revocable ante la reaparicin del ausente o por
la existencia de noticias de aquel. Por ello, el dominio as inscripto es un dominio imperfecto. Desde la fecha de ese
registro comienza a computarse un plazo de cinco aos o hasta que el presunto ausente cumpliese 80 aos (art. 92
CCyC), durante el cual no podr enajenarse ni gravarse, sin la previa autorizacin judicial.
Es decir, podrn realizarse actos de administracin, e inclusive de particin del bien prenotado (con la salvedad de estar
sujeta a la eventualidad de que reaparezca el ausente). Pero nicamente podr enajenarse o gravarse mediante orden
judicial.
El motivo de esa prohibicin consiste en que la declaracin de ausencia con presuncin de fallecimiento puede
proceder aun cuando existiesen sospechas de que la persona est viva y, en caso de que la persona aparezca, podra
pedir la devolucin de la cosa. Si entregados los bienes se presenta el ausente o se tiene noticia cierta de su existencia,

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queda sin efecto la declaracin de fallecimiento. En tal caso, el interesado podr solicitar que le sean reintegrados todos
los bienes. Sucede que la declaracin de fallecimiento presunto no causa cosa juzgada material, esto quiere decir, que
puede ser modificado en caso de pruebas en contrario.
Una vez concluido el perodo de prenotacin por las causas previstas en el art. 92 CCyC (es decir, que transcurriesen 5
aos desde la fecha presuntiva de fallecimiento u 80 aos desde el nacimiento de la persona) o si reaparece el presunto
ausente, se ordenar el levantamiento de la prenotacin en el respectivo registro.
Ahora bien, en la hiptesis de que al momento de la inscripcin de la declaracin de presuncin de fallecimiento ya
hubieren transcurrido los 5 aos u 80 aos desde el nacimiento del ausente (art. 92 CCyC), no habra impedimento para
que se otorgue el dominio pleno a los herederos, sin necesidad de la prenotacin.
A diferencia del rgimen anterior, establecido por la ley 14.394, no se distingue el caso de sucesin testamentaria o
intestada. Por ello resulta implcito que, si existiese testamento, deber procederse a su apertura.
ARTCULO 92.- Conclusin de la prenotacin. La prenotacin queda sin efecto transcurridos cinco aos desde la fecha
presuntiva del fallecimiento u ochenta aos desde el nacimiento de la persona. Desde ese momento puede disponerse
libremente de los bienes.
Si el ausente reaparece puede reclamar: a. la entrega de los bienes que existen en el estado en que se encuentran; b. los
adquiridos con el valor de los que faltan; c. el precio adeudado de los enajenados; d. los frutos no consumidos.
El trmino de 5 aos es el plazo que muchas normas procesales consideran razonable para que una medida quede firme,
tal como sucede con los embargos y la inhibicin general de bienes. En el caso del ausente octogenario, la norma
prescinde del transcurso del trmino de 5 aos ya que, a la presuncin derivada del plazo previsto para configurar el
caso ordinario o extraordinario (arts. 85 y 86), se le suma la edad avanzada de esa persona.
La conclusin no es automtica, sino que debe peticionarse ante el juez, quien deber ordenarla. Una vez transcurrido
uno u otro plazo se equiparan en gran medida los efectos del presunto fallecimiento con el de la muerte cierta. En ese
caso, la inscripcin de bienes inmuebles y muebles registrables no estar sujeta a restricciones de dominio, como
tampoco resultar necesario el inventario de bienes para su entrega a herederos y legatarios.
En el caso de que el presunto ausente aparezca, puede peticionar la entrega de los bienes, en el estado en que se
encuentren, y los adquiridos con el valor de los que faltan o en precio de los que fueron enajenados. Los frutos
percibidos hasta la reaparicin son del poseedor de buena fe, cuya propiedad deriva de su percepcin, salvo que an no
hayan sido consumidos. En cuanto a los efectos del matrimonio, el Cdigo prev expresamente que la sentencia firme
de declaracin de ausencia con presuncin de fallecimiento produce su disolucin. En la hiptesis de reaparicin del
ausente, para continuar la vida en comn, debern optar por volver a contraer nupcias o, si prefiriesen, ingresar al
rgimen de uniones convivenciales.

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UNIDAD VIII
1.- Persona Jurdica. Concepto. Evolucin histrica. Naturaleza jurdica. Anlisis del art. 141 del Cd. Civil y Comercial. El
Tercer Sector y el papel actual de las ONG.
2.- Clasificacin: las personas jurdicas pblicas y las personas jurdicas privadas. Las personas jurdicas pblicas no
estatales.
3.- Asociaciones Civiles: concepto, objeto, acto constitutivo, rganos, responsabilidad. Simples asociaciones: concepto,
ley aplicable, responsabilidades. Fundaciones: concepto, constitucin, rganos, deberes. Fundaciones creadas por
disposicin testamentaria. Contralor.
4.- Constitucin de las Personas Jurdicas de carcter privado. La autorizacin estatal. Efectos.
5.- La persona jurdica y sus miembros. Inoponibilidad de personalidad jurdica. Anlisis. Deber de lealtad y diligencia de
los administradores.
6.- Atributos de la Persona jurdica. Nombre. Domicilio y sede social. Patrimonio. Duracin ilimitada. La capacidad de la
persona jurdica. Capacidad y representacin. El principio de especialidad.
7.- La responsabilidad de la Persona Jurdica. Responsabilidad de los administradores.
8.- Estatutos. Concepto y Naturaleza jurdica. Contenido. Su modificacin. Supuesto especial de las fundaciones. Deberes
y responsabilidades de los administradores.
9.- Fin de la existencia de las Personas jurdicas. Las causales. Transformacin, fusin y escisin. Revocacin de la
autorizacin estatal. Prrroga. Reconduccin. Liquidacin y responsabilidades.

1- Comienza la regulacin de las personas jurdicas en el CCyC. En esta Seccin 1a se establecen los ejes de la regulacin
y sistematizacin de la persona jurdica. En tal sentido: 1) se la define, 2) se regula el comienzo de su existencia, 3) se
consagra la personalidad jurdica diferenciada como rasgo esencial de la persona jurdica en relacin a sus
miembros, y 4) se estatuye con vocacin general para todas las personas jurdicas y no solo para las sociedades
(art. 54, prr. 3 de la ley 19.550) la teora de la inoponibilidad de la personalidad jurdica.
ARTCULO 141.- Definicin. Son personas jurdicas todos los entes a los cuales el ordenamiento jurdico les confiere
aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones para el cumplimiento de su objeto y los fines de su creacin.
La persona jurdica llamada persona de existencia ideal en la redaccin del CC es un ente que normalmente recibe
de las personas fsicas, miembros o integrantes que la componen, el sustrato indispensable para poder existir como tal.
En efecto, en el orden jurdico, la personalidad corresponde, como regla, a los individuos humanos. Sin embargo, tambin
es conferida a los ncleos o grupos humanos constituidos por apetencia de sociabilidad, propia de la naturaleza humana,
cuando tales ncleos renen las exigencias requeridas por el ordenamiento.
Como puede apreciarse, el CCyC ha terminado con la confusin que generaba el CC en cuanto a las diferentes
denominaciones que utilizaba: personas jurdicas y personas de existencia ideal. As, la terminologa se ha unificado
desde que excluidas las personas humanas solo existen las personas jurdicas.
La existencia concomitante de individuos humanos dotados de personalidad, que con su actividad contribuyen a realizar
actos que el orden jurdico imputa al grupo, presenta la delicada cuestin de distinguir la personalidad del grupo, de la
personalidad de los individuos humanos que lo conforman. En el artculo que analizamos, la persona jurdica es definida
como un ente (va de suyo que no es persona humana) al cual el ordenamiento jurdico le otorga aptitud para adquirir
derechos y contraer obligaciones para el cumplimiento de su objeto y los fines de su creacin.

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De este modo, el CCyC reglamenta la garanta constitucional de asociarse con fines tiles (arts. 14 y 75, inc. 22, CN; art.
16 CADH; art. 22 PIDCYP), aclarando que el reconocimiento de la persona jurdica como ente con capacidad de derecho
(segn terminologa del art. 22 CCyC) es para el cumplimiento de su objeto y los fines de su creacin. Consagra as
claramente la regla de la especialidad.
Recordemos que el art. 41 CC estableca que: Respecto de los terceros, los establecimientos o corporaciones con el
carcter de personas jurdicas, gozan en general de los mismos derechos que los simples particulares para adquirir
bienes, tomar y conservar la posesin de ellos, constituir servidumbres reales, recibir usufructos de las propiedades
ajenas, herencias o legados por testamentos, donaciones por actos entre vivos, crear obligaciones e intentar en la
medida de su capacidad de derecho, acciones civiles o criminales. Sin embargo, en manera alguna esta disposicin legal
import equiparar desde el punto de vista de la capacidad jurdica a la persona humana con la persona jurdica.
En efecto, a continuacin, el art. 53 CC (ubicado en el Ttulo II, Persona de existencia visible) aclaraba que a la persona
humana: Les son permitidos todos los actos y todos los derechos que no les fueren expresamente prohibidos,
independientemente de su calidad de ciudadanos y de su capacidad poltica. Es que, para el ser humano, todo lo que no
est prohibido est permitido (principio de legalidad y principio de reserva, art. 19 CN).
Sin embargo, y si bien esta regla de libertad y de capacidad que rige para las personas fsicas tambin opera para las
personas jurdicas, existe una importante salvedad: ellas pueden adquirir todos los derechos y ejercer todos los actos que
no les sean prohibidos y que se ajusten al principio de especialidad.
El principio de especialidad indica que la capacidad de la persona jurdica solo puede ejercerse en orden a los fines de su
constitucin, es decir, de acuerdo a aquellos objetivos que, en su momento, el Estado comput como conducentes y en
vista de los cuales reconoci al ente como sujeto de derecho. Al margen de esos fines, la persona jurdica est privada de
toda capacidad porque, en verdad, tambin carece de personalidad.
Segn la opinin doctrinaria y jurisprudencial mayoritaria, la interpretacin sobre la determinacin de la actividad
autorizada a la persona jurdica debe ser realizada con prudencial amplitud; en tal sentido, se ha resuelto que es
necesario apreciar los fines de la entidad de modo tal que, adems de los actos jurdicos correspondientes a su objeto, se
entienda que ella tambin est capacitada para practicar los actos que, por implicancia, sean requeridos para la mejor
consecucin de tales fines. Por aplicacin de este criterio, debe considerarse que la persona jurdica est habilitada para
encarar toda actividad ms o menos relacionada con el fin de su creacin, desde que son sus autoridades las que deben
elegir los medios adecuados para el logro de ese fin y,en orden a ese propsito, realizar los actos jurdicos consecuentes.
Por ejemplo, una sociedad, aunque su actividad no sea adquirir bienes automotores, tiene capacidad para adquirir un
automotor para la distribucin de los productos que fabrica.
De igual modo, puede realizar actos jurdicos encaminados a la organizacin de centros culturales para su personal y
otorgarles prstamos para la construccin de la vivienda propia, porque ello contribuye al bienestar de los empleados y
redunda en un mayor rendimiento en la produccin.
Por el contrario, el principio de la especialidad impide que se desvirte el objeto para el cual la persona jurdica se ha
constituido. Por ejemplo, una sociedad annima constituida para explotar una mina no puede realizar actividad
financiera; una asociacin cultural no puede dedicarse a ejercer el negocio inmobiliario.
En suma, mientras que a la persona humana le son permitidos todos los actos y puede ejercer todos los derechos que no
le estn expresamente vedados, la persona jurdica solo goza de capacidad jurdica para todo lo que est comprendido en
sus fines propios: para los fines de la institucin, en la terminologa del CC (art. 35); y con mejor factura para el
cumplimiento de su objeto y los fines de su creacin, en el CCyC (art. 141).
Nacimiento de la persona jurdicaEl reconocimiento de la persona jurdica como ente con capacidad de derecho puede ir desde el otorgamiento formal de
la personalidad jurdica, mediante autorizacin y aprobacin del Estado, hasta la simple consideracin de la entidad como
sujeto de derecho sin necesidad de autorizacin estatal expresa.
La fuerza jurgena de la voluntad en la creacin de las personas jurdicas privadas dentro del marco de las formas
admitidas, adopta como principio general aquel segn el cual excepto disposicin en contrario la personalidad
jurdica nace con el acuerdo de voluntades.
El CCyC establece, de este modo, el principio de la libre constitucin de las personas jurdicas: nacen desde el acto de su
constitucin y fruto de la libre voluntad de las partes, sin otro recaudo, excepto que la ley exija un requisito adicional.

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A decir verdad, el reconocimiento estatal y el registro en su caso son elementos formales necesarios para la
personificacin de una entidad, aunque el carcter decisivo es la voluntad privada. La intervencin estatal es un
reconocimiento meramente complementario y en funcin de polica de la entidad creada por los particulares. Ello no
obsta a que, cuando expresamente se requiere autorizacin estatal, la personalidad quede condicionada a ese acto de la
administracin pblica.
EVOLUCION
Aparece en el Derecho Romano en la poca imperial, mediante la teora de la universitas.
Se reconoci capacidad jurdica de derecho privado a los entes pblicos (municipalidades), a las cuales se les reconoci
un patrimonio propio y se les permiti estar representadas en juicio.
Este sistema se extendi luego a los colegios, las corporaciones y al propio Estado (fisco), los que adquirieron entonces la
naturaleza de universitas.
La universitas romana era un ente ideal, distinto de las personas que lo formaban. Este ente era titular del patrimonio
colectivo, el que era enteramente separado y distinto del de sus miembros. Lo mismo suceda con las deudas.
Esta idea fue extendida luego por los romanos a la sociedad e incluso a la herencia yacente.
A partir de la Edad Media, surgieron en los derechos eclesisticos y temporal, nuevas formas de asociaciones
patrimoniales y personales: surgieron los gremios y corporaciones artesanales, colegios administrativos, fundaciones,
escuelas e institutos, etc.
Desde el principio se percibieron problemas subyacentes, sobre todo en cuanto al patrimonio. De quin eran los bienes
que se aportaban al ingresar?
Fue as que surge con los canonistas la idea de la ficcin, que equiparaba a estos entes ideales con personas fsicas. Esto
constituye el antecedente de la teora de la ficcin de Savigny. Al reconocerle personera jurdica a la corporacin, se la
trat como al hombre individual.
El derecho moderno reconoce la existencia de las entidades colectivas como sujetos de derecho completamente
separados de sus miembros o fundadores.
Estos sujetos pueden ser del tipo de la universitas romana (grupos de personas unidos para la obtencin de un fin
comn) o del tipo de la fundacin cannica (patrimonios personalizados para la obtencin de determinadas finalidades
establecidas por el fundador).
ARTCULO 142.- Comienzo de la existencia. La existencia de la persona jurdica privada comienza desde su constitucin.
No necesita autorizacin legal para funcionar, excepto disposicin legal en contrario. En los casos en que se requiere
autorizacin estatal, la persona jurdica no puede funcionar antes de obtenerla.
Nuestro sistema legal (tanto en el CC como en el CCyC) contiene diferentes regulaciones segn el tipo de persona
jurdica, aunque la pauta general es el sistema de libre constitucin.
Sistema de concesin o autorizacinestatal
El poder de polica del Estado constituye un acto mixto de autorizacin de la personera y aprobacin de los estatutos de
la entidad. Es el caso de las asociaciones y fundaciones (art. 45 CC y art. 169 CCyC).
Sistema de disposiciones normativas o sistema de registro
Es un sistema intermedio en el cual no se llega a la plena libertad en materia de constitucin de las personas jurdicas
privadas, sino que se la reglamenta en base al cumplimiento de recaudos legales por parte de los fundadores.
Es el supuesto actual de las sociedades comerciales, ley 19.550 cuya denominacin a partir del 1 de agosto de 2015
ser Ley General de Sociedades, conforme al anexo II de la ley 26.994, segn el cual los socios fundadores pueden
elegir entre varios tipos sociales preestablecidos legalmente, cada uno de los cuales a su vez tiene requisitos
esenciales tipificantes que lo caracterizan como tal (por ejemplo, la sociedad annima) y lo diferencian de los otros (por
ejemplo, la sociedad de responsabilidad limitada), debiendo inscribirse adems en el registro pblico correspondiente.

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Sistema de constitucin libre

Sin perjuicio de observar ciertas formas legales, la libertad en materia de constitucin de personas jurdicas es mayor. Es
lo que ocurre con las sociedades civiles (art. 1184 CC), que desaparecen en el CCyC, y las simples asociaciones (art. 46 CC
y art. 187 CCyC).
Desde antiguo, se formularon crticas al sistema de autorizacin estatal:
que constituye una restriccin al derecho de asociacin, al otorgar al poder pblico facultades para hacer de la
consideracin del objeto de bien comn una cuestin poltica;
que el derecho de asociarse con fines tiles lleva implcito el derecho de obtener la autorizacin estatal a favor de las
personas jurdicas que, como consecuencia de esa asociacin, fueren constituidas.
Sin embargo, a favor del sistema de autorizacin estatal que hoy impera en el derecho argentino y lo har en la era del
CCyC para algunos tipos de personas jurdicas, se ha contestado las crticas afirmando que el derecho de asociarse que
garantiza la Constitucin Nacional no genera el derecho subjetivo de acceder a la personera jurdica. De donde no hay
agravio a ningn derecho subjetivo cuando no se concede la autorizacin para funcionar en los trminos del art. 33 Cd.
Civil puesto que los interesados pueden funcionar como simples asociaciones del art. 46 Cd. Civil que son sujetos de
derecho aunque no tengan existencia legal como personas jurdicas.
Siguiendo esta ltima lnea de razonamiento, si bien hoy los sujetos de derechos que no son personas humanas son
personas jurdicas no hay otra alternativa, una entidad que no obtiene autorizacin estatal para funcionar como
asociacin civil podr hacerlo como simple asociacin (arg. art. 169 CCyC) bajo un rgimen jurdico distinto, sin
perjuicio de recurrir judicialmente la decisin que deniega la autorizacin. Por lo dems, el ejercicio del poder de polica
por parte del Estado no implica concebir que la persona jurdica es una ficcin, ni tampoco que la personalidad sea un
favor o concesindiscrecional de la Administracin Pblica. Por el contrario, se trata del contralor que debe ejercer el
Estado encargado de preservar el orden pblico verificando que las personas jurdicas que autoriza para funcionar
como tales sean coherentes o compatibles con aquel.

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UNIDAD IX
1.- Bienes y cosas. Concepto: anlisis del art. 16 CC y C. Titularidad de los derechos. Derechos sobre el cuerpo humano.
Reconocimiento de derechos de las comunidades indgenas.
2.- Clasificacin de las cosas: a) Cosas muebles e inmuebles; b) Fungibles y no fungibles; c) Consumibles y no
consumibles; d) Divisibles y no divisibles; c) principales y accesorias. Aplicacin prctica. Frutos y productos.
3.- Bienes con relacin a las personas. Bienes de dominio pblico y privado del Estado. Bienes y Aguas de los
particulares. Limitaciones al ejercicio de los derechos individuales sobre los bienes.
4.- Patrimonio. Concepto. El patrimonio como atributo de las personas. Patrimonios especiales.
5.- El patrimonio como garanta de los acreedores. El patrimonio como garanta comn. Distintas clases de acreedores y
diferentes clases de acciones. Limitacin al ejercicio de los acreedores en el supuesto de los bienes afectados
directamente a un servicio pblico. Afectacin de la vivienda.

1. El Cdigo define los conceptos de bien y cosa en su Ttulo Preliminar, pero desarrolla su regulacin en el Libro
Primero, Parte General, dentro del Ttulo III, bajo la denominacin Bienes. De esta forma, toma distancia respecto de
la anterior legislacin que inclua el tema en el Libro III destinado a los derechos reales. El legislador explica el viraje
metodolgico en los Fundamentos del Anteproyecto. As, manifiesta que la temtica se circunscriba a las cosas, por lo
cual se encontraba ubicada en el Libro de los derechos reales como elemento del derecho real y no de todo derecho
como lo es en realidad. Por tal motivo, decidi situar la reglamentacin de los bienesen la Parte General del derecho
por no ser materia exclusiva de los derechos reales. Igual decisin haban tomado los redactores del Proyecto de Cdigo
de 1998, que colocaban las normas relativas al patrimonio en la Parte General, sealando en sus fundamentos que se
abandonaba as la ubicacin que tiene en el CC vigente, en el Libro III de los derechos reales, siempre criticada por la
doctrina argentina.
Sobre los "bienes" y las "cosas"
El Cdigo introduce un nuevo paradigma en materia de bienes. Ello se aprecia cuando, en los Fundamentos del
Anteproyecto, el codificador resalta que no trata solo de las cosas sino de los bienes, de percepcin y contenido ms
amplio, que excede largamente el criterio patrimonialista. De ah, que el primer captulo se dedica a los bienes con
relacin a las personas y los derechos de incidencia colectiva, aspecto que constituye una ampliacin novedosa.
El paradigma que implanta el Cdigo en esta materia implica una nueva relacin entre el hombre y los bienes apoyado
en: 1) el alejamiento del criterio patrimonialista que se haba utilizado hasta este entonces para construir el concepto de
bien; por tal motivo se produce una ampliacin de su nocin (arts. 17, 18, 240); y 2) la coordinacin en el ejercicio de
los derechos individuales, colectivos y comunitarios sobre los bienes que hacen a su objeto, en funcin de su
coexistencia pacfica (arts. 9, 10, 12, 14 y 241).
Para construir la base del paradigma se debe tener mnimamente presente: 1) las disposiciones contenidas en el Ttulo
Preliminar, especialmente el Captulo 1 Derecho, Captulo 3 Ejercicio de los derechos y Captulo 4 Derechos y
bienes; y 2) las normas del Libro Primero, Parte General, Ttulo III Bienes.
En virtud de lo expuesto, cobra cabal importancia distinguir el concepto de cosa y bien dentro del nuevo paradigma.
El concepto de bien resulta notablemente amplia - do en comparacin a la anterior legislacin. Para el Cdigo de Vlez

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los bienes entendidos en sentido amplio abarcaban las cosas (objetos materiales) y los derechos (objetos inmateriales)
con valor econmico.
No obstante, la nueva legislacin expande el concepto de tal forma que, actualmente, los bienes en sentido amplio
comprenden tambin: 1) los derechos individuales que la persona posee sobre el cuerpo humano o sus partes (art. 17
CCyC); 2) los derechos de las comunidades indgenas sobre bienes comunitarios (art. 18 CCyC); y 3) los derechos de
incidencia colectiva (arts. 14, 240 y 241 CCyC).
En sntesis, para el CCyC el trmino bien en sentido amplio abarca: 1) los bienes del individuo (cosas y derechos con
valor econmico y el cuerpo humano o sus partes, los cuales no tienen valor econmico); 2) los bienes colectivos; y 3)
los bienes comunitarios.
ARTCULO 16.- Bienes y cosas. Los derechos referidos en el primer prrafo del artculo 15 pueden recaer sobre bienes
susceptibles de valor econmico. Los bienes materiales se llaman cosas. Las disposiciones referentes a las cosas son
aplicables a la energa y a las fuerzas naturales susceptibles de ser puestas al servicio del hombre.
La interaccin de las personas con los elementos materiales, inmateriales, intelectuales y simblicos con los que entran
en contacto para el desarrollo de sus actividades demanda al derecho alguna forma de encuadre en las categoras que, a
tal efecto, crea y que pueden, o no, ajustarse a las determinaciones de la ciencia y la tcnica metajurdicas, aunque es
deseable que as ocurra en tal sentido, el tratamiento de la energa como cosa no resulta ajeno a enunciados tericos
de la Fsica en la materia.
La relacin con esos elementos, y los problemas tericos que podran derivarse de la creciente intangibilidad de muchos
de los que a diario empleamos, pueden ser razonablemente abordados con las simples reglas enunciadas en esta norma.
La norma establece que los derechos individuales pueden recaer sobre bienes susceptibles de valor econmico,
concepto amplio que comprende tanto a las cosas como a los bienes que no son cosas.
Cosas
A los bienes materiales susceptibles de recibir un valor econmico, se los denomina tcnicamente cosas. Las cosas
tienen en este Cdigo una regulacin especfica, contenida en una diversidad de artculos, entre los que se encuentran,
por ejemplo, los relativos a las obligaciones de dar (Libro Tercero, Ttulo I, Captulo 3); los contratos referidos a su
transmisin (como compraventa, permuta, donacin, etc.); y la regulacin misma de los derechos reales. Siguiendo el
criterio legislativo previo, las disposiciones referentes a las cosas se aplican a la energa y a las fuerzas naturales
susceptibles de ser puestas al servicio del hombre,categora que comprende a las distintas formas de produccin de
energa (hidroelctrica, elica, nuclear, solar, trmica, etc.).
Bienes que no son cosas
En la economa se ha verificado, en las ltimas dcadas, un fenmeno de desmaterializacin, por el que los grandes
negocios no se refieren ya a cosas, sino a intangibles, a valores econmicos no materiales como, por ejemplo, los
derechos sobre determinada idea til para la produccin de bienes y servicios. Tambin en el CCyC se regulan las
obligaciones relativas a bienes que no son cosas (art. 764 concs. CCyC) y los contratos habitualmente empleados para su
transmisin (por ejemplo, cesin, factoraje, etc.).

TITULARIDAD DE DERECHOS
ARTCULO 15.- Titularidad de derechos. Las personas son titulares de los derechos individuales sobre los bienes que
integran su patrimonio conforme con lo que se establece en este Cdigo.
La nocin decimonnica que estableca un vnculo directo y exclusivo entre una persona y un conjunto de bienes que
integraba su patrimonio y al que se reconoca valor econmico, ha cambiado. Hoy, adems de bienes con valor
econmico e integracin al patrimonio de un sujeto que ejerce sobre ellos derechos individuales, es posible determinar

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la existencia tanto de bienes que pertenecen a las personas y tienen una utilidad, pero no valor econmico (por ejemplo,
rganos o material gentico) como de otros que pertenecen a comunidades (art. 18) o que integran la categora de
bienes colectivos (ambiente).
De acuerdo a un nuevo criterio, ajustado a estos tiempos, el CCyC regula:
a. los derechos individuales de las personas sobre bienes que integran su patrimonio (arts. 15, 16, 225, 235 y ss. y 1882 y
ss.);
b. los derechos individuales de las personas sobre el cuerpo humano (art. 17);
c. los derechos de las comunidades sobre bienes comunitarios (art. 18); y
d. los derechos de incidencia colectiva (art. 14, 240, 241).
Las reglas generales de este Ttulo introductorio encuentran regulacin especfica en el Libro Primero, Parte General,
Ttulo III, Bienes, Captulo I, Bienes con relacin a las personas y los derechos de Incidencia Colectiva, cuya Seccin
1 est dedicada a los Conceptos (arts. 225 a 234); la 2 a los Bienes con relacin a las personas (art. 235 a 239) y la
3, a los Bienes con relacin a los derechos de incidencia colectiva (arts. 240 y 241).
La norma integra la regulacin infraconstitucional del derecho de propiedad establecido en los arts. 14 y 17 CN; art. 21
de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (en adelante, CADH) y disposiciones concordantes del bloque de
constitucionalidad federal.
Da cuenta de una relacin persona-bienes que se ajusta a la idea de la matriz tradicional de nuestro derecho civil,
limitada a la nocin de derechos individuales, subjetivos.
El conjunto de bienes con relacin a los que es titular de derechos una persona, constituye su patrimonio. Si un bien
integra el patrimonio de una persona, existe un derecho individual de ella con relacin a ese bien; derecho que debe ser
ejercido por su titular.
El concepto de persona empleado abarca tanto a las humanas como a las jurdicas.
DERECHOS SOBRE EL PROPIO CUERPO
Como nunca antes en nuestra historia, las posibilidades que abre la biotecnologa generan un universo de alternativas y
de problemas que requieren alguna forma de regulacin, para que existan reglas claras en un rea sensible.
Ello, para que la dignidad de las personas no se vea avasallada por la lgica del mercado, y para que no exista un
aprovechamiento de situaciones de vulnerabilidad, entre otras finalidades relevantes.
Es lgico que esa regulacin se efecte de acuerdo a principios generales que establecen directrices claras en la
materia, porque los mecanismos de produccin de normas jurdicas y la propia dinmica del derecho van siempre a la
zaga de los constantes avances cientficos y tcnicos en la materia.
En el artculo 17, el CCyC establece un principio bsico relevante, consistente con nuestra tradicin jurdica y biotica,
colocando fuera del comercio a todo tipo de acto jurdico relacionado con derechos sobre el cuerpo humano o sus
partes, al que liga a valores extrapatrimoniales relevantes.
ARTCULO 17.- Derechos sobre el cuerpo humano. Los derechos sobre el cuerpo humano o sus partes no tienen un
valor comercial, sino afectivo, teraputico, cientfico, humanitario o social y slo pueden ser disponibles por su titular
siempre que se respete alguno de esos valores y segn lo dispongan las leyes especiales.
Esta norma enuncia una categora de derechos a los que no se reconoce valor comercial. Su proteccin jurdica se
asienta en el reconocimiento de otros valores como el afectivo, el teraputico, el cientfico, el humanitario o el
social o de la concurrencia de ellos, calificacin que puede proyectarse a los bienes involucrados.
La disponibilidad de tales bienes se encuentra condicionada a la satisfaccin de alguno de esos valores de naturaleza
extrapatrimonial, y debe ajustarse a lo que dispongan las leyes especiales como, por ejemplo, las normas sobre ablacin
y trasplante de rganos.
Tanto el cuerpo humano y sus partes como el material gentico, pueden ser aislados, patentados, trasplantados u
objeto de operaciones comerciales.
Frente a tal circunstancia es posible enunciar diversas polticas, que pueden ir desde la admisin de la comercializacin
de tales elementos hasta la prohibicin absoluta de ello.

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Lo claro es que no resulta prudente abstenerse de formular algn tipo de reglas, pues en ausenciade ellas, la tendencia
expansiva propia del mercado podra conducir a una comercializacin salvaje.
El contenido del artculo se centra en la vinculacin de los derechos sobre el cuerpo humano con los conceptos jurdicos
asociados a los derechos personalsimos y adopta la tesis de la extrapatrimonialidad de las partes del cuerpo humano,
cuya transmisin opera sobre el principio de solidaridad y no en funcin de una finalidad lucrativa.

DERECHOS DE LAS COMUNIDADES INDIGENAS

La Constitucin Nacional establece como facultad del Congreso, en atribucin de ejercicio concurrente con las
provincias, la de reconocer la preexistencia tnica y cultural de los pueblos indgenas argentinos; garantizar el respeto a
su identidad y el derecho a una educacin bilinge e intercultural; reconocer la personera jurdica de sus comunidades y
la posesin y propiedad comunitaria de las tierras que tradicionalmente ocupan; y regular la entrega de otras aptas y
suficientes para el desarrollo humano. Estipula, tambin, que ninguna de esas tierras ser enajenable, transmisible ni
susceptible de gravmenes o embargos, y asegura a los pueblos indgenas su participacin en la gestin de sus recursos
naturales y dems intereses que los afecten (art. 75, inc. 17 CN).
ARTCULO 18.- Derechos de las comunidades indgenas. Las comunidades indgenas reconocidas tienen derecho a la
posesin y propiedad comunitaria de las tierras que tradicionalmente ocupan y de aquellas otras aptas y suficientes para
el desarrollo humano segn lo establezca la ley, de conformidad con lo dispuesto por el artculo 75 inciso 17 de la
Constitucin Nacional.
La importancia de la norma sancionada
El moderno concepto del derecho a la igualdad procura establecer medidas de accin positivas que actan sobre la
realidad procurando morigerar o superar las diferencias estructurales verificadas. La norma contenida en el art. 18 CCyC
acta como un dispositivo de la poltica legislativa impuesta por la norma constitucional citada, destinada a generar
medidas que doten a los integrantes de las comunidades indgenas de recursos bsicos suficientes e idneos como para
superar las asimetras estructurales que padecen, incorporando previsiones especiales con relacin a su rgimen tuitivo
especial en el cuerpo normativo que rige las relaciones de todos los habitantes del pas con los derechos y los bienes de
los que disponen para el desarrollo de sus vidas. Si bien el Anteproyecto avanzaba en la regulacin de la propiedad
comunitaria, en el art. 9 de la ley 26.994, de sancin del CCyC, se dispuso que los derechos de los pueblos indgenas,
en particular la propiedad comunitaria de las tierras que tradicionalmente ocupan y de aquellas otras aptas y suficientes
para el desarrollo humano, sern objeto de una ley especial; ello en razn de considerarse que la complejidad del tema
y su vinculacin con cuestiones de derecho pblico exiga una regulacin autnoma, fuera del Cdigo de derecho
privado.

2. CLASIFICACION DE LAS COSAS

MUEBLES E INMUEBLES
La principal clasificacin de las cosas es aquella que las divide en muebles e inmuebles, razn por la cual consideramos
apropiado realizar el comentario en conjunto de las tres normas que contienen la divisin de mayor trascendencia entre
las cosas.
A su vez, en materia de cosas inmuebles se advierte la existencia de la subclasificacin que las separa en: cosas
inmuebles por su naturaleza (art. 225) y cosas inmuebles por accesin (art. 226). Mientras que las cosas muebles no se
subclasifican, ya que ellas solo pueden existir por su naturaleza (art. 227).
ARTCULO 225.- Inmuebles por su naturaleza. Son inmuebles por su naturaleza el suelo, las cosas incorporadas a l de
una manera orgnica y las que se encuentran bajo el suelo sin el hecho del hombre.
ARTCULO 226.- Inmuebles por accesin. Son inmuebles por accesin las cosas muebles que se encuentran
inmovilizadas por su adhesin fsica al suelo, con carcter perdurable. En este caso, los muebles forman un todo con el

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inmueble y no pueden ser objeto de un derecho separado sin la voluntad del propietario. No se consideran inmuebles
por accesin las cosas afectadas a la explotacin del inmueble o a la actividad del propietario.
ARTCULO 227.- Cosas muebles. Son cosas muebles las que pueden desplazarse por s mismas o por una fuerza externa.
Inmuebles por su naturaleza-> El art. 225 contiene la subclasificacin de las cosas inmuebles, llamada inmuebles por su
naturaleza. A continuacin, se detallan los siguientes inmuebles.
... el suelo...
El art. 225, en comparacin con el texto del art. 2314 CC, reduce la referencia a las cosas que se encuentran por s
mismas inmovilizadas, como el suelo y todas las partes slidas o fluidas que forman su superficie y profundidad, a la
expresin el suelo.
Autores como Barbero han precisado que, en rigor, la nica cosa inmueble, segn este criterio (inmuebles por su
naturaleza), sera el suelo. En igual sentido se pronuncia Josserand, para quien el suelo es el inmueble por excelencia,
que preexiste a todos los dems.
El art. 225 omite la referencia a las partes slidas y fluidas que forman la superficie y profundidad del suelo. Para salvar
tal silencio, debemos tener presente que el suelo es la superficie de la tierra en su configuracin natural () comprende
tres entidades distintas, pero igualmente consideradas como inmuebles () 1 Suelo propiamente dicho; 2 Subsuelo; 3
Supersuelo, o vuelo. 1 El suelo o nuda superficie puramente natural, perceptible inmediatamente a la vista, comprende
tierra, arena, piedras, lava, agua superficial no importa sea pblica o privada; absorbe e incorpora a otras entidades
como agua, abonos, detritus, lava, que devienen inmuebles por el hecho de que devienen suelo () 2 El subsuelo es
igualmente considerado inmueble, independientemente de su pertenencia y de la particular situacin jurdica en que se
encuentra; por tanto la mina, galeras y hornagueras, reguladas por leyes especiales son inmuebles mientras los
minerales se encuentren en las entraas de la tierra () 3 El supersuelo o espacio areo jurdicamente no es cosa.
Implica solamente utilidad econmica que en el mbito del Derecho se manifiesta en la facultad de construir, o de hacer
plantaciones sobre el suelo. Mientras tales facultades sean inherentes a la propiedad, se trata de no cosa, sino de
facultad comprendida en el dominio
... las cosas incorporadas a l de una manera orgnica...
El enunciado alude a los vegetales cualquiera sea su clase, es decir: rboles, arbustos, plantas, pastos, etc., aunque para
algunos, como Llerena, las plantas son inmuebles por accesin. No obstante la claridad que poseen tanto el art. 2314 CC
como el 225 CCyC, los vegetales deben considerarse inmuebles por su naturaleza, siempre y cuando se encuentren
incorporados al suelo de una manera orgnica, tal como sostiene Salvat. Se descarta de plano que las plantas que se
encuentran en macetas o almcigos sean inmuebles por su naturaleza; ellas son cosas muebles en virtud de poder
transportarse de un lugar a otro
... y las que se encuentran bajo el suelo sin el hecho del hombre
El art. 225 reproduce casi literalmente el final del art. 2314 CC. Se incluye dentro de la categora de inmuebles por su
naturaleza todo aquello que se encuentre debajo delsuelo sin la concurrencia de la actividad del hombre, como al
decir de Borda los minerales slidos, lquidos o gaseosos: minas de metales preciosos, napas petrolferas o gaseosas.
En cambio, no son inmuebles por su naturaleza los tesoros, monedas y otros objetos puestos bajo el suelo (art. 2319
CC), ya que ellos son puestos bajo el suelo por el hombre. De esta manera, los tesoros son cosas muebles, tal como se
desprende de su definicin legal: es tesoro toda cosa mueble de valor, sin dueo conocido, oculta en otra cosa mueble
o inmueble. No lo es la cosa de dominio pblico, ni la que se encuentra en una sepultura de restos humanos mientras
subsiste esa afectacin (art. 1951 CCyC).
Inmuebles por accesin fsica ->Para que una cosa sea un inmueble por accesin fsica deben darse los siguientes
requisitos: 1) cosas muebles; 2) inmovilizadas por su adhesin fsica al suelo; y 3) adhesin fsica con carcter
perdurable. La concurrencia de aquellos supuestos determina que los muebles formen un todo con el inmueble y que no
puedan ser objeto de un derecho separado sin la voluntad del propietario, tal como enuncia la segunda oracin del
primer prrafo del art. 226.Sealan Highton y Wierzba que una pauta valiosa para reconocer la accesin fsica puede
estar dada por la modificacin de la esencia de la cosa al separarse: si se destruye o modifica integra el todo y hay
accesin fsica, cuyo rgimen es en realidad el del inmueble por naturaleza. De acuerdo a los autores, debe reconocerse

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que las tcnicas actuales aunque con inversiones mayores cuyo esfuerzos hace cuando existen valores histricos o
culturales de por medio permiten mover construcciones enteras para trasladarlas a otro sitio.
Cosas muebles por su naturaleza
Kemelmajer de Carlucci ha sealado que son muebles todas las cosas que no son inmuebles, la categora tiene entonces,
carcter abierto y residual. La autora explica que por su carcter residual, la categora de las cosas muebles resulta
omnicomprensiva, heterognea, diversificada y extensa y, en consecuencia, cualquier enumeracin legal de las cosas
muebles debe considerarse meramente ejemplificativa; una suerte de numerus apertus. El art. 227 dispone que son
cosas muebles las que pueden desplazarse por s mismas o por una fuerza externa. La norma alude a las cosas muebles
por su naturaleza, contemplado sus requisitos:
"Son cosas muebles las que pueden desplazarse por s mismas
Son cosas muebles por su naturaleza las que pueden moverse de forma autnoma, tal es el caso de los animales
(semovientes).
o por una fuerza externa
Son tambin cosas muebles por su naturaleza las que, sin tener autonoma en el movimiento (para poder desplazarse),
pueden ser llevadas de un lugar al otro en virtud de una fuerza externa. Tal es el caso, por ejemplo, de una silla, un
cuadro, un jarrn o de los locom- viles, es decir, artefactos rodantes dotados de propulsin propia, como
automviles, motocicletas, trenes, etc..
COSAS DIVISIBLES E INDIVISIBLES
ARTCULO 228.- Cosas divisibles. Son cosas divisibles las que pueden ser divididas en porciones reales sin ser destruidas,
cada una de las cuales forma un todo homogneo y anlogo tanto a las otras partes como a la cosa misma. Las cosas no
pueden ser divididas si su fraccionamiento convierte en antieconmico su uso y aprovechamiento. En materia de
inmuebles, la reglamentacin del fraccionamiento parcelario corresponde a las autoridades locales.

La norma en comentario trae aparejada la clasificacin de las cosas, a las cuales divide en: divisibles e indivisibles. Se
debe tener en cuenta que una cosa es jurdicamente divisible cuando ella es susceptible de ser dividida material y
econmicamente.
-

Divisibilidad material

Las cosas son divisibles materialmente si pueden ser divididas en porciones reales sin ser destruidas, mas las
porciones resultantes de la divisin deben ser susceptibles de formar un todo homogneo y anlogo tanto a las
otras partes como a la cosa misma. De esta forma son divisibles las cantidades de cosas como, por ejemplo, el
dinero, pero no aquellas cosas que, de ser divididas, perderan su individualidad como es el caso de un libro, un
automvil, un animal, etc..
- Divisibilidad econmica
La segunda parte del art. 228 dispone que las cosas no pueden ser divididas si su fraccionamiento convierte en
antieconmico su uso y aprovechamiento. En materia de inmuebles, la reglamentacin del fraccionamiento
parcelario corresponde a las autoridades locales.

COSAS PRINCIPALES Y ACCESORIAS

ARTCULO 229.- Cosas principales. Son cosas principales las que pueden existir por s mismas.

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ARTCULO 230.- Cosas accesorias. Son cosas accesorias aquellas cuya existencia y naturaleza son determinadas por otra
cosa de la cual dependen o a la cual estn adheridas. Su rgimen jurdico es el de la cosa principal, excepto disposicin
legal en contrario.
Los arts. 229 y 230 reproducen lo dispuesto por los arts. 220 y 221 del Proyecto de C- digo de 1998. Solo se cambia la
palabra salvo por excepto en el primer prrafo del art. 230. Ambas normas traen a colacin la clasificacin de las
cosas, a las que divide en: principales y accesorias.
Cosas principales
Las cosas principales son aquellas que pueden existir por s mismas. El CC trataba esta clasificacin en el art. 2327,
estableciendo que las cosas principales eran las que pueden existir para s mismas y por s mismas. Se advierte cmo el
CCyC elimina la expresin para s mismas. Sin perjuicio de esto, lo esencial de las cosas principales es que poseen
independencia en cuanto a su existencia; por ello poseen un rgimen jurdico propio. Por ltimo, sealamos que la cosa
principal puede ser mueble o inmueble.
Cosas accesorias
Ortoln manifiesta que lo accesorio es el objeto reunido accesoriamente, esto es, como dependiente, como apndice,
como parte sometida a una cosa principal. Esta palabra, pues, designa la cosa reunida y no el hecho de la reunin.
Highton y Wierzba definen a las cosas accesorias como aquellas que, no obstante su individualidad, se hallan
relacionadas de tal manera con otras, que no es posible concebir su ser, sin la previa existencia de las otras. Carecen de
un rgimen propio y autnomo y, en consecuencia, deben seguir el rgimen de la cosa principal a la cual se hallan
adheridas o de la cual dependen.
De esta forma, el art. 230 CCyC reproduce literalmente al art. 2328 CC, que defina a las cosas accesorias como aquellas
cuya existencia y naturaleza son determinadas por otra cosa de la cual dependen o a la cual estn adheridas.
A modo de ejemplo, la doctrina y la jurisprudencia han dicho que son cosas accesorias los artefactos sanitarios e
instalaciones sanitarias, los medidores de luz y gas, estatuas y espejos, etc.; mientras que no se han considerado como
tales los galpones para guardar materiales, techos desmontables, estufas, despensas, letreros luminosos, entre otras.

COSAS CONSUMIBLES Y NO CONSUMIBLES

El art. 231 divide a las cosas muebles en consumibles y no consumibles. El Cdigo restringe el concepto de cosas
consumibles al consumo natural, material o absoluto, suprimiendo el consumo civil, relativo o jurdico. Tal
restriccin se lleva a cabo con miras a profundizar la diferencia entre las cosas consumibles y las cosas fungibles.
ARTCULO 231.- Cosas consumibles. Son cosas consumibles aquellas cuya existencia termina con el primer uso. Son
cosas no consumibles las que no dejan de existir por el primer uso que de ellas se hace, aunque sean susceptibles de
consumirse o deteriorarse despus de algn tiempo.
La primera parte del art. 231 reproduce literalmente la primera parte del art. 2325 CC. Se advierte que el CCyC reduce el
concepto de cosa consumible al consumo natural, material o absoluto. Para esta clase de consumo, las cosas
consumibles son aquellas cuya existencia termina con el primer uso, entendido este ltimo como aquel que, siendo
normal (adecuado a la naturaleza y al destino de la cosa), fatalmente deriva en la destruccin de la cosa; son claros
ejemplos de esto los alimentos y las bebidas al ser ingeridos.
Respecto de las cosas no consumibles, son definidas por el CCyC como las que no dejan de existir por el primer uso que
de ellas se hace, aunque sean susceptibles de consumirse o deteriorarse despus de algn tiempo; se reproduce aqu lo
dispuesto por la segunda parte del art. 222 del Proyecto de Cdigo de 1998. Las cosas no consumibles no se extinguen
con el primer uso, aunque puedan sufrir algn menoscabo o deterioro normal por su utilizacin a lo largo del tiempo. Tal
es el caso, por ejemplo, de la mayora de los muebles que constituyen el ajuar de una casa como mesas, sillas,
utensilios de cocina, etc., que no dejan de existir por el primer uso que de ellas se haga, aunque el paso del tiempo y el
propio uso las vayan estropeando.

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COSAS FUNGIBLES Y NO FUNGIBLES

ARTCULO 232.- Cosas fungibles. Son cosas fungibles aquellas en que todo individuo de la especie equivale a otro
individuo de la misma especie, y pueden sustituirse por otras de la misma calidad y en igual cantidad.
El art. 232 es copia casi literal del art. 223 del Proyecto de 1998. El legislador advierte en los Fundamentos del
Anteproyecto (tal como lo hace respecto de las cosas consumibles) que se propone modificar el concepto de cosas
fungibles. De esta forma, se aprecia la siguiente explicacin por parte del codificador: De acuerdo al diccionario de la
Real Academia Espaola, bienes fungibles son: Los muebles de que no puede hacerse el uso adecuado a su naturaleza
sin consumirlos y aquellos en reemplazo de los cuales se admite legalmente otro tanto de igual calidad. Es decir que hay
parcial superposicin de conceptos con las cosas consumibles. En general en el derecho se consideran los bienes
fungibles en dos sentidos: como aquellos que no se pueden usar conforme a su naturaleza si no se acaban o consumen,
y como aqullos que tienen el mismo poder liberatorio, es decir, que se miran como equivalentes para extinguir
obligaciones.
En oposicin a esto, las cosas no fungibles son aquellas que no tienen poder liberatorio equivalente porque poseen
caractersticas propias y, por consiguiente, no pueden ser intercambiables por otras. En definitiva, se quita una de las
acepciones de cosas fungibles y se las deja solamente como aquellas que pueden sustituirse por otras de la misma
calidad y en igual cantidad. La fungibilidad, entonces, involucra poder de sustitucin.
IMPORTANCIA PRCTICA:
Algunas diferencias entre cosas muebles e inmuebles:
-

Todos los inmuebles son cosas registrables, deben matricularse en el registro de la propiedad inmueble salvo
que pertenezcan a dominio pblico.
Los muebles son por regla general no registrables, excepto los que deban ser inscriptos en registros especiales,
como los buques, automotores caballos, las acciones de sociedades annimas, entre otros.
las cosas inmuebles situadas en la Repblica Argentina son regidas por leyes nacionales.
Las cosas muebles se rigen por la ley del lugar donde se encuentra.
BIENES INMUEBLES

LEY APLICABLE
LEY DE LA SITUACION

FORMAS DE
ENAJENACION

PRESCRIPCION

ADMINISTRACION DE
BIENES AJENOS
CAPACIDAD DE
DERECHO PARA
ADQUIRIR LAS COSAS

Requieren escritura pblica,

tradicin de la cosa e inscripcin
del acto en el registro de
propiedad
Se adquieren por la posesin
continuada de 10 o 20 aos,
segn el caso.

Facultades restringidas: padres

no pueden enajenar bienes de
hijos sin autorizacin judicial.
Los religiosos profesos no pueden
adquirir inmuebles.

BIENES MUEBLES
Si tienen situacin permanente, se
sujetan a la ley de ese lugar.
Si carecen de ella por la ley del
dominio del dueo.
Tradicion

Se adquiere por la simple posesin

de buena fe, lo que se ha llamado
prescripcin instantnea, salvo se
trate de cosas robadas o perdidas.
Estas ltimas se adquieren con la
posesin de buena fe por 2 o 3 aos,
de mala fe la usucapin se consuma
a los 20.
La exigencia no traba la disposicin o
gravamen de cosas muebles.
S, muebles al contado.

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REGIMES DE LAS
OBLIGACIONES DE
DAR CIERTAS COSAS
POSIBILIDAD DE
GRAVAR UNA Y
OTRAS COSAS
EXTINCION DE LA
TRANSMISION DE
DERECHOS

diverso

diverso

Pueden ser objeto de hipoteca y

anticresis

Pueden ser objeto de prenda.

COMPETENCIA DE LOS
JUECES

Del lugar donde est situada la

cosa litigiosa.

El adquiriente de la cosa
inmueble no tiene ms derecho
en principio que el autor

El adquiriente de una cosa mueble

no se perjudica por las fallas del
ttulo del autor, salvo que la cosa sea
robada o perdida.
Del lugar en que se hallen o del
domicilio del demandado, a eleccin
del actor.

FRUTOS Y PRODUCTOS
ARTCULO 233.- Frutos y productos. Frutos son los objetos que un bien produce, de modo renovable, sin que se altere o
disminuya su sustancia.
Frutos naturales son las producciones espontneas de la naturaleza.
Frutos industriales son los que se producen por la industria del hombre o la cultura de la tierra. Frutos civiles son las
rentas que la cosa produce. Las remuneraciones del trabajo se asimilan a los frutos civiles. Productos son los objetos no
renovables que separados o sacados de la cosa alteran o disminuyen su sustancia. Los frutos naturales e industriales y
los productos forman un todo con la cosa, si no son separados.
Conceptos y diferencias
Los frutos son los objetos que un bien produce, de modo renovable, sin que se altere o disminuya su sustancia, mientras
que los productos son los objetos no renovables que separados o sacados de la cosa alteran o disminuyen su sustancia.
Es de retener que los productos son las producciones orgnicas de una cosa y forman un todo con ella (tal como las
conceptualizaba el art. 2329 CC), que no se reproducen y que disminuyen a lo largo del tiempo la substancia de la cosa.
Llambas ensea que los frutos son cosas nuevas diversas de la cosa existente que los genera, mientras que los
productos, si se atiende a su naturaleza, se identifican con la cosa de la cual son separados.
Solo econmicamente la cosa y sus productos son entes diversos, pues la cosa (mina, cantera o yacimiento) permanece
en estado de inaprovechamiento, mientras que los productos (minerales, piedras, petrleo) son la misma cosa en estado
til para el hombre. Un caso que genera dificultades es el de la madera de un bosque; al respecto Borda seala que si el
bosque se tala con el propsito de no renovarlo, como ocurrira si se deseara cultivar la tierra, los cortes de madera son
productos; pero si se trata de cortes regulares y peridicos y se permite o se favorece la reproduccin de los rboles, son
frutos
Los frutos son cosas nuevas Se dividen en:
-

Naturales: la cosa los produce espontneamente sin la intervencin del hombre. Por ejemplo: la leche de los
animales.
Industriales: la cosa los produce con la intervencin del hombre. Por ejemplo: cosecha de trigo.
Civiles: son las rentas provenientes del uso o del goce de las cosas. Por ejemplo: el salario correspondiente al
trabajo material.

3- BIENES CON RELACION A LAS PERSONAS

Se estableca en el art. 2339 CC que las cosas son bienes pblicos del Estado general que forma la Nacin, o de los
Estados particulares de que ella se compone, segn la distribucin de los poderes hecha por la Constitucin Nacional; o
son bienes privados del Estado general o de los Estados particulares. De esta forma, se abra paso a la clasificacin de
las cosas con relacin a las personas. Sin embargo, el CCyC no contiene una norma semejante al art. 2339, por lo que la

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clasificacin entre bienes del dominio privado o pblico del Estado se desprende directamente del cotejo entre los arts.
235 y 236.
Sealamos que los bienes con relacin a las personas deben enmarcarse dentro del nuevo paradigma que instaura el
Cdigo en materia de bienes. As, por ejemplo, algunos bienes ambientales que se encuentran enunciados dentro del
dominio pblico, en rigor, no son solamente propiedad del Estado ya que configuran supuestos de bienes colectivos. Tal
es el caso de los ros, estuarios, arroyos y dems aguas que corren por cauces naturales, entre otros. La misma
advertencia cabe respecto de los bienes comunitarios puesto que el Estado debe respetar la titularidad de las tierras de
las comunidades indgenas, ello en base al reconocimiento constitucional que ostentan en calidad de ser preexistentes a
este.
BIENES DEL ESTADO
ARTCULO 235.- Bienes pertenecientes al dominio pblico. Son bienes pertenecientes al dominio pblico, excepto lo
dispuesto por leyes especiales:
a. el mar territorial hasta la distancia que determinen los tratados internacionales y la legislacin especial, sin perjuicio
del poder jurisdiccional sobre la zona contigua, la zona econmica exclusiva y la plataforma continental. Se entiende por
mar territorial el agua, el lecho y el subsuelo;
b. las aguas interiores, bahas, golfos, ensenadas, puertos, ancladeros y las playas martimas; se entiende por playas
martimas la porcin de tierra que las mareas baan y desocupan durante las ms altas y ms bajas mareas normales, y
su continuacin hasta la distancia que corresponda de conformidad con la legislacin especial de orden nacional o local
aplicable en cada caso;
c. los ros, estuarios, arroyos y dems aguas que corren por cauces naturales, los lagos y lagunas navegables, los
glaciares y el ambiente periglacial y toda otra agua que tenga o adquiera la aptitud de satisfacer usos de inters general,
comprendindose las aguas subterrneas, sin perjuicio del ejercicio regular del derecho del propietario del fundo de
extraer las aguas subterrneas en la medida de su inters y con sujecin a las disposiciones locales. Se entiende por ro
el agua, las playas y el lecho por donde corre, delimitado por la lnea de ribera que fija el promedio de las mximas
crecidas ordinarias. Por lago o laguna se entiende el agua, sus playas y su lecho, respectivamente, delimitado de la
misma manera que los ros;
d. las islas formadas o que se formen en el mar territorial, la zona econmica exclusiva, la plataforma continental o en
toda clase de ros, estuarios, arroyos, o en los lagos o lagunas navegables, excepto las que pertenecen a particulares;
e. el espacio areo suprayacente al territorio y a las aguas jurisdiccionales de la Nacin Argentina, de conformidad con
los tratados internacionales y la legislacin especial;
f. las calles, plazas, caminos, canales, puentes y cualquier otra obra pblica construida para utilidad o comodidad comn;
g. los documentos oficiales del Estado;
h. las ruinas y yacimientos arqueolgicos y paleontolgicos.
ARTCULO 236.- Bienes del dominio privado del Estado. Pertenecen al Estado nacional, provincial o municipal, sin
perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales:
a. los inmuebles que carecen de dueo;
b. las minas de oro, plata, cobre, piedras preciosas, sustancias fsiles y toda otra de inters similar, segn lo normado
por el Cdigo de Minera;
c. los lagos no navegables que carecen de dueo;
d. las cosas muebles de dueo desconocido que no sean abandonadas, excepto los tesoros;
e. los bienes adquiridos por el Estado nacional, provincial o municipal por cualquier ttulo.
El art. 236 contiene la enumeracin de aquellos bienes que posee el Estado en su calidad de sujeto de derecho privado.
Como ha sostenido la doctrina, la diferencia entre el dominio pblico y privado del Estado radica en el distinto rgimen
jurdico que se aplica en uno y otro caso. Por ello, cobra cabal importancia saber cundo un bien queda sometido al
rgimen jurdico del dominio pblico ya que de l se derivan consecuencias tales como la inalienabilidad e
imprescriptibilidad de dicho bien. En cambio, si el bien se encuentra sometido al dominio privado, el rgimen aplicable
ser el de la propiedad privada con todas sus caractersticas ordinarias. Para que un bien quede sometido al rgimen del

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dominio pblico, es menester que este se encuentre afectado al uso pblico, ya sea directa o indirectamente. Este punto
ser desarrollado en la glosa al art. 237 CCyC.
BIENES DE LOS PARTICULARES
ARTCULO 238.- Bienes de los particulares. Los bienes que no son del Estado nacional, provincial, de la Ciudad Autnoma
de Buenos Aires o municipal, son bienes de los particulares sin distincin de las personas que tengan derecho sobre
ellos, salvo aquellas establecidas por leyes especiales.
El artculo define por exclusin los bienes de los particulares, estableciendo que son aquellos que no son del Estado
nacional, provincial, de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires o municipal. Bajo este criterio, no importa la figura de la
persona que se adjudica derechos sobre tales bienes ya que la persona no incide en su calificacin como de los
particulares, a menos que una ley especial disponga lo contrario. En otras palabras, solo basta que los bienes no
pertenezcan al Estado. La norma reproduce el art. 2347 CC, pero excluye la referencia a los bienes de la iglesia.
ARTCULO 239.- Aguas de los particulares. Las aguas que surgen en los terrenos de los particulares pertenecen a sus
dueos, quienes pueden usar libremente de ellas, siempre que no formen cauce natural. Las aguas de los particulares
quedan sujetas al control y a las restricciones que en inters pblico establezca la autoridad de aplicacin. Nadie puede
usar de aguas privadas en perjuicio de terceros ni en mayor medida de su derecho. Pertenecen al dominio pblico si
constituyen cursos de agua por cauces naturales. Los particulares no deben alterar esos cursos de agua. El uso por
cualquier ttulo de aguas pblicas, u obras construidas para utilidad o comodidad comn, no les hace perder el carcter
de bienes pblicos del Estado, inalienables e imprescriptibles. El hecho de correr los cursos de agua por los terrenos
inferiores no da a los dueos de stos derecho alguno.

Aguas del dominio de los particulares

El art. 1945 CCyC establece que el dominio de una cosa inmueble se extiende al subsuelo () en la medida en que su
aprovechamiento sea posible, excepto lo dispuesto por normas especiales.
Sin embargo, las potestades del propietario no abarcan las aguas subterrneas, las cuales, por regla, pertenecen al
dominio pblico del Estado (art. 235, inc. c). Para que el dueo pueda extender su derecho real de dominio al agua
subterr- nea, deben darse dos requisitos: a) que ella surja en terreno de su propiedad; y b) que no forme un cauce
natural; sin la reunin de ambas exigencias, las aguas sern del Estado. En este sentido, el art. 239 establece que las
aguas pertenecen al dominio pblico si constituyen cursos de agua por cauces naturales. No obstante, cumplidos los
requisitos sealados, las aguas subterrneas pertenecen al dueo de los terrenos de donde ellas surgieron.
Otro punto a tratar es el siguiente: qu naturaleza poseen las aguas que nacen y mueren dentro de una misma
heredad? Y ms: qu naturaleza tienen las aguas que nacen en un predio y mueren en otro?
La situacin en el CCyC: La nueva legislacin contina con los criterios de la ley 17.711, en el sentido de que las aguas
subterrneas pertenecen al Estado como regla, y a los particulares como excepcin. A su vez, sigue otorgndole
relevancia a la formacin del cauce natural para determinar la naturaleza de las aguas que surgen en terreno de los
particulares. Pero existe una omisin, puesto que el Cdigo suprime el art. 2350 CC. De esta forma, se introduce un
importante cambio ya que cobra relevancia el hecho de determinar si las aguas que surgen y mueren en terreno del
particular forman o no cauce natural. Anteriormente, ello no importaba (aun despus de la Reforma de la ley 17.711)
porque el art. 2350 era determinante en este sentido cuando expresaba que las vertientes que nacen y mueren dentro
de una misma heredad, pertenecen, en propiedad, uso y goce, al dueo de la heredad. El legislador, al eliminar este
artculo, amplifica la potestad del Estado sobre esta clase de aguas; de ah, la fortaleza que reviste el enunciado:
Pertenecen al dominio pblico si constituyen cursos de agua por cauces naturales. En sntesis, si las aguas surgen en
terreno de los particulares formando cauce natural, ellas en rigor son aguas pblicas y no privadas, como lo eran tanto
en el Cdigo original de Vlez, como luego de la Reforma de la ley 17.711.
Bienes con relacin a los derechos de incidencia colectiva
El CCyC, al dejar expresamente asentado el reconocimiento de los derechos individuales y los derechos de incidencia
colectiva, crea un verdadero sistema que posibilita la coexistencia pacfica de ellos (art. 14). En esta lnea, Cafferata

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sostiene que los arts. 240 y 241, hunden sus races en la constitucin Nacional, estn inspirados en ideas de libertad,
buena fe, paz, convivencia armnica y sustentable, fraternidad, democracia, solidaridad, cooperacin y orden pblico de
coordinacin, que resulta imprescindible para la integracin en concordia del ejercicio de los derechos individuales, con
los derechos de incidencia colectiva.
ARTCULO 240.- Lmites al ejercicio de los derechos individuales sobre los bienes. El ejercicio de los derechos
individuales sobre los bienes mencionados en las Secciones 1 y 2 debe ser compatible con los derechos de incidencia
colectiva. Debe conformarse a las normas del derecho administrativo nacional y local dictadas en el inters pblico y no
debe afectar el funcionamiento ni la sustentabilidad de los ecosistemas de la flora, la fauna, la biodiversidad, el agua, los
valores culturales, el paisaje, entre otros, segn los criterios previstos en la ley especial.
ARTCULO 241.- Jurisdiccin. Cualquiera sea la jurisdiccin en que se ejerzan los derechos, debe respetarse la normativa
sobre presupuestos mnimos que resulte aplicable.

Lmites sociales al ejercicio de los derechos individuales

Los derechos subjetivos no se agotan en el mbito de los intereses individuales en virtud de que poseen un cariz social;
esta faceta social de los derechos individuales fue histricamente sealada por la doctrina nacional y extranjera.
El Cdigo toma la naturaleza bifronte (individual y social) de los derechos subjetivos y lo plasma en el articulado. As,
cabe mencionar el principio del ejercicio de buena fe de los derechos individuales (art. 9); el abuso del derecho (art.
10); el orden pblico y fraude a la ley (art. 12), entre otros. Un significativo ejemplo del aspecto social de los derechos
individuales lo encontramos en los Fundamentos del Anteproyecto cuando el codificador resalta la llamada funcin
social del derecho real de dominio, y expresa: Todos los derechos, ciertamente tambin el dominio, se admiten
conforme a las leyes que reglamentan su ejercicio; por otra parte, debe tratarse de un ejercicio regular, siendo
especialmente aplicable la normativa de la parte preliminar de este Cdigo en cuanto llama la atencin contra el
ejercicio antifuncional y abusivo.
Se tiene presente que el derecho a la propiedad privada vincula tanto el inters de su titular como el provecho de la
sociedad, de manera que no puede ejercerse en forma egosta ni en perjuicio del inters social.
Resulta ineludible tomar en consideracin el art. 21 del Pacto de San Jos de Costa Rica, incorporado al bloque
constitucional (art. 75, inc. 22 de la CN), segn el cual toda persona tiene derecho al uso y goce de sus bienes; y que la
ley puede subordinar tal uso y goce al inters social.
Lmites ambientales al ejercicio de los derechos individuales
La novedad pasa por armonizar el ejercicio de los derechos subjetivos con el ordenamiento jurdico ambiental. En este
caso, el aspecto ambiental supera a los propios intereses sociales por comprender estos a las generaciones venideras.
Por tal motivo, los derechos subjetivos se someten a una doble limitacin en cuanto a su ejercicio: lmites que
provienen del mayor bien para la sociedad y lmites que se originan del mayor bien para el medio donde la sociedad se
desarrolla. De esta manera, el Cdigo se centra en el llamado paradigma ambiental.
Ensea Lorenzetti que con el paradigma ambiental, los conflictos surgen en la esfera social, que contempla los bienes
pblicos y aquellos actos que realiza el individuo situado en la accin colectiva. En este escenario lo individual no tiene
primaca y no rige la reciprocidad, ya que es un conflicto donde se afecta a un bien comn. En estos casos los derechos
subjetivos deben ser interpretados de modo tal que, no conspiren contra el deterioro de tales bienes.
Ello explica la existencia del art. 14 que establece en su ltimo prrafo que la ley no ampara el ejercicio abusivo de los
derechos individuales cuando pueda afectar al ambiente y a los derechos de incidencia colectiva en general.
Los lmites sociales y ambientales se plasman, por ejemplo, en el caso del derecho de propiedad (entendido el vocablo
propiedad en el sentido de derechos reales ejercitables por la posesin). En este sentido, el derecho de propiedad,
del cual se pregona su funcin social, presenta una indudable funcin ambiental. As, la funcin ambiental nace de la
funcin social, pero lejos de quedarse en su seno, se aparta. Cobra un sentido y un peso especfico propio, se alza como
elemento integrativo de la propiedad, pero de forma independiente y elevada respecto de los planos tanto individual
como social. En otras palabras, la faz individual y la social de la propiedad deben ser acordes al derecho ambiental.

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Mencin expresa a los componentes del derecho ambiental

El art. 240 dispone que el ejercicio de los derechos individuales no debe afectar el funcionamiento ni la sustentabilidad
de los ecosistemas de la flora, la fauna, la biodiversidad, el agua, los valores culturales, el paisaje, entre otros. La norma
enuncia una serie de elementos que hacen al derecho ambiental, siendo ello una novedad; es ms, la expresin entre
otros denota el carcter enunciativo de la nmina.
4. PATRIMONIO, CONCEPTO. PATRIMONIO COMO ATRIBUTO DE LA PERSONALIDAD. PATRIMONIOS ESPECIALES.
El Captulo 2 del Ttulo III versa sobre el patrimonio y en particular sobre su funcin de garanta, lo cual constituye una
novedad. CiuroCaldani sostiene que la nocin de patrimonio forma un puente entre la persona y sus bienes.
Tiene su base en la individualidad relativamente concreta de los bienes y se proyecta, a tal fin, a la universalidad ms
abstracta de la persona. Por la importancia que reviste el tema, la interpretacin del Captulo 2 desenvuelve de forma
suscita la teora general del patrimonio
Concepto y contenido del patrimonio
El CCyC omite consagrar la definicin de patrimonio, y se limita solo a mencionarlo en el art. 15, cuando establece que
las personas son titulares de los derechos individuales sobre los bienes que integran su patrimonio. Por tal razn,
parece adecuado tomar la definicin de patrimonio que nos brindaba Vlez, aunque ajustndola con las precisiones que
sean necesarias y conformes al nuevo paradigma en materia de bienes que instaura la nueva codificacin (sobre dicho
paradigma, nos remitimos a lo expuesto en la Introduccin al Ttulo III).
El art. 2312 CC dispona que los objetos inmateriales susceptibles de valor, e igualmente las cosas, se llaman bienes.
El conjunto de los bienes de una persona constituye su patrimonio. Se vislumbra, as, la diferencia que existe entre el
contenido del art. 15 CCyC y el art. 2312 CC, en cuanto este ltimo goza de mayor precisin, sobre todo al momento de
determinar el contenido del patrimonio, ya que aquel manifiesta que el patrimonio se compone de bienes, sin
puntualizar el alcance de este vocablo.
An ms, el art. 16 establece que los derechos referidos en el primer prrafo del art. 15 pueden recaer sobre bienes
susceptibles de valor econmico. Los bienes materiales se llaman cosas.
De la lectura desapasionada de ambas normas parecera: 1) que de la utilizacin en el art. 16 del verbo poder
conjugado en la tercera persona del plural presente, modo Indicativo (pueden), el patrimonio puede estar conformado
por bienes sin valor econmico; y 2) que los nicos bienes que integran el patrimonio son las cosas. Pero ambas
afirmaciones son errneas porque ni el patrimonio puede estar formando por bienes sin valor econmico ni solo las
cosas integran el patrimonio, ya que los objetos inmateriales tambin forman parte de l. En este ltimo caso, ntese
que el CCyC omite en todo momento la referencia a los objetos inmateriales susceptibles de valor, es decir los
derechos patrimoniales o tambin denominados bienes (entendido el vocablo en sentido restringido).
Por los argumentos sealados (y para no caer en equvocos) es preciso retomar el concepto de patrimonio del art. 2312
CC, y adecuarlo a la filosofa de la nueva codificacin.
De esta manera, el patrimonio se conforma de derechos de objeto y contenidos susceptibles de tener un valor
econmico, siendo la fuente de tal valor la aptitud que tienen aquellos para ser transferidos a ttulo oneroso, gratuito
o fiduciario; de ah que los derechos personales, reales e intelectuales (estos ltimos cuanto a su explotacin
pecuniaria) sean derechos subjetivos patrimoniales.
Por oposicin, se encuentran los derechos extrapatrimoniales (como, por ejemplo, los derechos personalsimos,
derechos derivados de las relaciones de familia, el derecho moral de autor, los derechos sobre el cuerpo humano y sus
partes, entre otros).
A su vez, se debate en doctrina si aparte de los derechos patrimoniales, las obligaciones forman parte del patrimonio de
las personas. Lpez Olaciregui y J. H. Alterini han sostenido en este sentido que los bienes que constituyen el elemento
activo del patrimonio del deudor sirven de garanta a las deudas que constituyen el elemento pasivo.
DERECHOS:

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Otro punto a remarcar es el hecho de comprender que estrictamente las cosas no integran el patrimonio de las
personas, sino los derechos que tenemos sobre ellas. Al respecto, seguimos las enseanzas de Molinario que
manifestaba: Obsrvese que no decimos que el activo patrimonial est constituido por cosas, sino que aludimos a los
derechos, pues aun en el supuesto del dominio, que es la potestad ms amplia y absoluta que puede tener el sujeto
respecto de una cosa, lo que integra el patrimonio no es la cosa, sino el derecho de dominio que se tiene sobre ella y del
cual la cosa es su objeto. Prueba de ello es que si la cosa le es hurtada, robada o usurpada a su titular, contina siendo
su dueo a pesar de no tenerla materialmente, y en virtud del derecho de dominio podr intentar la accin
reivindicatoria y hasta disponer de su derecho cedindolo.
Las cosas no integran el patrimonio; son () objeto mediato o inmediato de derechos que integran el activo patrimonial
(.) Desde un punto de vista gnoseolgico, todos los elementos que integran el patrimonio son objetos incorporales.
En ltima instancia, el contenido delpatrimonio se reduce al concepto constitucional de propiedad que ya fuera
expuesta en 1925 por la CSJN en el caso Bordieu Pedro c/ Municipalidad de la Capital Federal.
El trmino propiedad empleado en la Constitucin comprende todos los intereses apreciables que el hombre puede
poseer fuera de s mismo, de su vida y de su libertad, con lo que todos los bienes susceptibles de valor econmico o
apreciables en dinero alcanzan nivel de derechos patrimoniales rotulados unitariamente como derecho constitucional
de propiedad. De esta forma, los derechos personales, los derechos reales y los derechos intelectuales, en cuanto a su
explotacin pecuniaria, son propiedad en sentido amplio y este conjunto tripartito es lo que compone el patrimonio de
los sujetos.
El patrimonio concebido como atributo de la personalidad: (teora clsica expuesta por Aubry y Rau).
La idea del patrimonio se deduce de la personalidad. De aqu inferimos: el patrimonio es la emanacin de la
personalidad y la expresin de la potestad jurdica de que est investida una persona. Es inherente a la persona.
1. Slo las personas fsicas o morales pueden tenerlo
2. Toda persona lo tiene necesariamente aunque no posea ningn bien.
3. Cada persona no tiene ms que un patrimonio, principio que sufre algunas excepciones, por imperio de la ley.
4. El patrimonio es inseparable de la persona.
Crtica: la teora parte de principios verdaderos, pero extrae de ellos consecuencias que no estn contenidas en las
premisas.
Nos parece exacto que el patrimonio sea atributo de la personalidad (Llambas) pero no creemos que sea rigurosa la idea
de la unidad del patrimonio. Si los bienes son considerados medios ordenados a la obtencin de fines no se entiende por
qu no pueda segregarse alguno de ellos del resto para cumplir con un fin determinado y especial. Debe aceptarse la
convivencia entre un patrimonio general con varios patrimonios especiales. La persona tiene un solo patrimonio general
y varios especiales.
Los llamados patrimonios especiales
Al igual que el Proyecto de 1998, el Cdigo recepta y consagra expresamente la categora de patrimonios especiales o
de afectacin. El art. 242 dispone: los patrimonios especiales autorizados por la ley slo tienen por garanta los bienes
que los integran. Se advierte una pequea diferencia con la redaccin del art. 231 del Proyecto del 98 que estableca
los patrimonios especiales autorizados por la ley slo tienen por garanta los bienes que forman parte de ese
patrimonio particular. Autores como Llambas definen a los patrimonios especiales como el conjunto de bienes
afectados a un fin determinado y sometidos a un rgimen legal especial. Son ejemplos de este tipo de patrimonios los
que se generan en virtud de un contrato de fideicomiso, tal como lo dispone el art. 1685 CCyC al expresar: los bienes
fideicomitidos constituyen un patrimonio separado del patrimonio del fiduciario, del fiduciante, del beneficiario y del

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fideicomisario; la sociedad unipersonal, la declaracin de ausencia con presuncin de fallecimiento durante el periodo
de prenotacin y la constitucin del rgimen de proteccin a la vivienda generan un patrimonio de afectacin integrado
por el derecho real de dominio o condominio sobre el inmueble.
Los patrimonios especiales al igual que los patrimonios generales son universalidades jurdicas y son idnticos. Pero,
a diferencia ellos, no son necesarios, no presentan el carcter de ser nicos e indivisibles y son enajenables. En ltima
instancia, el CCyC se aleja de la teora clsica del patrimonio al consagrar de forma expresa la existencia de los
patrimonios especiales.
El patrimonio es una universalidad de bienes, llamndose as toda pluralidad de bienes a los que es posible tratar
unitariamente como un todo. La universalidad puede ser de hecho, cuando depende de la voluntad del propietario que
ha dispuesto los elementos particulares para obtener el resultado del conjunto, por Ej. Una biblioteca; o de derecho
(JURIDICO), cuando la conexin de los elementos particulares depende de la Ley por Ej. El patrimonio.
5. EL PATRIMONIO COMO GARANTIA DE LOS ACREEDORES.
Garanta comn
ARTCULO 242.- Garanta comn. Todos los bienes del deudor estn afectados al cumplimiento de sus obligaciones y
constituyen la garanta comn de sus acreedores, con excepcin de aquellos que este Cdigo o leyes especiales declaran
inembargables o inejecutables. Los patrimonios especiales autorizados por la ley slo tienen por garanta los bienes que
los integran.
ARTCULO 243.- Bienes afectados directamente a un servicio pblico. Si se trata de los bienes de los particulares
afectados directamente a la prestacin de un servicio pblico, el poder de agresin de los acreedores no puede
perjudicar la prestacin del servicio.
El art. 242 en su primer prrafo seala como principio general, todos los bienes del deudor estn afectados al
cumplimiento de sus obligaciones y constituyen la garanta comn de sus acreedores. A modo de ejemplo, sealamos
como aplicaciones concretas que se derivan de esta regla: el art. 724 que consagra la definicin legal de obligacin,
donde puede leerse que ante el incumplimiento de la prestacin destinada a satisfacer el inters lcito del acreedor, este
tiene el derecho a obtener forzadamente la satisfaccin de dicho inters; el art. 730 que regula los efectos de las
obligaciones respecto del acreedor; el Captulo 2 del Libro Tercero, Ttulo I, que bajo el epgrafe Acciones y garanta
comn de los acreedores, se legisla en la Seccin 1a la accin directa (art. 736), en la Seccin 2a , la accin
subrogatoria (art. 739) y, en la Seccin 3a , el art. 743 bienes que constituyen la garanta dispone: los bienes
presentes y futuros del deudor constituyen la garanta comn de sus acreedores. El acreedor puede exigir la venta
judicial de los bienes del deudor, pero slo en la medida necesaria para satisfacer su crdito. Todos los acreedores
pueden ejecutar estos bienes en posicin igualitaria, excepto que exista causa legal de preferencia.
No obstante, el principio de la garanta comn no es absoluto. La segunda parte del art. 242 establece que los bienes
del deudor son la garanta comn de los acreedores con excepcin de aquellos que este Cdigo o leyes especiales
declaran inembargables o inejecutables. El art. 744, bajo el ttulo bienes excluidos de la garanta comn, realiza una
enumeracin de bienes que exceptan la regla general. Entre ellos se encuentran: las ropas y muebles de uso
indispensable del deudor, de su cnyuge o conviviente y de sus hijos (inc. a); los instrumentos necesarios para el
ejercicio personal de la profesin, arte u oficio del deudor (inc. b); los sepulcros afectados a su destino, excepto que se
reclame su precio de venta, construccin o reparacin (inc. c); los bienes afectados a cualquier religin reconocida por el
Estado (inc. d); los derechos de usufructo, uso y habitacin, as como las servidumbres prediales que slo pueden
ejecutarse en los trminos de los arts. 2144, 2157 y 2178 (inc. e); las indemnizaciones que corresponden al deudor por
daomoral y por dao material derivado de lesiones a su integridad psicofsica (inc. f); la indemnizacin por alimentos
que corresponde al cnyuge, al conviviente y a los hijos con derecho alimentario, en caso de homicidio (inc. g) y los
dems bienes declarados inembargables o excluidos por otras leyes (inc. h).
Por ltimo, agregamos tambin el supuesto del inmueble afectado a proteccin de la vivienda, ya que es oponible a los
acreedores de obligaciones que posean causa fuente posterior a la constitucin del rgimen, razn por la cual para
aquellos el inmueble queda excluido de la garanta comn.

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Las necesidades de la sociedad como lmite al poder de agresin de los acreedores

El art. 242 consagra de forma expresa la funcin de garanta del patrimonio al disponer que todos los bienes del deudor
estn afectados al cumplimiento de sus obligaciones y constituyen la garanta comn de sus acreedores. Sin embargo,
el art. 243 limita el poder de agresin cuando los bienes que integran la garanta comn se encuentren afectados a un
servicio pblico. De esta forma, el artculo establece que si se trata de los bienes de los particulares afectados
directamente a la prestacin de un servicio pblico, el poder de agresin de los acreedores no puede perjudicar la
prestacin del servicio. El Cdigo, si bien no excluye estos bienes de la garanta comn, es cierto que mengua las
facultades de los acreedores, ya que ellos no las pueden hacer valer si con su ejercicio lesionan la prestacin del servicio.
Es ms, entendemos que si el bien afectado es esencial a la prestacin del servicio, aquel queda excluido, ya que con ello
se evitara un potencial mal mayor derivado de la misma falta del servicio pblico.
Distintas clases de acreedores.
Hay 3 clases de acreedores:
1) Acreedores privilegiados: estn provistos por la ley de un privilegio, el de ser pagados con preferencia a otros. Los
privilegios son calidades accesorias de los crditos en razn de la naturaleza de stos, por ejemplo, el privilegio que tiene
el proveedor impago, de materiales con los que se ha hecho un edificio, sobre tal inmueble.
Los privilegios derivan de la ley, el deudor no puede constituirlos a favor de tal o cual acreedor.
Se clasifican en generales y especiales:
a) Los privilegios generales recaen sobre todos los bienes del deudor (por ejemplo, los crditos por gastos de justicia),
o sobre todas sus cosas muebles ( por Ej. Los crditos por gastos funerarios, los crditos fiscales por impuestos).
b) Los privilegios especiales son los que su asiento es un bien determinado, por ejemplo, el privilegio de los
arquitectos, empresarios, albailes y otros obreros, empleados, para edificar una casa, por las sumas que se les
adeude, sobre el valor del inmueble.
2) Acreedores munidos de una garanta real: son los que tienen establecido un derecho real a su favor, sobre algn bien
determinado del deudor. Ellos son los acreedores hipotecarios y los prendarios. Gozan del iuspreferendi.
3) Acreedores quirografarios o comunes: carecen de toda preferencia. Luego de haber sido desinteresados los
acreedores privilegiados y los munidos de una garanta real entra a hacerse efectivo su derecho sobre los bienes del
deudor. Si no alcanza lo que ha quedado para pagarles a todos, se hace un pago a prorrata.
Acciones patrimoniales: Se llaman as a las acciones judiciales de que disponen los acreedores para impedir que los
bienes del deudor sean sacados de su funcin de elementos integrantes de su prenda comn.
La accin revocatoria o Pauliana:
El fin es revocar actos realizados por el deudor que implican una disminucin en la garanta de los acreedores. Persigue
la ejecucin del bien que, aunque ya ha salido del patrimonio del deudor, contina integrando la garanta. Sucede
cuando el deudor enajena bienes provocando su insolvencia patrimonial los acreedores pueden revocar mediante la
accin revocatoria el acto del deudor que los ha perjudicado.
El CCyC confiere accin revocatoria a los acreedores que ven burlados sus derechos por actos de disposicin patrimonial
celebrados por el deudor. La demanda tiene por objeto solicitar la declaracin de inoponibilidad. Pueden ser objeto de
la accin de fraude o pauliana no solo los actos de enajenacin o desapoderamiento celebrados por el deudor sino
tambin los que impiden su enriquecimiento, como las renuncias de derechos o facultades.
Requisitos: ARTCULO 339.- Son requisitos de procedencia de la accin de declaracin de inoponibilidad:

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a. que el crdito sea de causa anterior al acto impugnado, excepto que el deudor haya actuado con el propsito de
defraudar a futuros acreedores;
b. que el acto haya causado o agravado la insolvencia del deudor;
c. que quien contrat con el deudor a ttulo oneroso haya conocido o debido conocer que el acto provocaba o agravaba
la insolvencia.
La accin de simulacin:
Se busca mostrar que ciertos bienes que aparecen como enajenados en realidad continan formando parte del acervo.
Al igual que el texto del CC, el CCyC no trae una definicin de la simulacin sino que proporciona una serie de
caractersticas y describe situaciones que desembocan en un acto simulado. La simulacin es un defecto contrario a la
buena fe. Consiste en un acto o negocio jurdico que, por acuerdo de partes, se celebra exteriorizando una declaracin
recepticia no verdadera, que tienen por finalidad engaar a terceros.Est contemplada en el Art. 333:
Caracterizacin. La simulacin tiene lugar cuando se encubre el carcter jurdico de un acto bajo la apariencia de otro, o
cuando el acto contiene clusulas que no son sinceras, o fechas que no son verdaderas, o cuando por l se constituyen o
transmiten derechos a personas interpuestas, que no son aquellas para quienes en realidad se constituyen o transmiten.
La simulacin puede ser lcita o ilcita segn el mvil que tuvieron las partes al celebrarla. Cuando es ilcita, la accin de
simulacin procura la declaracin de nulidad del acto aparente.
Si el acto oculto no es ilcito y cumple todos los recaudos de forma y de fondo de su tipo o categora, por efecto de la
sentencia que declara la simulacin, saldr a la luz y ser plenamente eficaz entre quienes lo celebraron y sus sucesores
universales.
La accin subrogatoria:
La accin subrogatoria, tambin denominada " indirecta" u " oblicua", consiste de un derecho que la ley le otorga a los
acreedores quirografarios para que hagan valer derechos y obligaciones que le corresponden a su deudor, ante la
incuria,
la
desidia
o
inercia
del
obligado"
Por esta va se le permite al acreedor que accione en nombre de su deudor, a fin de obtener de terceros la entrega de
bienes, o aceptando una herencia, o tambin oponiendo la defensa de prescripcin liberatoria, etctera.
Requisitos:
La ley slo menciona dos caractersticas pero elude otros requisitos para su ejercicio. Indica que debe tratarse de un
acreedor de un crdito " cierto", sea o no exigible, pero da como presupuestos tcitos que el deudor sea remiso o
desidioso o se halle inactivo, y que el acreedor demuestre un inters legtimo.
En cuanto al crdito " cierto", implica que no se encuentre controvertido y sea por sus antecedentes y documentacin
pertinente, suficientemente verosmil.
No se requiere el carcter de exigible.
La desidia o inaccin del deudor importa, como bien dice el profesor Albaladejo, que el derecho se encuentre
descuidado o casi abandonado, y sea susceptible de una utilizacin ms provechosa que la que realiza el deudor.
Y por ltimo debe existir un " inters legtimo" del acreedor para poder incursionar en la vida de su deudor; ello implica
alegar y demostrar que no hay otros bienes en cabeza del obligado para embargar o hacer efectivo el crdito. Esta
prueba que no llega hasta la demostracin de la insolvencia, resulta necesaria, ante lo excepcional del ejercicio de la
accin indirecta.
Efectos:
El artculo seala los efectos del resultado de la accin subrogatoria, y como bien afirma Llambas, los derechos son de
propiedad del subrogado y no del subrogante.
Por ello, ante el xito de la pretensin los bienes, cosas o derechos que deba el tercero van directamente al patrimonio
del subrogado, deudor del actor, y no crean preferencia alguna a favor del acreedor subrogante.
AFECTACION DE LA VIVIENDA.

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El Libro Primero (Parte General) del Ttulo III (Bienes), Captulo 3 (Vivienda), sustituye lo que hasta el momento se
conoca con el nombre de bien de familia y que se encontraba contenido en la ley 14.394.
El cambio de denominacin (bien de familia por tan solo el de vivienda) no es inocente, sino que responde a una
exigencia (acceso y proteccin) en miras a una sociedad multicultural, sobre la base de un paradigma no
discriminatorio, tal como se desprende de los Fundamentos del Anteproyecto.
Se entiende que la vivienda es un derecho fundamental de toda persona con independencia de la estructura familiar en
la que se encuentre inserto. Por tal razn, la vivienda no se protege en conexin con las relaciones familiares, sino en
virtud de que ella es un derecho humano, de todos. Esta lgica ya se encontraba presente en el Proyecto de Cdigo de
1998, en cuyos Fundamentos se poda leer: El avance sobre las reglas del bien de familia es notable, en tanto se
autoriza la constitucin del bien de familia a favor del titular de dominio sin familia, con lo que se pretende atender a la
cada vez ms frecuente situacin de la persona que vive sola y que necesita tambin proteger un lugar donde habitar.
En sntesis, el nuevo rgimen de proteccin de la vivienda encuentra su fundamento en el derecho humano que toda
persona tiene a la vivienda y no en la proteccin de la familia; de hecho, excede el marco familiar y se transforma en un
instituto independiente de la familia, aunque no ajeno a ella. Por ello, con acierto, Peralta Mariscal seala que en el
rgimen de bien de familia solo tena proteccin la familia y no la persona individual, situacin que se corrige en el
actual sistema donde toda persona, aunque viva sola, tiene su amparo. Ello constituye un avance significativo porque no
hay ninguna razn aceptableque justifique que se proteja la vivienda de quien tiene familia y no la de quien no la
posee.
A su vez, el primer prrafo del art. 244 CCyC seala que esta proteccin no excluye la concedida por otras disposiciones
legales. La previsin permite adicionar a la proteccin de la vivienda objeto del presente comentario otro tipo de
beneficios de igual naturaleza tuitiva como los de los arts. 443 y 444 (atribucin del uso de la vivienda como uno de los
efectos derivados del divorcio); 514 (atribucin del hogar comn, en caso de ruptura de la convivencia); 522 (proteccin
de la vivienda familiar como efecto de las uniones convivenciales durante la convivencia); 526 (atribucin del uso de la
vivienda familiar que fue sede de la unin convivencial); 527 (atribucin de la vivienda en caso de muerte de uno de los
convivientes); 2330, 2331, 2332, 2333 y 2334 (normas que comprenden la regulacin de la indivisin forzosa de bienes
de origen hereditario y que puede recaer sobre un bien determinado [art. 2330, inc. a], por lo que el testador podra
imponer a sus herederos, aun legitimarios, la indivisin de la vivienda por un plazo no mayor a diez aos).
ARTCULO 244.- Afectacin. Puede afectarse al rgimen previsto en este Captulo, un inmueble destinado a vivienda,
por su totalidad o hasta una parte de su valor. Esta proteccin no excluye la concedida por otras disposiciones legales. La
afectacin se inscribe en el registro de la propiedad inmueble segn las formas previstas en las reglas locales, y la
prioridad temporal se rige por las normas contenidas en la ley nacional del registro inmobiliario. No puede afectarse ms
de un inmueble. Si alguien resulta ser propietario nico de dos o ms inmuebles afectados, debe optar por la
subsistencia de uno solo en ese carcter dentro del plazo que fije la autoridad de aplicacin, bajo apercibimiento de
considerarse afectado el constituido en primer trmino
Objeto de proteccin
El objeto de tutela son las cosas inmuebles con destino de vivienda por su totalidad o hasta una parte de su valor, tal
como surge de la literalidad del art. 244, pudiendo afectarse tan solo un inmueble (art. 244, prr. 3), como aconteca con
el rgimen anterior (art. 34 de la ley 14.394).

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UNIDAD X
1.- Hechos y hechos jurdicos. Funcin los hechos en el derecho. Anlisis del art.257 del Cd. Civil y Comercial.
Clasificacin de los hechos jurdicos.
2.- Actos voluntarios: a) elementos internos; b) la manifestacin de la voluntad y sus diferentes formas. Relevancia de
los elementos externos e internos. El silencio como manifestacin de la voluntad.
3.- Teora general del acto involuntario. Anlisis del acto involuntario. La caracterizacin del art. 261 del Cdigo. La falta
de discernimiento
4.- La imputacin de las consecuencias del acto voluntario. Daos causados por el acto involuntario.

1) HECHOS
Hechos son los acontecimientos que provienen de la naturaleza o del hombre.
Algunos de ellos, son irrelevantes para el mundo jurdico; otros son tomados en cuenta por el Derecho porque el
ordenamiento prev la produccin de ciertos efectos jurdicos para cuando ellos acontecen. stos son los hechos
jurdicos.
ARTCULO 257.- Hecho jurdico. El hecho jurdico es el acontecimiento que, conforme al ordenamiento jurdico, produce
el nacimiento, modificacin o extincin de relaciones o situaciones jurdicas.
Hechos de la naturaleza y hechos humanos
Los hechos que interesan al derecho hechos jurdicos pueden emanar de la naturaleza o bien provenir de la persona
humana. A los primeros se los denomina hechos de la naturaleza por oposicin a los hechos humanos.
Tradicionalmente se distinguen unos de otros porque en los hechos de la naturaleza no interviene el ser humano. La
doctrina ms reciente afirma, en cambio, que deben ser tratados como hechos de la naturaleza tambin aquellos en los
que participa el ser humano pero como ente biolgico, como es el caso del nacimiento, la muerte o la enfermedad. Es
decir, en este caso la intervencin humana no es decisiva porque los efectos jurdicos de la muerte se producen con
prescindencia de su voluntad, como es la transmisin de los derechos a los sucesores de la persona fallecida.
Los hechos humanos, en cambio, son aquellos que emanan directamente de un sujeto, siempre y cuando no sea
producto de actos inconscientes o reflejos.
Efectos del hecho
Hechos constitutivos o que producen el nacimiento de situaciones o relaciones jurdicas
Son constitutivos los hechos jurdicos que tienen como consecuencia el nacimiento o adquisicin de una situacin o
relacin jurdica.
La adquisicin puede ser originaria o derivada. Es originaria cuando la atribucin del derecho no se funda en otro
derecho antecedente (usucapin, arts. 1897, 1898 y 1899), mientras que es derivada cuando la adquisicin se relaciona
con otra que aparece como antecedente y condiciona o limita los alcances de aquella (compraventa, cesin de crditos); se aplica en este ltimo caso el principio nemo plus juristransferrepotestquamquiodipsehabet (art. 399).
La adquisicin puede ser traslativa cuando el derecho se transfiere integralmente a un nuevo sujeto y queda excluido el
anterior titular, en tanto es constitutiva cuando el autor conserva el derecho constituyente. No se trata de una
enajenacin, sino de un gravamen. Es el caso de los derechos reales sobre cosa ajena (usufructo, servidumbre) o los
derechos reales de garanta (hipoteca, prenda).
Hechos extintivos

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Los hechos extintivos son aquellos que, por el contrario, ponen fin a los derechos. Las causas de la extincin son
mltiples. En principio, pueden producirse por voluntad del titular (venta, renuncia) o por razones extraas a la
voluntad: muerte, desaparicin del objeto.
Hechos modificativos
Las modificaciones son las contingencias o vicisitudes que se producen entre el nacimiento y la extincin de una relacin
jurdica y que no modifican los elementos de la relacin o situacin jurdica. La modificacin puede producirse por
cambio en los sujetos (por ejemplo, por cesin efectuada por el acreedor, por muerte del acreedor o del deudor,
situacin en que los herederos ocupan su lugar); o por modificaciones en el contenido que puede producirmayor eficacia
en el derecho (por ejemplo, por constitucin de seguridades o garantas para el cumplimiento de la obligacin, como
fianzas o hipotecas).
Situaciones y relaciones jurdicas
El CCyC califica los hechos jurdicos por la produccin de efectos que se proyectan sobre las situaciones y relaciones
jurdicas. Se suprime as la referencia a los derechos y obligaciones por una frmula que abarca no solo a los derechos
subjetivos y a las obligaciones, sino tambin a las potestades y deberes que no son obligaciones.
Por situaciones jurdicas deben entenderse determinadas calificaciones que las normas atribuyen a personas, cosas y
actos. Es un modo permanente y objetivo de estar alguien con respecto a otro que habilita a aquel titular para el
ejercicio indefinido de poderes o prerrogativas mientras tal situacin subsista.
La relacin jurdica, por su parte, se configura como un vnculo que el derecho objetivo establece entre personas al
atribuir a una ellas el poder de imponer a la otra un determinado comportamiento. Las relaciones jurdicas encuentran
el sustrato en las relaciones sociales, en la vida cotidiana; son infinitas, esencialmente variables y estn destinadas a
agotarse. Son ejemplo de esta categora las obligaciones que surgen de un contrato o de un hecho ilcito.
CLASIFICACION DE LOS HECHOS JURIDICOS:

2) ACTOS VOLUNTARIOS
Los hechos humanos son voluntarios cuando son ejecutados con discernimiento, intencin y libertad. Tambin es un
elemento esencial del acto jurdico la forma o manifestacin del acto al mundo exterior. Cuando falta cualquiera de
ellos, el acto ha de reputarse involuntario.
El artculo 260 guarda relacin con el art. 897 CC. Solamente sustituye la palabra hecho del texto anterior por la de
acto, pero en ambos casos los elementos de la voluntad son idnticos.
Para ser reputado como voluntario es preciso que el acto sea ejecutado con discernimiento, intencin y libertad y, al
propio tiempo, que se exteriorice. Los tres primeros requisitos constituyen los elementos internos de la voluntad y el
cuarto, el elemento externo; si falta alguno de ellos, el acto ser nulo.
La configuracin de los elementos internos del acto se presume, el que alegue lo contrario deber probar que se
presentan algunas de las causas obstativas.

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ARTCULO 260.- Acto voluntario. El acto voluntario es el ejecutado con discernimiento, intencin y libertad, que se
manifiesta por un hecho exterior.
ELEMENTOS INTERNOS:
Discernimiento
Es una aptitud de la inteligencia que permite distinguir lo verdadero de lo falso, lo justo de lo injusto, lo conveniente de
lo inconveniente de las acciones humanas. Se trata de estados de conciencia que permiten al sujeto apreciar las
consecuencias de sus acciones, de acuerdo a lo sostenido por Brebbia. El discernimiento se presume y quien invoca lo
contrario debe acreditarlo.
Como a todo elemento interno, el discernimiento tiene causas que lo van a afectar y son las llamadas causales obstativas
que son 2:la inmadurez de la persona en razn de su edad o por la alteracin de las facultades mentales.
El CCyC reputa involuntario el acto lcito realizado por personas menores de trece (13) aos, los actos ilcitos ejecutados
por quienes no alcanzaron la edad de diez (10) aos ylos actos llevados a cabo por quien, al momento de realizarlos, se
encontraba privado de razn (ART 161).

Intencin
Una vez que el discernimiento nos proporcion los datos necesarios para actuar (conocer qu acto vamos a realizar y
cules son sus posibles consecuencias), comienza la segunda etapa, o sea la direccin de la voluntad en punto al acto en
concreto.
El discernimiento es saber lo que se quiere, la intencin es buscar lo que se sabe y la libertad sera tener la
autodeterminacin en conseguir lo que se quiere y buscar lo que se sabe. (Labombarda).
Supone la aptitud para entender el acto concreto que se realiza. Se diferencia as del discernimiento que si bien importa
un estado de conciencia, se refiere a la aptitud genrica para llevar a cabo actos jurdicos.
La falta de discernimiento excluye la intencin, pero no a la inversa. Suprimen la intencin tanto el error (art. 265) como
el dolo (art. 271 y ss.). Los actos humanos se presumen realizados con intencin, quien alegue que se ejecutaron por
error o dolo, deber probarlo.
No siempre existe plena intencin al realizar un acto. Puede actuar una persona por ejemplo mediante engao.
Causas obstativas de la intencin (vicios): Error y Dolo.
Libertad
La libertad es la facultad de elegir entre distintas alternativas espontneamente, esto es, sin coacciones. Por tanto,
suprimen la libertad, la fuerza, el temor o intimidacin (art. 276).
Los actos humanos se presumen libres, de manera que las situaciones de excepcin que obstan a la celebracin de un
acto libre y sin vicios deben demostrarse; por ejemplo, las causas externas que han influido en la voluntad de la persona
con la finalidad de coartar la libertad.
Las causas obstativas son: fuerza e intimidacin (art 276).

ELEMENTO EXTERNO:
Forma Es el elemento externo por el cual se manifiesta la voluntad. (voluntad exteriorizada mediante una forma).
Al regular el elemento externo, el CCyC indica cules son los canales o las vas por los cuales la voluntad puede
exteriorizarse.
ARTCULO 262.- Manifestacin de la voluntad. Los actos pueden exteriorizarse oralmente, por escrito, por signos
inequvocos o por la ejecucin de un hecho material.
As, establece que puede ser en forma expresa o tcita, por signos inequvocos o por la ejecucin de un hecho material.
La declaracin de la voluntad importa un acto de comunicacin de la intencin de una persona hacia otra u otras.
La exteriorizacin de la voluntad como elemento esencial del acto voluntario

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Para que el acto produzca efectos en el mundo jurdico es preciso que se exteriorice, por cuanto los que permanecen en
la esfera ntima de las personas no son susceptibles de ser conocidos. Hay declaracin de voluntad cuando la
manifestacin consiste en un hecho del lenguaje mediante el cual la persona que la formula tiende a hacer conocer a
otro u otros sujetos, determinados o no, su voluntad respecto de cierta cuestin.
Puede realizarse en forma oral, por escrito o por signos inequvocos que pueden surgir de la prctica, de los usos y
costumbres del lugar. En cambio, no existe equivalencia entre manifestacin y declaracin de voluntad por cuanto hay
manifestaciones que no son declaraciones.
Formas de expresin de la voluntad:
Pueden ser positivas o negativas. Entre las primeras, que son las que trata el artculo en comentario, se destacan la
expresin verbal, por un lado, y la escrita por el otro. La primera es informal, rpida, pero insegura y de difcil prueba,
porque cuando las partes en conflicto discrepan sobre lo que convinieron o el sentido que le han dado a las palabras, se
hace de difcil prueba el contenido o la extensin de la voluntad. La expresin escrita, en cambio, es ms confiable,
aunque se trate de la voluntad relevada en un instrumento privado porque, aun frente a la negativa de la firma o del
contenido, siempre existe alguna manera de relacionar el instrumento con el autor. Por supuesto, la mayor certeza se
alcanza con los instrumentos pblicos que prueban por s mismos su autenticidad.
Signos inequvocos
Los signos inequvocos o hechos materiales consisten en realizar gestos que tienen significados muy precisos e
inconfundibles. As, por ejemplo, cuando se paga el boleto del colectivo, se sube al subterrneo o se levanta la mano en
una asamblea, nadie duda del sentido en que se expresa la voluntad. Los signos inequvocos respecto de determinados
objetos permiten lograr certeza respecto del significado.
Hechos materiales
Finalmente, el art. 262 se refiere a la ejecucin de un hecho material. Al respecto, la conducta posterior de las partes
constituye una valiosa interpretacin de la voluntad, ya que sirve para explicar el acto y sus alcances.
Presumida por la ley La manifestacin de la voluntad en este caso es ficticia porque la ley extrae una consecuencia de
determinadas circunstancias.
Voluntad de la manifestacin y voluntad de contenido
La voluntad de manifestacin est enderezada a comunicar a otros algo, en tanto que la voluntad de contenido o de
resultado se encamina a la obtencin de una finalidad. Cuando ambos aspectos son coincidentes no se producen
inconvenientes, pero s se presentan dificultades cuando no existe armona entre una y otra, o cuando alguna de ellas es
invlida o nula, por ejemplo, cuando el emisor ha sido vctima de error o dolo. El primer caso se presenta cuando la
persona no ha exteriorizado en realidad lo que quera en su fuero ntimo es decir, su verdadero propsito o bien
cuando deliberadamente las partes han intentado manifestar algo que no coincide con lo efectivamente querido, como
en la hiptesis de la reserva mental o de la simulacin.
Estas circunstancias dejan al descubierto un problema que resulta controvertido en doctrina y es cul de ellas es la que
prevalece: si la voluntad del contenido o la de manifestacin.
La doctrina ha formulado distintas maneras de solucionar el problema:
Teora de la voluntad: esta teora otorga prioridad a la voluntad interna sobre la manifestada. Por tanto, cuando existe
discordancia entre ambas debe darse prioridad al contenido de la voluntad ntima.
Teora de la declaracin: esta postura considera que la voluntad solo puede ser aprehendida por su manifestacin
externa y, en consecuencia, hay que atenerse a ella a la hora de apreciar la existencia, significado y alcance del proceso
voluntario en el fuero interno de los sujetos.

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 Teora de la responsabilidad y de la confianza: es la teora intermedia. No sera razonable que si una declaracin
aparece emitida por un sujeto que jams la efectu se le imputen las consecuencias, porque en este caso no hay
declaracin, sino ausencia de ella. Pero tampoco sera justo que si una persona deliberadamente efectu una
declaracin falsa o si incurri en culpa en la declaracin, se la exonere de responsabilidad. Desde la teora de la
confianza o de la legtima expectativa, la declaracin de voluntad prevalece sobre la efectiva voluntad cuando el sujeto
emisor gener confianza o una expectativa legtima en la otra parte. En tales condiciones, por aplicacin del principio de
la buena fe, habr de prevalecer la voluntad declarada por sobre la real o interior.
El CCyC asigna preeminencia a la postura voluntarista, aunque con los ajustes de la teora de la confianza. Prueba de ello
es que en numerosas disposiciones precisamente, en aquellas que constituyen la columna vertebral de los hechos y
actos jurdicos y de los vicios de la voluntad por ejemplo: simulacin, dolo,violencia se hace prevalecer el sistema de
la voluntad.
Sin embargo, se han regulado distintas excepciones que protegen la apariencia generadora de confianza, que est
fundada en los principios rectores del derecho, como se ver ms adelante en el art. 266 CCyC (error reconocible).
EL SILENCIO COMO MANIFESTACION DE LA VOLUNTAD
ARTCULO 263.- Silencio como manifestacin de la voluntad. El silencio opuesto a actos o a una interrogacin no es
considerado como una manifestacin de voluntad conforme al acto o la interrogacin, excepto en los casos en que haya
un deber de expedirse que puede resultar de la ley, de la voluntad de las partes, de los usos y prcticas, o de una
relacin entre el silencio actual y las declaraciones precedentes.
Contrariamente a lo que surge del conocido adagio el que calla otorga, en derecho el silencio no significa ni aceptacin
ni rechazo; es un hecho neutro que puede prestarse a equvocos.
No se refiere exclusivamente al no uso de la palabra, sino tambin a la omisin de expedirse sobre algn hecho o
interrogacin. La respuesta esquiva, que no permite inferir de alguna manera la expresin de la voluntad (ya sea por
signos o seales o por algunos de los modos ya vistos), configura el supuesto de esta norma.
Al igual de lo que ocurra con el CC, el actual tambin contiene excepciones por las cuales se atribuye al silencio un valor.
Se trata de supuestos en que se entiende que ms que el ejercicio de un derecho o una facultad, se incurre en reticencia
en la medida que se esquiva una respuesta que puede entorpecer o perjudicar a los dems. Por tanto, el derecho hace
un juicio de ponderacin entre el silencio en determinados casos y la necesidad de expedirse, y asigna determinado
valor.
Esos supuestos son los siguientes:
a. Cuando existe un deber de expedirse que resulte de la ley: existe obligacin de explicarse por la ley cuando esta
impone al silencio una determinada consecuencia o efecto. As, la incomparecencia a la audiencia confesional o la
negativa injustificada a responder, autoriza a tener por cierto lo que afirma el ponente (arts. 411 y 417 CPCCN); o bien
cuando se cita a una persona en juicio para que reconozca la firma que se le atribuye en un instrumento privado. Si no
comparece, se lo tiene por reconocido (art. 314 CCyC).
b. Se infiere de la voluntad de las partes, de los usos y prcticas: en ejercicio de la autonoma de la voluntad, las partes
tambin pudieron haber estipulado que, en caso de no responder en determinado plazo algn requerimiento o
interrogacin formulada por la otra, importar aceptacin o negativa a la formulacin efectuada.La norma incorpora
tambin las inferencias del silencio que pueden surgir de los usos y prcticas.
c. Cuando del silencio actual comparado con declaraciones precedentes, resulta una inequvoca inferencia que tiene un
significado: este es el caso en el que el silencio, unido a otras manifestaciones, puede ser tomado en cuenta como
expresin de la voluntad. Se trata de un supuesto susceptible de interpretacin y ser el juez quien interprete que el
silencio actual, en comparacin con las declaraciones anteriores, significa consentimiento o aceptacin. Esta
circunstancia se presenta cuando el empleador guarda silencio frente a la intimacin efectuada por el trabajador para
considerarse despedido. Dicha actitud importa admitir la relacin de trabajo que es el presupuesto de configuracin de
distintas contingencias posteriores (por ejemplo, el presunto despido indirecto y la procedencia de la indemnizacin).

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Tambin se verifica cuando el comprador que adquiere peridicamente mercaderas nada dice frente al silencio del
vendedor de que ha aumentado el precio y las recibe.
ARTCULO 264.- Manifestacin tcita de voluntad. La manifestacin tcita de la voluntad resulta de los actos por los
cuales se la puede conocer con certidumbre. Carece de eficacia cuando la ley o la convencin exigen una manifestacin
expresa.
La declaracin tcita de la voluntad es el resultado de la conexin de distintos actos cumplidos por una persona que
ponen de manifiesto la existencia de una voluntad determinada, con prescindencia de la intencin que hubiera tenido el
sujeto de exteriorizarla. No est directamente enderezada a realizar una manifestacin de la voluntad, sino que se
infiere del comportamiento del agente, razn por la que tambin se la denomina indirecta.
As ocurre cuando se recibe el capital sin hacer reserva de los intereses porque en tal caso se presume el pago total de la
deuda (art. 899, inc. c) CCyC).
Configuran una manifestacin tcita de la voluntad los supuestos en los que el acreedor devuelve al deudor el
instrumento donde consta la obligacin, circunstancia que lleva a inferir la liberacin del deudor, ya sea por haber
pagado o porque el acreedor hizo remisin de la deuda; la persona que recibe habitualmente mercadera de un
comerciante y no la rechaza, sino que la vende, significa que la ha aceptado. Idntica conclusin se impone si alguien
consume una gaseosa en el interior de un supermercado antes de pagarla. En esos casos se infiere inequvocamente la
declaracin de voluntad.
Requisitos de la manifestacin tcita de la voluntad
Para que la expresin tcita de la voluntad sea relevante, es preciso que se configuren tres requisitos.
El primero (requisito positivo) es que la voluntad pueda conocerse con certidumbre a travs de la conducta. Vale decir,
resulta imprescindible que el hecho sea incompatible con una voluntad contraria a la que se desprende de la
manifestacin, de acuerdo con el principio de la buena fe.
El segundo (requisito negativo) es que la ley no tiene que exigir una manifestacin expresa o imponer que la voluntad se
exteriorice en forma exclusiva de una determinada manera; v. gr., cuando impone la forma ad solemnitatem, como
por ejemplo, la escritura pblica para las donaciones de inmuebles o bienes muebles registrables (art. 1552 CCyC).
Finalmente, tampoco las partes tuvieron que haber supeditado la obligatoriedad del acto al cumplimiento de algunas
formalidades. Es un supuesto de aplicacin de la autonoma de la voluntad en materia de forma (art. 284) que provoca
que el negocio jurdico carezca de validez cuando las partes, apartndose del principio genrico de libertad, han
establecido que sea expresado bajo determinada formalidad.

4) ACTOS INVOLUNTARIOS
ARTCULO 261.- Acto involuntario. Es involuntario por falta de discernimiento: a. el acto de quien, al momento de
realizarlo, est privado de la razn; b. el acto ilcito de la persona menor de edad que no ha cumplido diez aos; c. el
acto lcito de la persona menor de edad que no ha cumplido trece aos, sin perjuicio de lo establecido en disposiciones
especiales.
El CCyC sigue en este punto lo dispuesto en el art. 921 CC, aunque emplea una manera esquemtica y ms pedaggica
para establecer aquellos supuestos en que se considera que el acto fue ejecutado sin discernimiento. Uno de ellos es la
privacin de la razn al tiempo de su celebracin; aquellos actos que fueran realizados en ese estado son nulos, en tanto
que se consideran inimputables los hechos ilcitos que pudo haber cometido una persona bajo la influencia de las
causales que le produjeron perturbacin mental. Esto ltimo, siempre que dicha circunstancia se verifique en el mismo
momento de llevar a cabo ese hecho

Privacin accidental de la razn

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En el apartado a) se hace referencia a los estados transitorios o accidentales de inconsciencia o perturbacin mental que
privan a las personas de discernimiento. Tal es el caso de las personas que se encuentran bajo influencia de alguna
sustancia que alter la psiquis, o bajo los efectos del alcohol, de las drogas o de algn evento traumtico fsico o
psicolgico o bien de cualquier otra circunstancia que hubiera provocado prdida transitoria de la aptitud para
comprender. Cuando la persona acta en condiciones de perturbacin mental, falla el elemento voluntario del acto y,
por tanto, si se trata de un acto ilcito, el sujeto resultara inimputable. En cambio, si en ese estado realiz un acto lcito,
ser declarado nulo.
Causas obstativas del discernimiento
Obstan al discernimiento la inmadurez en razn de la menor edad y las alteraciones mentales:
A) Discernimiento de las personas menores de edad: Al respecto cabe distinguir segn se trate de los actos lcitos
o ilcitos.
a. Las personas menores y el discernimiento para los actos lcitos: el CCyC elimina las categoras rgidas del sistema
anterior y traza dos lneas divisorias. As, suprime las categoras de menores impberes y adultos e incorpora
al nio y al adolescente. Son nios las personas menores hasta los trece (13) aos. A partir de all y hasta los
dieciocho (18) aos de edad, son considerados adolescentes (art. 25). Entre los trece y los diecisis aos tienen
capacidad de ejercicio a efectos de tomar decisiones vinculadas al cuidado de su propio cuerpo siempre que no
resulten invasivos, ni comprometan su estado de salud o provoquen un riesgo grave en su vida o integridad
fsica (art. 26, cuarto prrafo). En cambio, cuando se trata de tratamientos que comprometen su salud, su
integridad fsica o la vida, se prev que el adolescente preste su consentimiento junto con la asistencia de los
progenitores (ver comentario al artculo 26 CCyC). A partir de all diecisis aos son considerados adultos
para tomar cualquier tipo de decisiones vinculadas al cuidado de su propio cuerpo (art. 26 in fine).
b. Discernimiento para los actos ilcitos: nios menores de diez aos: se consideran efectuados sin discernimiento
los hechos ilcitos cometidos por personas que no han cumplido diez (10) aos (art. 261 CCyC). La ratio legis se
funda en que las personas estn en condiciones de distinguir a ms temprana edad lo bueno de lo malo.
B) Prdida accidental de la razn Es causa que obsta al discernimiento la enfermedad mental siempre que tenga
incidencia en el momento de la celebracin del acto. La Reforma elimina la referencia a los tan cuestionados
intervalos lcidos, a la par que suprime la palabra demente, desterrada felizmente de nuestro derecho.
En cuanto a la responsabilidad de las personas que fueron sometidas a juicio de restriccin de la capacidad o que
fueron declaradas incapaces, no es posible asimilar su responsabilidad por los actos ilcitos como lo haca la
doctrina que interpretaba el art. 921 CC. En el rgimen anterior, segn esta disposicin, una vez dictada la
sentencia que declaraba interdicta a una persona, se presuma que careca de discernimiento y, por tanto, al
acto ilcito se lo reputaba involuntario, a menos que la vctima probare que fue ejecutado en un intervalo lcido.
Si se trataba de un demente de hecho, la prueba se inverta y era a este a quien incumba acreditar que el
ilcito fue cometido sin haber podido comprender el acto, esto es, sin discernimiento.
Es inequvoco que la capacidad se basa en el discernimiento. Pero, a diferencia del CC, tanto la Ley Nacional de
Salud Mental como el CCyC exigen que en la sentencia el juez disponga cules actos son los que la persona no
puede otorgar por s y requieren de la designacin de apoyos o de un curador. Con relacin a los hechos ilcitos
no existe una directiva concreta, de modo que si la persona invoca que se encontraba privada de discernimiento
al momento de realizar el acto o privada de razn, como lo llama el CCyC deber acreditarlo (art. 261
CCyC).

4) IMPUTACIN DE LAS CONSECUENCIAS DE LOS ACTOS VOLUNTARIOS: REGLAS DEL CDIGO.

Si cometido un acto o un hecho lcito o ilcito pero voluntario, al autor de ese hecho voluntario, cabe atribuirle todas las
consecuencias? Hasta dnde alguien tiene que responder?
Por ejemplo, vengo yo conduciendo un automvil y atropello a una persona. Esa persona sufre lesiones que lo obligan a
ser trasladado a un hospital. En el hospital, esa persona contrae una infeccin intrahospitalaria y muere. Ser yo
responsable por la muerte de esa persona?, tendr que afrontar los gastos de la sucesin del fallecido?

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A lo largo del tiempo se han ido elaborando distintas teoras.

Teoras anteriores al lmite de la responsabilidad.
TEORIA DE LA EQUIVALENCIA DE LAS CONDICIONES. Sostena que una consecuencia final es consecuencia de una
concatenacin de factores, los que tienen el mismo grado de importancia, por lo que si alguno faltaba, la consecuencia
no se hubiese producido. Es una cadena de eslabones que conducen a un resultado final. En el caso del ejemplo, quien
atropell es igualmente responsable por atropellar que por la infeccin. Esa teora fue superada ya que en primer lugar
nunca arribaba a soluciones justas, segundo no distingua el grado de injerencia de cada uno de los factores en la
sucesin de acontecimientos, tampoco daba respuestas a ciertos asuntos que pueden suceder en este mismo hecho,
como por ejemplo si la vctima tena la culpa.
TEORA DE LA CAUSA MS PRXIMA. De toda la sucesin de factores o hechos, el generador de la consecuencia a
atribuir, es el hecho que estuvo ms prximo a esta consecuencia y por ende el responsable. En el ejemplo, sera el
hospital el responsable por la muerte. Otro ejemplo, en un choque en cadena donde el ltimo automvil atropella a una
persona, sera responsable de las lesiones a la persona para esta teora el ltimo conductor, aunque lo haya atropellado
sin voluntad.
Otro caso. Un explosivo colocado para detonar retardadamente en un aula. Puede decirse que el responsable por ser la
causa ms prxima es el profesor que estaba dando clase en ese momento? No. Esta teora no serva para responder
sobre la proximidad ni material ni temporal.
TEORIA DE LA CAUSA EFICIENTE. Segn esta teora, en la sucesin de factores, existe uno que es el ms importante en
causar el resultado. Puede analizarse desde una ptica cualitativa o cuantitativa. Por ejemplo golpes de puo y disparos
de bala. Cualitativamente el disparo es ms daoso y sera ms causa eficiente.
TEORIA DE LA CAUSALIDAD ADECUADA: es la teora vigente hoy en da a travs del art 1726. Esta teora no deja de ver
que en la produccin de un resultado (dao) existe una cadena de hechos, pero las consecuencias sern imputadas a
una persona en tanto y en cuanto o en la medida que, los datos de la experiencia, la lgica, lo que acostumbra a suceder
y el grado de previsibilidad que tuvo la persona, nos permitan fijarlas.
En el ejemplo del accidente de trnsito, me sern imputadas las consecuencias (lesiones), los gastos mdicos? Datos a
tener en cuenta: experiencia, lgica, costumbres y el grado de previsibilidad de la persona, y as el Cdigo Civil y
comercial presenta un sistema de clasificacin de las consecuencias de los actos voluntarios:
El art. 1727nos habla de 3 tipos de consecuencias: inmediatas, mediatas, casuales, y el 1730 agrega el caso fortuito.
Art. 1727 las consecuencias de un hecho que acostumbraban a suceder segn el curso natural y ordinario de las cosas,
se llaman en este Cdigo consecuencias inmediatas. Las consecuencias que resultan solamente de la conexin de un
hecho con un acontecimiento distinto, se llaman consecuencias mediatas. Las consecuencias mediatas que no pueden
preverse, se llaman consecuencias casuales.
Entonces tenemos que las consecuencias inmediatas son aquellas que por el curso natural de las cosas acostumbran a
suceder. Es lgico pensar que a partir de un accidente de trnsito, se produzcan lesiones. Asimismo, acostumbra a
suceder y no se necesitan probar los gastos mdicos que lgicamente se produjeron.
Si al hecho originario, lo conectamos con un hecho totalmente distinto, se genera una consecuencia mediata.
Cuando se tratan de mediatas que no pueden preverse estamos en presencia de consecuencias casuales.
Imputabilidad de las consecuencias de los actos voluntarios:
La imputabilidad de las consecuencias puede darse en el marco de la responsabilidad civil contractual o la
extracontractual. O sea que si entre las partes exista una vinculacin contractual preexistente, o si se origina en un
delito o un cuasidelito donde no existe vinculacin previa de las partes (ej. Accidente de trnsito).
O sea que quien incumple un contrato o el que ocasiona un dao, deber resarcir las consecuencias inmediatas.

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Daos causados por el acto involuntario:

ARTCULO 1750- Daos causados por actos involuntarios. El autor de un dao causado por un acto involuntario
responde por razones de equidad. Se aplica lo dispuesto en el artculo 1742.
El acto realizado por quien sufre fuerza irresistible no genera responsabilidad para su autor, sin perjuicio de la que
corresponde a ttulo personal a quien ejerce esa fuerza.
El Cdigo Civil no haca responsable al autor de un hecho involuntario. Segn el originario art. 907 responda en la
medida en que se hubiese enriquecido con el hecho.
Luego la ley 17.711 agreg un segundo prrafo en el que fij a favor de la vctima un resarcimiento de equidad. Para
concederlo haba que tener en cuenta el patrimonio del responsable y la situacin de la vctima.
El dao involuntario
El acto para ser voluntario debe ser ejecutado con discernimiento, intencin y libertad, que se manifiesta por un hecho
exterior, art. 260.
Es involuntario por falta de discernimiento, segn el art. 248:
a)
el acto de quien, al momento de realizarlo, est privado de la razn;
b)
el acto ilcito de la persona menor de edad que no ha cumplido diez (10) aos;
c)
el acto lcito de lapersona menor de edad que no ha cumplido trece (13) aos, sin perjuicio de lo establecido en
disposiciones especiales.
Se trata de una responsabilidad objetiva porque no hay necesidad de demostrar la culpa. El inimputable no puede
incurrir en culpa porque no tiene discernimiento ni voluntad. Si bien la responsabilidad es objetiva, porque no requiere
culpa, el factor positivo de atribucin es la equidad.
Pero adems puede ser involuntario el acto de quien no tiene voluntad, como quien acta bajo fuerza irresistible, art.
276.
En ambos casos la obligacin de indemnizar sufre algunas modificaciones.
Resarcimiento de equidad
El resarcimiento de equidad se contrapone al resarcimiento pleno. La remisin al art. 1718 debe entenderse como
referente al inc. c) ltimo prrafo donde dice que la indemnizacin a favor del damnificado por un acto necesitado ser
valuada en cuanto el juez la considere equitativa.
A diferencia del art. 907 segundo prrafo que fijaba algunas pautas para otorgar el resarcimiento de equidad, el nuevo
cdigo deja totalmente librado al criterio del juez las pautas a tener en cuenta para cuantificarla. Es requisito que el acto
del privado de discernimiento tenga relacin causal con el dao. Por ms que no haya sabido lo que haca, no por eso
debe cargar con daos que no caus.
La prudencia del juez, sin embargo, aconseja seguir las pautas del artculo sustituido, es decir tener en cuenta el
patrimonio de la vctima y la situacin del responsable. Esto quiere decir que la responsabilidad del inimputable puede
llegar a ser total, si la equidad as lo aconsejara. Tambin deber tener en cuenta si hay posibilidad de cobrar a algn
responsable indirecto, que tendr responsabilidad plena, como por ejemplo el curador del incapaz.
Fuerza irresistible
A diferencia del acto involuntario por falta de discernimiento, el acto involuntario por falta de voluntad no genera
ninguna obligacin indemnizatoria a cargo de quien no puede resistir esa fuerza o amenaza. Si la violencia no fuere
irresistible, sino relativa, esto es vencible, la responsabilidad debera ser de equidad y no plena.
Sin perjuicio de que la responsabilidad del autor personal de la violencia irresistible es plena, art. 276 y ltima parte del
1750. Responde tambin solidariamente, segn el mismo art. 276, " la parte que al tiempo de la celebracin del acto
tuvo conocimiento de la fuerza irresistible o de las amenazas del tercero. " Se entiende que es la parte que tuvo
conocimiento y no actu pudiendo hacerlo.

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UNIDAD XI:
1.- Acto jurdico y simple acto lcito. Anlisis y definicin legal (arts 258 y 259 del
Cd. Civil y Comercial). Definicin dogmtica de acto jurdico. La autonoma de la voluntad (limitaciones).
2.- Clasificacin de los actos jurdicos. Importancia prctica. Modalidades de los actos jurdicos. Actos puros y simples y
actos modales. Condicin, plazo y cargo.
3.- Elementos de los actos jurdicos. Enumeracin y requisitos que deben cumplimentar cada uno de ellos. Concepto de
parte, representante y tercero; clases de terceros. Diferentes clases de representacin. La representacin voluntaria.
4.- El objeto de los actos jurdicos anlisis del art.279. Su trascendencia dogmtica y jurisprudencial. Convalidacin del
acto jurdico de objeto inicialmente imposible.

1) HECHOS JURIDICOS: Actos jurdicos y Simples actos licitos.

Los hechos jurdicos (art 257) son sucesos que interesan al Derechopor producir efectos jurdicos. Como el
nacimiento, modificacin o extincin de relaciones o situaciones juridicas. Ejemplo, nacimiento, muerte, una granizada
puede ser relevante, etc.

ACTOS JURIDICOS
El acto jurdico es el acto voluntario lcito cuya caracterstica esencial o principal es la deliberada voluntad de
producir efectos jurdicos. Precisamente, el fin inmediato de producir este tipo de efectos es aquello que
distingue el acto jurdico de otros hechos voluntarios y an del simple acto lcito. El acto jurdico es la base de
la autonoma privada. El derecho reconoce a los sujetos la posibilidad de regular por s mismos sus propios
intereses o para crear reglas de conducta en las relaciones con otros, y enlaza esos efectos conforme a la
funcin econmico-social que caracteriza a su tipo.
ARTCULO 259.- Acto jurdico. El acto jurdico es el acto voluntario lcito que tiene por fin inmediato la
adquisicin, modificacin o extincin de relaciones o situaciones jurdicas.
El CCyC no modifica sustancialmente la definicin de acto jurdico, sino que incorpora la nocin de relaciones
y situaciones jurdicas para referirse a los efectos del fin inmediato querido por las partes.
El principio general en materia de relaciones privadas es, entonces, la libertad para celebrar actos jurdicos
que tiene arraigo en el principio de reserva (art. 19 CN). No obstante, no siempre las condiciones o clusulas
quedan libradas a la voluntad de las personas, sino que algunas pautas estn fijadas por la ley. En tal caso, la
voluntad de los sujetos es vlida en tanto cumpla con la estructura y forma de ser del negocio jurdico, tal
como se encuentra previsto en el ordenamiento. Por ejemplo, el sujeto puede querer disponer de sus bienes y
vender un inmueble de su propiedad; el acto que celebre en tal sentido est protegido por el mbito de
libertad negocial en la medida que la venta no se encuentre prohibida por algn motivo, ya sea en razn de los
sujetos que intervienen o porque falla la forma por ejemplo, la escritura pblica para producir sus efectos.
La autonoma de la voluntad tambin tiene limitaciones en algunos supuestos en los cuales al derecho le
interesa tutelar los intereses de una de las partes debido al estado de inferioridad en que se encuentra con
relacin a la otra, lo que permite inferir que no ha negociado en condiciones de igualdad. Es lo que sucede con
la regulacin de los contratos de adhesin (arts. 984 a 989) y las relaciones de consumo (arts. 1092 y 1122).

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Caracteres del acto jurdico:

a. Acto: es para diferenciarlo del hecho jurdico humano.
b. Acto voluntario: significa que para configurarse depende de que sea ejecutado por la persona con
discernimiento, intencin y libertad, es decir, con todos los elementos internos de la voluntad sanos o sin
vicios (art. 260).
c. Acto lcito: de la definicin legal se desprende que el acto o negocio debe ser necesariamente lcito. No sera
lgico que el ordenamiento jurdico proteja negocios que son contrarios u opuestos a sus propias
disposiciones. Si en alguno de sus elementos existen o aparecen clusulas invlidas o ilcitas, dicha ilicitud
podra comunicarse al acto, ya sea en forma total o parcial; de ah que las nulidades solo se derivan de los
actos jurdicos y no de los simples hechos voluntarios.
d. Fin inmediato de producir efectos: es el fin especfico de producir determinadas consecuencias juridicas, la
nota tpica del acto jurdico, que lo diferencia de todos los otros actos que, no obstante ser voluntarios no
tienen el propsito de crear relaciones y situaciones jurdicas (ej: simples actos licitos).

SIMPLE ACTO LCITO

Los simples actos lcitos son aquellos hechos humanos, voluntarios, no prohibidos por el ordenamiento
normativo que producen efectos con independencia de la voluntad de las partes. Es la ley la que deriva los
efectos de la conducta consciente y voluntaria de la persona, aunque sus efectos son producidos directamente
por imposicin del ordenamiento jurdico, ms all de si las partes quieren o no producir tales efectos. As, por
ejemplo, quien escribe una cancin por placer no piensa, mientras lo hace, que el ordenamiento legal protege
su creacin intelectual y le asigna la paternidad de la obra.
Los simples hechos lcitos se refieren a los actos voluntarios que no son contrarios al ordenamiento jurdico y
que tampoco tienen por fin inmediato la produccin de efectos sobre las situaciones y relaciones jurdicas.
Esta ltima es la diferencia esencial entre simple acto lcito y el acto jurdico. En relacin a estos ltimos, las
personas tienen por fin inmediato producir efectos en el mundo del derecho, mientras que en los simples
actos lcitos es el derecho el que deriva los efectos del acto con prescindencia de la voluntad o del querer del
sujeto, es decir, no se producen ex voluntate, sino ex lege.
Los simples actos lcitos no eran especficamente tratados en el CC, pero la doctrina los consideraba como una
categora independiente. Se trata de una elaboracin doctrinaria que los admita en funcin del principio
segn el cual todo lo que no est prohibido se encuentra permitido (art. 19 CN). Se encuentran comprendidas
aqu una serie de conductas que pueden ser o no intrascendentes para el derecho, pero que pueden derivar
en la concrecin de efectos jurdicos por prescripcin legal. As, por ejemplo, el derecho de pensar, caminar
libremente, ejercer alguna facultad; tambin cabe incluir la apropiacin de las cosas abandonadas (art. 1947,
inc. a.i); la percepcin de los frutos (art. 1928).
Estos actos, aunque en s mismos no sean jurdicamente significativos, pueden serlo si, por ejemplo, su
ejercicio le es impedido al titular, de manera que provocan la reaccin del ordenamiento jurdico, el cual podr
restablecer el derecho vulnerado y sancionar si fuere el caso al responsable.
Clasificacin de los actos lcitos
Alguna doctrina distingue entre actos semejantes a negocios y actos materiales o reales. Los primeros
importan declaraciones de voluntad que no llegan a ser verdaderos actos jurdicos. As, por ejemplo, la
interpelacin al deudor. Los segundos son aquellos en que se busca un fin prctico pero no una consecuencia
jurdica. Coincide, as, con el concepto de simple acto lcito antes explicado.
Importancia de la distincin entre el simple acto lcito y el acto jurdico

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La distincin tiene enorme incidencia prctica porque los vicios de la voluntad y el rgimen de las nulidades
solamente se aplican a los actos jurdicos y no a los simples actos lcitos. Recurdese que en este ltimo caso
es irrelevante la voluntad del sujeto para que el acto lcito produzca efectos, de modo que si por cualquier
razn la voluntad est viciada en alguno de los elementos discernimiento, intencin y libertad los efectos
no se veran alterados.

2) CLASIFICACION DE LOS ACTOS JURIDICOS, IMPORTANCIA PRACTICA ()

Clasificacin de los actos jurdicos en el CC y C, y otras clasificaciones:
- Positivos o negativos segn que sea necesaria la realizacin u omisin del acto para que un derecho comience o acabe.
- Unilaterales, cuando basta la voluntad de una sola persona; Bilaterales, cuando requieren el consentimiento de una o
ms personas.
- Entre vivos o de ltima voluntad segn produzcan o no efectos despus del fallecimiento de aquellos de cuya voluntad
emanan.
- Segn tengan o no contenido econmico pueden ser, patrimoniales (comprar, donar) o extrapatrimoniales (adopcin,
reconocimiento de hijos).
- Formales, la ley les exige determinada forma sin la cual carecen de valor legal (dentro de estos se encuentran los actos
solemnes y no solemnes);
No formales, no requieren solemnidad basta que se pruebe el consentimiento para que tenga validez. El art. 284
establece el principio de la libertad de las formas, cuando el cdigo o leyes especiales no determinen alguna forma los
interesados pueden usar las formas que consideren convenientes.
- Directos o indirectos; absolutos o relativos; onerosos o gratuitos; transmisibles o intransmisibles.
Clasificacin segn su influencia en el patrimonio:
- Actos de conservacin: Pueden ser realizados por cualquier persona, como en algn acto urgente. No hay movimiento
en el patrimonio, son necesarios para su mantenimiento.
- Actos de administracin: tiene que ver con el goce, rendimiento y aprovechamiento del patrimonio.
- Actos de disposicin: aquellos que modifican, disminuyen o comprometen por mucho tiempo al patrimonio, por ej: una
venta o hipoteca.

MODALIDADES DE LOS ACTOS JURIDICOS

El modo es una clusula accesoria que acompaa al acto jurdico y que altera o modifica sus efectos.Las modalidades
son: condicin, plazo y cargo.
El CCyC ha efectuado una innovacin metodolgicamente acertada y, siguiendo la opinin de la doctrina, regul las
modalidades de los actos jurdicos dentro de su mbito especfico. Con anterioridad, el CC regulaba este punto al tratar
las modalidades de las obligaciones en general (Libro Segundo, Ttulos V y VI, Parte Primera, Seccin 1).

CONDICION
ARTCULO 343.- Alcance y especies. Se denomina condicin a la clusula de los actos jurdicos por la cual las
partes subordinan su plena eficacia o resolucin a un hecho futuro e incierto. Las disposiciones de este
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captulo son aplicables, en cuanto fueran compatibles, a la clusula por la cual las partes sujetan la adquisicin
o extincin de un derecho a hechos presentes o pasados ignorados.
Concepto: La condicin es una modalidad de los actos jurdicos por la cual se supedita la adquisicin o prdida
de un derecho a la realizacin de un hecho futuro e incierto.
Las mismas reglas se aplican en cuanto fueren compatibles a la estipulacin de las partes en cuanto
sujetan la adquisicin o extincin de un derecho a hechos pasados o presentes que ignoran.
En ese caso, no se trata estrictamente de una condicin sino que se la denomina condicin impropia, porque
el hecho condicional ya ha sucedido. Pero, en razn de la creencia subjetiva del agente, se toma en
consideracin esa situacin y se la rige tambin por las normas de la condicin, en tanto fueran compatibles.
Ejemplo: Te regalar un auto si te recibes de abogado.

La palabra condicin tiene distintos significados. En sentido tcnico, se denomina condicin a una
modalidad de los negocios jurdicos. Concretamente, es la clusula por la cual se subordina el nacimiento o
extincin de un acto jurdico subordinan su plena eficacia, segn el CCyC a que suceda o no un hecho
futuro e incierto, esto es, que puede o no llegar a ocurrir. Esta es una caracterstica propia de la condicin que
la distingue del plazo.
Caracteres del hecho condicional
a. debe ser incierto. Significa que puede o no llegar. Esta es la caracterstica esencial que distingue la condicin
del plazo. El plazo, aunque incierto, es siempre fatal; en cambio, el hecho condicional es siempre contingente.
De modo que si la condicin impuesta por las partes del acto se refiere a un hecho que ocurrir con certeza,
ser plazo y no condicin;
b. debe ser futuro. El hecho al que se sujeta la adquisicin o extincin del derecho, debe ser futuro. Esta
exigencia garantiza la incertidumbre objetiva de la condicin. De ah que un acontecimiento pasado o
presente desconocido por las partes no sera idneo como hecho condicional porque carecera de la
incertidumbre propia de la especie. En rigor, el desconocimiento transitorio no es suficiente para formar una
condicin porque aunque las partes no lo sepan, el acto igualmente produce sus efectos desde el momento de
su celebracin. Sin embargo, como se anticip, la segunda parte de esta disposicin, considera aplicables las
mismas reglas de la condicin en tanto y en cuanto sean compatibles a la clusula por la cual las partes
sujetan la adquisicin o extincin de un derecho a hechos presentes o pasados ignorados. Se trata, en este
caso, de la clusula denominada suposicin o conditio in praesensvel in praeteritumcollata o condicin
impropia, a la cual el artculo hace extensivo el rgimen de la condicin salvo por supuesto que su
especialidad lo impida.
c. debe ser incoercible. El hecho condicional a diferencia del cargo debe ser incoercible, es decir, no
susceptible de compulsin por va judicial.

Existen diversos criterios para clasificar las condiciones.

La primera clasificacin, y la ms importante, es la que distingue entre condiciones suspensivas y resolutorias.
La diferencia est en que las primeras son las que dan lugar al nacimiento y las segundas a la extincin de un
derecho.
Segn que el hecho condicional dependa o no de la voluntad de los interesados, las condiciones se dividen en
casuales, potestativas y mixtas.
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Si el hecho previsto consiste en una accin o en una omisin, se dividen en positivas y negativas. Finalmente,
segn se trate de un hecho lcito o prohibido, las condiciones sern lcitas o ilcitas. Estas ltimas se clasifican
en imposibles, ilcitas o contrarias a las buenas costumbres.

Condicin suspensiva o resolutoria: La condicin es suspensiva cuando supedita la adquisicin del derecho a
la realizacin del hecho previsto.Ej. Te regalar el auto cuando te recibas.
Es resolutoria cuando la condicin deja en suspenso la extincin de un derecho ya adquirido. Ej. Te regalo el
auto pero me lo devolvs si la nafta baja al 50%. El derecho existe pero se pierde si se da la condicin.

Condicin potestativa, casual o mixta La condicin es potestativa cuando su cumplimiento depende

exclusivamente de la voluntad de una de las partes.
Es casual cuando se trata de un hecho completamente ajeno a la voluntad de aquellas, como un hecho de la
naturaleza.
La condicin es mixta cuando su cumplimiento depende en parte de la voluntad de las partes pero tambin de
factores extraos.
Condicin impropia o suposicin Como se dijo ms arriba, la condicin impropia o suposicin es una clusula
segn la cual se supedita la adquisicin o aniquilacin de un derecho a la realizacin de un hecho que haya
sucedido ya, aunque no se tengan noticias, o bien est ocurriendo en el momento de convenir la mencionada
clusula. Vlez no previ una norma semejante. En cambio, concuerda con la opinin de Zachariae, a quien
cita en la nota al art. 528 CC, en cuanto a que un acontecimiento pasado aunque incierto para las partes no
es una condicin. Adopta el criterio de la incertidumbre objetiva para que esta se configure.
Prueba: La condicin puede ser expresa o tcita, pero su existencia debe ser inequvoca. Solo puede admitirse
la condicin tcita si surge claramente del acto. De lo contrario, la obligacin o el acto jurdico deben
considerarse puros y simples en razn de que las modalidades constituyen una anormalidad o excepcin.
PLAZO
El plazo es una modalidad de los actos jurdicos por la cual se posterga el ejercicio de los derechos a que se
refiere. A diferencia de la condicin, su ocurrencia es inexorable aun en los casos de plazo indeterminado o
determinado incierto, que fatalmente habrn de ocurrir.
Es la clusula por la cual se subordina la adquisicin o la prdida de un derecho a la produccin de un hecho futuro y
cierto. (ej. Pagar los $ 1000 dentro de 30 das).
Diferencia con la condicin: all el hecho es incierto, puede o no sucede. En el plazo ocurrir fatalmente.

ARTCULO 350.- Especies. La exigibilidad o la extincin de un acto jurdico pueden quedar diferidas al
vencimiento de un plazo.
Clasificacin El plazo puede ser:
a) Suspensivo o resolutorio; b) determinado o indeterminado;
c) cierto o incierto; d) esencial y no esencial;
e) expreso o tcito; y f) segn su origen, puede clasificarse en voluntario, legal o judicial:
a. segn si persigue el diferimiento en el tiempo del ejercicio de las facultades que incumben al titular de un
derecho, o bien la caducidad o extincin de este, el plazo se clasifica en suspensivo o resolutorio;
b. el plazo determinado es aquel que ha sido fijado por las partes, por la ley o por el juez; en cambio, es
indeterminado el que no fue establecido de manera precisa. Su determinacin se logra por distintas vas. Una
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de ellas es ponderando la naturaleza o circunstancias de la obligacin. En otros supuestos, ser necesario

solicitar al juez que lo fije;
c. si se toma en consideracin la precisin de la fecha en que debe vencer el plazo, se lo clasifica en cierto o
incierto. El primero es cuando se conoce de antemano y con precisin el momento en que se producir el
vencimiento. As, un cheque a 90 das o el plazo para pagar una deuda que vence el da 5 de cada mes. En
cambio, el plazo es incierto cuando el vencimiento se ha fijado en consideracin a un hecho futuro y necesario
que al momento de celebrarse el acto se ignora en qu momento ocurrir. Por ejemplo, la obligacin de
levantar un mausoleo el da en que muera determinada persona;
d. el plazo es esencial cuando el cumplimiento de la prestacin comprometida solo es til en el tiempo
designado. Si no se cumple en trmino, acarrear el incumplimiento definitivo. Es no esencial, en cambio,
cuando pese al vencimiento, el cumplimiento contina siendo de utilidad para el acreedor o para el sujeto
interesado. En materia obligacional esta clasificacin es valiosa a la hora de analizar la diferencia entre mora e
incumplimiento definitivo;
e. el plazo es expreso cuando su existencia surge de manera explcita e inequvoca del negocio jurdico. En
cambio, es tcito cuando surge implcitamente de la naturaleza y circunstancias del acto o de la obligacin;
f. segn su origen, el plazo es voluntario cuando lo han fijado las partes, por ejemplo, cuando han establecido
que la entrega debe realizarse tal o cual da. Es legal cuando es la propia ley la que lo establece. Por ejemplo,
el plazo para cumplir en caso de pacto comisorio implcito. Ser, finalmente, judicial cuando lo concede el
magistrado en los casos que la ley le hubiere conferido esa potestad.
Diferencia entre plazo y condicin El plazo siempre se refiere a un hecho futuro y necesario. La condicin se
refiere tambin a un hecho futuro, pero contingente, es decir, no se sabe si ocurrir o no. El art. 343, prr. 2
CCyC establece que las disposiciones relativas a la condicin sern aplicables en cuanto fueran
compatibles a las clusulas por las cuales las partes sujetan la adquisicin o extincin de un derecho a
hechos presentes o pasados ignorados. Se trata de un supuesto de aplicacin analgica de esas reglas, pero no
de una condicin propiamente dicha.
Prueba del plazo El plazo es un elemento accidental o modalidad del acto jurdico. Por tanto, quien lo
alega, carga con la prueba de su acreditacin.
CARGO
El artculo 354 define al cargo como una obligacin accesoria y excepcional que se impone al adquirente de
un derecho. En rigor, los actos jurdicos en general pueden estar sometidos a un cargo. No es un hecho
extrao al obligado sino que su realizacin depende de l. La constitucin del cargo ha de seguir la forma del
acto al cual accede. Se transmite a los sucesores universales, a menos que sea inherente a la persona.
ARTCULO 354.- Cargo. Especies. Presuncin. El cargo es una obligacin accesoria impuesta al adquirente de
un derecho. No impide los efectos del acto, excepto que su cumplimiento se haya previsto como condicin
suspensiva, ni los resuelve, excepto que su cumplimiento se haya estipulado como condicin resolutoria. En
caso de duda, se entiende que tal condicin no existe.
Definicin: El cargo llamado tambin modo es una modalidad accesoria y excepcional de los actos
jurdicos que se impone al adquirente de un derecho, en general, a quien recibe una liberalidad. El clsico
ejemplo que proporciona la doctrina es el legado de una cosa mueble o inmueble que deja el causante en su
testamento con imposicin de que se hagan celebrar oficios religiosos por su alma luego de su muerte. No es
un suceso extrao o ajeno a la voluntad humana, como ocurre tratndose de la condicin o del plazo. Una de
las caractersticas del cargo es que no resulta posible adquirir el derecho sin asumir al propio tiempo el cargo.

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Caracteres
a. es una obligacin. El cargo es una modalidad que grava a una de las partes. Por tanto, es susceptible de ser
ejecutada en caso de que el sujeto no cumpliera con la prestacin;
b. es accesorio. El cargo es accesorio pero inescindible a la adquisicin del derecho. No sera posible adquirir el
derecho si al propio tiempo no se asume la obligacin que el cargo trae aparejada;
c. es excepcional. No deriva ordinariamente del acto jurdico ni es su complemento natural, sino que es
independiente del derecho.
Beneficiarios del cargo: Los beneficiarios del cargo pueden ser el acreedor o un tercero.
Clases Es posible clasificar los cargos en simples o resolutorios. Estos ltimos son los que, incumplidos,
arrastran la prdida de la obligacin principal. En este caso, el incumplimiento del cargo funciona como
condicin resolutoria.
Responsabilidad del deudor.
Los efectos del cargo surgen del doble carcter: constituye una obligacin y es, al propio tiempo, de carcter
accesorio. Por tratarse de una obligacin, el incumplimiento del cargo faculta al acreedor que puede ser la
misma persona que transmite un derecho, o bien un tercero a ejercer las medidas compulsivas pertinentes.
Sin embargo, como el cargo cuando es simple es coercitivo, no afecta la adquisicin del derecho sino que
dar lugar a la accin para hacer efectivo el cumplimiento. Por supuesto, esta solucin no se aplica cuando ha
sido impuesto como condicin suspensiva o resolutoria. En el primer caso cargo impuesto como condicin
suspensiva el sujeto pasivo no podr exigir el cumplimiento de la prestacin principal mientras no cumpla
con el cargo.
En cambio, en caso de inejecucin de un cargo resolutorio, el beneficiario tiene dos acciones:
a. puede exigir el cumplimiento para obtener la ejecucin especfica de lo debido o bien la indemnizacin
sustitutiva;
b. puede pedir la resolucin del derecho principal. Es decir, puede entablar demanda para lograr que dicho
incumplimiento se constituya en la causa de la resolucin de ese derecho. En tal caso esto es, si en el acto se
hubiere establecido que la inejecucin de los cargos afecta la adquisicin del derecho, se tratara
estrictamente de una condicin. Sin embargo, existe una diferencia importante con la condicin resolutoria,
pues, en este caso, sus efectos operan de pleno derecho; en cambio, en el caso de incumplimiento de los
cargos, es preciso que el juez verifique dicha circunstancia y dicte sentencia condenatoria. Esta no ser
constitutiva sino declarativa.
En caso de que el cargo no sea resolutorio sino simple, producida la mora, el acreedor puede demandar el
cumplimiento por va judicial. S, no obstante la sentencia condenatoria, el obligado no cumple, estar
precisado a indemnizar al obligado.
En cambio, cuando el cargo fue impuesto como condicin resolutoria, si el adquirente del derecho no cumple
con la obligacin accesoria tambin le ser cancelada la adquisicin del derecho principal.
El deudor responde por el incumplimiento de los cargos con todo su patrimonio.
Forma: Por tratarse de una obligacin accesoria, est sujeta, en cuanto a la forma, a los mismos requisitos a
los que est sometido el acto principal.

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Transmisin de la obligacin sujeta a cargo:El cargo se transmite a los sucesores universales del deudor, salvo
que sea inherente a su persona. Con esa misma salvedad, tambin se transmite por actos entre vivos (art. 356
CCyC).
Extincin del cargo:Se aplican aqu los efectos de las obligaciones accesorias. Por tanto, cuando se extingue la
obligacin principal, se aniquila tambin el cargo. No se aplica esta solucin en el caso inverso.
Imposibilidad sobreviniente: Cuando la imposibilidad de cumplimiento del cargo es sobreviniente a su
constitucin, lo extingue siempre que el hecho no hubiere sido causado por culpa del deudor. Si, por el
contrario, medi culpa en la imposibilidad sobrevenida, el beneficiario tiene a su disposicin la indemnizacin
sustitutiva por la imposibilidad de pago del cargo. Esta solucin, que es de aplicacin cuando se trata de un
cargo simple, no corre cuando se trata de un cargo resolutorio, en que su incumplimiento trae aparejada la
extincin de la obligacin principal. Si se trata de un cargo que funciona como condicin suspensiva, el
incumplimiento por culpa impide directamente la adquisicin del derecho.
ARTCULO 355.- Tiempo de cumplimiento. Prescripcin. Al plazo de ejecucin del cargo se aplica lo dispuesto
en los artculos 350 y concordantes. Desde que se encuentra expedita, la accin por cumplimiento prescribe
segn establecido en el artculo 2559.
La ejecucin de un cargo puede quedar diferida en el tiempo. Puede haber una fecha precisa de ejecucin o
bien un plazo tcito. En este ltimo caso, habr de ejecutarse en el plazo que las partes entendieron de buena
fe que deba cumplirse. Si, en cambio, se trata de un plazo indeterminado, ser indispensable solicitar la
designacin judicial de plazo. La accin para solicitar la fijacin de un plazo prescribe y el cmputo del plazo
debe realizarse a partir del momento de la celebracin del acto. De esta manera se supera la imprecisa
referencia del art. 561 CC.
Plazo para el cumplimiento del cargo: En cuanto al plazo para el cumplimiento del cargo, el CCyC remite a lo
que establece en el Captulo y la Seccin respectivos. De esta forma, se reciben las crticas que haba merecido
el art. 561 CC. As, el plazo podr ser determinado cierto o incierto, expreso o tcito, rigiendo en tal supuesto
las normas pertinentes. Se prev, en cambio, qu ocurre cuando el trmino no est expresado. Es el caso del
plazo indeterminado. En este supuesto, el juez debe fijarlo teniendo en cuenta a tal efecto la naturaleza del
cargo que debe cumplirse.
Mora: El deudor de un cargo cae en mora e incurre en responsabilidad de acuerdo con la configuracin de los
supuestos que se establecen en los arts. 886 y 887 CCyC.
Prescripcin:El CCyC prev que la prescripcin de la accin para exigir el cumplimiento se rige por lo dispuesto
en su art. 2559. El plazo de prescripcin comienza a computarse a partir de que la obligacin se torna exigible
y el deudor incurre en mora. A tal efecto, cada hiptesis habr de subsumirse en lo dispuesto por los arts. 886
y 887 CCyC.
Cuando el crdito est sujeto a plazo indeterminado, el plazo de prescripcin para promover la accin de
fijacin de plazo se computa desde el momento de la celebracin del acto. En este caso, si prescribe la accin
para pedir fijacin de plazo, prescribe tambin la de cumplimiento.

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3) ELEMENTOS DE LOS ACTOS JURIDICOS, ()

Elementos del Acto Jurdico: Esenciales, Naturales y Accidentales.
-

Elementos esenciales: son los que no pueden faltar en ningn acto jurdico, sea este patrimonial,
extrapatrimonial, de familia, de disposicin del propio cuerpo, unilateral, bilateral, todos tienen elementos que
son esenciales.
Elementos naturales: son propios de alguna especie de acto jurdico. Por ejemplo la garanta de eviccin y los
vicios redhibitorios en la compra-venta, etc. Generalmente son dados por la ley.
Elementos accidentales (modales): no son necesarios pero una vez incorporados se vuelven esenciales. Ejemplo
de este tipo son el plazo, la condicin y el cargo.

Los elementos esenciales no pueden faltar en ningn acto jurdico y son:

-

Sujeto.
Objeto.
Causa.
Forma.

EL SUJETO.
Para algunos, el sujeto no integra el acto jurdico sino la voluntad, una manifestacin de la voluntad es lo que participa
en el acto. El sujeto es la persona (fsica o jurdica) que es parte del acto. Deberemos observar el carcter de parte que
reviste un sujeto en un acto jurdico. La parte en un acto jurdico, es aquel sujeto cuyos derechos u obligaciones entran
en juego a travs del acto jurdico que se est celebrando, ya sea modificndose, transfirindose, extinguindose o
crendose como consecuencia del acto jurdico.
EL OBJETO. (Inclusive punto cuatro)
Es la materia sobre la que recae la voluntad del sujeto.
El art. 279 restringe el objeto del acto jurdico a su materia, es decir a los hechos y a los bienes. Se recepta as la doctrina
mayoritaria que limita el objeto del negocio a su sustrato material (Rivera, Bueres, Cifuentes).
De esta forma se permite deslindar con precisin conceptos distintos, a saber:
(i) la obligacin, que constituye el efecto del acto jurdico; (ii) la prestacin, que es el objeto de la obligacin, y (iii) el
objeto de negocio, que est dado por la materia (bienes y hechos) (Bueres).

CAUSA
Para Videla Escalada, uno de sus expositores en la doctrina nacional, el concepto ms exacto de la causa como
elemento esencial de los actos es la finalidad o razn de ser del negocio jurdico, entendida en el doble sentido
o manifestacin: la causa uniforme y repetida en todas las hiptesis de una misma figura, como as tambin en
los motivos psicolgicosrelevantes admisibles para el derecho que, en el caso concreto, hayan impulsado
a las partes a concluir el acto. Vale decir que es preciso elaborar una definicin ms completa e integral de
causa a partir de las diferentes variedades de esa nocin, para lo que se debe considerar, por un lado, la causa
objetiva y uniforme, presente en todos los actos de la misma especie, y, por otro, la finalidad que tomaron en
cuenta concretamente los sujetos del acto, esto es, los motivos particulares involucrados en un negocio
concreto.
As, en la compraventa, la causa que se reitera en todos los actos de esa ndole es el intercambio cosa-precio,
mientras que los motivos individuales seran la adquisicin, por ejemplo, para vivienda o para un determinado
establecimiento comercial. Es precisamente esta nocin la que toma el CCyC al considerar que causa es tanto
el fin inmediato autorizado por el ordenamiento jurdico que ha sido determinante de la voluntad, como

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tambin los motivos exteriorizados cuando obviamente sean lcitos y hayan sido incorporados al acto en
forma expresa, o bien tcitamente, si son esenciales para ambas partes.
La postura que adopta el CCyC permite hacer ms importante y significativa la aplicacin de la causa en
determinadas situaciones. As, en materia de liberalidades, la teora de la causa permite dejar sin efecto
donaciones cuando estn desprovistas del fin perseguido por el donante y no tiene sentido su subsistencia.
Tambin es funcional a las situaciones de enriquecimiento sin causa.
FORMA
La forma es uno de los elementos esenciales del acto jurdico. Como vimos al comentar los arts. 262 a 264, si
la voluntad no se exterioriza de algn modo perceptible, el acto jurdico no puede producir efectos porque no
existe para el derecho. Para que el acto humano voluntario sea reconocido como tal es preciso que salga del
fuero interno, pues de lo contrario es solamente un propsito que queda reservado en el dominio de la
conciencia.

Sujetos del acto jurdico

- Las partes: Son los sujetos interesados en el acto, es decir, quienes ejercen una prerrogativa jurdica propia y
a quienes se imputan las situaciones y las relaciones jurdicas que el acto tiene por finalidad establecer. Se
trata, en otras palabras, de aquellos cuyo inters o esfera jurdica queda regulada por el negocio.
Tambin son partes los sucesores universales. Los sucesores se clasifican en sucesores universales y sucesores
singulares (art. 400). Los primeros solamente requieren de la muerte del autor de la sucesin para adquirir tal
carcter, es decir, son aquellos a quienes se le transmite todo o parte los derechos y las obligaciones del
causante, de tal manera que en adelante puedan ejercerlos en su propio nombre. Los sucesores a ttulo
singular, en cambio, son los que reciben uno o ms bienes en particular, es decir, son los que reemplazan a
una persona en una relacin o situacin jurdica determinada y ocupan su lugar.
- Los otorgantes: Son los que disponen, estipulan o prometen por medio del acto; pueden ser o no partes, ya
que estas pueden hacerse representar por otro, de modo que los otorgantes constituyen el gnero y las
partes, la especie.
- Representantes: Concurren al acto como otorgantes, pero sustituyendo a las partes en cuyo inters actan y
a quienes involucran y comprometen en el negocio; en consecuencia, los efectos de los actos que realizan en
representacin de otro son imputables a este.
Los representantes se dividen en legales y voluntarios:
Los representantes legales son aquellos que designa la ley a los nios, adolescentes y a las personas incapaces
(art. 101 CCyC). As, los padres son representantes de sus hijos menores; los tutores de sus pupilos; los
curadores de las personas que se encuentran totalmente incapacitadas.
Los representantes voluntarios son los designados por el propio representado o aquellos que obran en
nombre de otro en los trminos de los arts. 358 y ss. (ver tambin comentario a los arts. 358 y ss.; y art. 1320
CCyC).
- Terceros: Son todos los que no son parte en el acto jurdico, son los extraos al acto. Se definen por
exclusin. Puede decirse que son terceros quienes no son partes ni sucesores universales de las partes del
acto.
Los terceros se clasifican en:
a. Acreedores: Los acreedores se clasifican en quirografarios y privilegiados. Los primeros se denominan
comunes o simples; su crdito se cobra del patrimonio del deudor sin preferencia, distribuyndose a prorrata
el remanente una vez pagados los acreedores con preferencia para el cobro. En cambio, son privilegiados
aquellos que tienen derecho a ser pagados con antelacin a los otros.
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b. Sucesores a ttulo singular: Fueron definidos anteriormente. En principio, no se ven alcanzados por los
efectos de los actos jurdicos realizados por los autores del acto o, ms precisamente, por las partes. Sin
embargo, este principio admite algunas excepciones. En primer lugar, pueden verse beneficiados o
perjudicados por los actos jurdicos cumplidos por su autor en la hiptesis de que constituyan un antecedente
del derecho transmitido.
c. Penitusextranei: Son los verdaderos terceros porque no tienen ninguna relacin con el acto y sus
consecuencias.
d. Intervinientes no partes: Son aquellos que pudieron haber concurrido al acto pero que no comprometieron
un inters propio en la celebracin del negocio, aunque de alguna manera contribuyeron a que este se llevara
a cabo. As, el caso del escribano o de los testigos que comparecen a una escritura pblica.
Requisitos de capacidad y determinacin del sujeto del acto
Para que el acto jurdico sea vlido es preciso que la persona que lo otorga sea persona capaz de cambiar el
estado de su derecho.

4) EL OBJETO
ARTCULO 279.- Objeto. El objeto del acto jurdico no debe ser un hecho imposible o prohibido por la ley,
contrario a la moral, a las buenas costumbres, al orden pblico o lesivo de los derechos ajenos o de la dignidad
humana. Tampoco puede ser un bien que por un motivo especial se haya prohibido que lo sea.
El objeto de los actos jurdicos deben ser hechos o bienes que no sean imposibles ni prohibidos por la ley ni
contrarios a la moral y a las buenas costumbres, ni al orden pblico. Tampoco pueden ser los bienes que por
un motivo especial estuviera prohibido que lo sean. Tal es el caso de hipoteca sobre cosa mueble. A diferencia
de lo que suceda en el Cdigo de Vlez, se extiende o ampla la posibilidad de ser objeto de los actos jurdicos
al cuerpo humano, aunque con la salvedad de que no tiene valor econmico, sino afectivo, cientfico,
humanitario o social. Es as que tambin las partes separadas del cuerpo como las piezas anatmicas,
rganos y tejidos, clulas, etc. pueden tambin ser objeto de los contratos, siempre que se cumplan
determinadas condiciones.
El Cdigo regula los requisitos del objeto tomando como eje el principio de libertad que asiste a las partes
para elegir el objeto material o inmaterial sobre el que ha de recaer el fin inmediato perseguido al tiempo de
celebrar el negocio. El objeto de los actos jurdicos debe ser idneo y esta caracterstica exige que sea posible,
lcito y determinado. En pos de esa finalidad, el Cdigo establece cules son esos requisitos, pero los enuncia
en forma negativa. El artculo en comentario prescribe que el objeto del acto pueden ser hechos o bienes; la
referencia a los bienes es comprensiva tanto las cosas materiales como de las inmateriales.
Requisitos de los hechos (lo que estos no deben ser):
1) Hechos imposibles: Los hechos, en cuanto objeto de los actos jurdicos, no deben ser imposibles. En la
legislacin actual ha prevalecido el criterio que considera que la nica imposibilidad es la material por
cuanto la imposibilidad jurdica queda comprendida entre los hechos prohibidos por la ley o entre los
hechos ilcitos. La imposibilidad material se configura respecto a las cosas que jams han existido, o
que han dejado de existir, o que no pueden existir. El clsico ejemplo es la venta de un caballo que
muri antes de la celebracin del acto, sin conocimiento de las partes.
2) Prohibidos por las leyes: Los hechos ilcitos no pueden ser objeto de los actos jurdicos. La licitud, por
definicin, forma parte de la esencia de este tipo de actos porque el ordenamiento legal no puede
tutelar aquellos que son contrarios a sus disposiciones o principios. La licitud del acto es, entonces, una
exigencia primaria. Por tanto, el objeto de un acto jurdico no puede consistir en la formacin de una

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sociedad para cometer delitos o para vender influencias, como as tampoco en la celebracin de un
contrato de servicios profesionales con un sujeto que carece de ttulo habilitante.
3) Contrarios a la moral y a las buenas costumbres y al orden pblico: En este punto, el Cdigo establece
la directiva moral como regla de oro del objeto de los actos jurdicos; cabe sealar que sobre ella la
jurisprudencia ha elaborado una importante casustica.
4) No pueden constituir objeto de los actos jurdicos los hechos lesivos a los derechos ajenos: Se modifica,
as, la redaccin del art. 953 CC que estableca que el objeto de los actos no poda perjudicar los
derechos de un tercero. La doctrina entenda que, en este caso, la norma se refera ms que a
derechos conculcados de terceros, a intereses comprometidos por la vida de relacin. Como ejemplo
suele citarse al acto realizado en fraude a los acreedores (art. 338 CCyC).

Requisitos de los bienes (cosas-bienes)

El objeto de los actos jurdicos no deben ser bienes que la ley hubiese prohibido que lo fueran por algn
motivo especial. El trmino bienes comprende tanto las cosas materiales como las inmateriales. Esta
exigencia se refiere a las disposiciones que prevn que determinadas cosas no pueden ser objeto de algunos
actos por razones de poltica legislativa. As, las cosas muebles no pueden ser objeto de las hipotecas (art.
2205 CCyC); las cosas no fungibles no pueden ser objeto del mutuo (art. 1525 CCyC); el derecho de habitacin
no puede recaer sobre bienes muebles (art. 2158 CCyC).
Efectos del acto jurdico del acto prohibido
Por ms que el Cdigo no se refiere a las consecuencias que recaen sobre los actos jurdicos de objeto
prohibido, es claro que la sancin es la nulidad (art. 386 CCyC). Ser absoluta cuando el objeto del acto sea
contrario al orden pblico, a la moral o a las buenas costumbres, mientras que ser relativa cuando la sancin
se encuentre establecida en inters individual.
ARTCULO 280.- Convalidacin. El acto jurdico sujeto a plazo o condicin suspensiva es vlido, aunque el
objeto haya sido inicialmente imposible, si deviene posible antes del vencimiento del plazo o del cumplimiento
de la condicin.
Esta norma no encuentra correlato en el Cdigo de Vlez. Se refiere a dos supuestos de ineficacia pendiente
en los que quedan comprendidos aquellos actos jurdicos que son vlidos pero que son ineficaces al momento
de su celebracin porque dependen, para producir sus efectos propios, de que se cumplan determinados
requisitos ajenos al acto en s mismo. El anlisis de los efectos de la condicin y del plazo ser abordado en el
Captulo 7 de esta Seccin (Modalidades de los actos jurdicos), a la cual nos remitimos.
Uno de los requisitos del objeto es que sea posible y que dicha posibilidad se configure en el momento mismo
de la celebracin del acto. De lo contrario, este ser nulo.
El acto sometido a plazo no es imposible, sino que su eficacia queda diferida o postergada enel tiempo hasta
que venza el trmino fijado a tal fin.
El plazo es un hecho futuro, pero a diferencia de la condicin, es fatal y necesario. La condicin suspensiva, en
cambio, es aquella que supedita la adquisicin del derecho a la realizacin del hecho condicional previsto. En
consecuencia, sus efectos se producen a partir de que ese hecho se cumple.
A diferencia de lo previsto en el art. 543 CC, en ningn caso los efectos de la condicin operan
retroactivamente, a menos que las partes hubieran estipulado lo contrario (art. 346 CCyC). De all, se justifica
la solucin que proporciona la disposicin en examen en cuanto considera que el objeto del acto resulta
convalidado si deviene posible con posterioridad, antes o al tiempo del cumplimiento.
En sntesis, el artculo dispone que tratndose de la condicin suspensiva, producido el hecho condicional,
queda salvada la validez del acto si este inicialmente careca de objeto o era imposible y devino posible
despus.
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UNIDAD XII:
1.- La causa del acto jurdico. Acepciones de la palabra causa. Evolucin dogmtica. Concepto de causa.
Anlisis del art. 281 de Cd. Civil y Comercial. Causa final objetiva y causa final subjetiva. Presuncin de causa.
Falsa causa. Causa ilcita. El acto abstracto.
2.- Efectos de los actos jurdicos: a) efectos entre las partes. El efecto relativo del acto jurdico. b) efectos entre
los sucesores. Especies de sucesiones. Concepto de sucesin por causa de muerte. El principionemoplus iuris y
sus excepciones
3.- Interpretacin de los actos jurdicos. Concepto. Principios aplicables segn sean actos entre vivos y de
ltima voluntad. Reglas del Cdigo. La interpretacin en los llamados contratos de adhesin y en los contratos
de consumo.
1) LA CUSA DEL OBJETO DEL ACTO JURIDICO
ARTCULO 281.- Causa. La causa es el fin inmediato autorizado por el ordenamiento jurdico que ha sido
determinante de la voluntad. Tambin integran la causa los motivos exteriorizados cuando sean lcitos y hayan
sido incorporados al acto en forma expresa, o tcitamente si son esenciales para ambas partes.
Esta norma pone fin a la interminable discusin entre causalistas y anticausalistas al optar por la primera de
las posturas. En primer lugar, ubica metodolgicamente la causa en la teora general de los hechos y actos. Se
refiere a la causa fin como aquella que ha sido determinante de la voluntad, sin la cual el acto no se hubiera
realizado. Tambin asigna jerarqua de causa a los motivos mviles subjetivos en tanto sean lcitos y
hubieran sido incorporados en forma expresa al acto. Tambin pueden serlo en forma tcita, pero en este
caso se convertirn en causa si hubieran sido esenciales para la celebracin del negocio.
Existen distintos significados de la palabra causa:
a. Causa fuente o causa eficiente: se trata en este caso del hecho generador del acto, de las obligaciones o de
los presupuestos de hecho de los cuales se derivan las obligaciones legales.
b. La causa fin: se vincula con la direccin de la voluntad en la obtencin de los efectos jurdicos. Viene a ser el
fin que las partes se propusieron lograr al tiempo de celebrar el acto, o el fin inmediato propio y
caracterstico del negocio jurdico, idntico en todos y cada uno de los actos de su especie.
c. La causa mvil o impulsiva: tambin llamada causa ocasional, est constituida por los mviles o motivos.
Se refiere a los fines concretos e inmediatos que las partes tuvieron en cuenta al realizar el acto; los mismos
estn compuestos por el querer individual, es decir, el fin que procuran obtener concretamente las partes.
La posibilidad de computar la causa final como esencial del acto jurdico no ha sido uniforme, pero aun
quienes la admiten discrepan sobre cul es el criterio que deber tenerse en cuenta.
2) EFECTOSEfectos del acto jurdico respecto de las partes y de los terceros (VER ARTS. 1021 Y 1024)
a) Art 1021. Regla general. El contrato slo tiene efecto entre las partes contratantes; no lo tiene con
respecto a terceros, excepto en los casos previstos por la ley.
El Cdigo Civil establece que los contratos slo producen efectos entre las partes y no benefician ni
perjudicaban a terceros. Ese principio surge de lo dispuesto en los arts. 1195 y 1199 y tambin se encuentra

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enunciado, en forma general para las obligaciones, en el art. 503 que reza: Las obligaciones no producen
efecto sino entre acreedor y deudor, y sus sucesores a quienes se transmitiesen.
Segn los fundamentos del Cdigo Civil y Comercial, en esta seccin se adopta el principio del efecto relativo
de los contratos, siguiendo las normas del Proyecto de 1998, que estableca la regla general en su art. 974: "
Los efectos del contrato vinculan a las partes, o a los varios interesados que las integran".
La voluntad que genera obligaciones para las partes, es una voluntad bilateral que obliga, en principio, slo a
quienes contrataron. Si hay libertad para obligarse, hay un deber de respetar la palabra empeada
(Lorenzetti).
Por eso, la autodeterminacin para generar una norma jurdica no puede sino tener, en principio, efectos que
alcancen a quienes crearon una relacin contractual. Por eso, la autonoma de la voluntad genera normas
individuales slo aplicables entre las partes que intervinieron en el negocio jurdico.
Pero tambin el contrato es un hecho social, necesariamente repercute en el medio en que actan las partes y
no puede ser considerado como inexistente frente a quienes no intervinieron en su celebracin. Las partes, al
contratar, modifican en algo ese medio en que desarrollan sus actividades, creando una nueva riqueza,
transfiriendo valores, etc., y todo ello no podra realizarse sin que el convenio, en una forma u otra, incida
sobre el ambiente en que actan (Salas).
As, hablamos de los efectos subjetivos de los contratos para distinguir entre quienes se producen las
relaciones jurdicas patrimoniales que derivan del consentimiento contractual. El principio general en esta
materia es el " efecto relativo de los contratos" que surge de una conocida frase en latn res inter alios acta
aliisnequenocere, nequeprodessepotest que significa que la cosa concluida entre unos, no puede daar ni
aprovechar a los otros.
Se entiende por relatividad del contrato la limitacin de los efectos contractuales a los sujetos contratantes y
slo concierne a sus efectos internos, es decir a los derechos y obligaciones que derivan del acuerdo
(Rezznico).
La regla del efecto relativo no debe interpretarse como una afirmacin de que las convenciones no repercutan
de distintos modos sobre terceros, sino simplemente que no hacen nacer para ellos derechos ni obligaciones,
pues el contrato como ley particular se circunscribe a los contratantes, a diferencia de las normas legislativas
que todos deben atacar (GregoriniClusellas).
No obstante lo sealado, parte de la doctrina (Stiglitz) destaca que el contrato porta eficacia general
entendido ello en el sentido de que todos estn obligados a reconocer sus efectos slo entre los sujetos de la
relacin jurdica.
b) Art. 1024. Sucesores universales. Los efectos del contrato se extienden, activa y pasivamente, a los
sucesores universales, a no ser que las obligaciones que de l nacen sean inherentes a la persona, o
que la transmisin sea incompatible con la naturaleza de la obligacin, o est prohibida por una
clusula del contrato o la ley.
La sucesin implica la transmisin de derechos u obligaciones de una persona a otra. Esto puede ocurrir por "
causa de muerte" cuando los derechos se transmiten en virtud del fallecimiento de una persona, o "por actos
entre vivos" cuando un sujeto titular de una relacin o situacin jurdica la transmite por un acto jurdico.
La sucesin es a ttulo universal cuando el sucesor tiene vocacin a todo o a una parte alcuota del patrimonio
de una persona. La nica sucesin universal en nuestro derecho es la del heredero. En cambio, en la sucesin
particular se transmite slo una determinada relacin o situacin jurdica.
Los sucesores pueden ingresar en una relacin jurdica aun cuando primitivamente no formaron parte de ella.
En la sucesin mortis causa , el heredero tiene todos los derechos y acciones del causante de manera indivisa.
De donde surge que se extienden al sucesor universal, los efectos activos y pasivos de los negocios jurdicos en
que era parte el causante (art. 2280) y pasan al sucesor universal las obligaciones que recaen sobre cada una
de las cosas que le transmiten, puesto que el sucesor universal es, a la vez, sucesor particular en cada una de
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las cosas que forman parte de la herencia. En principio, el heredero slo responde por las deudas del causante
con los bienes que recibe o con su valor, en caso de haber sido enajenados (art. 2280, ltimo prrafo).
La norma que analizamos establece excepciones en cuanto a la transmisin de derechos a los sucesores
universales. En primer lugar no se transmiten los derechos y obligaciones inherentes a la persona. Se tratan de
derechos o deberes que estn destinados a beneficiar o ser cumplidos por una persona determinada, y cuyo
ejercicio es inconcebible con independencia de esa persona.
Por ello, el causante no puede transmitir las obligaciones por l asumidas cuando su persona ha sido
determinante para concluir el contrato, hay una personalizacin del contrato en la terminologa de Messineo.
El segundo supuesto es cuando la transmisin sea incompatible con la naturaleza de la obligacin. En general,
los derechos y obligaciones intransmisibles por su naturaleza son individualizados por disposiciones legales
especficas (GregoriniClusellas). Sin embargo, hay por cierto prestaciones que slo pueden ser cumplidas por
el causante, las obligaciones derivadas de la responsabilidad parental ingresan, por ejemplo, en esa categora.
El tercer supuesto previsto en la norma es la prohibicin de la ley o de una clusula contractual. Existen
numerosos supuestos legales que impiden la transmisin de determinados derechos a favor de los sucesores
universales; como el pacto de preferencia establecido a favor del vendedor (art. 1165); el mandato (art. 1329);
el usufructo (art. 2152); el uso (art. 2155), la habitacin (art. 2159); las servidumbres (arts. 2172).
Tambin resultan intransmisibles los declarados tales por una disposicin del mismo negocio jurdico pues las
partes pueden estipular que los efectos de un negocio se extingan por la muerte de cualquiera de ellos. Ello
as, siempre que se encuentre en el mbito de la libertad contractual, pues en ciertos supuestos la ley impone
la continuidad del contrato, como sucede en materia de locaciones urbanas.
Los derechos de la personalidad no se transmiten aunque si pueden existir reflejos posteriores a su muerte,
tampoco se transmiten los derechos nacidos de las relaciones de familia (Rivera).
Situacin de los terceros.
El contrato no hace surgir obligaciones a cargo de terceros, ni los terceros tienen derecho a invocarlo para
hacer recaer sobre las partes obligaciones que stas no han convenido, excepto disposicin legal.
3) Interpretacin del acto jurdico
La interpretacin jurdica se dirige a fijar el alcance del objeto interpretado. Esta operacin se realiza tratando
de indagar cul fue la voluntad de las partes. A diferencia de lo que sucede con los principios aplicables en
materia de interpretacin de la ley, para comprender el significado y alcances de un acto jurdico bilateral y
recepticio hay que buscar cul ha sido la intencin comn.
Los arts. 1061 a 1068 CCyC fijan las reglas de interpretacin de los contratos, las cuales deben hacerse
extensivas a los actos jurdicos en general.
Art 1061: Intencin comn. El contrato debe interpretarse conforme a la intencin comn de las partes y al
principio de la buena fe.
La hermenutica jurdica tiende a desentraar el alcance de una exteriorizacin de voluntad. Dentro de ella se
ubica la interpretacin de los contratos, consistente en la indagacin de la intencin comn, efectiva y
concreta de las partes contratantes. En este sentido, interpretar un acuerdo de voluntades significa identificar
el fin que las partes realmente persiguieron al contratar, tal como cada una de ellas entendi querer el acto.
En efecto, la formacin del contrato requiere que la voluntad sea declarada, lo que plantea la discordancia
entre lo querido y lo manifestado.
En la interpretacin del contrato no se busca lo que quiere cada una de las partes individualmente, sino que el
intrprete debe colocarse en un punto de vista que est por encima de inters particular de ellas, para
descubrir cul fue la verdadera declaracin. Es decir que hay que investigar el consentimiento, la voluntad
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comn de las partes, y entra aqu a jugar el principio liminar de la buena fe que seguidamente veremos , el
cual exige que se d a la manifestacin de voluntad el significado con que la entendieron las personas que en
ella confan
Art 1062: Interpretacin restrictiva. Cuando por disposicin legal o convencional se establece expresamente
una interpretacin restrictiva, debe estarse a la literalidad de los trminos utilizados al manifestar la voluntad.
Este artculo no es aplicable a las obligaciones del predisponente y del proveedor en los contratos por
adhesin y en los de consumo, respectivamente.
El nuevo Cdigo establece una estructura de principios hermenuticos, pautas que han de guiar la
interpretacin del contrato, que e n lneas generales reproducen las pautas ya contenidas en el Cdigo de
Comercio sustituido.
Dicha estructura comienza con la denominada " interpretacin restrictiva", consagrando en este sentido el art.
1062 la interpretacin estricta para los casos en que as lo dispone una estipulacin o disposicin legal.
La norma no resulta aplicable a los contratos de adhesin, en un todo de acuerdo con la tendencia doctrinaria
y jurisprudencial a construir reglas tendientes a proteger a la parte que se somete a las condiciones generales
predispuestas por la otra. En efecto, toda vez que en los contratos de adhesin la declaracin de una de las
partes ha sido preparada por la otra, ello debe ser tenido en cuenta para evitar que se incurra en abusos; por
ejemplo, cuando el contrato revela ambigedad u oscuridad, debe ser entendido a favor del adherente a las
condiciones predispuestas. Esto ltimo resulta coherente con lo dispuesto en el art. 1068, como veremos al
comentar dicha norma.
Art 1063: Significado de las palabras. Las palabras empleadas en el contrato deben entenderse en el sentido
que les da el uso general, excepto que tengan un significado especfico que surja de la ley, del acuerdo de las
partes o de los usos y prcticas del lugar de celebracin conforme con los criterios dispuestos para la
integracin del contrato.
Se aplican iguales reglas a las conductas, signos y expresiones no verbales con los que el consentimiento se
manifiesta.
Cuando el contrato no es tcito, est conformado por palabras, ya sea escritas en un documento contrato
escrito o expresadas verbalmente contrato verbal . En uno u otro caso, el sentido de cada una de las palabras
o de varias de ellas consideradas en conjunto puede dar lugar a arduas controversias y disenso acerca del
verdadero significado de la declaracin de voluntad, por lo que debe desentraarse el verdadero sentido y
valor de las palabras para medir su extensin precisa.
La regla es que siempre debe comenzarse por el anlisis gramatical o semntico del contrato, pues se trata de
una declaracin de voluntad.
Art 1064: Interpretacin contextual. Las clusulas del contrato se interpretan las unas por medio de las otras, y
atribuyndoles el sentido apropiado al conjunto del acto.
A la hora de interpretar un acuerdo de voluntades, no puede soslayarse que aqul constituye una unidad en
su contenido, es decir que ni las palabras ni sus clusulas pueden ser consideradas aisladamente, sino que lo
deben ser dentro del contexto general. El sentido de cada clusula debe desentraarse dentro de ese todo
integral que es el contrato. De lo contrario, se corre el riesgo de cambiar el sentido de las declaraciones de
voluntad. Ello es as, pues es dentro de ese todo inescindible, orgnico, que las partes han manifestado su
voluntad, por lo cual cada contratante ha hecho suya la declaracin del otro.
Un ejemplo prctico de la aplicacin de ese principio lo constituye la imposibilidad para las partes de
ampararse en las clusulas que consideran que les son favorables a sus intereses, dejando de lado las que
estiman perjudiciales a aqullos.
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Art 1065: Fuentes de interpretacin. Cuando el significado de las palabras interpretado contextualmente no es
suficiente, se deben tomar en consideracin:
a) las circunstancias en que se celebr, incluyendo las negociaciones preliminares;
b) la conducta de las partes, incluso la posterior a su celebracin;
c) la naturaleza y finalidad del contrato.
Art 1066: Principio de conservacin. Si hay duda sobre la eficacia del contrato, o de alguna de sus clusulas,
debe interpretarse en el sentido de darles efecto. Si esto resulta de varias interpretaciones posibles,
corresponde entenderlos con el alcance ms adecuado al objeto del contrato.
El principio de conservacin del contrato, derivado de su propia fuerza obligatoria, aparece en relacin con las clusulas
dudosas.
Las expresiones dudosas deben ser interpretadas en contra de quien las formul, porque es contrario al proceder de un
hombre honrado el lucrar a costa de una redaccin imprecisa (Belluscio- Zannoni). En este orden de ideas, la carga de
claridad en la declaracin que pesa sobre todo contratante obliga a respetar el sentido que verosmilmente puede
habrsele dado a la declaracin que recibe y acepta (Borda).
Es decir que si los contratos se hacen para ser cumplidos, las clusulas dudosas que contengan no pueden llevar al
incumplimiento de lo convenido.
Art 1067: Proteccin de la confianza. La interpretacin debe proteger la confianza y la lealtad que las partes se deben
recprocamente, siendo inadmisible la contradiccin con una conducta jurdicamente relevante, previa y propia del
mismo sujeto.
Del requisito de obrar con rectitud y honradez, o sea con buena fe- probidad, resulta que es inadmisible que un litigante
pretenda fundamentar su accionar, aportando hechos y razones de derecho que contravengan sus propios actos; es
decir, que asuma una actitud que lo coloque en contradiccin con su conducta anterior.
Esta norma es esencial en las relaciones mercantiles.
Art 1068: Expresiones oscuras. Cuando a pesar de las reglas contenidas en los artculos anteriores persisten las dudas, si
el contrato es a ttulo gratuito se debe interpretar en el sentido menos gravoso para el obligado y, si es a ttulo oneroso,
en el sentido que produzca un ajuste equitativo de los intereses de las partes.
La interpretacin en los llamados contratos de adhesin y en los contratos de consumo:

Contratos de adhesin: art 984. Definicin. El contrato por adhesin es aquel mediante el cual uno de los
contratantes adhiere a clusulas generales predispuestas unilateralmente, por la otra parte o por un tercero, sin
que el adherente haya participado en su redaccin.

En la Argentina el tema tiene especial regulacin en la ley 24.240 de Defensa del Consumidor, aunque algunas otras
leyes tambin contienen normas particulares que subsisten actualmente y completan el marco regulatorio de estas
formas comnmente llamadas " modernas de contratacin" aunque ya tienen como decamos muchas dcadas de
existencia. Entre ellas puede mencionarse la ley 19.724 de Prehorizontalidad, la 22.320 sobre capitalizacin y ahorro
previo, la ley 20.091 en materia de seguros, etc.
Contrato por adhesin es el contrato predispuesto en que la parte no predisponente est precisada a dar su aceptacin;
comprende entre otros los contratos celebrados con un monopolio de hecho o de derecho, como por ejemplo los de
suministro de servicios pblicos como la electricidad, el gas, el agua.
Interpretacin: Las clusulas ambiguas predispuestas por una de las partes se interpretan en sentido contrario a la parte
predisponente.

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La regla de interpretacin contra el autor del contrato tipo o sometidos a clusulas predispuestas o condiciones
generales implica que cuando el contrato revela ambigedad u oscuridad, debe ser entendido en favor del adherente a
las condiciones predispuestas.

Contratos de consumo: art 1093. Contrato de consumo. Contrato de consumo es el celebrado entre un
consumidor o usuario final con una persona humana o jurdica que acte profesional u ocasionalmente o con
una empresa productora de bienes o prestadora de servicios, pblica o privada, que tenga por objeto la
adquisicin, uso o goce de los bienes o servicios por parte de los consumidores o usuarios, para su uso privado,
familiar o social.

Art 1094: Interpretacin y prelacin normativa.

Las normas que regulan las relaciones de consumo deben ser aplicadas e interpretadas conforme con el principio de
proteccin del consumidor y el de acceso al consumo sustentable.
En caso de duda sobre la interpretacin de este Cdigo o las leyes especiales, prevalece la ms favorable al consumidor.
El principio protectorio: En primer trmino, las normas deben interpretarse y aplicarse de acuerdo al principio de
proteccin del consumidor. Este principio alcanza todas las relaciones en las que intervienen los consumidores y se
justifica en la situacin de desventaja y vulnerabilidad estructural en que se encuentran con relacin a los proveedores
en el mercado.
Entre otros factores, la asimetra de informacin; la inferioridad de conocimientos tcnicos; el menor acceso a
asesoramiento jurdico; la dispersin de los integrantes del grupo que dificulta su actuacin coordinada (en oposicin a
la capacidad de coordinacin de los proveedores); la falta de poder de negociacin; y la necesidad de adquirir ciertos
bienes y servicios bsicos; tornan necesario el principio protectorio que resulta una proyeccin del principio de favor
debilis y se arraiga en la norma operativa del art. 42 de la CN.
Art 1095: Interpretacin del contrato de consumo. El contrato se interpreta en el sentido ms favorable para el
consumidor. Cuando existen dudas sobre los alcances de su obligacin, se adopta la que sea menos gravosa.
El CCyCom establece el criterio interpretativo en la parte introductoria y general de la Seccin de contratos de consumo,
lo que deja claro que es aplicable para todas las vicisitudes contractuales. Si bien la LDC estableca una previsin similar,
esta se encontraba en el artculo referido a clusulas abusivas, lo que la vinculaba ms directamente con la tarea de
integracin del contrato.
El contenido del artculo establece con claridad el criterio de interpretacin ms favorable al consumidor, y en caso de
dudas sobre los alcances de su obligacin, que pueden presentarse por oscuridad o ambigedad del texto o ante la
necesidad de integracin el contrato, se adoptar la que resulte menos gravosa. Esta pauta interpretativa es otra de las
proyecciones del principio del favor debilis.

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UNIDAD XIII:
1.- Forma y prueba de los actos jurdicos. Concepto y diferencias. Forma esencial y legal. Evolucin del
formalismo. El neoformalismo. Documento e instrumento. Ventajas e inconvenientes del formalismo. El
principio de libertad de formas. La forma impuesta. Clasificacin de los actos jurdicos en cuanto a sus formas.
El problema de la forma impuesta. Instrumentos pblicos e instrumentos particulares: concepto y distincin
legal.
2.- Instrumentos pblicos. Concepto y caracteres. Enunciacin y requisitos. Enunciacin legal. Presupuestos
del instrumento pblico. Eficacia probatoria. Testigos.
3.- Escrituras pblicas. Concepto. Escribanos. Protocolo. Escritura matriz. Partes de la escritura. Copias.
Requisitos. Documentos habilitantes. Actas notariales. Su valor probatorio. Organizacin del notariado.
4.- Instrumentos privados y particulares no firmados. Concepto y diferencias. Comparacin del instrumento
privado con el instrumento pblico. El soporte del instrumento. Requisitos de validez: firma. Reconocimiento
de firma. Documento signado por impresin digital. Supuesto del instrumento generado por medios
electrnicos. El doble ejemplar. Enmiendas. Fuerza probatoria. Documento firmado en blanco. Fecha cierta. La
correspondencia.

1) FORMA
Es preciso distinguir la forma como exteriorizacin de la voluntad de las formalidades, o en otras palabras, la
forma en sentido amplio, por un lado, y en sentido estricto, por otro. La primera es el modo de ser de la
manifestacin. La forma es la manera de expresar algo, ya se trate de la palabra escrita, hablada, los gestos
inequvocos o cualquier comportamiento, sin importar de qu manera se traduce al mundo de los hechos; lo
que importa para esta acepcin de forma es que la voluntad de una persona se haga reconocible para el resto.
La segunda acepcin es la que se conoce como formalidades del acto y que marcan la mayor o menor
libertad de los sujetos para poder elegir de qu modo expresan el acto jurdico. Es decir, el trmino forma se
refiere en este caso a la que es impuesta por la ley o por voluntad de los particulares para exteriorizar una
determinada manera prefijada, una declaracin de voluntad. En efecto, muchas veces y por distintas razones,
la ley exige que ciertos actos se lleven a cabo con una forma preestablecida. Ello ocurre con la expresin por
escrito, por instrumento o escritura pblica. Estas exigencias tienen distintas finalidades, en tanto a veces la
ley impone alguna formalidad como prueba del acto y en otras ocasiones la establece como parte estructural.

Distincin entre instrumento y acto instrumentado

Como se dijo anteriormente, en algunos casos la ley exige que el acto se celebre bajo una forma determinada
para darle validez intrnseca al negocio jurdico. El acto es vlido, entre otras cosas, porque cumple con esas
formalidades que la ley impone de una manera categrica, de modo que si falla la forma o es imperfecta, su
nulidad se refleja en el acto y este se convierte en nulo. En otros casos, la nulidad de las formas en rigor, la
nulidad de las formalidades no arrastra la validez del acto instrumentado o contenido. La forma cumple la
funcin de contener un acto. La distincin antedicha permite distinguir entre validez o nulidad de la forma y
validez o nulidad del acto contenido en ella.

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ARTCULO 284.- Libertad de formas. Si la ley no designa una forma determinada para la exteriorizacin de la
voluntad, las partes pueden utilizar la que estimen conveniente. Las partes pueden convenir una forma ms
exigente que la impuesta por la ley.
Principio de libertad de las formas: El principio general que establece el art. 284 CCyC es el de la libertad de
las formas que reproduce el art. 974 CC; esto quiere decir que las partes pueden elegir la que ms convenga a
sus intereses. En este sentido, mantiene la directiva del art. 973 CC cuyo texto reproduce y ampla. En efecto,
esta ltima disposicin, tras sealar el principio general, nada deca respecto de la posibilidad de las partes, en
ejercicio de su autonoma privada, de convenir una forma especfica para el acto. La doctrina, sin embargo, no
vea obstculos y admita la posibilidad de que los interesados pudieran establecer distintas formalidades
cuyas consecuencias sean idnticas a las establecidas por la ley. Por supuesto, esta facultad no alcanzaba para
que pudieran prescindir de comn acuerdo de la forma legal impuesta imperativamente.
Para despejar cualquier duda, el art. 284 CCyC expresamente reconoce a las partes la facultad de convenir una
forma ms exigente que la prefijada por la ley. De esta manera queda claro que la voluntad de los interesados
no puede suprimir sino agregar formalidades al acto. Un ejemplo aclarar la cuestin:
Es frecuente que en los contratos de alquiler las partes convengan que la restitucin de la cosa solo se tendr
por operada con el recibo pertinente suscripto por el locador con firma certificada por escribano pblico.
Aunque no se exige ninguna forma legal especfica, si las partes pusieron ese requisito, no se tendr por
cumplida con la restitucin del bien mientras no se satisfaga la forma pactada. De modo que la regla es la
libertad que tienen las partes para elegir de qu modo quieren instrumentar sus negocios jurdicos. Esta
libertad llega incluso a tutelar la forma impuesta por los propios interesados en sus asuntos cuando convienen
una forma ms exigente.
Diferencia entre forma y prueba No es posible confundir forma y prueba del acto jurdico. La forma, dijimos,
es el elemento externo del acto, en tanto la prueba es el medio, no necesariamente instrumental, por el cual
se demuestra la verdad del hecho de haberse celebrado el acto.
-

Forma esencial: cualquier manifestacin de la voluntad (es la que importa).

Forma legal: conjunto de solemnidades prescriptas por la ley para la celebracin de determinados actos
jurdicos.

Algunos actos son formales porque la ley establece que se deben llevar a cabo observando determinadas formalidades
(art. 285), otros son no formales porque la ley no les impone ninguna formalidad y deja la forma librada a la eleccin de
las partes (ART 284).
EVOLUCIN HISTRICA DEL FORMALISMO.
Los pueblos primitivos se singularizan por un formalismo severo y rgido. Esta fue tambin caracterstica del derecho
romano. Los actos estaban ligados inseparablemente a sus formas; la menor desviacin en el cumplimiento de las
prescripciones legales traa aparejada la nulidad del acto, aun cuando el consentimiento de los otorgantes estuviera
probado inequvocamente. La forma no era un simple medio de prueba, sino que integraba el acto mismo como
elemento esencial. En un pueblo de cultura media poco desarrollada, y alto analfabetismo el formalismo, adems de su
sentido simblico, se propona impresionar fuertemente el recuerdo de los testigos, que despus habran de servir de
prueba de la realizacin del acto y del cumplimiento de las formas.
Diversos factores influyeron para que, con el devenir de los siglos, el formalismo fuera perdiendo aquella rigidez
sofocante. Por de pronto, la Iglesia Catlica luch tenazmente contra aquel sistema; la buena fe impone el cumplimiento
de la palabra empeada y no eludir las consecuencias de los propios actos, son pretexto de la omisin de tal o cual
detalle legal; media en esto un problema de orden moral. En segundo lugar, cuando el trfico comercial se hizo ms
activo, result indispensable aligerar las transacciones de los obstculos formales que pesaban sobre ellas. Finalmente,

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el aumento de la cultura general trajo la difusin de la escritura como medio de prueba, lo que hizo innecesarias las
formalidades que tendan a impresionar el nimo de los testigos.
Actualmente impera, como regla general, el principio de la libertad de las formas en los actos jurdicos, para todos
aquellos casos en que el legislador no haya dispuesto, por razones especiales, el cumplimiento de ciertas solemnidades.
En el derecho moderno se ha advertido un renacimiento del formalismo. Las nuevas leyes exigen con frecuencia la
observancia de determinadas formas. Las relaciones jurdicas se han hecho tan mltiples y complejas, que se siente la
necesidad de ponerles un orden y de evitar los inconvenientes de la imprecisin y la ligereza. De lo contrario, los
hombres de buena fe naufragaran entre los ardides de los contratantes inescrupulosos.
Adems, algunas formas, como por ejemplo los registros, han adquirido una gran importancia desde el punto de vista de
los terceros, cuyos intereses tienden a proteger.
Finalmente, el intervencionismo estatal, cada vez ms acentuado, exige que las convenciones particulares tengan una
exteriorizacin sin la cual el contralor oficial sera imposible.
ARTCULO 285.- Forma impuesta. El acto que no se otorga en la forma exigida por la ley no queda concluido como tal
mientras no se haya otorgado el instrumento previsto, pero vale como acto en el que las partes se han obligado a
cumplir con la expresada formalidad, excepto que ella se exija bajo sancin de nulidad.
Este artculo consagra una larga elaboracin de la doctrina que, a partir de lo dispuesto por el art. 1185 CC, trabaj sobre
la clasificacin tripartida examinada en el comentario del artculo anterior.
Forma impuesta y obligacin de hacer
Esta disposicin trata el caso donde el acto es formal solemne pero de solemnidad relativa. Tal como se dijo, en este
supuesto las partes no han cumplido con la forma legalmente exigida y, por tanto, el negocio jurdico celebrado no
produce sus efectos propios, vale decir, aquellos queridos por los interesados al celebrarlo. Sin embargo, el referido
incumplimiento no conduce sin ms a la nulidad del acto instrumentado sino que, por el principio de conservacin, este
vale como instrumento por el cual las partes se comprometieron a elevarlo a la forma legal expresamente prevista. A tal
efecto, podr demandarse judicialmente el cumplimiento. Es el caso del boleto de compraventa de inmuebles que, al
igual de lo que ocurra en el CC, no produce los efectos pretendidos por las partes si no tiene la forma predestinada por
la ley, esto es, la escritura pblica (arts. 1017, 1127 y concs. CCyC). Por medio de la aplicacin de la norma que se
comenta, el adquirente puede solicitar en juicio la escrituracin del inmueble a fin de constreir al vendedor a otorgar
dicho instrumento bajo apercibimiento de ser otorgado por el juez en su nombre.
mbito de aplicacin de la norma
El art. 1185 CC, antecesor directo del presente, fue prcticamente direccionado hacia el boleto de compraventa. Sin
embargo, la redaccin del art. 1185 permita una aplicacin ms amplia ya que abarcaba distintos supuestos que se
encontraban enunciados en el art. 1184. Quedaban excluidos, por cierto, aquellos casos que pese a estar mencionados
en la referida norma, la formalidad es parte estructural del acto instrumentado. As, por ejemplo, en el caso de
constitucin de renta vitalicia, cuando se trata de un contratooneroso (art. 2071 CC), si no era celebrado en escritura
pblica, autorizaba a las partes a reclamar la forma legalmente prevista. Distinto es el caso de la renta vitalicia gratuita,
pues la forma est impuesta ad substanciam, esto es, como solemnidad absoluta del acto. El artculo en comentario deja
en claro la distincin entre forma y prueba del acto, por un lado y, por otro, entre actos formales solemnes y no
solemnes, vale decir, aquellos en los cuales el incumplimiento de las formas no trae aparejada la nulidad del acto
instrumentado.
El art. 1017, a cuyo comentario remitimos, contiene una nmina de actos que deben ser realizados en escritura pblica.
Por su parte, el art. 1018 establece qu ocurre cuando falta el instrumento: El otorgamiento pendiente de un
instrumento previsto constituye una obligacin de hacer si el futuro contrato no requiere una forma bajo sancin de
nulidad. Si la parte condenada a otorgarlo es remisa, el juez lo hace en su representacin, siempre que las
contraprestaciones estn cumplidas, o sea asegurado su cumplimiento. De lo expuesto se colige que el CCyC recoge las
enseanzas de la doctrina, e incluso de la jurisprudencia, y establece como doctrina la que se consolid en el plenario
Cozes de Francino c/ Rodrguez Conde, del 03/10/1951,(235) que motiv la modificacin del art. 512 CPCCN.

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ARTCULO 286.- Expresin escrita. La expresin escrita puede tener lugar por instrumentos pblicos, o por instrumentos
particulares firmados o no firmados, excepto en los casos en que determinada instrumentacin sea impuesta. Puede
hacerse constar en cualquier soporte, siempre que su contenido sea representado con texto inteligible, aunque su
lectura exija medios tcnicos.
La primera parte de este artculo reproduce, aunque con algunas modificaciones en su redaccin, el art. 978 CC. Este
dispone que la expresin por escrito puede tener lugar, o por instrumento pblico o por instrumentos particulares.

Clasificacin de los actos formales. Doctrina clsica y nueva formulacin

La doctrina clsica ha sido superada hace tiempo. Actualmente se sostiene una clasificacin ms compleja que
no confunde los conceptos de forma y prueba. En efecto, segn la clasificacin aceptada por la doctrina
moderna y adoptada por el CCyC, los actos formales se dividen, a su vez, en formales solemnes y no solemnes.
Los primeros pueden ser de solemnidad absoluta o relativa. Los actos de solemnidad absoluta coinciden con
los que la doctrina clsica clasificaba como ad solemnitaten o ad substantiam.
En este caso, la violacin de las formas establecidas trae aparejada la nulidad como nica forma de garantizar
la observancia de los preceptos sobre la forma. Los de solemnidad relativa, en cambio, cuando falla la forma
impuesta, el acto no puede producir sus efectos propios, pero vale como acto por el cual las partes se obligan
a otorgar el instrumento indicado (art. 285 CCyC).
Entre los actos formales de solemnidad relativa se encuentra el boleto de compraventa de inmuebles para el
cual resulta de entera aplicacin lo dispuesto en el artculo siguiente (art. 1127 y arts. 284, 285 y 384 CCyC).
Finalmente, los actos no formales son aquellos que no requieren de ninguna forma especial y, por tanto,
quedan gobernados por el principio general de libertad de las formas.
Actos formales solemnes absolutos son: el matrimonio (art. 406 CCyC); la transaccin sobre derechos litigiosos
(art. 1643 CCyC); la donacin de inmuebles y prestaciones vitalicias (arts. 1552 y 1601 CCyC, respectivamente).

INSTRUMENTO PUBLICOS E INSTRUMENTOS PARTICULARES

2) INSTRUMENTOS PUBLICOS
El CCyC no conceptualiza, sino que enuncia los instrumentos pblicos. La fuente de esta Seccin 4 es, en especial, el
Proyecto de Cdigo Civil Unificado de 1998. Sin embargo, la doctrina entiende por instrumento pblico el documento
escrito otorgado con intervencin de un oficial pblico legalmente facultado para ello, con las formalidades que la ley
establece.
La seguridad jurdica requiere que ciertos actos queden documentados de modo que el instrumento donde constan
haga fe por s mismo, es decir, no sea normalmente pasible de desconocimiento, ni su eficacia quede supeditada a
ulteriores pruebas ni verificaciones. De ah que el Estado atribuya a ciertos funcionarios (oficial pblico, escribano
pblico, actuario) la misin de dar fe de aquellos actos correspondientes a la competencia que se les asigna y, a la
vez, exija determinados recaudos a observarse al tiempo del otorgamiento de esos instrumentos.
Luego se incluyen no solo los instrumentos que otorgan los escribanos, sino tambin aquellos extendidos por
funcionarios pblicos con los requisitos que establecen las leyes y, asimismo, los ttulos emitidos por el Estado nacional,
provincial o de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, conforme las leyes que autorizan su emisin. Estos ttulos son
instrumentos oficiales que emanan de funcionarios y, aunque conforme a la doctrina el contenido de estos documentos
no es propio de la fe pblica por su jerarqua (son originados por rganos del poder pblico), gozan tambin de una
presuncin de legitimidad y de autenticidad, que los habilita para quedar includos en este CCyC como instrumentos
pblicos.

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ARTCULO 289.- Enunciacin. Son instrumentos pblicos: a. las escrituras pblicas y sus copias o testimonios; b. los
instrumentos que extienden los escribanos o los funcionarios pblicos con los requisitos que establecen las leyes; c. los
ttulos emitidos por el Estado nacional, provincial o la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, conforme a las leyes que
autorizan su emisin.
Las escrituras pblicas y sus copias o testimonios. Sus modificaciones.
Entre los instrumentos pblicos, en primer lugar, se incluyen las escrituras pblicas y las copias o testimonios. Aqu
observamos una modificacin respecto del Cdigo velezano al haberse optado por la sinonimia de estos dos vocablos de
manera que se ha terminado la discusin entre lapalabra copia, que consignan las leyes notariales, y la palabra
testimonio, que es la utilizada en la prctica forense y notarial.
Los instrumentos que extienden los escribanos o los funcionarios pblicos con los requisitos que establecen las leyes
Comprende una cantidad innumerable de instrumentos emanados de autoridades integrantes de cualquiera de los tres
poderes del Estado (legislativo, ejecutivo, judicial). A saber, son instrumentos pblicos las partidas que expide el Registro
Civil, las actuaciones judiciales producidas conforme las leyes procesales que llevan la firma del juez o del secretario (la
sentencia, las resoluciones, las notas, los autos, los cargos que consignan fecha de presentacin del escrito, las actas de
audiencias). Son, adems, instrumentos pblicos las diligencias de los mandamientos o notificaciones asentadas por el
oficial de justicia o por el oficial notificador por las vas de comunicacin establecidas en las leyes de procedimiento,
includas las electrnicas y digitales, etc.
La jurisprudencia ha considerado que son instrumentos pblicos las actuaciones administrativas, las actas policiales, los
documentos nacionales de identidad, los certificados de transferencia de automotores, los telegramas colacionados, el
cargo electrnico o mecnico que consigna la fecha de presentacin del escrito judicial, las cartas documento en las que
interviene un funcionario para su expedicin.
No se le ha reconocido tal carcter a los certificados de buena conducta otorgados por la polica, a las copias simples no
autorizadas, a las versiones taquigrficas de declaraciones de testigos realizadas por idneos. No obstante, el carcter
de instrumentos pblicos se ampla tambin a aquellos que provienen de los escribanos y tambin a documentos
notariales, aunque no sean escrituras pblicas. Es decir, son instrumentos notariales que se traducen, segn el art. 310
CCyC, en las llamadas actas notariales; por ejemplo, certificaciones de firmas e impresiones digitales autorizados por
escribanos; certificados que pueden ser actas protocolares o extraprotocolares por ejemplo, el acta de entrega de
testamento cerrado es acta extra protocolar; los inventarios que realicen los notarios; las actas de transcripcin y la
redaccin de actas de asambleas y de actas de protesto; las notificaciones; los testimonios de asientos contables; las
actas notariales de constatacin de situaciones de hecho a pedido de personas particulares.
Los ttulos emitidos por el Estado nacional, provincial o la CABA, conforme las leyes que autorizan su emisin
Son aquellos ttulos que se emiten de conformidad a la norma que los crea. Si bien por su origen son instrumentos
particulares, se los ha revestido de la autenticidad que ostentan para facilitar el crdito pblico y su circulacin, y por la
innecesariedad de justificar la certeza de la firma del funcionario que las emite, simplificando as la negociacin del
Estado con los particulares. A ttulo de ejemplo, los billetes de papel moneda, los ttulos de crdito emitidos por el
Estado nacional o provincial o de la CABA o sea, los reconocimientos de deuda del Estado, los ttulos de la deuda
pblica como los bonos, los CEDINES, etc..
La fe pblica y la autenticidad, ejes fundamentales de los instrumentos pblicos
Como conclusin al somero anlisis de esta norma puede decirse que, si bien la fe pblica alude a la autoridad del
funcionario u oficial pblico que interviene en el instrumento, su esencia es la de brindar proteccin a los ciudadanos en
los actos y negocios que realizan, por el significado trascendente que tienen y le importan. Por ello, adems, la fe pblica
se refleja en una aceptacin del pblico en general. Y es obligatorio, en principio, admitir sus constancias, porque ello
hace a la potestad instrumental. La autenticidad se refiere a la existencia, legitimidad o veracidad en el significado,
tambin, de que lo contenido en el instrumento es verdico y es prueba por s mismo. Este segundo eje, si bien
relacionado con el primero, es calidad sustancial del instrumento pblico pues refiere a su fuerza probatoria o a la plena
fe. De ah que Cifuentes ensee que el instrumento pblico prueba por s mismo la verdad de su contenido, tanto con
relacin a los sucesores como a los terceros. A ello se lo denomina autenticidad. P

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or otra parte debe recordarse que la fe pblica (autoridad frente a todos del instrumento pblico) se extiende a toda la
Nacin, conforme lo estatudo por el art. 7 CN, a saber: Los actos pblicos y procedimientos judiciales de una provincia
gozan de entera fe en las dems; y el Congreso puede por leyes generales determinar cul ser la forma probatoria de
estos actos y procedimientos y los efectos legales que producirn.
ARTCULO 290.- Requisitos del instrumento pblico. Son requisitos de validez del instrumento pblico:
a. la actuacin del oficial pblico en los lmites de sus atribuciones y de su competencia territorial, excepto que el lugar
sea generalmente tenido como comprendido en ella;
b. las firmas del oficial pblico, de las partes, y en su caso, de sus representantes; si alguno de ellos no firma por s
mismo o a ruego, el instrumento carece de validez para todos.
El CCyC determina cules son los requisitos sustanciales que califican los instrumentos pblicos. Da por sentado que el
instrumento pblico debe ser otorgado por un oficial pblico en esta Seccin 4a, el CCyC presume como tal al
escribano.
Esta es la esencia del instrumento pblico la existencia e intervencin del oficial pblico y, sobre dicha base, el CCyC
enuncia requisitos subjetivos y objetivos para la validez del acto que aquel otorga.
Son subjetivos los siguientes:
a. capacidad del oficial pblico; b. comienzo y fin de la capacidad; c. inhabilidad del oficial pblico; d. competencia del
oficial pblico.
En tanto, podemos enunciar los requisitos objetivos que hacen a la validez del siguiente modo:
a. la firma del oficial pblico; b. la firma de las partes o sus representantes, ya sea que la estampen por s mismos o a
ruego. Por ltimo, el CCyC expone al final del artculo, y para el supuesto de falta de firma de alguno de los
comparecientes y del otorgante, la sancin legal de invalidez del acto.
ARTCULO 292.- Presupuestos. Es presupuesto para la validez del instrumento que el oficial pblico se encuentre
efectivamente en funciones. Sin embargo, son vlidos los actos instrumentados y autorizados por l antes de la
notificacin de la suspensin o cesacin de sus funciones hechos conforme a la ley o reglamento que regula la funcin
de que se trata. Dentro de los lmites de la buena fe, la falta de los requisitos necesarios para su nombramiento e
investidura no afecta al acto ni al instrumento si la persona interviniente ejerce efectivamente un cargo existente y
acta bajo la apariencia de legitimidad del ttulo.
En el art. 290, inc. 1 CCyC se regulan los requisitos de validez del instrumento pblico, entre ellos, la actuacin del
oficial pblico dentro del lmite de sus atribuciones y del espacio geogrfico asignado para cumplirlas. En este artculo se
establece que el oficial pblico no solo debe ser investido de su ropaje como tal, de acuerdo a las leyes que regulan el
ejercicio de su desempeo segn sea la funcin de que se trate, sino que adems debe estar efectivamente en
funciones. Se regula, pues, la necesariedad de que el funcionario se encuentre en posesin del cargo.
De igual modo, si el oficial pblico es suspendido o cesa en sus funciones, los actos otorgados por l antes de que tome
conocimiento de esas medidas que le quitan temporal o definitivamente la investidura, son vlidos. En el segundo
prrafo del presente artculo se merita el principio de la buena fe. All se expresa que el instrumento pblico
otorgadoen ejercicio efectivo del cargo por un oficial pblico, con apariencia de legitimidad, no puede afectar la validez
del acto. Ello as, porque aun cuando el oficial pblico carezca del conjunto de condiciones necesarias para su
nombramiento, es fundamental que el principio de seguridad jurdica a los particulares administrados sea sostenido, ya
que en apariencia ese oficial pblico ejerce legtimamente su investidura.
El CCyC no distingue a qu oficiales pblicos se refiere la norma, si a los escribanos pblicos o a los funcionarios pblicos
con desempeo en los rganos administrativos estatales, legislativos o judiciales. De todos modos, los escribanos se
rigen por las leyes orgnicas del notariado de cada provincia y de los respectivos Colegios de Escribanos de los Estados

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provinciales, y en la CABA, por la Ley Orgnica Notarial ley 404 que dej sin efecto en el mbito de la Ciudad
Autnoma a la utilizada ley 12.990/1947 y sus modificatorias, actualizndose sus prcticas (art. 180).
En dichos ordenamientos son previstos expresamente los deberes, las funciones, las sanciones disciplinarias, los tipos de
responsabilidad en que incurren, el modo de designacin, como tambin el estricto control y vigilancia por parte de los
respectivos Colegios de Escribanos. Asimismo, se establece el acatamiento que los notarios deben a las resoluciones que
los Colegios dicten para el mejor cumplimiento y eficiencia en la prestacin del servicio notarial por parte de los
escribanos all matriculados y colegiados. Respecto de los oficiales pblicos que no son profesionales del notariado, si
bien para cada especialidad, las leyes suelen sealar ciertos requisitos de capacidad para el ejercicio funcional,
entendido este como investidura/posesin de cargo. Por ejemplo: la exigencia de ser abogado para ocupar el cargo
de Secretario de las Cmaras de Apelaciones o Secretario de Juzgado, o de Director del Registro del Estado Civil y
Capacidad de las Personas. No obstante, el contralor de todo ello es decir, del cumplimiento de sus incumbencias en
el marco de sus atribuciones es deber del funcionario pblico que los ha designado.
El CCyC no distingue a qu oficiales pblicos se refiere la norma, si a los escribanos pblicos o a los funcionarios pblicos
con desempeo en los rganos administrativos estatales, legislativos o judiciales. De todos modos, los escribanos se
rigen por las leyes orgnicas del notariado de cada provincia y de los respectivos Colegios de Escribanos de los Estados
provinciales, y en la CABA, por la Ley Orgnica Notarial ley 404 que dej sin efecto en el mbito de la Ciudad
Autnoma a la utilizada ley 12.990/1947 y sus modificatorias, actualizndose sus prcticas (art. 180). En dichos
ordenamientos son previstos expresamente los deberes, las funciones, las sanciones disciplinarias, los tipos de
responsabilidad en que incurren, el modo de designacin, como tambin el estricto control y vigilancia por parte de los
respectivos Colegios de Escribanos. Asimismo, se establece el acatamiento que los notarios deben a las resoluciones que
los Colegios dicten para el mejor cumplimiento y eficiencia en la prestacin del servicio notarial por parte de los
escribanos all matriculados y colegiados. Respecto de los oficiales pblicos que no son profesionales del notariado, si
bien para cada especialidad, las leyes suelen sealar ciertos requisitos de capacidad para el ejercicio funcional,
entendido este como investidura/posesin de cargo. Por ejemplo: la exigencia de ser abogado para ocupar el cargo
de Secretario de las Cmaras de Apelaciones o Secretario de Juzgado, o de Director del Registro del Estado Civil y
Capacidad de las Personas. No obstante, el contralor de todo ello es decir, del cumplimiento de sus incumbencias en
el marco de sus atribuciones es deber del funcionario pblico que los ha designado.
ARTCULO 294.- Defectos de forma. Carece de validez el instrumento pblico que tenga enmiendas, agregados,
borraduras, entrelneas y alteraciones en partes esenciales, si no estn salvadas antes de las firmas requeridas. El
instrumento que no tenga la forma debida vale como instrumento privado si est firmado por las partes.
La norma alude a los defectos de forma que pueden acarrear la invalidez del instrumento, a saber: las alteraciones en
partes esenciales, las borraduras, los agregados, los entrelineados y las enmiendas; pero dando una solucin eficaz para
que el acto otorgado en el instrumento pblico tenga absoluta validez. Por ello, en la ltima parte del primer prrafo
determina que toda transcripcin defectuosa debe estar salvada antes de que las personas requeridas estampen las
firmas. Adems, en el segundo prrafo del artculo y a favor de los usuarios del sistema, el CCyC recepta la conversin
del instrumento pblico defectuoso en instrumento privado si as puede valer.
EFICACIA PROBAROTORIA
El artculo 296 se refiere en sus incisos, tanto a las declaraciones formalmente esenciales del instrumento a las
declaraciones de contenido o a aquellas dispositivas de las partes; a las enunciaciones directas y a las enunciaciones
simples que contienen el instrumento pblico otorgado como a los modos de impugnacin, segn se trate de las
clusulas esenciales del inc. a) o de las clusulas dispositivas previstas en el inc. b).
ARTCULO 296.- Eficacia probatoria. El instrumento pblico hace plena fe: a. en cuanto a que se ha realizado el acto, la
fecha, el lugar y los hechos que el oficial pblico enuncia como cumplidos por l o ante l hasta que sea declarado falso
en juicio civil o criminal; b. en cuanto al contenido de las declaraciones sobre convenciones, disposiciones, pagos,
reconocimientos y enunciaciones de hechos directamente relacionados con el objeto principal del acto instrumentado,
hasta que se produzca prueba en contrario.

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Es la ley la que confiere autenticidad a los instrumentos pblicos de acuerdo a sus especialidades, requerimientos y
condiciones que ella prev. Entonces, los instrumentos pblicos son un medio de prueba de los hechos y de las
declaraciones absolutamenteimportantes y necesarios para la sociedad, ya que evitan que cada vez que se tenga que
hacer valer actos o negocios, estos tengan que ser sometidos a reconocimientos o pruebas gravosas de su existencia y
veracidad.
Dicha fuerza probatoria, que no requiere de ningn elemento externo al instrumento celebrado para tener vigencia, no
solo alcanza y se extiende a las partes y a sus sucesores, sino tambin a los terceros y a todos los sujetos que no tienen
ninguna relacin con el acto o el negocio. Ninguna relacin importa sostener que alcanza tambin a quienes carecen
de un inters directo o indirecto vinculado con el acto y sus consecuencias. Se facilita de ese modo la prueba,
otorgndose a los instrumentos plena fe de su contenido.
Se puede decir que ello se deriva de la aplicacin de la fe pblica y su corolario: la autenticidad de los instrumentos
pblicos. La fuerza probatoria es el elemento que caracteriza al instrumento pblico y que lo diferencia del instrumento
privado, que no tiene esa cualidad. La autenticidad se refiere a la existencia, legitimidad o veracidad en el significado de
lo que contiene el instrumento.

ARTCULO 295.- Testigos inhbiles. No pueden ser testigos en instrumentos pblicos: a. las personas incapaces de
ejercicio y aquellas a quienes una sentencia les impide ser testigo en instrumentos pblicos; b. los que no saben firmar;
c. los dependientes del oficial pblico; d. el cnyuge, el conviviente y los parientes del oficial pblico, dentro del cuarto
grado y segundo de afinidad; El error comn sobre la idoneidad de los testigos salva la eficacia de los instrumentos en
que han intervenido.
La lectura de la norma es suficiente para conocer cules son las personas que no pueden ser testigos y que, por ende,
resultan inhbiles para cumplir la formalidad que la ley requiere en cada uno de los instrumentos que se celebren.
Hay dos clases de testigos:
a. aquellos cuya declaracin es un medio de prueba, aquellos que declaran en juicio y a travs de cuya declaracin se
concurre con posterioridad a demostrar la existencia de los hechos y de los actos;
b. los testigos instrumentales cuya presencia integra la forma del acto. En la ltima categora se distinguen los testigos
de conocimiento aquellos que concurren al solo efecto de dar fe de la identidad de las partes y los testigos del acto.
En el artculo bajo estudio referimos exclusivamente a los testigos instrumentales. Cuando la ley dispone que el
instrumento debe otorgarse ante testigos, su presencia y firma es requisito de validez. La capacidad para ser testigo
instrumental es su habilidad o sea, su capacidad como tal y comprende a toda persona no comprendida por las
exclusionesde la ley.
En tanto, por el art. 12 CDPD se presume el ejercicio de la capacidad jurdica.
La constitucionalizacin del derecho privado se desarrolla en el inciso 1) de este artculo. Ello, al referirse a las personas
incapaces de ejercicio y a aquellas con restricciones o limitaciones a la capacidad de ejercicio declaradas en una
sentencia judicial. En el caso de aquellas personas a quienes se ha restringido por sentencia su capacidad jurdica, su
imposiblidad para ser testigo especialmente debe constar en la sentencia. Coincide en lo pertinente con el primer y
segundo prrafo del art. 32 CCyC.
En materia de testigos instrumentales no est prevista la firma a ruego para un testigo que no lo sabe hacer. Si de todos
modos se utiliza esta modalidad, el verdadero testigo instrumental es el firmante y el acto ser vlido siempre que este
ltimo sea hbil.

ARTCULO 297.- Incolumidad formal. Los testigos de un instrumento pblico y el oficial pblico que lo autoriz no
pueden contradecir, variar ni alterar su contenido, si no alegan que testificaron u otorgaron el acto siendo vctimas de
dolo o violencia.

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Se entiende que el instrumento pblico que fue otorgado con todos los recaudos de fondo y forma exigidos por la ley no
puede ser modificado al arbitrio del otorgante o sus testigos. Al haberse cumplido todo tipo de solemnidades propias de
cada especie de instrumento, este conjunto visto como conjunto de garantas constitucionales constituye una
proteccin a los ciudadanos en los actos realizados con mxima trascendencia para ellos.
El CCyC evita crear inseguridad sobre los derechos que las personas constituyeron en dicho instrumento pblico. Para el
caso en que el oficial pblico y los testigos vctimas de su obrar por dolo y violencia lo aleguen lo puedan probar en un
eventual juicio en el que sean llamados, el instrumento pblico podr anularse. Pero prima el principio de la
conservacin de los actos jurdicos.
ARTCULO 298.- Contradocumento. El contradocumento particular que altera lo expresado en un instrumento pblico
puede invocarse por las partes, pero es inoponible respecto a terceros interesados de buena fe. 1. Introduccin El
contradocumento particular puede invocarse entre las partes que alteraron lo expresado en un instrumento pblico,
pero no pueden oponerlo frente a aquellas personas, como resultan los terceros de buena fe.
El contradocumento es un escrito en general secreto que comprueba o reconoce la simulacin total o parcial de un acto
aparente al cual se refiere.
Cuando la simulacin es lcita, porque a nadie daa ni va contra la ley, puede ocurrir que una de las partes la
simulacin es un negocio bilateral que hizo el acuerdo simulatorio pretenda sostener que la simulacin celebrada no
es un negocio aparente, sino real. En ese caso, se consolidan, si no hay actuacin de la otra parte, las consecuencias del
acto aparente convirtindose en efectivas. Si esto sucede, la otra parte que intervino en el negocio puede iniciar la
accin de simulacin para evitar que esta prospere y se consume la apariencia. Puede darse que terceras personas estn
interesadas en que el acto se mantenga aparente. Y si estos terceros son de buena fe porque no conocen el negocio
ficticio del acto, se benefician con la inoponiblidad del contradocumento hacia ellos. Los terceros de buena fe son
aquellos que desconocan el negocio simulado en el momento en que se relacionaron con las partes simulantes.
3) ESCRITURAS PBLICAS
La escritura pblica que se asienta en el protocolo de un escribano se denomina escritura matriz. Igual criterio sigue la
norma si la escritura se extiende por otro funcionario autorizado para ejercer las mismas funciones.
Las escrituras pblicas son la clase ms importante de los instrumentos pblicos y pueden contener en su cuerpo, y
volcado en el protocolo, uno o ms actos jurdicos.
La norma 299 se refiere a copia o testimonio como sinnimos, lo que constituye un avance novedoso, y revalida
expresamente que ellas hacen plena fe, como la escritura matriz que se asent en el protocolo del escribano. Sin duda,
ante una variacin entre la escritura matriz y las copias o testimonios, debe estarse al contenido de la escritura matriz.
ARTCULO 299.- Escritura pblica. Definicin. La escritura pblica es el instrumento matriz extendido en el protocolo de
un escribano pblico o de otro funcionario autorizado para ejercer las mismas funciones, que contienen uno o ms actos
jurdicos. La copia o testimonio de las escrituras pblicas que expiden los escribanos es instrumento pblico y hace plena
fe como la escritura matriz. Si hay alguna variacin entre sta y la copia o testimonio, se debe estar al contenido de la
escritura matriz.
Quines son los otros funcionarios autorizados para otorgar escrituras pblicas en ejercicio de las mismas funciones?
Los funcionarios del Servicio Exterior de la Nacin a cargo de oficinas o secciones consulares, los cnsules.
El art. 20, inc. c) de la Ley 20.597 de Servicio Exterior de la Nacin regula que los funcionarios del Servicio Exterior de la
Nacin a cargo de oficinas o secciones consulares pueden autorizar todos los actos jurdicos que, segn las leyes de la
Nacin, correspondieren a los escribanos pblicos; su formalizacin tendr plena validez en todo el territorio de la
Repblica Argentina.
Escritura pblica: La escritura pblica es una especie del gnero instrumento pblico que, por excelencia, es otorgada
por los escribanos. Es, sin duda, la ms importante en el derecho privado. Se trata de un instrumento pblico otorgado
por un escribano de registro en su protocolo, y con las formalidades que la ley establece. Como predican los
Fundamentos del Proyecto de Reforma al CCyC unificado (ley 26.994), este conjunto de solemnidades formales

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entendidas como garantas de jerarqua constitucional es el fundamento de su privilegiada oponibilidad, que deviene de
la fe pblica que merecen.
La escritura pblica no solo permite dar plena fuerza probatoria a gran nmero de actos, sino que es requerida por la ley
en diversas disposiciones: esta exige escrituras pblicas como formalidad exclusiva o, simplemente, como formalidad
relativa.
Habitualmente, las escrituras pblicas se otorgan ante los escribanos de registro que, valga la reiteracin, son
depositarios de la fe pblica y dan autenticidad a los instrumentos otorgados ante ellos y redactados en los protocolos
.
La escritura pblica es un instrumento calificado como solemne, y que tanto en nuestro pas como en la regin
americana, est destinada para la conformacin de actos jurdicos de trascendencia patrimonial y personal.
Escritura pblica; escritura matriz. Sus copias o testimonios:
Est claro que los instrumentos pblicos incluyen la clase ms importante que, valga reiterarlo, es la escritura pblica,
sus copias o testimonios. La escritura matriz es la escritura pblica original, la que est asentada en el protocolo del
escribano pblico de Registro. Si bien las copias o testimonios expedidos por los escribanos a pedido de partes
intervinientes e interesadas hacen plena fe y, en tal sentido, funcionan como la escritura matriz, no lo son. Las copias
o testimonios son retiradas de la escribana y entregadas a las partes intervinientes, utilizndose para surtir efectos
formales y probatorios. Siendo las que circulan, son tambin llamadas escrituras pblicas lo que es correcto por
tratarse de una nominacin que alude a su contenido.
En cambio, las escrituras matrices quedan reservadas en los libros de protocolo que cada escribano de Registro
conforma, conserva y custodia de acuerdo a las especficas formalidades que las leyes notariales provinciales del pas y
CABA, y las reglamentaciones de los Colegios de Escribanos exigen y el escribano pblico debe cumplir.
Y adems debe someterse a los controles sobre las probidades que se exige por dichos Colegios en la configuracin de
los libros de protocolo, su numeracin cronolgica de la foliatura, el sellado, entre otras condiciones, en procura de la
seguridad jurdica y del mejor servicio notarial para los ciudadanos. Pasados unos aos ello depende de cada provincia
y de lo que dispongan los Colegios de Escribanos del pas, previa impresin y encuadernacin, el libro de protocolo se
remite al Archivo Notarial, donde queda para siempre.
Respecto a las copias o testimonios a las que se refiere la norma bajo comentario, el CCyC opta por la sinonimia entre
estos vocablos. Ello, como modo de terminar con la polmica entre la palabra copia, que consignan las leyes notariales
y que el Cdigo de Vlez utiliza al referirse a esta clase de reproducciones, la palabra testimonio, que es la usada en la
prctica judicial y notarial.
Como sealamos, en caso de encontrarse diferencias conceptuales o formales entre la escritura matriz (el protocolo) y
sus copias o testimonios, prevalecen las primeras sobre las segundas, y a ellas hay que atenerse.
Presupuestos de la funcin notarial
La funcin notarial abarca distintos procesos e instrumentos de complejidad. La intervencin resume un accionar que
otorga fe pblica y da forma a la voluntad de las partes. De ese modo, estructura legalmente los hechos o actos que
solicitan los requirentes, tendiente al logro de su objetivo y, para ello, realiza operaciones instrumentales.
La funcin notarial valida los negocios jurdicos de los peticionantes a travs de la forma, es decir, viste con ropaje
apropiado la voluntad que le ha manifestado el individuo. Como se ha dicho, la forma por excelencia es la escritura
pblica. Con ella se impregna de autenticidad erga omnes a los documentos autorizados.
Escribanos:
El escribano pblico, es aquel profesional del Derecho que ha sido designado por el Estado como oficial pblico,
confirindole la titularidad de un registro. Si l es directamente responsable ante el Estado, se lo conoce como escribano
de registro. Si, por el contrario, solo est autorizado a utilizar un registro del que es directamente responsable otro
escribano, se lo denomina escribano adscripto.

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PROTOCOLO:
Todas las escrituras pblicas realizadas a lo largo de un ao y en las que constan todos los actos jurdicos en los que
interviene el escribano o notario deben encontrarse ordenadas cronolgicamente en el protocolo, en el que constar
toda la actividad notarial del o los profesionales intervinientes.
ARTCULO 300.- Protocolo. El protocolo se forma con los folios habilitados para el uso de cada registro, numerados
correlativamente en cada ao calendario, y con los documentos que se incorporan por exigencia legal o a requerimiento
de las partes del acto. Corresponde a la ley local reglamentar lo relativo a las caractersticas de los folios, su expedicin,
as como los dems recaudos relativos al protocolo, forma y modo de su coleccin en volmenes o legajos, su
conservacin y archivo.
Concepto:El protocolo consiste en el conjunto de escrituras pblicas y dems documentos producidos por el escribano o
notario a lo largo de un ao, de conformidad con las leyes notariales, los cuales se debern encontrar ordenados de
manera cronolgica. Segn Armella, su finalidad es conservar cronolgicamente los documentos notariales portantes de
la instrumentacin de hechos y/o actos jurdicos que crean, modifican, transfieren o extinguen derechos, posibilitando
tambin su reproduccin.
Folios: Asimismo, el protocolo se compone con los folios dentro de los cuales se encuentran las escrituras pblicas y
dems documentos notariales arriba mencionados. Dichos folios, para poder ser parte del protocolo, deben estar
habilitados por la legislacin notarial vigente de cada provincia y de la CABA. Sern los Colegios de Escribanos de cada
jurisdiccin los rganos encargados de velar por la seguridad de los folios: sern ellos los encargados de proveerles a los
escribanos los folios correspondientes y de suspender su entrega en el caso de que hubiere grave denuncia o
irregularidades en el ejercicio notarial por parte del profesional responsable ante dicho organismo colegiado, y segn las
reglas notariales correspondientes.
Lo actuado en el protocolo. El protocolo se inicia en el momento en que el escribano o notario realiza la primera
escritura pblica o documento notarial. Antes de llevarse a cabo la primera escritura pblica, se realiza la nota de
apertura en la que debe constar la fecha, el registro notarial, los profesionales que lo integran y su condicin titular,
adscripto, etc.
Una vez hecha lanota de apertura se proceder a realizar la primera escritura pblica. Al finalizar cada ao calendario se
cierra el protocolo dejndose testimonio notarial de todos los folios que se utilizaron y de aquellos que no se hubieren
utilizado. Todo ello, con firma y sello del escribano a cargo y con media firma en los inutilizados.
Por ltimo, todo lo relativo a los deberes de ejercicio es regulado por las leyes notariales propias de cada provincia las
que regulan las formas en que se redactan las escrituras y se incorporan los documentos anexos, como as tambin los
deberes de encuadernacin.
REQUISITOS:
ARTCULO 301.- Requisitos. El escribano debe recibir por s mismo las declaraciones de los comparecientes, sean las
partes, sus representantes, testigos, cnyuges u otros intervinientes. Debe calificar los presupuestos y elementos del
acto, y configurarlo tcnicamente.
Las escrituras pblicas, que deben extenderse en un nico acto, pueden ser manuscritas o mecanografiadas, pudiendo
utilizarse mecanismos electrnicos de procesamiento de textos, siempre que en definitiva la redaccin resulte
estampada en el soporte exigido por las reglamentaciones, con caracteres fcilmente legibles.
En los casos de pluralidad de otorgantes en los que no haya entrega de dinero, valores o cosas en presencia del notario,
los interesados pueden suscribir la escritura en distintas horas del mismo da de su otorgamiento. Este procedimiento
puede utilizarse siempre que no se modifique el texto definitivo al tiempo de la primera firma.
Primer requisito: la obligatoriedad de la presencia del escribano en los actos escriturarios. Luego, calificar los elementos
que las partes le han brindado al escribano y darles desde su ejercicio profesional el encuadre jurdico de aquella
figura cuyo objeto las partes han deseado instrumentar. Configurarlo tcnicamente significa redactarlo.
Tambin regula que las escrituras pueden ser manuscritas o tener formato mecanogrfico, o de procesadores de texto y
munirse del auxilio de la tecnologa informtica (refiere a los mecanismos electrnicos y procesamientos de textos).

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Pero, como requisito ineludible, determina que la redaccin resulte estampada en el soporte exigido por las
reglamentaciones y, sobretodo, que se pueda leer fcilmente. Advierte la norma que cuando se trate de escrituras con
varios otorgantes, y no deban entregarse valores o dinero o cosas en la presencia del escribano, pueden suscribirse en
distintas horas del mismo da en que se puso la fecha del otorgamiento, aunque no puede modificarse el texto luego de
la primera firma que se hubiere estampado.
En los dems casos en que, en presencia del escribano, deban entregarse valores, dinero o cosas, el o los otorgantes del
acto deben concurrir al mismo tiempo y firmar en presencia del escribano. El cumplimiento por parte del escribano de
los requisitos apuntados es un deber propio del quehacer notarial.
Las labores notariales para la doctrina calificada resultan bsicamente las siguientes:
a. tarea de asesoramiento; b. funcin legitimadora y formativa; c. labor autenticadora y documental;d. labor
redactora, porque contribuye desde el principio a la especial y oportuna formacin de los instrumentos.
Acerca de las formalidades: Se menciona expresamente el tipo de grafa que soporta el contenido del instrumento. En
tal sentido, adems de la utilizada grafa manuscrita, la norma ampla a los medios actuales de la tecnologa informtica,
como ya se seal. Todas las escribanas utilizan los programas informticos destinados a los distintos usos del quehacer
notarial. Lo fundamental es que el resultado de cualquiera de las tcnicas usadas para la redaccin y edicin del
contenido de la escritura sea legible y de fcil comprensin aun con las correcciones que, por va de enmendaturas y
salvaturas, efecte el escribano. Debe encontrarse claridad en el documento y resguardarse cada una de las
formalidades prescriptas por la ley, tales como el tipo de papel, la tinta, los espacios en blanco, la prohibicin de
abreviaturas. Estas formalidades deben interpretarse en conjunto con las leyes notariales. Si bien las leyes provinciales y
la ley 404 de la CABA guardan infinidad de similitudes, difieren en algunos aspectos: entre ellos, en los mecanismos
seguridad como resulta la impresin del documento. Si el escribano no cumple con las formalidades y requisitos a los
que est obligado por la ley de su jurisdiccin, ser pasible de sancin disciplinaria.
Los tiempos del acto.Su unidad: Es principio que el otorgamiento de todo instrumento pblico en general, y de la
escritura pblica en especial, debe efectuarse sin solucin de continuidad. Los elementos formales que lo constituyen
deben coexistir en un instante preciso de tiempo. Sin perjuicio de la duracin del mismo, aquel se remite a un instante.
En la prctica puede ocurrir que haya que rectificar el proyecto. Entonces, las partes y los testigos deben esperar a que,
materialmente, se lo efecte, y firmar luego. Entre los instrumentos pblicos es requisito de validez la unidad del acto
por ejemplo, en el matrimonio.
Idioma:La escritura pblica debe siempre hacerse en idioma nacional y tomar como referencia a la Academia Argentina
de Letras debido a que el idioma nacional posee una enorme cantidad de palabras que no pertenecen al idioma
castellano o espaol.
Abreviaturas y nmeros: art. 303 No se deben dejar espacios en blanco, ni utilizar abreviaturas, o iniciales, excepto que
estas dos ltimas consten en los documentos que se transcriben, se trate de constancias de otros documentos
agregados o sean signos o abreviaturas cientficas o socialmente admitidas con sentido unvoco. Pueden usarse
nmeros, excepto para las cantidades que se entregan en presencia del escribano y otras cantidades o datos que
corresponden a elementos esenciales del acto jurdico
ARTCULO 304.- Otorgante con discapacidad auditiva. Si alguna de las personas otorgantes del acto tiene discapacidad
auditiva, deben intervenir dos testigos que puedan dar cuenta del conocimiento y comprensin del acto por la persona
otorgante. Si es alfabeta, adems, la escritura debe hacerse de conformidad a una minuta firmada por ella y el escribano
debe dar fe de ese hecho. La minuta debe quedar protocolizada.
El artculo se refiere a los casos en los que alguna de las personas otorgantes del acto tenga discapacidad auditiva, ya sea
alfabeta o analfabeta. En ambos supuestos debe concurrir con dos testigos que deben dar cuenta del conocimiento y
comprensin del acto por la persona otorgante. Si la persona es alfabeta, la escritura debe hacerse conforme a una
minuta firmada por ella, hecho del que el escribano debe dar fe. Tambin esta debe quedar protocolizada. Si es
analfabeta, la norma tambin exige la intervencin no solo presencia de dos testigos que acrediten que la persona
otorgante comprende la trascendencia patrimonial o personal del acto que va a celebrar y sus consecuencias.

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CONTENIDO DE LA ESCRITURA PUBLICA:

ARTCULO 305.- Contenido. La escritura debe contener:
a. lugar y fecha de su otorgamiento; si cualquiera de las partes lo requiere o el escribano lo considera conveniente, la
hora en que se firma el instrumento;
b. los nombres, apellidos, documento de identidad, domicilio real y especial si lo hubiera, fecha de nacimiento y estado
de familia deos otorgantes; si se trata de personas casadas, se debe consignar tambin si lo son en primeras o
posteriores nupcias y el nombre del cnyuge, si resulta relevante en atencin a la naturaleza del acto; si el otorgante es
una persona jurdica, se debe dejar constancia de su denominacin completa, domicilio social y datos de inscripcin de
su constitucin si corresponde;
c. la naturaleza del acto y la individualizacin de los bienes que constituyen su objeto;
d. la constancia instrumental de la lectura que el escribano debe hacer en el acto del otorgamiento de la escritura;
e. las enmiendas, testados, borraduras, entrelneas, u otras modificaciones efectuadas al instrumento en partes
esenciales, que deben ser realizadas de puo y letra del escribano y antes de la firma;
f. la firma de los otorgantes, del escribano y de los testigos si los hubiera; si alguno de los otorgantes no sabe o no
puede firmar, debe hacerlo en su nombre otra persona; debe hacerse constar la manifestacin sobre la causa del
impedimento y la impresin digital del otorgante.
En esta Seccin 5a se siguen criterios conocidos, con un lenguaje ms comprensible y con las especificaciones puntuales
de la ley que deben contener las escrituras pblicas. Se expresa que la falta de cumplimiento de los incs. a), b) y f)
acarrea la nulidad del acto escriturario. La inobservancia de las otras formalidades no anula las escrituras, pero los
escribanos o funcionarios pblicos pueden ser sancionados
ARTCULO 306.- Justificacin de identidad. La identidad de los comparecientes debe justificarse por cualquiera de los
siguientes medios: a. por exhibicin que se haga al escribano de documento idneo; en este caso, se debe individualizar
el documento y agregar al protocolo reproduccin certificada de sus partes pertinentes; b. por afirmacin del
conocimiento por parte del escribano.
DOCUMENTOS HABILITANTES:
ARTCULO 307.- Documentos habilitantes. Si el otorgante de la escritura es un representante, el escribano debe exigir la
presentacin del documento original que lo acredite, el que ha de quedar agregado al protocolo, excepto que se trate
de poderes para ms de un asunto o de otros documentos habilitantes que hagan necesaria la devolucin, supuesto en
el cual se debe agregar copia certificada por el escribano. En caso de que los documentos habilitantes ya estn
protocolizados en el registro del escribano interviniente, basta con que se mencione esta circunstancia, indicando folio y
ao.
Cuando el otorgante de una escritura acte como representante de otro, debe acreditar su personera exhibiendo el
documento original que lo inviste de dicha representacin, el que debe agregarse al protocolo. En caso de que el
otorgante de la escritura en representacin de otra persona est investido de un poder para ms de un asunto, o que se
presente con documento habilitante que requiera que el escribano se lo devuelva, debe agregarse al protocolo una
copia certificada de dichos poderes u otros documentos habilitantes. Plantea un tercer supuesto y es que el poder de
representacin para la celebracin del acto se haya extendido en el mismo protocolo del escribano a cargo de ese
Registro Notarial, por lo que basta con mencionar el nmero de escritura, folio del protocolo y la fecha en que dicho
poder se otorg por escritura. No obstante las leyes notariales expresan que el notario debe comprobar el alcance de la
representacin invocada y hacer constar la declaracin del representante sobre su vigencia.

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Enunciacin de algunos documentos habilitantes

La determinacin de cules son los documentos habilitantes requiere el estudio cuidadoso de cada caso, en funcin del
acto jurdico de que se trate y de las normativas que rigen el tipo de representacin que se invoque. Si, por ejemplo, el
otorgante invoca el carcter de mandatario, su poder debe, a su vez, constar en escritura pblica. Por ejemplo:
a. en el caso de representaciones por mandatario, la escritura de poder;
b. en el caso de rganos de una persona jurdica, el estatuto del que resulta la institucin y atribuciones de los
rganos, el acta de asamblea por la que se eligi el directorio o comisin directiva, y el acta de estos por la que
se decidi otorgar la escritura pblica y se comision al que se presenta a otorgarla;
c. en el caso de funcionarios pblicos, es usual y conveniente (aunque no indispensable en razn de su publicidad)
tomar como documentos habilitantes las normas legales que instituyen y asignan las atribuciones del cargo que
el funcionario ejerce y el acto de su designacin.
COPIAS Y TESTIMONIOS:
Conforme a las reglamentaciones locales, los escribanos deben dar copia o testimonio de la escritura matriz a las partes,
por cualquier medio de reproduccin que asegure su permanencia indeleble. Si la escritura matriz contiene constancia
pendiente de alguna obligacin de dar o de hacer, a cargo de otra de las partes que no es la requirente, una nueva copia,
el escribano debe requerir la acreditacin en instrumento pblico de la extincin de la obligacin, la conformidad del
acreedor o la autorizacin judicial, que deba tramitar con citacin de las partes del acto jurdico.
ARTCULO 308.- Copias o testimonios. El escribano debe dar copia o testimonio de la escritura a las partes. Ese
instrumento puede ser obtenido por cualquier medio de reproduccin que asegure su permanencia indeleble, conforme
a las reglamentaciones locales. Si alguna de las partes solicita nueva copia, el escribano debe entregarla, excepto que la
escritura contenga la constancia de alguna obligacin pendiente de dar o de hacer, a cargo de otra de las partes. En este
caso, se debe requerir la acreditacin en instrumento pblico de la extincin de la obligacin, la conformidad del
acreedor o la autorizacin judicial, que debe tramitar con citacin de las partes del acto jurdico.
En tanto la escritura matriz queda asentada y, luego, encuadernada y archivada en el protocolo, no se presta para
ser utilizada de un modo prctico para probar la existencia del acto. Las copias que el escribano expide y entrega a las
partes, y que son instrumento pblico al igual que la escritura matriz, son las que se utilizan a tales fines: se las exhibe,
se las agrega a los expedientes judiciales o se las presenta en toda ocasin en que la parte invoca los derechos surgidos
del acto. De ah que el escribano debe dar a las partes que lo pidiesen copia autorizada por cualquier medio de
reproduccin. No obstante, la norma establece una excepcin. Por ejemplo, si se solicita nueva copia de una escritura
que instrumenta un acto por el cual una de las partes contrae una obligacin que no aparece cumplida un prstamo o
un contrato de construccin el escribano no debe expedirla sino requerirle a quien la solicit una acreditacin por
instrumento pblico de que la obligacin se encuentra extinguida, la conformidad del acreedor o la autorizacin del juez
con citacin a las partes del acto jurdico. El sentido de la norma radica en proteger y evitar daos al que cumpli con sus
obligaciones para que no se le reclamen nuevamente las prestaciones que ya ha cumplido. De otorgarse sin ms las
copias por la mera solicitud de una de las partes del acto jurdico que contiene la escritura, quien extingui sus
obligaciones pueda ser demandado y reclamado tantas veces como se presentase el instrumento. Es decir, el escribano
no debe otorgar una nueva copia o testimonio al ex-acreedor a quien ya se le haba satisfecho la obligacin.
Por tal motivo, en el supuesto de que no se acredite en la forma que regula el artculo bajo comentario que se han
extinguido las obligaciones pendientes de dar o hacer, es necesaria la autorizacin judicial para que el escibano la
expida.
ACTAS NOTORIALES:
Las actas constituyen documentos matrices notariales que deben extenderse en el protocolo cuyo objeto resulta
comprobar los hechos que se vuelcan en los documentos notariales. Las actas son instrumentos pblicos que requieren
la autorizacin de un escribano competente, que interviene a requerimiento de una persona con inters legtimo y tiene
como objeto constatar la verdad de un hecho. Para lograr dicho objeto perseguido por la ley, y en razn de la investidura
que ostenta, es el notario quien autentica las actas, lo que importa la fijacin de los hechos y su comprobacin.

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ARTCULO 310.- Actas. Se denominan actas los documentos notariales que tienen por objeto la comprobacin de
hechos.
En esta normativa el CCyC reconoce puntualmente a esta clase de instrumentos pblicos como documentos notariales y
ensea que el objeto de las actas es la de comprobar hechos.
ARTCULO 311.- Requisitos de las actas notariales. Las actas estn sujetas a los requisitos de las escrituras pblicas, con
las siguientes modificaciones: a. se debe hacer constar el requerimiento que motiva la intervencin del notario y, en su
caso, la manifestacin del requirente respecto al inters propio o de terceros con que acta; b. no es necesaria la
acreditacin de personera ni la del inters de terceros que alega el requirente; c. no es necesario que el notario conozca
o identifique a las personas con quienes trata a los efectos de realizar las notificaciones, requerimientos y otras
diligencias; d. las personas requeridas o notificadas, en la medida en que el objeto de la comprobacin as lo permita,
deben ser previamente informadas del carcter en que interviene el notario y, en su caso, del derecho a no responder o
de contestar; en este ltimo supuesto se deben hacer constar en el documento las manifestaciones que se hagan; e. el
notario puede practicar las diligencias sin la concurrencia del requirente cuando por su objeto no sea necesario; f. no
requieren unidad de acto ni de redaccin; pueden extenderse simultneamente o con posterioridad a los hechos que se
narran, pero en el mismo da, y pueden separarse en dos o ms partes o diligencias, siguiendo el orden cronolgico; g.
pueden autorizarse aun cuando alguno de los interesados rehse firmar, de lo cual debe dejarse constancia.
VALOR PROBATORIO:
ARTCULO 312.- Valor probatorio. El valor probatorio de las actas se circunscribe a los hechos que el notario tiene a la
vista, a la verificacin de su existencia y su estado. En cuanto a las personas, se circunscribe a su identificacin si existe, y
debe dejarse constancia de las declaraciones y juicios que emiten. Las declaraciones deben referirse como mero hecho y
no como contenido negocial.
el artculo se refiere al valor probatorio de las actas como una especie del gnero instrumento pblico. Se sostiene que
las actas prueban los hechos que el escribano tiene a la vista. Es decir, el escribano puede dar fe solamente de aquello
que percibe por sus sentidos y del conocimiento que adquiere sensorialmente; por eso, verifica la existencia de lo que
observa y escucha. Constata el estado de un acontecimiento. Con relacin a las personas requirentes o convocantes del
escribano para que se labre el acta, es funcin principal la identificacin de aquellos y tambin asentar en la hoja de
protocolo sus declaraciones. Estas resultan meros hechos que carecen de contenido negocial.
Instrumentos privados y particulares no firmados.
Los instrumentos privados son los documentos empleados con mayor frecuencia por los interesados para plasmar sus
negocios jurdicos. Segn una difundida definicin, los instrumentos privados son documentos firmados por las partes
sin intervencin del oficial pblico.
La clasificacin bipartita tradicional entre instrumentos pblicos e instrumentos privados haba sido puesta en tela de
juicio por la doctrina con motivo de la denominacin instrumentos particulares que empleaba el legislador en diversos
artculos del CC. Sobre esa base, un sector de la doctrina distingua entre aquellos documentos no firmados pero que
tenan valor probatorio gobernados por la directiva que emanaban del art. 1190 CC y los instrumentos privados
propiamente dichos, que eran aquellos que requeran ser firmados por las partes como condicin esencial de validez
(art. 1012 CC).
Al referirse a la prueba de los contratos, el art. 1190 CC mencionaba a los instrumentos particulares firmados o no
firmados. Solo los primeros encuadraban dentro de la nocin de instrumentos privados, en tanto los segundos no
estaban incluidos en esa categora. Su valor probatorio era el que le reconoca la segunda parte del art. 1192 CC, al
expresar que: a cualquier instrumento pblico o privado que emane del adversario, de su causante o de parte
interesada en el asunto. Por tanto, en el esquema de Vlez, tratndose de instrumentos particulares no firmados,
incumba a quien pretenda valerse de ellos arrimar elementos de conviccin que autoricen a concluir que emanaban de
aquel a quien se los opona y estaba precisado, adems, a demostrar que concurran los extremos de los arts. 1191 y
1192 CC.
ARTCULO 287.- Instrumentos privados y particulares no firmados. Los instrumentos particulares pueden estar firmados
o no. Si lo estn, se llaman instrumentos privados. Si no lo estn, se los denomina instrumentos particulares no

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firmados; esta categora comprende todo escrito no firmado, entre otros, los impresos, los registros visuales o auditivos
de cosas o hechos y, cualquiera que sea el medio empleado, los registros de la palabra y de informacin.
El CCyC, expresamente, clasifica a los instrumentos privados segn estn o no firmados. As, son instrumentos privados
propiamente dichos si estn firmados, mientras que son particulares cuando no lo estn.
En forma ejemplificativa, el artculo en comentario menciona entre ellos a los impresos, los registros visuales o auditivos
de cosas o hechos, los registros de la palabra grabaciones o de informacin. De esta forma, se abarca una
importantsima gama de documentos que hacen a la vida cotidiana y cuya regulacin es difusa; basta con mencionar los
extractos y comprobantes de los cajeros automticos y todas las transacciones comerciales que se realizan diariamente
sin que se encuentren firmadas. Las nuevas tecnologas han aportado elementos valiossimos para el trfico jurdico,
para su agilidad, comodidad y rapidez; y avanzan a paso acelerado sin que hasta ahora su enorme importancia tuviera
correlato en la legislacin. Esta norma ser, entonces, un pilar muy importante para la elaboracin de los caracteres y
efectos de esta nueva categora de instrumentos.
Requisitos de validez: firma.
La firma se caracteriza por ser olgrafa y por la exclusividad del trazo.
Existe amplia libertad de eleccin y las personas pueden adoptar cualquier grafa para firmar; la prueba est en que en
la gran mayora de los casos son ilegibles.
Su esencia e importancia radica en que constituye la expresin o manifestacin habitual de la individualidad de quien la
estampa y debe estar puesta con el fin de expresar voluntad de adhesin al texto en el que la misma se inserta.
Como puede colegirse, la firma se encuentra indisolublemente ligada al fin inmediato que el acto jurdico procura
realizar. Esta singular trascendencia justifica que el legislador la haya rodeado de determinadas garantas y procure
separarla o distinguirla de otras exteriorizaciones de la individualidad que no constituyen expresiones destinadas a
revelar una declaracin de voluntad, es decir, aquellas que no estn encaminadas a establecer relaciones jurdicas,
crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar derechos (art. 944 CC). Por eso, el rasgo sobresaliente que distingue a
la firma es que de ese modo el sujeto manifiesta habitualmente una declaracin de voluntad destinada a obligarlo, lo
que ha llevado a algn autor a hablar de la personalidad de la firma.
En el CC, el art. 1012 estableca que la firma no poda ser reemplazada por signos ni por las iniciales de los nombres o
apellidos. Sin embargo, esta prohibicin y la consecuencia seguida por el art. 1014 CC deba leerse vinculada al trazo
habitual que utilizan las personas para estampar la firma, a tal punto que el art. 1014 seala que los signos o iniciales
valdrn como verdadera firma cuando voluntaria y espontneamente se reconociere el instrumento.
ARTCULO 288.- Firma. La firma prueba la autora de la declaracin de voluntad expresada en el texto al cual
corresponde. Debe consistir en el nombre del firmante o en un signo.
En los instrumentos generados por medios electrnicos, el requisito de la firma de una persona queda satisfecho si se
utiliza una firma digital, que asegure indubitablemente la autora e integridad del instrumento.
El CCyC tiene un concepto distinto de firma. Se la define por su efecto principal que es probar la autora de la
declaracin de voluntad expresada en el texto. Por tanto, en principio, sera irrelevante si se trata de iniciales o signos en
la medida que se pruebe la autora de la declaracin. Pero, a continuacin, agrega que debe consistir en el nombre del
firmante o en un signo, incurriendo de este modo en una rigidez compatible con la que exhiben los arts. 1012 y 1014
CC.
El rasgo determinante de la exteriorizacin de la voluntad es la habitualidad y la espontaneidad del trazo, siempre que
se realicen con la intencin de rubricar un acto jurdico. La ltima parte del artculo se refiere a la firma en los
instrumentos generados por medios electrnicos; para esos casos establece que el requisito de la firma queda satisfecho
si se utiliza la firma digital en los trminos que establece la ley 25.506.
Segn el art. 2 de la ley 25.506, se entiende por firma digital al resultado de aplicar a un documento digital un
procedimiento matemtico que requiere informacin de exclusivo conocimiento del firmante, encontrndose sta bajo
su absoluto control.
La firma digital debe ser susceptible de verificacin por terceras partes, tal que dicha verificacin simultneamente
permita identificar al firmante y detectar cualquier alteracin del documento digital posterior a su firma. En su art. 3
se equipara el valor de esta clase de firma a la de la firma manuscrita, incluso en lo vinculado a los efectos debidos a su
omisin.

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UNIDAD XIV:
1.- Vicios de la voluntad y vicios de los actos jurdicos.
2.- El error como vicio de la voluntad. El error de hecho esencial: concepto y condiciones. El error en la
declaracin y su transmisin. El error reconocible: Concepto. Supuestos. Su diferencia con el error excusable.
Supuestos de error esencial. Subsistencia del acto. El error de clculo.
3.- Dolo: diferentes acepciones. Dolo como vicio de la voluntad. Concepto de accin y omisin dolosa. Las
condiciones del dolo y el concepto legal de dolo esencial. Dolo incidental: concepto y efectos. El dolo de un
tercero. Responsabilidades.
4.- Violencia como vicio de la voluntad. Fuerza e intimidacin. Anlisis y requisitos. Violencia o amenazas de un
tercero. Responsabilidades.

1) VICIOS DE LA VOLUNTAD Y VICIOS DE LOS ACTOS JURIDICOS.

Vicios de los HECHOS VOLUNTARIOS:
Siempre, dentro de la teora del acto jurdico, dentro de los actos voluntarios que las partes celebran con el fin
inmediato de producir consecuencias jurdicas. En condiciones normales, un acto jurdico es celebrado para poder lograr
la produccin de los efectos.
Cuando un acto jurdico no produce los efectos buscados, estamos hablando de un acto ineficaz.
La ineficacia, generalmente, proviene de la presencia de un vicio que deber estar en el momento mismo de la
celebracin del acto.
Estos vicios (defectos) presentes en la celebracin de un acto tendrn la virtualidad suficiente para ocasionar la nulidad
del acto.

ERROR
VICIOS DE LA
VOLUNTAD
VICIOS DE LOS
HECHOS
VOLUNTARIOS

DOLO

AFECTAN:
Intencin
libertad

VIOLENCIA
VICIOS DE LOS
ACTOS JURIDICOS

FRAUDE
SUMILACION
LESION

AFECTA:
Voluntad
(buena fe)

Los vicios de la voluntad son los defectos que se presentan en alguno de los elementos internos, es decir, el
discernimiento, la intencin y la libertad.
El eventual defecto que pudiera existir en la "forma esencial" no configura tcnicamente un "vicio", sino directamente la
ausencia de acto voluntario.
Los defectos sobre el elemento "intencin" configuran los vicios de error y dolo; los que afectan el elemento "libertad"
constituyen el vicio de violencia.

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A su vez, cabe distinguir los vicios de la voluntad -error, dolo y violencia- de los vicios del acto jurdico -lesin, fraude y
simulacin-, que se presentan exclusivamente en los negocios o actos jurdicos regulados a partir del artculo 332.
Los primeros pueden afectar a todos los hechos humanos voluntarios -inclusive, por supuesto, a los actos o negocios
jurdicos-, mientras que los ltimos slo afectan a los actos o negocios jurdicos propiamente dichos.
2) ERROR COMO VICIO DE LA VOLUNTAD

ARTICULI 265. Error de hecho. El error de hecho esencial vicia la voluntad y causa la nulidad del acto. Si el acto
es bilateral o unilateral recepticio, el error debe, adems, ser reconocible por el destinatario para causar la
nulidad.
El CCyC distingue claramente, por un lado, los vicios de la voluntad y, por el otro, los vicios propios del acto
jurdico. Aunque las reformas en esta materia no son muchas, son conceptualmente importantes porque
modifican la fisonoma de estos institutos. Uno de los temas donde el cambio se hace ms evidente es el
vinculado con el error. El CCyC sigue en este punto al Cdigo Civil italiano de 1942; el art. 265 que se comenta
reconoce su fuente, precisamente, en el art. 1248 del mencionado CodiceCivile. Tambin se elimina la
referencia a la ignorancia, asimilada por la doctrina cabe citar, en este caso, autores como Savigny, Llambas
y Borda desde antiguo al error, de modo que su regulacin era innecesaria. Por ltimo, se incorpora un
nuevo requisito para que el error pueda dar lugar a la nulidad del acto y es que sea reconocible.
Concepto: Se entiende por error el falso conocimiento de la realidad de las cosas. Es un vicio de la voluntad
que afecta la intencin del sujeto, como elemento interno del acto voluntario; de no haber tenido un falso
conocimiento de las cosas, la persona jams hubiera celebrado el acto. Puede recaer sobre algn elemento de
hecho, contenido o presupuesto del acto; en tal caso se tratar de error de hecho. En cambio, el error de
derecho es el que recae sobre el alcance, la existencia o la vigencia de las normas jurdicas.
Requisitos: Para que el error cause la nulidad del acto debe tratarse de: a) error esencial; y b) ser el mvil
determinante de la voluntad de quien ha errado. Cuando se trata de actos jurdicos bilaterales o unilaterales
recepticios, para que el error cause la nulidad, debe ser reconocible por el destinatario. Se protege, as, la
buena fe y la seguridad en el trfico, figuras compatibles con el deber de informacin que integra la estructura
elemental del derecho contemporneo.
ERROR RECONOCIBLE
Los actos jurdicos pueden ser declarados nulos cuando hay error de hecho, el que, para ser invocado, adems
de ser esencial (art. 265 CCyC), debe ser reconocible. El CCyC introduce este cambio tan importante en
materia del error, dejando de lado el criterio de la excusabilidad del error para adoptar el de la
reconocibilidad.
ARTCULO 266.- Error reconocible. El error es reconocible cuando el destinatario de la declaracin lo pudo
conocer segn la naturaleza del acto, las circunstancias de persona, tiempo y lugar.
El error es reconocible cuando el destinatario de la declaracin lo pudo conocer segn la naturaleza del acto y
las circunstancias de persona, tiempo y lugar. Es decir, el error es reconocible cuando en relacin a la
naturaleza y circunstancias del negocio jurdico, el destinatario, usando la normal diligencia, hubiera podido
darse cuenta de l. Solo se exige que el receptor est en condiciones de advertir el error en abstracto, aunque,
de hecho, no se hubiera dado cuenta, emplendose para advertirlo un criterio de normalidad. Por tanto, es
irrelevante que el destinatario de la declaracin haya o no reconocido el error: basta que el error fuese
objetivamente reconocible segn las caractersticas del destinatario de la declaracin considerando la
naturaleza del acto en cuestin y, particularmente, las circunstancias de tiempo y lugar, tal como expresa el
texto de la norma.
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Cabe sealar que es clara la finalidad tuitiva de la disposicin que se comenta, la cual procura armonizar los
intereses contrapuestos entre los del que yerra al emitir su voluntad y los del trfico. Cuanto ms precisos
sean los deberes de informacin a cargo de una parte, mayor relevancia adquiere la calidad de profesional del
destinatario de la declaracin a los fines de reconocibilidad del error.

Clasificacin del error de hecho: El error se clasifica en esencial y accidental.

El primero es el que se refiere al elemento del acto que se ha tenido en mira al tiempo de su celebracin. Si,
en cambio, recae en circunstancias accesorias o intrascendentes es inhbil para producir la invalidez del
negocio. Para que cause la nulidad, no basta que se trate de un error de hecho, sino que la norma exige que
sea esencial.
Se trata de impedir que por cualquier error sin entidad se perjudique la estabilidad de los actos jurdicos, cuya
conservacin el ordenamiento legal procura. Por tanto, es preciso que exista un motivo importante para
invocar el error y declarar, en consecuencia, la nulidad del acto. No se exige que sea excusable pero, cuando el
vicio afecta a un acto bilateral o unilateral recepticio, debe ser reconocible por el destinario, pues de lo
contrario no ser posible declarar su invalidez. Esta postura tiene sustento en la necesidad de amparar al
destinatario de la declaracin errnea y en las necesidades del trfico jurdico.
Requisitos del error de hecho esencial
Para que el error pueda ser jurdicamente relevante y consienta la declaracin de nulidad del acto jurdico es
preciso que el falso conocimiento recaiga sobre algn elemento de hecho, contenido o presupuesto de aquel.
Adems, para provocar la invalidez, el error debe afectar el proceso de formacin interna de la voluntad, es
decir, haber sido la causa o mvil determinante del acto. Si, por el contrario, no recae sobre alguno de los
elementos bsicos del negocio y no fue el motivo que determin la voluntad, no podr producir la nulidad del
acto pues fallara, en ese caso, la caracterstica de tratarse de un error esencial.
En el CC, para que el error sea susceptible de provocar la nulidad del negocio, no solo tena que ser esencial,
sino adems excusable, esto es, que haya existido razn para errar (art. 929 CC). Se descartaba, as, la
posibilidad de invocar el error como vicio de lavoluntad cuando la ignorancia del verdadero estado de cosas
provena de una negligencia culpable. De esta forma, se conceda un margen de tolerancia aunque
limitado, permitindole al que sufri error impugnar el acto.
La doctrina, siguiendo directivas del derecho europeo concretamente, el derecho francs, el espaol y el
alemn postula la supresin del requisito de la excusabilidad, de modo que se admite la posibilidad de
invocar el error aunque la persona que lo experiment hubiere obrado con imprudencia y se encuentre
obligada a reparar o indemnizar a la otra parte.
En este nuevo esquema, el error se transforma en relevante cuando es reconocible para la contraparte
porque esta pudo advertir que faltaba en la conciencia de ambas correspondencia en la declaracin y, por
tanto, no solo est ausente el elemento subjetivo, sino tambin el elemento objetivo del acto bilateral.

ARTCULO 267.- Supuestos de error esencial. El error de hecho es esencial cuando recae sobre: a. la
naturaleza del acto; b. un bien o un hecho diverso o de distinta especie que el que se pretendi designar, o
una calidad, extensin o suma diversa a la querida; c. la cualidad sustancial del bien que haya sido
determinante de la voluntad jurdica segn la apreciacin comn o las circunstancias del caso; d. los motivos
personales relevantes que hayan sido incorporados expresa o tcitamente; e. la persona con la cual se celebr
o a la cual se refiere el acto si ella fue determinante para su celebracin.
Existe error de hecho esencial que da lugar a la nulidad del acto jurdico si se presenta cualquiera de los
supuestos que menciona el artculo, todos los cuales apuntan a los aspectos primordiales del negocio. En
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primer lugar, el error es esencial cuando recae sobre la naturaleza es decir, sobre la especie del negocio
que se celebra o sobre el objeto que es diverso al que se pretendi designar. Tambin es error esencial el que
recae sobre la cualidad sustancial de la cosa en tanto esta haya sido determinante de la voluntad. Produce,
asimismo, error esencial el que recae sobre la persona, esto es, cuando se produce su equivocada
identificacin o sustitucin. Finalmente, es esencial el error que recae sobre los motivos relevantes que se
incorporaron en el acto.
Distintos supuestos enunciados
1. Error que recae sobre la naturaleza del acto: Cuando el error recae sobre la naturaleza del acto o sobre
su objeto suele llamarse error in negotio. El error en la naturaleza del acto es el que recae sobre la
especie del acto o contrato que se celebra o ejecuta. Ello sucede si una de las partes entiende que
vende algo y la otra piensa que se trata de una donacin, o a la inversa. En esta situacin existe una
divergencia entre la declaracin o comportamiento de una de las partes y la representacin subjetiva
que esta tiene con relacin a la naturaleza de lo declarado o actuado, lo que incide sobre la propia
identidad del negocio o sobre la identidad de la cosa en virtud de la cual este se ha concluido.
2. Error sobre la cualidad sustancial del bien: En este caso el error no recae sobre el hecho generador o
fuente, sino sobre la caracterstica esencial de un bien que determin la voluntad comn. La cosa es
sobre la que queran contratar las partes, pero no tiene las caractersticas que se pensaba que ella
tena.
3. Motivos personales relevantes incorporados expresa o tcitamente: Cuando el inciso se refiere a los
motivos personales relevantes que hayan sido incorporados expresa o tcitamente, se refiere al
mvil determinante del acto que integra la voluntad de los otorgantes y que constituye la causa de su
celebracin. Este supuesto ingresa en la cuestin de la causa y ya no hay duda de que se puso punto
final a la discusin entre causalistas y anticausalistas. En otras palabras, se configura el error cuando
este recae sobre los motivos que las personas se proponen conseguir con el acto, hacindolo conocer a
la otra parte. Se trata del conjunto de razones que deciden a cada persona a celebrar el negocio
jurdico que, si bien inicialmente son particulares, se pusieron de manifiesto a la otra parte al momento
de la celebracin del acto, ya sea por declaracin expresa o tcita.
4. Error que recae sobre la persona del otro contratante El error recae en la identidad de la persona si
tiene un destinatario determinado y la declaracin de voluntad es dirigida a una persona distinta de
aquella con quien se cree celebrar el acto, como en el caso de sustitucin dolosa de una persona por
otra. El Cdigo de Vlez requera confusin de personas, pero para el art. 267 CCyC lo relevante es que
el sujeto sobre el cual recae el error haya sido determinante en la celebracin del acto. En los casos de
declaracin no recepticia, el error puede recaer en un destinatario distinto de aquel a quien el
declarante pretende dirigirse; esta hiptesis se presenta cuando se designa heredero en un testamento
a una persona diferente de aquella que el testador ha querido beneficiar.
SUBSISTENCIA DEL ACTO: Se funda en dos postulados bsicos del acto jurdico: el principio de la buena fe y el
principio de conservacin. La combinacin de ambas reglas ha llevado al legislador a autorizar la subsistencia
del acto si la contraparte de aquel que experiment el error consiente en ejecutar el negocio tal cual este lo
entendi. Vale decir, le da relevancia a la voluntad real por sobre la declarada, afectada por el vicio de error.
ARTCULO 269.- Subsistencia del acto. La parte que incurre en error no puede solicitar la nulidad del acto, si la
otra ofrece ejecutarlo con las modalidades y el contenido que aqulla entendi celebrar.
La parte que padeci error al tiempo de la celebracin del acto no puede reclamar su nulidad si obtiene
satisfaccin de su inters. Este consiste, precisamente, en que la otra parte se avenga a ejecutar el acto de
acuerdo con las modalidades y el contenido que el perjudicado entendi que tenan al tiempo de celebrarlo.

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Es una aplicacin concreta del principio de conservacin y de aquel que establece que el inters es la medida
de la accin.
Error de derecho:El error de derecho no puede ser invocado para anular los actos, salvo en los casos que
menciona el art. 8 CCyC. Si una persona comete un ilcito no puede eximirse de las consecuencias de los
daos. Sin embargo, la ley establece que el error de derecho sirve de excusa solamente en aquellas
circunstancias que excepcionalmente prescribe; ello ocurre en el caso del heredero aparente o poseedor de la
herencia de buena fe (art. 2315 CCyC).

3) DOLO- Dolo como vicio de la voluntad:

El dolo es uno de los vicios clsicos de la voluntad, pues suprime la intencin. Tiene distintos significados, pero
aqu se lo estudia como vicio de la voluntad. Consiste fundamentalmente en realizar una maniobra engaosa o
incurrir en una omisin o reticencia que produzca el mismo efecto. La caracterstica del dolo como vicio de la
voluntad radica en el engao que se emplea para lograr que otro celebre un acto jurdico. El ardid, la astucia y
la maquinacin deben ser idneos para configurar una maniobra ilcita que determine la voluntad de otra
persona, llevndola a realizar un acto jurdico que de otro modo no hubiera celebrado.
El CCyC incorpora expresamente la omisin dolosa como parte de las maniobras para configurar el dolo como
vicio de la voluntad, en la medida claro est que constituya la causa determinante del acto. La omisin
dolosa implica guardar silencio cuando se advierte que la otra parte se encuentra equivocada o incurre en
error respecto de algn elemento esencial del contrato que es determinante de su consentimiento.
El art 271 nos define la accin dolosa: Accin y omisin dolosa. Accin dolosa es toda asercin de lo falso o disimulacin
de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o maquinacin que se emplee para la celebracin del acto. La omisin dolosa
causa los mismos efectos que la accin dolosa, cuando el acto no se habra realizado sin la reticencia u ocultacin.
No solamente los actos bilaterales pueden ser susceptibles de dolo, sino que tambin puede afectar a los negocios
unilaterales.
mbito de aplicacin: No solamente los actos bilaterales pueden ser susceptibles de dolo, sino que tambin puede
afectar a los negocios unilaterales.
Comparacin con otras figuras
a. Dolo y error: si bien el dolo procura hacer incurrir en error a la otra parte, la diferencia entre ambos radica en un
elemento que es caracterstico del dolo y esencial para su configuracin: el engao producido por una de las partes
sobre la otra o por un tercero. El dolo a diferencia del error no requiere ser reconocible para causar la nulidad del
acto, aunque solo puede producir dicho efecto en la medida que rena las condiciones que establece el artculo en
comentario.
b. Dolo y fraude: ambas figuras tienen elementos en comn. Consisten en maniobras desleales que causan perjuicio a la
vctima. As, en el fraude con posterioridad a la existencia del crdito determinado, el deudor lleva a cabo un acto real
con la finalidad de provocar o agravar su insolvencia a efectos de no cumplir con sus obligaciones. En el dolo, el acto se
comete antes o al tiempo de celebrar el negocio. A su vez, en el dolo una de las partes o un tercero o ambos urden
una maniobra para engaar a un tercero; en cambio, en el fraude el fin ltimo es provocar que se realice un acto en
perjuicio a la vctima.
c. Dolo e intimidacin: remitir a los comentarios de los arts. 276 a 278 CCyC.
d. Dolo y simulacin ilcita: el acto simulado es ficticio y se realiza siempre en perjuicio de alguien ajeno a la simulacin.
El acto doloso, en cambio, es real en tanto que la vctima no es un tercero, sino que es la parte del acto que result
perjudicada a raz de la maniobra que la inclin a realizarlo.

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El dolo se clasifica en:

a. Dolo principal, llamado esencial, o incidental: es la clasificacin ms importante. La diferencia entre ambos radica en
que el primero es el engao que constituye la causa determinante del acto, en tanto que el dolo incidental es el engao
que, si bien ha logrado que la vctima lleve a cabo el acto jurdico en condiciones desventajosas, no ha sido la causa
determinante o fundamental para realizar el negocio jurdico.
b. Dolo bueno y dolo malo: es una clasificacin que ha cado en desuso porque el dolo, por definicin, nunca es bueno.
c. Dolo directo o indirecto: el dolo directo es el cometido por alguna de las partes del acto, o por un representante suyo.
El indirecto proviene de un tercero.
d. Dolo positivo y negativo: el primero se presenta cuando el sujeto emplea una accin como maniobra engaosa y el
segundo, cuando la maniobra consiste en una omisin. As, habr dolo positivo cuando el agente asevera algo que es
falso o disimula lo verdadero, emplea cualquier artificio, astucia o maquinacin para lograr la celebracin del acto. La
omisin dolosa, en cambio, importa reticencia y ocultacin de alguna caracterstica esencial del acto sin la cual este no
se hubiera llevado a cabo.
a) ARTCULO 272.- Dolo esencial. El dolo es esencial y causa la nulidad del acto si es grave, es determinante de la
voluntad, causa un dao importante y no ha habido dolo por ambas partes.
Es el que vicia el consentimiento porque fue la causa determinante del acto al inducir a la vctima a que lo consienta en
condiciones desventajosas para ella. El CCyC considera esencial a la accin dolosa cuando rene los siquientes requisitos
(para dar lugar a la nulidad:
-

Debe ser grave No cualquier accin dolosa es suficiente para decretar la nulidad de un acto. El ardid, astucia o
maquinacin deben ser idneos para provocar engao, porque este constituye la esencia del dolo. No hay dolo
cuando el artificio o engao es menor, una simple picarda, exageracin o avivada que cualquiera podra advertir
sin ningn esfuerzo extra. El lmite de tolerancia radica en la buena fe y en la entidad del engao para inducir al
otro. La gravedad del dolo, esto es, la idoneidad del engao, debe ser apreciada segn las caractersticas y
condiciones de la vctima. Un ardid que no podra llevar a engao a una persona sagaz y culta tal vez sea
suficiente para inducir a un analfabeto o una persona de pocas luces a celebrar el negocio. Las mismas
consideraciones son de aplicacin a la omisin dolosa cuando se trata de apreciar su gravedad.
Debe ser la causa determinante del acto El engao debe estar encaminado a lograr que otro realice un
determinado acto jurdico. El dolo es causa determinante del acto cuando la maniobra elaborada por el autor
afecta el proceso deliberativo interno de la otra persona y vicia la intencin; de no haber sido por esa conducta
que le present a la vctima un estado de las cosas falso o irreal, el acto no se hubiera llevado a cabo. Si no
obstante el engao, la vctima hubiere igualmente celebrado el negocio jurdico, no podr reclamarse la nulidad
porque el dolo habra sido incidental o irrelevante.
Que haya provocado un dao importante Para que pueda acarrear la nulidad del acto, el CCyC exige que el
dao causado por la accin dolosa sea importante. Vale decir, la vctima tiene que haber experimentado un
perjuicio de cierta magnitud. Este requisito ha sido controvertido por algunos autores, pero el CCyC al igual
que el Cdigo Civil de Vlez, que sigui la postura de Chardn lo mantiene y guarda relacin con el principio
de conservacin del acto jurdico, al que expresamente y en diferentes disposiciones se hace referencia. De
modo que para declarar su ineficacia es preciso que se configuren razones de envergadura tal que justifique
apartarse de dicho postulado que tiende a la estabilidad de los negocios y a la seguridad jurdica. En caso de que
el dolo no hubiere provocado un dao significativo, la vctima siempre podr reclamar la reparacin de los daos
y perjuicios sin necesidad de invalidar el acto jurdico, toda vez que la ilicitud de la conducta siempre se
mantiene. El dao que provoca la nulidad puede ser patrimonial o moral. En ambos casos, la importancia del
perjuicio debe ser ponderada tomando en consideracin la trascendencia o entidad del negocio afectado, con
prescindencia del monto econmico comprometido.
Que no haya dolo de ambas partes Es una exigencia del principio de la buena fe. Dice Borda: quien juega sucio,
no tiene derecho a exigir un juego limpio. Si las partes se han engaado mutuamente, la ley se desinteresa de
ellas; es bueno que sufran perjuicio de su propia inconducta

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Demanda de nulidad
La demanda de nulidad debe dirigirse siempre contra la otra parte del acto, aun cuando el autor del dolo hubiera sido un
tercero. En caso de muerte, deber dirigirse contra sus sucesores universales. Cuando el bien o la cosa que se
pretende recuperar no se encuentre en poder de la contraparte, sino que fue transmitido a un tercero, tambin habr
que citarlo para que la sentencia le resulte oponible, pues de otro modo no podra alcanzarlo. Por constituir un supuesto
de nulidad relativa el acto viciado por dolo es susceptible de confirmacin (art. 393 y ss. CCyC).
Prueba
La prueba de la accin dolosa que vicia la voluntad puede rendirse por cualquier medio. Por las caractersticas propias
que posee aquella, la prueba de presunciones tiene especial importancia.
Sentencia
La sentencia que comprueba los requisitos del dolo esencial en un caso concreto declara la nulidad relativa del acto
jurdico celebrado con ese vicio (art. 386 CCyC).
Prescripcin de la accin de nulidad
En tanto se trata de un supuesto de nulidad relativa, rige en el caso el plazo de prescripcin bianual (art. 2562, inc. b)
CCyC).

b) ARTCULO 273.- Dolo incidental. El dolo incidental no es determinante de la voluntad; en consecuencia, no

afecta la validez del acto.
Requisitos del dolo incidente
Los requisitos del dolo incidental se definen por exclusin de aquellos que el art. 272 CCyC establece para el dolo
esencial en orden a provocar la invalidez del negocio. Por tanto, para que este se configure, las maniobras o la omisin
empleadas no deben haber sido causas determinantes del acto, o bien el dao que provocaron no debe haber sido de
escasa importancia. Aun cuando la redaccin del texto de Vlez permita alcanzar esta conclusin sin dificultad, de los
efectos que enumera el art. 275 CCyC se desprende con toda claridad que si solo da lugar a la indemnizacin de los
daos provocados, es porque un perjuicio menor no resultara suficiente para anular el acto. Tampoco podr reclamarse
la nulidad del negocio si existi engao, ocultamiento o cualquier omisin dolosa por ambas partes.
Dolo incidente y obrar culposo de la vctima
Si la vctima obr culposamente, no obstante la otra haya incurrido en engao u ocultacin, para fijar la indemnizacin a
cargo del demandado por los perjuicios causados, el juez habr de apreciar la influencia causal tanto de su conducta
como la del victimario, y establecer el monto segn la gravedad de las respectivas conductas. Si el dolo incidental
proviene de un tercero, el acto habr sido igualmente vlido y el tercero tendr que responder frente a la vctima por los
daos ocasionados (artculos 274 y 275 CCyC).
ARTCULO 274.- Sujetos. El autor del dolo esencial y del dolo incidental puede ser una de las partes del acto o un
tercero.
Este artculo mantiene la solucin del art. 935 CC inspirado en este punto en el Esbozo de Freitas y prev que tanto
el dolo incidental como el esencial o principal pueden ser cometidos por una de las partes o por un tercero ajeno al
negocio jurdico.
Esta situacin da lugar a la clasificacin del dolo como directo o indirecto: el primero es el ardid cometido por la parte
que se beneficia con el acto, en tanto que el segundo es el que lleva a cabo un tercero sobre una de las partes para
favorecer a la otra; en ambos casos se aplican las mismas reglas. Es decir, para que el dolo de un tercero pueda dar lugar
a la nulidad, es preciso que se verifiquen los requisitos del dolo esencial. Si, por el contrario, el dolo fuera incidental, el
perjudicado solamente podr reclamar la reparacin de los daos.
Prueba del dolo: El dolo, se trate de dolo esencial o accidental, configura un hecho ilcito. La parte que alega haber sido
vctima tendr tambin que acreditar las maniobras, ocultamientos o cualquier otra accin con entidad para
configurarlo. Rigen los principios generales sobre la carga de la prueba, la cual puede rendirse por cualquier medio ya
que se trata de simples hechos.

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Efectos del dolo cometido por un tercero Responsabilidades

A diferencia del CC, el CCyC establece de manera expresa el deber de reparar los daos en caso de dolo esencial,
solucin que con anterioridad se hallaba implcita y comprendida dentro del supuesto de hecho que contena el art.
1056 CC. Por su parte, el art. 935 CC remita a las normas sobre violencia en caso de dolo por parte de un tercero. El
CCyC trata explcitamente la responsabilidad del autor del dolo, ya sea que este hubiere sido cometido por una de las
partes o por un tercero.
ARTCULO 275.- Responsabilidad por los daos causados. El autor del dolo esencial o incidental debe reparar el dao
causado. Responde solidariamente la parte que al tiempo de la celebracin del acto tuvo conocimiento del dolo del
tercero.
Dolo y responsabilidad civil:El dolo esencial o incidental siempre constituye un acto ilcito y, como tal, es idneo
para dar lugar a la indemnizacin respectiva. El artculo en comentario establece expresamente que el dolo genera
responsabilidad civil tanto para la parte como para los terceros que fueron autores del dolo quevici el acto.
Cuando se trata de dolo esencial, es el mismo hecho que da lugar a dos acciones:
a. la accin de nulidad del acto con la finalidad de volver las cosas ex ante, esto es, al tiempo anterior a la celebracin del
acto; y
b. la accin resarcitoria para reclamar los daos y perjuicios causados.
La vctima tambin puede optar por dejar subsistente el negocio jurdico y renunciar a reclamar su invalidez, solicitando
al propio tiempo la reparacin de los daos que el dolo le ha provocado. Si el dolo ha sido incidental, solamente dar
lugar a la reparacin de los perjuicios que fueran acreditados (arts. 272 y 273).
Cuando el dolo fue cometido por un tercero, la parte beneficiada por el obrar de este responder solidariamente por los
daos causados a la vctima siempre que hubiera tenido conocimiento del dolo del tercero al momento de la celebracin
del acto; si dicho conocimiento es posterior no genera responsabilidad, ser la obligacin de indemnizar exclusiva del
autor. La contraparte solo intervendr en el juicio tendiente a desmantelar los efectos del negocio que exhibe un vicio
en su gnesis, aunque causado por un tercero. En suma, en cualquiera de esos casos, el autor responde. Si existi dolo
de un tercero, pero la parte beneficiada tuvo conocimiento de ello al tiempo de la celebracin del acto, responde
solidariamente. Vale decir, en ese caso son tratados como coautores o cmplices del delito.
Dolo recproco -> Cuando se trata de dolo recproco ninguna de las partes puede invocar la nulidad ni reclamar la
indemnizacin sustitutiva. Rigen aqu motivos de orden moral porque frente a la mala fe de ambas partes, por aplicacin
del principio segn el cual nadie puede invocar la propia torpeza, el derecho se desentiende de las consecuencias de los
actos perjudiciales que ellas se hubieren producido recprocamente.

4) VIOLENCIA COMO VICIO DE LA VOLUNTAD

El artculo 276 regula la violencia o fuerza fsica irresistible y las amenazas intimidacin como causas que atentan
contra la libertad, entendida claro est como elemento interno del acto voluntario.
El CCyC elimina la referencia a que las amenazas deben ser injustas. La interpretacin que los distintos autores
realizaban del art. 936 CC coincida en que si se amenazaba aotro con alguna prevencin legtima por ejemplo,
promover juicio si no abona la deuda no constitua, en rigor, violencia. El texto civil y comercial toma esas crticas.
Tambin suprime la regulacin del temor reverencial, de modo que presentado el caso habr que analizar en concreto si
dicho temor fue o no idneo para constreir a otro y determinarlo a realizar el acto, esto es, si se configuran en un
determinado caso los elementos de la intimidacin.
Asimismo, el art. 276 CCyC suprimi las limitaciones que contena el art. 937 CC, en cuanto a que el mal grave o
inminente que era tomado en cuenta era el que recaa sobre la persona, honra o bienes del amenazado, de su cnyuge,
descendientes o ascendientes.

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ARTCULO 276.- Fuerza e intimidacin. La fuerza irresistible y las amenazas que generan el temor de sufrir un mal grave
e inminente que no se puedan contrarrestar o evitar en la persona o bienes de la parte o de un tercero, causan la
nulidad del acto. La relevancia de las amenazas debe ser juzgada teniendo en cuenta la situacin del amenazado y las
dems circunstancias del caso.
Fuerza fsica. Condiciones:
Al igual de lo que suceda en el art. 936 CC que en este punto haba abrevado en el Esbozo de Freitas la disposicin
objeto de este comentario indica que para constituir un vicio de la voluntad, la fuerza fsica debe ser irresistible, es decir,
con el mpetu de cosa mayor, que no se puede repeler. Lo importante es que la vctima se haya visto compelida a
realizar el acto del cual, por su gravedad o superioridad, resulta imposible sustraerse.
El CCyC se refiere a que la fuerza fsica o las amenazas no se hubieran podido contrarrestar o evitar. Esta frmula
quiere decir que la persona amenazada o vctima de violencia debe haberse visto superada por los hechos, ya sea
porque debido a la urgencia del caso y la amenaza de sufrir un mal inminente no da al damnificado tiempo suficiente
para acudir al auxilio de la autoridad pblica, o bien porque existen presiones, influencias o impedimentos justificados
que impiden deshacerse del referido mal. Es caracterstica de la fuerza que el constreimiento personal haya suplantado
la fuerza del autor por la del sujeto pasivo. En otros trminos, la vctima tiene que haber sido un mero instrumento en
manos del agente porque no obra por s ni por propia voluntad, sino que acta con motivo de un constreimiento
corporal irresistible. Su voluntad no cuenta, sino que la finalidad del acto ha sido la pergeada por otro. La vctima
realiza, entonces, un acto marcadamente involuntario por falta de libertad. Para que la fuerza fsica constituya causal de
nulidad del acto es preciso que sea su causa determinante, es decir, que el negocio no se hubiera realizado de no haber
existido dicha accin.
Intimidacin o violencia moral
El concepto coincide con la vis coactiva o metus de los romanos. En este caso, el sujeto es objeto de coaccin; su
voluntad no se suprime totalmente como en el caso de la fuerza pero est viciada. La expresin que suele utilizarse
para la vis coactiva es que el sujeto, aunque constreido, quiso realizar el acto. Su libertad no ha sido suprimida pero s
gravemente condicionada. Entre dos males, eligi el que entendi que era menor o ms llevadero.
Requisitos de configuracin de la intimidacin:
a) Amenazas: Se trata de una accin psicolgica sobre una de las partes del acto jurdico, a la que se le inspira
temor de infligirle o de sufrir un mal inminente y grave si realiza o no realiza segn el caso un acto
determinado.Las amenazas deben haberse exteriorizado en forma expresa o tcita, siempre que del
comportamiento del sujeto activo puedan inferirse con certidumbre. Adems, las amenazas deben ser concretas
y de posible cumplimiento.
b) La amenaza debe importar el temor de sufrir un mal inminente y grave: Que la amenaza sea inminente significa
no solo que el dao efectivamente ocurrir sin necesidad de que sea inmediato, sino tambin que no se
pueda contrarrestar por razones morales o por cualquier otra que impida desbaratarla.
c) Amenazas efectuadas por personas que carecen de discernimiento: La falta de discernimiento permanente o
transitoria del autor de la amenaza es irrelevante. Basta con que pueda apreciarse en forma objetiva su
injusticia e idoneidad para torcer la libertad de la vctima a fin de determinarla a celebrar un acto jurdico. Desde
esa perspectiva, tambin sera antijurdica la conducta obrada por quien, a su vez, fue sujeto de engao por
parte de un tercero porque la ilicitud en s misma se configura si la coaccin ha afectado la libertad de la
persona.
d) Bienes sobre los que recaen las amenazas: Las amenazas pueden recaer sobre la persona de la parte contratante
o sobre sus bienes; tambin causan la nulidad del acto aquellas que recaen sobre la persona o bienes de
terceros.
e) Que el temor a las amenazas haya sido la causa determinante del acto: Aunque la norma no lo prev
expresamente, la influencia de las amenazas para infundir temor a la vctima y determinarlo a realizar el acto es
una condicin fundamental para que proceda la nulidad. La prueba de ese extremo corre por cuenta de quien
solicita la declaracin de nulidad por esta razn.

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VIOLENCIA O AMENAZAS DE UN TERCERO- RESPONSABILIDADES

La violencia fsica o la intimidacin pueden haber sido ejercidas por una de las partes contra la otra o por un tercero. En
cualquiera de esos casos perjudica la validez del negocio jurdico siempre que se configuren los presupuestos
estudiados. (art. 276 CCyC)
ARTCULO 277.- Sujetos. El autor de la fuerza irresistible y de las amenazas puede ser una de las partes del acto o un
tercero.
Qu se entiende por tercero?Reviste el carcter de tercero todo aquel que no ha intervenido como parte en un acto
jurdico. Tambin se considera tal a quien no obra como agente activo de los hechos ilcitos ni de los simples actos
lcitos. Entre otros, son terceros con relacin al acto los testigos, el escribano o cualquier otra persona para quienes
aquel no produce ningn efecto sustancial, aunque hubiesen concurrido a su celebracin.
Sanciones
En el caso en que la violencia hubiere sido ejercida por una de las partes, la perjudicada cuenta con dos acciones:
a. la nulidad; y
b. la accin resarcitoria.
La vctima puede iniciar la accin de nulidad para volver las cosas al estado anterior y, como el ejercicio de violencia
constituye un acto ilcito, tambin puede solicitar la reparacin de los daos y perjuicios (ver art. 278 CCyC).
La accin de nulidad para obtener la restitucin de lo entregado solamente prosperar contra la parte del acto o sus
sucesores universales; si la cosa o bien ya no se encuentra en su poder, deber integrarse la litis con el tercer
adquirente. Para que proceda la nulidaden este caso ser preciso acreditar tambin la mala fe de este ltimo, es decir,
probar que conoca las circunstancias del acto precedente y que este fue celebrado con el vicio de violencia; la prueba
del efectivo conocimiento puede rendirse por cualquier medio.
Al igual de lo que sucede en el caso del dolo, por tratarse de una nulidad relativa (art. 386 y ss. CCyC), la parte interesada
en su declaracin puede renunciar a ejercer la accin respectiva y dejar firme el negocio jurdico. Aun as, puede solicitar
la reparacin de los daos y perjuicios.
RESPONSABILIDAD
ARTCULO 278.- Responsabilidad por los daos causados. El autor debe reparar los daos. Responde solidariamente la
parte que al tiempo de la celebracin del acto tuvo conocimiento de la fuerza irresistible o de las amenazas del tercero.
Las amenazas que infunden temor a la vctima con el fin de constreirlo a otorgar un acto y suprimir su libertad
constituyen un hecho ilcito y generan responsabilidad civil para su autor. Es decir, el autor de violencia es responsable
por los daos causados.
Si la violencia fue ejercida por un tercero, se mantiene la regla de la responsabilidad solidaria que estableca el
ordenamiento anterior, de modo que si la parte beneficiada hubiera tenido conocimiento al tiempo de la celebracin del
acto que un tercero ejerci violencia para determinar a la vctima a otorgarlo, ambos respondern solidariamente. No se
requiere que el sujeto activo obre con intencin de producir un perjuicio al amenazado ni que tenga un inters personal
en el acto o el propsito de obtener una ventaja. La ilicitud de la conducta ha de apreciarse en forma objetiva.
El propsito ntimo del agente es irrelevante por cuanto la ley tutela la libertad como elemento interno de la voluntad
de quien otorga un acto jurdico.

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UNIDAD XV:
1.- Lesin. Antecedentes histricos. Especies. La lesin en el Derecho Civil Argentino. Anlisis del art. 332: elementos de
la lesin, efectos, acciones.
2.- Fraude. Concepto. Requisitos para la procedencia de la accin de inoponibilidad. Su extensin. Extincin de la accin.
Efectos frente a terceros.
3.- Simulacin. Concepto. Diferencia con el fraude. Especies. Accin de simulacin. Prueba por las partes y por terceros.
Teora del contradocumento. Efectos.

1) LESION
En materia de lesin, el CCyC mantiene las pautas del art. 954 CC, aunque las simplifica y utiliza trminos ms claros y
directos para regularla. Asimismo, por una razn metodolgica, se suprimi la primera parte del art. 954 CC, que
generaba confusin, de modo que el rgimen de las nulidades qued concentrado en el art. 382 CCyC. Como ya se
adelant, el CCyC sigue a la mayora de la doctrina y distingue entre vicios de la voluntad y vicios propios del acto. La
lesin se ubica entre estos ltimos. Consiste en el aprovechamiento que realiza una parte del estado de necesidad,
debilidad psquica o inexperiencia de la otra y, con motivo de ese aprovechamiento, saca una ventaja evidentemente
desproporcionada y sin justificacin. La prueba de los dos elementos subjetivos y del elemento objetivo recae sobre
quien invoca la lesin. Sin embargo, se presume que existi explotacin cuando la desproporcin entre las prestaciones
surja notoria, es decir, pueda apreciarse a simple vista. La desproporcin debe verificarse al tiempo de celebrar el acto y
subsistir al momento de la demanda.
La vctima puede iniciar accin de nulidad o de reajuste. Si promueve la primera y el demandado ofrece reajustar
equitativamente la pretensin, la accin se transformar y seguir solamente como reajuste. La demanda solamente
puede ser intentada por la vctima o sus herederos. No es susceptible de subrogacin por los acreedores o terceros
interesados.
ARTCULO 332.- Lesin. Puede demandarse la nulidad o la modificacin de los actos jurdicos cuando una de las partes
explotando la necesidad, debilidad squica o inexperiencia de la otra, obtuviera por medio de ellos una ventaja
patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificacin. Se presume, excepto prueba en contrario, que existe
tal explotacin en caso de notable desproporcin de las prestaciones. Los clculos deben hacerse segn valores al
tiempo del acto y la desproporcin debe subsistir en el momento de la demanda. El afectado tiene opcin para
demandar la nulidad o un reajuste equitativo del convenio, pero la primera de estas acciones se debe transformar en
accin de reajuste si ste es ofrecido por el demandado al contestar la demanda. Slo el lesionado o sus herederos
pueden ejercer la accin.

Elementos de la lesin
El negocio afectado por el vicio de lesin se realiza con discernimiento, intencin y libertad, esto es, con todos los
elementos internos de la voluntad sanos. Sin embargo, existe una anomala del negocio que se produce por la
explotacin que realiza una de las partes al aprovecharse de la necesidad, debilidad psquica o de la inexperiencia de la
otra. La conformacin de la lesin exige la concurrencia de tres elementos: uno objetivo y dos de naturaleza subjetiva.
1- Los elementos subjetivos:
Un sujeto que atraviesa por un estado anormal, que se caracteriza por el estado de necesidad, debilidad psquica o
inexperiencia. Vale decir, la vctima atraviesa un estado de inferioridad que se traduce en:

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a. una situacin de necesidad: Se refiere a un estado de peligro que pueda poner en riesgo la vida, la salud, el honor o la
libertad de la persona afectada, o incluso sus bienes o cosas, siempre y cuando la amenaza tenga aptitud o idoneidad
para determinarla a celebrar el negocio;
b. debilidad psquica. Se vincula con el estado patolgico en que se halle el damnificado, que le impide tener una
dimensin plena o cabal de las consecuencias del acto que realiza.
El CC denominaba a este elemento ligereza, e inclua implcitamente aqu a los supuestos de la inhabilitacin (art. 152
bis CC).
Actualmente, es difcil subsumir la hiptesis normativa en un estado determinado debido a la modificacin sustancial
que ha experimentado el Cdigo en materia de capacidad jurdica de obrar. Pero es inequvoco que este caso est
relacionado con estados de hecho que se caracterizan por una situacin de debilidad o de inferioridad psquica, que
lleva a la persona a realizar un acto que le resulta perjudicial en razn de no poder comprender sus alcances o efectos.
A diferencia de lo que dispone el art. 327 del Proyecto de 1998, la normativa en comentario nada dice en punto al
aprovechamiento de la debilidad psquica de los ancianos o cualquier otra situacin que importe el sometimiento del
sujeto al beneficiario del acto lesivo por su condicin social, por su vinculacin laboral, situacin econmica o cultural.
No obstante, no se advierten obstculos para incorporar esos supuestos. La debilidad psquica, cualquiera sea su
procedencia, tiene que provocar una situacin de inferioridad captada y aprovechada por la parte que lesiona en
perjuicio de la otra. Obviamente, no cualquier situacin de debilidad en esa rbita ser relevante. Es preciso que genere
un estado de inferioridad que incida directamente sobre la voluntad del sujeto;
c. inexperiencia. Se ha definido a la inexperiencia como la falta de conocimientos que se adquieren con el uso y la
prctica. Se asocia este elemento con personas de escasa cultura o falta de experiencia de vida en razn de su corta
edad;
d. la explotacin. El agente, a diferencia de lo que ocurre en caso de dolo, no genera la situacin de inferioridad, sino
que se aduea de ella, la explota y se aprovecha de esas condiciones anormales. Es un obrar contrario a la buena fe,
porque aun cuando no maquina ni oculta el estado de las cosas para que otro incurra en error, manejalas condiciones
del negocio sabiendo que la otra parte no tiene las herramientas o cualidades personales para protegerse de la
desventaja.
2- El elemento objetivo:
El elemento objetivo es la obtencin de una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificacin. A
diferencia del antecedente francs y en la misma lnea del CC, el artculo en comentario no indica en qu medida dicha
desproporcin es jurdicamente relevante para ser considerada una ventaja, sino que deja librado ese extremo a la
apreciacin judicial. Una vez verificada, incumbe al demandado probar que se encuentra justificada, esto es, que tiene
un motivo valedero por ejemplo, la intencin de realizar una liberalidad que descarta el aprovechamiento que
configura la lesin. Valen aqu todas las elaboraciones doctrinarias y jurisprudenciales habidas en torno a la inteligencia
del art. 954 CC.
Requisitos formales para invocar la lesin:
Puede ocurrir que, con el transcurso del tiempo y debido a distintas contingencias socioeconmicas, las prestaciones
que comenzaron desproporcionadas equiparen su valor por circunstancias objetivas, independientes de la voluntad de
las partes. Por aplicacin del principio de conservacin del acto jurdico, se requiere que la desproporcin se verifique al
momento de la celebracin del acto y subsista hasta la interposicin de la demanda. Si, por cualquier causa externa y
ajena al negocio, desaparece la desproporcin o la falta de equivalencia notable, la accin deja de tener sustento. Se
entiende que para que proceda la pretensin el acto jurdico debe ser conmutativo y oneroso; de modo que la lesin no
es admisible en los contratos gratuitos. Es que la ventaja que recibe una parte debe encontrar correlato en la que
obtiene la otra. Si se destruye el natural sinalagma o equivalencia entre las prestaciones porque uno de los sujetos
explota el estado de inferioridad del otro, podr invocarse la lesin. Es dudosa la procedencia de la lesin en los

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contratos aleatorios. Se entiende que podr plantearse la nulidad por lesin si el alea es mucho mayor de lo que suele
ocurrir de ordinario y ello se debe a la inexperiencia, necesidad o ligereza del perjudicado.
Prueba: En principio, la prueba de los presupuestos de la lesin recae sobre la vctima o sus herederos. Pero si la
desproporcin es evidente notable, segn la terminologa utilizada, que coincide con la del art. 954 CC, o se puede
advertir a partir de una apreciacin elemental, no se exige actividad probatoria por parte de la vctima por cuanto las
propias clusulas del acto, por su exorbitancia, dan cuenta de la anormalidad. La ley en este caso presume la explotacin
del estado de inferioridad e invierte la carga de la prueba que se desplaza al demandado. Probada la desproporcin, por
aplicacin del principio segn el cual quien alega un hecho debe acreditarlo, incumbe a la demandada probar que no
hubo tal explotacin o bien que la desproporcin se encuentra justificada.
Efectos: Acciones que puede intentar la vctima La vctima puede elegir entre la accin de nulidad y la de reajuste. El
demandado, en tanto, solamente tiene a su disposicin la accin de reajuste de las prestaciones. Esta ltimaimplica que
la parte que sac ventaja ofrece un plus para expurgar la inequidad producida por la explotacin del estado de
inferioridad del actor y equilibrar las prestaciones.
Legitimacin: La demanda solamente puede ser intentada por la vctima o sus herederos, de modo que no pueden
promover la accin los acreedores ni ningn otro tercero, por ms que invoque un inters legtimo.
Irrenunciabilidad de la accin: La accin para reclamar la nulidad o el reajuste por vicio de lesin no es susceptible de
renuncia anticipada o realizada en forma simultnea a la celebracin del acto. Si en un negocio jurdico se introduce una
clusula de esta ndole, resultara invlida. Luego de celebrado el acto, nada impide que la vctima renuncie a promover
la accin o confirme la invalidez del acto.
Prescripcin: La accin para solicitar la nulidad o el reajuste por vicio de lesin prescribe a los dos aos contados desde
la fecha en que la obligacin a cargo del lesionado deba ser cumplida arts. 2562 y 2563, inc. e) CCyC. De este modo,
se levantan las crticas de la doctrina y se reduce sensiblemente el plazo de prescripcin y el comienzo del cmputo.

2) FRAUDE:
La regulacin de la accin de fraude, revocatoria o pauliana, experiment modificaciones de trascendencia en el CCyC.
Para despejar cualquier duda que pudiera traer aparejada la sancin que recae sobre el acto fraudulento, este artculo
comienza por los efectos que produce. Aqu se indica cules son los requisitos de la declaracin de inoponibilidad que
es, precisamente, el efecto de la sentencia que admite la accin de fraude promovida por los acreedores.
El CCyC confiere accin revocatoria a los acreedores que ven burlados sus derechos por actos de disposicin patrimonial
celebrados por el deudor. La demanda tiene por objeto solicitar la declaracin de inoponibilidad. Pueden ser objeto de
la accin de fraude o pauliana no solo los actos de enajenacin o desapoderamiento celebrados por el deudor sino
tambin los que impiden su enriquecimiento, como las renuncias de derechos o facultades.
La accin de fraude a los acreedores se denomina tambin revocatoria o pauliana, en honor al pretor Paulo, que
introdujo entre las acciones personales el interdictumfraudatorum. Se concede a los acreedores contra los deudores que
ponen en peligro la garanta comn al realizar actos de disposicin patrimonial que provocan o agravan la insolvencia
para sustraer bienes que deberan ser ejecutados.
El artculo en comentario empieza el anlisis del instituto estableciendo directamente el efecto principal de la accin de
fraude. Seala al respecto que, a pedido del acreedor, podr declararse la inoponibilidad de los actos celebrados por su
deudor en fraude de sus derechos, y de las renuncias al ejercicio de derechos o facultades con los que hubiese podido
mejorar o evitado empeorar su estado de fortuna. De esta forma, queda clara la distincin entre los efectos de la accin
de simulacin la nulidad y este supuesto, es decir, la accin de fraude, que integra la nmina de actos ineficaces (ver
comentario al art. 382 CCyC).
En este supuesto de inoponibilidad, la ineficacia del acto no se extiende erga omnes. El negocio en s mismo es vlido y
eficaz pero, para algunas personas, concretamente aquellas que resultan perjudicadas, no es oponible, esto quiere decir

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que dichos acreedores pueden comportarse como si el acto no se hubiese efectuado. En otros trminos, esos terceros
pueden oponerse a que el acto produzca efectos en su contra.
Por supuesto, la inoponibilidad solamente favorece al acreedor que ha promovido la accin y hasta el importe de su
crdito. De modo que como el acto es vlido per se, una vez desinteresado el acreedor que promovi juicio, los efectos
del acto se producen normalmente entre las partes. De ah, si luego de ejecutado queda un remanente, este ingresa al
patrimonio del adquirente, que es el titular de la cosa.
Actualmente, el art. 338 CCyC no menciona ninguna categora especial de legitimados, sino que confiere accin a todo
acreedor, de lo que se infiere que bastar con invocar un inters legtimo y demostrar la configuracin de todos los
requisitos para promover la accin.
ARTCULO 339.- Requisitos. Son requisitos de procedencia de la accin de declaracin de inoponibilidad:
a. que el crdito sea de causa anterior al acto impugnado, excepto que el deudor haya actuado con el propsito de
defraudar a futuros acreedores;
b. que el acto haya causado o agravado la insolvencia del deudor;
c. que quien contrat con el deudor a ttulo oneroso haya conocido o debido conocer que el acto provocaba o agravaba
la insolvencia.
ARTCULO 340.- Efectos frente a terceros. Deber de indemnizar. El fraude no puede oponerse a los acreedores del
adquirente que de buena fe hayan ejecutado los bienes comprendidos en el acto. La accin del acreedor contra el
subadquirente de los derechos obtenidos por el acto impugnado slo procede si adquiri por ttulo gratuito, o si es
cmplice en el fraude; la complicidad se presume si, al momento de contratar, conoca el estado de insolvencia. El
subadquirente de mala fe y quien contrat de mala fe con el deudor responden solidariamente por los daos causados
al acreedor que ejerci la accin, si los derechos se transmitieron a un adquirente de buena fe y a ttulo oneroso, o de
otro modo se perdieron para el acreedor. El que contrat de buena fe y a ttulo gratuito con el deudor, responde en la
medida de su enriquecimiento.
En el rgimen viejo solamente se haca responsable de los daos al adquirente de mala fe a ttulo oneroso, en caso de
que los bienes hubieran pasado a un adquirente de buena fe o cuando se hubieren perdido. El art. 340 CCyC, en cambio,
tambin hace responsables solidarios a los adquirentes a ttulo gratuito y de buena fe, pero en este caso, solo en la
medida del enriquecimiento que hubieran experimentado. La buena fe o la mala fe son irrelevantes, por cuanto de
todos modos, la obligacin de indemnizar no sera a ttulo de responsabilidad sino de enriquecimiento sin causa.
Oponibilidad: La sentencia que declara fraudulento el acto no alcanza a los acreedores del adquirente que hubieran
ejecutado de buena fe los bienes comprendidos en el fraude. La solucin se justifica por anlogos fundamentos a los
expuestos al comentar el art. 337 CCyC, esto es, por las necesidades del trfico y el principio de buena fe que cabe
derivar de la intervencin jurisdiccional ver tambin el comentario al art. 339 CCyC.
Oponibilidad de la sentencia a los terceros adquirientes y subadquirientes: Para que la sentencia resulte oponible al
tercer adquirente a ttulo oneroso, y a los subadquirentes sucesivos tambin a ttulo oneroso, es preciso que todos ellos
hubieran obrado de mala fe, esto es, que hayan sido cmplices en el fraude, tal como se dijo al comentar el art. 339
CCyC. Ante la dificultad de obtener prueba directa de la complicidad, la ley sale en auxilio del acreedor perjudicado. Es
as que presume la complicidad del adquirente en caso que este o el subadquirente hubieran conocido la
insolvencia del deudor al tiempo de celebrar el acto. En rigor, la norma establece un supuesto de inversin de la carga
probatoria.
Adquirentes a ttulo gratuito: En el conflicto suscitado entre el o los adquirentes a ttulo gratuito y el acreedor
perjudicado por el acto fraudulento, la ley se inclina por dar preferencia a este ltimo. Por tanto, es irrelevante la buena
o mala fe de los primeros.
Responsabilidad de los cmplices del acto fraudulento frente al acreedor: Al igual que ocurre en materia de simulacin,
el deudor y el o los subadquirentes de mala fe sern solidariamente responsables frente al acreedor perjudicado que
ejerci la accin, por los daos y perjuicios que le pudiera causar el hecho de no poder hacer ejecucin de la cosa a fin

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de cobrar su acreencia contra un subadquirente de buena fe y a ttulo oneroso. La misma solucin se aplica en caso de
que la cosa se hubiere perdido o deteriorado, o hubiere salido del comercio. En cambio, el que contrat de buena fe y a
ttulo gratuito con el deudor, tambin responder solidariamente, pero solo en la medida de su enriquecimiento, el cual
funciona como lmite de la indemnizacin debida por su parte al acreedor perjudicado, por no poder hacer efectiva la
ejecucin de su crdito contra los bienes transmitidos.
Conversin de la imposibilidad de ejecutar la condena para los casos de prdida o enajenacin de la cosa: El art. 340
CCyC establece un supuesto de transformacin de los efectos de la inoponibilidad por la obligacin de indemnizar, que
tiene lugar a raz de la imposibilidad de ejecutar el bien que fue objeto del acto que provoc o agrav la insolvencia.

ARTCULO 341.- Extincin de la accin. Cesa la accin de los acreedores si el adquirente de los bienes transmitidos por
el deudor los desinteresa o da garanta suficiente.
Este artculo autoriza al tercer adquirente del deudor a paralizar la accin revocatoria, ya sea abonando el crdito o bien
dando garantas suficientes al acreedor de que su crdito ser satisfecho. Reproduce casi en todo el art. 966 CC, menos
su parte final, segn el cual la fianza deba ser suficiente para pagar ntegramente el crdito, si los bienes del deudor no
alcanzaren a satisfacerlos. Obviamente, si los bienes del deudor fueran suficientes, no habra sido viable la accin de
fraude, porque fallara el requisito de la insolvencia como presupuesto indispensable para que proceda la accin.
El tercero que result adquirente de los bienes transmitidos por el deudor en fraude a sus acreedores, aunque es parte
necesaria en la accin revocatoria porque puede sufrir los efectos de la sentencia, en rigor, no es parte en la obligacin
que se pretende ejecutar. Como por el mecanismo propio de esta accin, la sentencia puede perjudicar sus derechos, es
indudablemente un tercero interesado y, como tal, el acreedor no podr rehusar el pago que aquel quiera hacerle,
porque de lo contrario podra experimentar un dao o menoscabo en un derecho propio si se llega a ejecutar el bien
adquirido para pagar la deuda (art. 881 CCyC).
Esta norma pone en evidencia la eficacia del negocio para quienes lo han celebrado, porque de lo contrario, no
resultara viable la opcin que le proporciona al tercero que adquiri los bienes que fueron objeto del acto. Para que el
pago o la garanta del tercero paralicen la accin del acreedor, es preciso que cubra el capital y los accesorios, entre ellos
los gastos del juicio.
ALCANCE DE LA ACCION REVOCATORIA:
ARTCULO 342.- Extensin de la inoponibilidad. La declaracin de inoponibilidad se pronuncia exclusivamente en
inters de los acreedores que la promueven, y hasta el importe de sus respectivos crditos.

3) SIMULACION:
Al igual que el texto del CC, el CCyC no trae una definicin de la simulacin sino que proporciona una serie de
caractersticas y describe situaciones que desembocan en un acto simulado. La simulacin es un defecto contrario a la
buena fe. Consiste en un acto o negocio jurdico que, por acuerdo de partes, se celebra exteriorizando una declaracin
recepticia no verdadera, que tienen por finalidad engaar a terceros.
ARTCULO 333.- Caracterizacin. La simulacin tiene lugar cuando se encubre el carcter jurdico de un acto bajo la
apariencia de otro, o cuando el acto contiene clusulas que no son sinceras, o fechas que no son verdaderas, o cuando
por l se constituyen o transmiten derechos a personas interpuestas, que no son aquellas para quienes en realidad se
constituyen o transmiten.

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Requisitos del acto simulado:

Segn se desprende de la definicin transcripta, la simulacin:
a. es un acto jurdico. Tiene todos los elementos del acto jurdico que prev el art. 259 CCyC. Su fin inmediato es
provocar un engao. En efecto, el acto simulado se caracteriza por constituir una disconformidad entre la voluntad
interna y la declarada. Esto es, existe una declaracin de voluntad ostensible fingida que notiene correlato en la
realidad y que encubre una voluntad distinta de la expresada. Puede ocurrir que el acto consista en una pura apariencia
o que esconda otro distinto del manifestado. En el primer caso, el engao consiste en un simular y, en el segundo,
importa disimular, ocultar lo que es;
b. requiere la existencia de un acuerdo simulatorio entre todos los intervinientes en el negocio. Este requisito es el que
distingue la simulacin de otros actos que tienen en apariencia los elementos de la simulacin, pero que constituyen
otras figuras como, por ejemplo, el contrato presta nombre o convencin de testaferro. Precisamente, el acuerdo
simulatorio importa que una parte emite una declaracin de voluntad hacia otra persona que participa en el acto y
ambas convienen en generar una apariencia con la finalidad de engaar a terceros;
c. supone que el fin inmediato perseguido por las partes consiste en engaar a terceros. El engao como se dijo es
el elemento esencial de la simulacin. No lo es, en cambio, la existencia de perjuicio, porque el engao que no provoca
un menoscabo a derechos de terceros, ni tiene por finalidad violar la ley, no desemboca en simulacin ilcita, sino lcita.
Objeto de la simulacin
Cualquier acto o negocio puede ser simulado, salvo algunos casos en los que no es admisible. Ello ocurre en los actos
propios del derecho pblico, en los cuales interviene una autoridad administrativa o judicial y, por ende, no cabe la
apariencia o engao. As, cuando se trata de un proceso ficticio armado para perjudicar a terceros, el juez no es parte en
la simulacin. Si se tratara de un juicio falso pergeado por dos o ms personas, o bien un caso de corrupcin, el acto no
sera simulado sino que podr dar lugar, en su caso, a la configuracin de cosa juzgada rrita y generar responsabilidad
civil y penal si se renen, por supuesto, sus elementos de procedencia. Tampoco podran ser simulados los actos no
recepticios, como el testamento, la confirmacin de un acto nulo. En cambio se admite la posibilidad de simulacin en
los actos unilaterales recepticios en donde se requiere la cooperacin de la persona a quien va dirigida la declaracin de
voluntad. El clsico ejemplo es la renuncia gratuita a una obligacin.
Clasificacin de la simulacin
El Cdigo proporciona una declaracin descriptiva de la simulacin. Esta, sin embargo, coincide con una de sus especies,
esto es, la simulacin relativa. La simulacin se divide en simulacin absoluta y relativa.
Simulacin absoluta. En la simulacin absoluta las partes no tienen ninguna intencin de celebrar un acto jurdico sino
solamente de generar una apariencia, una ilusin.
Simulacin relativa. Actos sobre los que recae. De acuerdo con la descripcin que realiza el art. 333 CCyC, la simulacin
relativa puede recaer sobre la naturaleza del acto por ejemplo una compraventa que encubre una donacin o sobre
su contenido y objeto, cuando contiene clusulas que no son sinceras, o fechas que no son verdaderas, o modalidades
inexistentes supeditando, a una condicin un hecho puro y simple o sobre las personas que intervienen en el acto.
Adiferencia de la simulacin absoluta, en este caso, aunque tambin existe un acto ficticio, detrs de l se esconde otra
realidad, distinta de la aparente. A ttulo ejemplificativo, el artculo seala que la simulacin puede consistir en encubrir
un acto jurdico bajo la apariencia de otro. As, cuando una compraventa (acto ficticio) encubre una donacin (acto real)
a efectos de eludir los efectos de esta ltima. Tambin se refiere a que la simulacin puede consistir en clusulas que
no son sinceras. Es lo que ocurre cuando se hace figurar un precio menor al real para evadir impuestos. La simulacin
puede recaer sobre las fechas. Por ejemplo, cuando se posdata o antedata un documento segn el inters que tenga la
parte en aparentar que el acto se realiz antes o despus de determinado momento o etapa.
El CCyC menciona tambin que puede haber simulacin por interposicin ficticia de personas. En este supuesto
participan cuanto menos tres personas. El vendedor vende simuladamente un bien a un testaferro quien a su vez se lo

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transmite al verdadero destinatario del negocio. Todos los intervinientes participan en la maniobra. En la interposicin
real, en cambio, no hay simulacin, porque el acto est destinado a producir todos sus efectos propios entre las partes.
Ello sucede cuando el transmitente ignora que trata con un testaferro y no con el verdadero interesado en el negocio y,
por tanto, no participa del acuerdo simulatorio que es esencial para configurar una interposicin ficticia de personas.
ARTCULO 334.- Simulacin lcita e ilcita. La simulacin ilcita o que perjudica a un tercero provoca la nulidad del acto
ostensible. Si el acto simulado encubre otro real, ste es plenamente eficaz si concurren los requisitos propios de su
categora y no es ilcito ni perjudica a un tercero. Las mismas disposiciones rigen en el caso de clusulas simuladas.
La simulacin puede ser lcita o ilcita segn el mvil que tuvieron las partes al celebrarla. Cuando es ilcita, la accin de
simulacin procura la declaracin de nulidad del acto aparente. Si el acto oculto no es ilcito y cumple todos los recaudos
de forma y de fondo de su tipo o categora, por efecto de la sentencia que declara la simulacin, saldr a la luz y ser
plenamente eficaz entre quienes lo celebraron y sus sucesores universales
Clasificacin de la simulacin
En s misma, la simulacin es incolora o neutra, pues su inclusin en la categora de lcita o de ilcita depender de la
intencin que tuvieron quienes la celebraron. La simulacin ser lcita cuando el motivo determinante se vincula a un
inters justificado y aceptable que no persigue violar la ley ni causar dao a terceros. El derecho tolera la situacin
porque forma parte de una zona de reserva o intimidad que abarca tanto losaspectos personales como
extrapatrimoniales. Es el caso en que se oculta una realidad para engaar a un tercero que pide dinero o a un pariente
pedigeo respecto de quien no se tiene obligacin alimentaria. En cambio, la simulacin ser ilcita cuando viola la ley o
perjudica los derechos de un tercero. No es necesario en este caso que el perjuicio se hubiere consumado.
Conversin del acto
Al quedar al descubierto el carcter ficticio del acto aparente, sale a la luz el real y verdaderamente querido por las
partes. De ah que la norma establezca que si el acto simulado encubre otro real, este ser eficaz si concurren los
requisitos propios de su categora. Es una manifestacin especfica del principio de conversin (art. 384 CCyC) que
guarda relacin con el sistema causalista explicado (ver comentario al art. 281 y ss. CCyC).
El artculo en anlisis dispone que cuando el engao o la distorsin de la voluntad no recae sobre la totalidad del
acto sino sobre alguna de sus clusulas, se aplica idntica solucin.
En cuanto a la accin de simulacin entre las partes, se mantiene la tradicin jurdica consolidada a partir de la reforma
de la ley 17.711 en dos aspectos. Por un lado, cuando la simulacin es ilcita, restringe la accin entre las partes al
supuesto en que ninguna de ellas saque ventaja de la declaracin. En segundo lugar, contina con la lnea del CC en
cuanto al valor probatorio del contradocumento en el juicio seguido entre las partes.
ARTCULO 335.- Accin entre las partes. Contradocumento. Los que otorgan un acto simulado ilcito o que perjudica a
terceros no pueden ejercer accin alguna el uno contra el otro sobre la simulacin, excepto que las partes no puedan
obtener beneficio alguno de las resultas del ejercicio de la accin de simulacin. La simulacin alegada por las partes
debe probarse mediante el respectivo contradocumento. Puede prescindirse de l, cuando la parte justifica las razones
por las cuales no existe o no puede ser presentado y median circunstancias que hacen inequvoca la simulacin.
Accin de simulacin entre las partes
La ley no reprueba la simulacin cuando es lcita y no genera perjuicio para terceros. Por tanto, es razonable que prevea
de qu manera se restablece la verdad en aquellos casos en que una de las partes pretenda aferrarse a la apariencia
creada y desconozca el acuerdo simulatorio, afirmando que el acto es real a fin de lograr que se consoliden las
consecuencias de aquel y se conviertan en efectivas. La admisibilidad de la accin de simulacin, en este caso, est
supeditada a que el acto sea lcito.
En efecto, el ordenamiento jurdico no podra permitir que aquellos que simularon y ocultaron bienes para sustraerlos
de la accin de los acreedores puedan aprovechar las consecuencias de su propio obrar ilcito y decidan, libremente,
volver las cosas al estado real. Si se les reconociera esa posibilidad en forma ilimitada, la ley no solo estaratolerando,
sino ms an protegiendo la mala fe. Una cosa es tutelar al to que simula vender para no tener bienes inscriptos a
su nombre a fin de evitar que su sobrino pedigeo solicite prstamos banales, y otra muy distinta es que la ley colabore

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con quien obr de manera desleal y, frente a la negativa del otro contratante que desconoce la verdad, pretenda que el
derecho colabore para sellar la maniobra ilcitamente elaborada para causar perjuicio o para violar la ley.
Si la simulacin es lcita, esto es, las partes no se propusieron perjudicar a nadie, no realizaron maniobras prohibidas por
la ley ni se aprovecharon de la situacin, sino que buscan destruir la apariencia que causa dao a terceros, no existe
impedimento para promover la accin. Esto equivale a sostener que, no obstante su ilicitud, el rechazo de la accin de
simulacin entre las partes no es un principio absoluto, pues no habr inconveniente en lograrlo en la medida que no
saquen ventaja de un obrar contrario a derecho. As lo dispona el art. 959 CC derogado luego de la reforma introducida
por la ley 17.711, y as se mantiene en el CCyC.
Prueba de simulacin entre las partes. El contradocumento
El contradocumento es un escrito, generalmente secreto, destinado a comprobar o reconocer la simulacin total o
parcial de un acto aparente. Es la prueba principal del carcter ficticio del negocio simulado.
Generalmente, las partes otorgan el contradocumento contemporneamente con el acto que simulan ante la
eventualidad de que una de ellas, o sus herederos, desconozcan la realidad o bien la eficacia del acto disimulado, pero
no existen inconvenientes en que sea otorgado antes o despus. Solo es imprescindible que contenga una explicacin
sobre cul es el verdadero carcter del negocio. Esta exigencia importa que entre el acto simulado y el contradocumento
exista simultaneidad o conexin intelectual.
En la accin de simulacin que inicie una de las partes contra la otra, el CCyC mantiene idntica solucin que el CC y
exige como prueba principal la presentacin del contradocumento (art. 335, prr. 2 CCyC). Por supuesto, si este es
presentado en forma regular constituye una prueba irrefutable que hace presumir que el acto fue simulado. La falta de
presentacin de dicho instrumento no causa el rechazo de la demanda por ese solo motivo. En efecto, es posible
prescindir del contradocumento cuando la parte justifica las razones por las cuales no existe o no puede ser presentado
y median circunstancias que hacen inequvoca la simulacin. As, por ejemplo, el que demanda la simulacin puede
alegar y probar que la imposibilidad de presentarlo obedece a alguna razn fundada, ya se trate de un impedimento
fsico o moral para lo cual deber arrimar prueba convincente y muchas veces compleja. Su actividad probatoria tiene
que estar encaminada a probar por qu razn no es posible presentar el instrumento, por un lado, y, por otro, a la
inequvoca existencia de la simulacin, de modo de generar en el juez la certeza cuanto menos, moral de que el acto
ostensible es ficticio. En caso de duda, o si la prueba no es categrica o contundente, no proceder declarar la nulidad
del acto simulado en virtud del principio de convercin de los negocios jurdicos (art. 384 CCyC).
Si no existe contradocumento y se justifica su falta de presentacin con argumentos que el juez considere atendibles, la
simulacin puede probarse por cualquier otro medio, como testigos, presunciones, peritajes o cualquier otro
documento.

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UNIDAD XVI:
1.- Ineficacia de los actos jurdicos. Concepto. Categoras.
2.- Inoponibilidad. Concepto y fundamento. Supuestos. Efectos frente a terceros. Oportunidad para invocarla.
Inexistencia
3.- Nulidad de los actos jurdicos. Concepto y caracteres. Fundamento. Nulidades implcitas. Articulacin de las
nulidades.
4.- Clasificacin de las nulidades: a) actos nulos y anulables. Concepto y criterios de distincin. Su supresin en el Cd.
Civil y Comercial. Razones; b) nulidad absoluta y relativa. Criterios de distincin. Supuestos y consecuencias; c) Nulidad
total y parcial. Concepto. Consecuencias.
5.- Efectos de la nulidad: principios generales. Restitucin. Efectos. Consecuencias respecto de terceros en cosas
registrables. Supuesto de la adquisicin a non domino.

1) INEFICACIA DE LOS ACTOS JURIDICOS ()

El CCyC, a diferencia del CC, regula la nulidad de los actos jurdicos en la teora general de la ineficacia.
Distingue el concepto de ineficacia por nulidad e ineficacia por inoponibilidad. De esta forma, se estructura la
teora de las nulidades y se unifica la clasificacin. Desaparece la tipificacin que estableca el art. 1037 CC,
de lo que se infiere que los jueces tendrn mayor libertad de interpretacin para declarar la nulidad en
supuestos determinados.
La doctrina en general realizaba esta distincin, pero ahora no quedan dudas sobre las diferencias entre
ambas categoras, ya que fueron incorporadas al derecho positivo. Un acto invlido puede ser nulo o ineficaz,
pero no siempre un acto ineficaz es invlido. Ms an, puede ser vlido e ineficaz inicialmente, y dejar de serlo
con posterioridad.
ARTCULO 382.- Categoras de ineficacia. Los actos jurdicos pueden ser ineficaces en razn de su nulidad o de
su inoponibilidad respecto de determinadas personas.
El acto jurdico carece de valor cuando no rene los requisitos exigidos por la ley. En cambio, ser ineficaz si
por cualquier razn no produce efectos. Puede provenir de fallas en la estructura misma del acto o por causas
ajenas.
Ineficacia es entonces un concepto ms amplio, comprensivo de distintas situaciones en las que los actos
no tienen valor. Se encuentran comprendidos en esta nocin otros institutos, como la caducidad, la
resolucin, la revocacin y la rescisin.
Sin embargo, el texto solamente menciona dos de esos supuestos: la nulidad y la inoponibilidad. Omite
referirse en este captulo a la llamada ineficacia simple, pero las restantes causales de ineficacia se
encuentran reguladas en otras partes del CCyC.
As, por ejemplo, los efectos de la caducidad estn regulados en el art. 2566 y siguientes; la condicin tienen
tambin sus pautas especficas en los arts. 343 y siguientes, en tanto que las clusulas resolutorias expresa e
implcita se tratan en la parte de extincin del contrato (arts. 1086 y 1087, respectivamente); la frustracin de
la finalidad est regida en el art. 1090 y la extincin unilateral en los casos que la ley lo autoriza est prevista
en el art. 1089 CCyC.

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El CCyC enuncia la inoponibilidad como causal de ineficacia. Esta figura tena distintas aplicaciones en el CC,
pero careca de reconocimiento como categora expresa y autnoma.
2) INOPONIBILIDAD:

A diferencia del CC, el CCyC regula la inoponibilidad como categora de ineficacia distinta y autnoma de la nulidad,
aunque comparte con esta su origen legal.
En esta norma se regulan los efectos del acto inoponible, tanto en su faz positiva como negativa. No obstante el
principio general a que se refiere este artculo, alude exclusivamente a los supuestos de inoponibilidad negativa.
ARTCULO 396.- Efectos del acto inoponible frente a terceros. El acto inoponible no tiene efectos con respecto a
terceros, excepto en los casos previstos por la ley.
Tipos de ineficacia Para comprender cmo funciona el mecanismo de la inoponibilidad, es preciso distinguir tres tipos
bsicos de ineficacia:
a. ineficacia simple o en sentido estricto: en este caso, el acto es ineficaz ab initio pero con posterioridad puede adquirir
eficacia, o bien transformarse en definitivamente ineficaz. Tal es el caso del testamento, que no adquiere eficacia hasta
tanto muera el testador; o bien se transforma en definitivamente ineficaz si el heredero instituido muere antes que el
autor del testamento (art. 2518 CCyC). Tambin suele citarse, como ejemplo paradigmtico de esta categora, al
supuesto de la condicin suspensiva que finalmente fracasa.
b. ineficacia relativa: en algunos casos, el acto es vlido y eficaz entre las partes, pero no produce efectos respecto de
algunos terceros. En otros, el acto es invlido para quienes lo celebraron pero dicha invalidez es inoperante frente a
determinados terceros. El primer supuesto es el que se denomina inoponibilidad positiva y el segundo, inoponibilidad
negativa (art. 382 CCyC).
c. ineficacia eventual, sucesiva o sobreviniente: el acto jurdico es vlido e ineficaz ab initio, pero puede perder su
eficacia con posterioridad (tales son los casos de rescisin, revocacin o resolucin).
La inoponibilidad es, entonces, un supuesto de ineficacia relativa. En rigor, se trata de una categora que est fuera de la
eficacia o ineficacia del acto. No atiende al efecto obligacional del negocio sino a su oponibilidad erga omnes.
No hay defectos en la estructura del negocio que en s mismo es perfecto, pero no produce efectos por alguna razn, ya
sea con relacin a algunos terceros o a todos. As ocurre con el fraude. El acto declarado fraudulento es vlido entre las
partes y todos los terceros, pero para el acreedor que inici y gan la accin pauliana, es inoponible (art. 338 y ss. CCyC)
Inoponibilidad positiva y negativa
Es de inoponibilidad positiva el acto otorgado en fraude a los acreedores que promovieron la accin pauliana respectiva
y resultaron triunfadores (art. 342 CCyC) o el pago de un crdito embargado a la persona del deudor, que resulta
inoponible para el acreedor embargante (art. 877 CCyC). Asimismo es inoponible al acreedor hipotecario del condmino
la particin extrajudicial efectuada (art. 2207 CCyC). Como se advierte, se trata de los supuestos ms conocidos como
actos inoponibles.
En los actos de inoponibilidad negativa, en cambio, la sentencia que declara la nulidad entre las partes principales es
oponible en principio erga omnes aunque no se puede hacer valer frente a ciertos terceros a quienes por un motivo
especial la ley beneficia. Es el caso de los subadquirentes de buena fe y a ttulo oneroso de bienes registrables que
pueden repeler la reivindicacin por parte de quien ha obtenido sentencia favorable en la accin de nulidad (art. 392
CCyC); la renuncia, la revocacin y las dems causas de extincin del poder no resultan oponibles a los terceros que las
hubiesen ignorados sin culpa (art. 381 CCyC).

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Supuesto del artculo

Aunque el Cdigo aprehende en esta seccin los dos aspectos de la inoponibilidad la negativa y la positiva, el
artculo que se comenta se refiere concretamente a los efectos de la inoponibilidad negativa que, como se dijo, supone
un acto invlido frente a todos pero no frente a algunos terceros a quien la ley pretende beneficiar por distintas razones.
En todos los casos la inoponibilidad es de fuente legal exclusivamente.
OPORTUNIDAD PARA INVOCARLA:
En principio, la inoponibilidad puede hacerse valer en cualquier momento. Cuando esta es de carcter sustancial por
ejemplo, la accin de fraude o cuando se encuentra ntegramente ligada al ejercicio de un derecho de esa ndole, est
sujeta a prescripcin o caducidad, segn el caso.
ARTCULO 397.- Oportunidad para invocarla. La inoponibilidad puede hacerse valer en cualquier momento, sin perjuicio
del derecho de la otra parte a oponer la prescripcin o la caducidad.
La inoponibilidad de un acto puede ser formal, esto es, cuando su eficacia frente a terceros requiere que se cumplan
determinados recaudos de publicidad. Pero tambin puede ser sustancial o de fondo. La referencia que efecta el ltimo
prrafo del artculo en punto a la posibilidad de articular la prescripcin o la caducidad, se vincula tanto con las
inoponibilidades sustanciales como con aquellas que derivan de la falta de publicidad. Es el caso de la accin de fraude,
que es susceptible de prescribir si no se intenta la accin respectiva (art. 2562, inc. d, CCyC).
Como fundamento de la inoponibilidad formal, se sostiene que si la ley pone en cabeza de las partes el cumplimiento de
determinadas cargas para que el derecho pueda ser opuesto a terceros por ejemplo, la inscripcin la inoponibilidad
subsistir mientras el mencionado recaudo no se produzca, siempre y cuando la situacin no quede subsumida o
superada por la aplicacin de otros institutos. Esta situacin se presentar precisamente cuando la parte contra
quien se intenta hacer valer la inoponibilidad por falta de inscripcin invoca la adquisicin del dominio por usucapin o
alega la prescripcin de la accin para reclamar el cumplimiento de la relacin jurdica sustancial en que se asienta el
derecho de quien invoca la inoponibilidad. A modo de ejemplo, si la transmisin de dominio no fue inscripta a favor del
comprador resulta inoponible a los terceros que pudieron adquirir derechos sobre la cosa. Pero en tal caso, el titular no
inscripto podra oponer la usucapin si se cumplen los recaudos correspondientes para resistir cualquier planteo
que se realice en su contra.

3) NULIDAD DE LOS ACTOS JURIDICOS

Inexistencia y nulidad. Concepto:

Segn la definicin clsica, se entiende por nulidad la sancin legal que priva de sus efectos normales a un acto jurdico
en virtud de una causa originaria, es decir, existente en el momento de su celebracin (Borda Cifuentes).
El CCyC, de acuerdo con la doctrina que actualmente prevalece tanto en el mbito nacional como en el derecho
comparado, entiende que la inexistencia no es una categora autnoma de ineficacia, pues la invalidez es suficiente para
dar respuesta adecuada a la imperfeccin del acto y pulverizar en consecuencia sus efectos propios, esto es,
aquellos que las partes tenan en miras producir. Salvo, claro est, la posibilidad de generar las consecuencias que
producen los hechos en general y las reparaciones que correspondan (art. 391 CCyC).
ARTCULO 383.- Articulacin. La nulidad puede argirse por va de accin u oponerse como excepcin. En todos los
casos debe sustanciarse.
Este artculo reproduce el art. 1058 bis CC. Tanto en uno como en otro, la nulidad puede articularse como accin cuando
una de las partes pretende desmantelar los efectos de un acto y obtener la restitucin de aquello que se hubieran
entregado en virtud del acto nulo.

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Tambin puede oponerse por va de excepcin. En este caso procede cuando una de las partes intenta prevalerse del
acto nulo e inicia accin para obtener el cumplimiento. Frente a esa pretensin, la otra parte invoca como excepcin la
nulidad del acto. Previo traslado a la otra parte y producida la prueba, ambas cuestiones se resolvern en la sentencia.
La nulidad invocada por va de accin. Integracin de la Litis:
La accin de nulidad es aquella en la cual la parte que afirma haberse perjudicado por el vicio decide solicitar la
declaracin judicial de nulidad. En tal caso tiene que demandar a todos los que intervinieron en el acto o a sus
sucesores. Si el bien se transmiti a terceros, tambin estos debern ser citados a juicio, porque se trata de un supuesto
de integracin obligatoria de la litis a efectos de que la sentencia pueda serle opuesta a todos los interesados. Si el acto
impugnado consta en escritura pblica, no ser necesario citar al escribano, a menos que se invoque la falsedad material
o ideolgica de aquella.
La nulidad invocada por va de excepcin
Al igual que ocurra con el CC luego de la ley 17.711, se admite la articulacin por va de excepcin. Ello tendr lugar
como reaccin frente al intento de la otra parte de promover judicialmente el cumplimiento. Quien se excepciona es
porque se defiende y pretende as impedir el cumplimiento coactivo que procura la otra parte por va judicial.
Necesidad de sustanciacin
El ltimo prrafo del art. 383 CCyC contiene una norma de carcter procesal. Impone la necesidad de cumplir con la
sustanciacin del planteo que hubiere sido opuesto por va de excepcin aun cuando se trate de una defensa de
fondo.
El CCyC consagra expresamente esa prctica para evitar cualquier interpretacin en contrario, como ha ocurrido, aun
cuando la referida excepcin se resuelva en la sentencia.
Prescripcin de la accin: La accin de nulidad absoluta es imprescriptible e insusceptible de confirmacin (art. 387
CCyC). En cambio, cuando el acto est viciado de nulidad relativa, la accin prescribe y es confirmable (art. 388 CCyC).
Rige, en el caso, el plazo de dos aos que establece el art. 2562, inc. a) CCyC.
Prescripcin de la nulidad relativa opuesta como excepcin
El CCyC no regula el comienzo del cmputo de la prescripcin de la nulidad opuesta como excepcin. Sin embargo, es
posible, en este caso, adoptar la solucin de la doctrina mayoritaria que, luego de la sancin de la ley 17.711, concluye
que las excepciones perduran an despus de prescripta la accin. Ello obedece a que, mientras una parte no pretenda
la ejecucin del acto, el planteo de la excepcin resultara innecesario por abstracto. Pero si el causante del acto invlido
pretende ejecutarlo, es razonable que el demandado cuente con esta defensa para evitar que se concrete la maniobra.
Sera contrario al principio de la buena fe que la vctima se mantenga inactiva en el entendimiento de que la otra parte
no intentar ejecutar el acto en atencin al vicio que lo afecta.
4) CLASIFICACION DE LAS NULIDADES:

El CCyC elimina la doble clasificacin entre actos nulos y anulables.

Durante la vigencia del CC, la doctrina haba ensayado distintos fundamentos para establecer el criterio de distincin
entre ambos. El ms difundido y aceptado es que en los actos nulos el vicio surge evidente o salta a la vista. Esta
expresin quiere decir que, cuando se advierte un vicio o defecto congnito, basta con subsumir el caso en una norma
jurdica determinada para que este quede privado de sus efectos propios. Es la ley, por s misma, sin cooperacin de
ningn otro rgano o poder, quien fulmina de nulidad del acto. En ese caso, el vicio que exhibe aparece rgido, se
presenta en la misma dosis en todas las hiptesis y salta a la vista.
Los actos anulables, en cambio, solo tienen en la ley un principio de sancin que el juez debe destacar, definir y regular,
porque el vicio no es rgido y perfilado por la ley sino que depende de juzgamiento.
Otra diferencia entre actos nulos y anulables es la que gravita fundamentalmente en el razonamiento y en la actividad
del juez frente a la irregularidad congnita de un acto. En el acto nulo, se limita a comprobar la existencia de un vicio
que est previamente perfilado y tasado por la ley. La norma es categrica y no deja margen para la interpretacin. Si
establece que los menores de trece aos no tienen capacidad para celebrar personalmente tal o cual acto jurdico, de
nada vale que el juez considere que se trata de un adolescente maduro que entiende perfectamente la importancia del

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acto que realiza. Es la propia norma la que grada el defecto congnito que se presenta en todos los actos en forma
idntica (en el ejemplo, todos los menores de trece aos estn impedidos de celebrar por s actos jurdicos, no solo uno
o un grupo) y lo sanciona con la nulidad. Encambio, en el acto anulable, la ley simplemente define cules son los
requisitos que debe reunir un supuesto determinado para que pueda ser declarado nulo. En este caso, la labor del juez
es de juzgamiento. Tendr que indagar o realizar una investigacin de hecho para determinar si se presentan
concretamente en un caso los elementos que esboza la ley con la intensidad que se exige para decretar la invalidez del
acto. Como consecuencia de lo expuesto, se afirma que la sentencia que se dicta en el primer caso es declarativa pues se
limita a comprobar la causal de nulidad del acto que ha sido preestablecida por la ley.
En cambio, si se trata de un acto anulable, el pronunciamiento es constitutivo, porque con anterioridad a este, el acto es
vlido (art. 1046 CC).
Sin embargo, un sector de la doctrina puso de manifiesto que, en los hechos, la distincin entre actos nulos y anulables
era intil y que adems dicha categora se basaba en una confusin conceptual. Se destaca que cuando se intenta
desmantelar los efectos del acto nulo y se quiere obligar a una de las partes a restituir a la otra lo que hubiera otorgado
en razn de ese acto, la intervencin jurisdiccional es siempre inexorable, se trate de un acto nulo o anulable. Sobre la
base de los argumentos expuestos, luego de la reforma que la ley 17.711 introdujo al art. 1051 CC, algunos autores
cuestionaron la conveniencia de mantener la doble clasificacin de actos nulos y anulables por cuanto la norma
agregada la ha despojado de uno de sus beneficios ms importantes. Esta solucin es la que prevaleci en la doctrina.
Nulidad absoluta y relativa:
ARTCULO 386.- Criterio de distincin. Son de nulidad absoluta los actos que contravienen el orden pblico, la moral o
las buenas costumbres. Son de nulidad relativa los actos a los cuales la ley impone esta sancin slo en proteccin del
inters de ciertas personas.

La nulidad absoluta procede cuando el inters inmediatamente vulnerado es el inters general, esto es, el orden
pblico, la moral y las buenas costumbres. La nulidad relativa en cambio est instituida en beneficio de las
personas que resultan perjudicadas por un acto viciado y es viable en los casos en que el defecto afecte el inters
individual. Segn la redaccin del art. 386 CCyC, entre los actos nulos quedan abarcados una serie de supuestos
que involucran cuestiones de inters general y de inters particular. As, es nulo el acto celebrado por un incapaz
de hecho absoluto, y tambin lo es el acto de objeto prohibido. En el primer caso, la nulidad es relativa, en el
segundo, si afecta el orden pblico, ser absoluta.
A partir de lo expuesto, es necesario redefinir el contenido de las nulidades absolutas y relativas, porque ambos
conceptos responden a criterios de distincin diferentes de los conocidos hasta ahora.
El art. 386 CCyC establece que son de nulidad absoluta los actos que contravienen el orden pblico, la moral o las
buenas costumbres. Son, en cambio, de nulidad relativa, aquellos a los cuales la ley impone la sancin solo y
exclusivamente en proteccin al inters de ciertas personas.
Ms all de las crticas que pudiera suscitar la opcin legislativa realizada en este punto, para discernir si se trata de
una nulidad absoluta deben tenerse en cuenta no solo las disposiciones que conciernen al orden pblico, sino
tambin la lesin causada a los intereses generales cuya violacin de igual modo pulverizar de nulidad al acto.
De modo que el negocio jurdico ser nulo de nulidad absoluta cuando inmediatamente se afecten intereses
generales.
En el caso de los vicios de la voluntad, en cambio, no se produce de manera inmediata una afeccin al inters
pblico ni al orden pblico sino exclusivamente al particular o individual. Por tanto, la nulidad ser relativa.
En algunos supuestos puede presentarse la hiptesis en que un inters particular merece ser protegido
especialmente por el legislador. Ello ocurre cuando el inters comprometido es primordialmente de orden privado,
pero el legislador estableci determinada tutela como manera de protegerlo por su importancia para la sociedad.
En tal caso, a pesar de afectar intereses privados, la nulidad o invalidez ser absoluta, como ocurre cuando se viola
la capacidad de obrar en atencin a la particular situacin de las personas entre s. Es el supuesto en que se

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prohbe a los padres y tutores contratar por s, o por intermedio de otra persona, con sus hijos menores de edad
(art. 120 CCyC).
Como se advierte, aunque se hace referencia al orden pblico y no al inters general, con las diferencias que
ambos conceptos suponen, lo cierto es que en la referencia a este ltimo se aglutinan tanto los supuestos en que
se viola el orden pblico como la moral y las buenas costumbres de la sociedad.
Para determinar si la nulidad es absoluta o relativa, ser preciso entonces examinar hacia dnde apunta la
potencialidad destructora del vicio congnito y cul es el bien jurdico que lesiona, hiere o infringe.
NULIDAD ABSOLUTA:
El CCyC mantiene el mismo funcionamiento de la nulidad absoluta que su predecesor. Aclara, sin embargo, un aspecto
que haba dado lugar a polmicas, vinculado con la posibilidad de decretar la invalidez del acto de oficio cuando el vicio y
la afectacin al inters colectivo o general surge claro de la prueba, admitiendo ahora inequvocamente esa posibilidad.
La nulidad absoluta es aquella en que el vicio afecta en forma inmediata y preponderante el inters general o
particular cuando este ha sido especialmente protegido por la legislacin. El Cdigo considera que los actos
afectados de nulidad absoluta son aquellos contrarios al orden pblico o a la moral.
ARTCULO 387.- Nulidad absoluta. Consecuencias. La nulidad absoluta puede declararse por el juez, aun sin mediar
peticin de parte, si es manifiesta en el momento de dictar sentencia. Puede alegarse por el Ministerio Pblico y por
cualquier interesado, excepto por la parte que invoque la propia torpeza para lograr un provecho. No puede sanearse
por la confirmacin del acto ni por la prescripcin.
Caracteres:
a.

Puede ser declarada de oficio por el juez El Cdigo

autoriza la declaracin de oficio cuando surge manifiesta en el momento de dictar sentencia.
b.
Puede ser articulada por el Ministerio Pblico y por
cualquier interesado: Tanto el Ministerio Pblico como cualquier persona entre ellos, el Defensor de
Menores pueden solicitar la declaracin de nulidad. Basta con que justifiquen un inters legtimo.
c.
No puede ser saneado por confirmacin: El
fundamento de la prohibicin que contiene este artculo, en concordancia con el art. 393 CCyC, se explica a
partir de lo expuesto anteriormente. Si la nulidad absoluta protege intereses colectivos, o de la sociedad en
general, no podran las partes sanear el acto invlido. Es una consecuencia del principio segn el cual la accin
de nulidad en este caso no es renunciable.
d.
Es imprescriptible: Tampoco la accin para reclamar
la nulidad absoluta es susceptible de prescripcin. De otro modo se podra admitir implcitamente la renuncia en
este tipo de casos, pues bastara con mantenerse activo en el transcurso de cierto tiempo para que opere la
confirmacin tcita del acto viciado de nulidad absoluta.

NULIDAD RELATIVA:
La nulidad relativa est instituida en beneficio de una de las partes. Por tanto, solamente pueden pedir la nulidad la
parte perjudicada por el acto. Tambin pueden hacerlo sus herederos siempre que el acto viciado no sea intransmisible.
El CCyC contiene en este punto una novedad importante, porque ampla la legitimacin y confiere accin no solo a la
parte en beneficio de quien se estableci, sino adems a la otra, en tanto sea de buena fe, siempre que exhiba un
determinado inters o perjuicio importante, como lo denomina el Cdigo.
De este modo procura lograr el equilibrio entre el principio segn el cual el inters es la medida de la accin y se atiende
a la posibilidad de decretar la nulidad en tanto sta importe restaurar la realidad, sin que ninguna de las partes obtenga
un beneficio indebido
ARTCULO 388.- Nulidad relativa. Consecuencias. La nulidad relativa slo puede declararse a instancia de las personas en
cuyo beneficio se establece. Excepcionalmente puede invocarla la otra parte, si es de buena fe y ha experimentado un

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perjuicio importante. Puede sanearse por la confirmacin del acto y por la prescripcin de la accin. La parte que obr
con ausencia de capacidad de ejercicio para el acto, no puede alegarla si obr con dolo.
No hay un concepto unvoco. Sin embargo, puede definirse como la sancin legal que priva de efectos al acto jurdico en
razn de un vicio congnito que produce perjuicios a intereses particulares o privados.
Caracteres de la nulidad relativa:
a.

Procede solo a peticin de parte interesada: La

nulidad en este caso ha sido instituida en proteccin de intereses privados. Por tanto, consecuentemente con
ello, el Cdigo solo autoriza a pedir la nulidad a quien haya padecido el vicio, esto es, por ejemplo, a la vctima
de dolo o de violencia. Rige en toda su extensin el principio segn el cual el inters es la medida de la accin.
De modo que el juez no puede decretar de oficio la invalidez. Es claro que la accin es transmisible a los
herederos o sucesores universales, siempre, claro est, que no se trate de un derecho inherente a la persona.
b.
No puede ser invocada por el Ministerio Pblico: Por
las mismas razones expuestas anteriormente, tampoco en el caso de nulidad relativa tiene legitimacin el
Ministerio Pblico Fiscal quien no puede pedir la nulidad en el solo inters de la ley o de la moral y las buenas
costumbres. Puede, sin embargo, tener facultades concurrentes si, adems de la afectacin del inters
particular, se incurre en violacin de algunas del orden pblico o intereses generales. Sus facultades en ese caso
sern concurrentes con las del interesado. Tendr accin el Defensor de Menores exclusivamente en aquellos
supuestos en que el art. 103 CCyC le confiere legitimacin para actuar en forma principal.
c.
El acto puede ser confirmado: Como la nulidad est
instituida en beneficio de una de las partes, el acto viciado es susceptible de confirmacin, expresa o tcita.
d.
La accin es prescriptible: Tambin la nulidad puede
ser renunciada por la parte a quin beneficia la accin.

Incapacidad de ejercicio. Sujeto que obr en forma dolosa:

Como se ha visto, el principio general es que se encuentra legitimada para articular la invalidez la parte en cuyo
beneficio se instituy la nulidad. Este postulado alcanza a quienes eran incapaces de hecho al tiempo de celebrar el acto.
Sin embargo, la disposicin que se comenta contiene una contraexcepcin, y es que la parte beneficiada no podra
plantear la nulidad del acto si obr con dolo, esto es, cuando ocult deliberadamente su incapacidad y la otra parte obr
de buena fe, confiando en la apariencia generada por quien entonces disimul o de cualquier modo impidi conocer la
falencia existente al tiempo de celebrarlo.
Es el caso de quien falsific sus documentos para aparentar ser mayor de edad y sorprendi a la otra parte con su
actitud de mala fe.
NULIDAD TOTAL Y PARCIAL
La nulidad puede ser total o parcial. Es total cuando el vicio o defecto congnito afecta e impregna a todo el negocio.
Ser, en cambio, parcial, si alcanza a una o varias clusulas que son perfectamente separables del resto. En este punto,
el CCyC ha tomado en cuenta el principio de separabilidad de las distintas clusulas, al igual que el art. 1039 CC.
Para poder declarar la nulidad parcial del acto es preciso que el juez verifique si la clusula invlida es o no separable.
Para ello, deber valorar si una vez excluida se mantiene el propsito que las partes tuvieron en miras al celebrar el acto,
esto es, no solo la intencin prctica sino tambin las circunstancias del caso, apreciadas segn las reglas de la buena fe.
La nueva disposicin contiene una novedad. Prev que en caso que sea necesario para salvar la validez el acto jurdico, el
juez debe integrar el acuerdo.
Esta posibilidad coincide con otras disposiciones, concretamente, las que rigen la nulidad de las clusulas generales o
contratos de adhesin o cuando existe abuso de posicin dominante que contiene la Ley de Defensa del Consumidor
(art. 37 de la ley 24.240 y sus modificatorias).
ARTCULO 389.- Principio. Integracin. Nulidad total es la que se extiende a todo el acto. Nulidad parcial es la que afecta
a una o varias de sus disposiciones. La nulidad de una disposicin no afecta a las otras disposiciones vlidas, si son
separables. Si no son separables porque el acto no puede subsistir sin cumplir su finalidad, se declara la nulidad total. En

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la nulidad parcial, en caso de ser necesario, el juez debe integrar el acto de acuerdo a su naturaleza y los intereses que
razonablemente puedan considerarse perseguidos por las partes.
Principio de separabilidad. Concepto y caracteres:
A diferencia de lo que ocurre en el caso de la nulidad total, para que resulte viable considerar la posibilidad de disponer
la nulidad parcial de un acto jurdico, es preciso quecontenga distintas clusulas o disposiciones. Para ello no hay que
atender a la forma en que se materializaron las referidas clusulas, sino que se busca que en un mismo acto se originen
una pluralidad de derechos y de deberes que debern encontrarse perfectamente diferenciados. Para apreciar si las
distintas clusulas son o no separables, la doctrina distingue entre unidad interna y unidad externa del negocio.
Muchas veces las distintas clusulas de un acto estn entrelazadas de tal modo que no se puede declarar la nulidad
parcial porque su interdependencia es tan intensa que no pueden sobrevivir si no es conjuntamente.
Nulidad parcial. Integracin del acto jurdico.
En este punto, se prev que en caso de declararse la nulidad parcial el juez se encuentra facultado para integrar el acto
jurdico. Se recogen de este modo las propuestas doctrinarias sobre integracin del contrato. Rige aqu el principio de
conservacin de los actos jurdicos.
La integracin judicial procede solamente cuando es necesario para salvar la validez del negocio. No se persigue que el
juez subsane la voluntad negocial ni libre a una de las partes de la equivocacin en que incurri o del perjuicio que se
caus por su propia negligencia, sino que su integracin ha de proceder cuando la ndole del negocio lo requiera para
salvar su validez sin romper el equilibrio interno del acto.
En efecto, las facultades del juez no son discrecionales, sino que tiene el deber de integrar el acto o contrato si fuere
necesario para salvar su subsistencia. Es una manifestacin del principio de conservacin. Para ello, tendr en cuenta la
naturaleza del negocio de que se trata y los intereses que razonablemente puedan considerarse perseguidos por las
partes. Habr de considerar especialmente el fin abstracto, el que normalmente el negocio est destinado a producir y
no las circunstancias concretas de alguna de las partes.
5) EFECTOS DE LA NULIDAD

ARTCULO 390.- Restitucin. La nulidad pronunciada por los jueces vuelve las cosas al mismo estado en que se
hallaban antes del acto declarado nulo y obliga a las partes a restituirse mutuamente lo que han recibido. Estas
restituciones se rigen por las disposiciones relativas a la buena o mala fe segn sea el caso, de acuerdo a lo
dispuesto en las normas del Captulo 3 del Ttulo II del Libro Cuarto.

Como principio general, la declaracin de nulidad vuelve las cosas a su estado anterior, y obliga a las partes a restituirse
lo que han recibido en virtud del acto nulo.
El referido postulado se aplica a las partes y a los terceros. Sin embargo, cabe distinguir dos situaciones: si el acto que
fue declarado nulo tuvo o no principio de ejecucin. En el primer caso, nada habrn de restituirse las partes, porque no
se entregaron nada con anterioridad. Enel segundo, la restitucin es compleja porque depende de distintas
circunstancias. Entre otras valoraciones habr que examinar si el poseedor es o no de buena fe. En principio, cuadra
remitirse a las disposiciones que rigen los efectos de las relaciones de poder (art. 1932 y ss. CCyC). Cuando se trata de
inmuebles o muebles registrables el problema de la restitucin queda regido por el art. 392 CCyC (MAS ADELANTE
UACHIN).
El fundamento de la restitucin se ha dicho no proviene de la nulidad, sino del ttulo que pueda invocar cada parte
sobre la cosa entregada. Por tanto, para que pueda hacerse efectiva, no es suficiente la declaracin de nulidad, por
cuanto pueden existir otros motivos para impedirla. As, una de las partes puede invocar que la cosa pereci sin culpa de
su parte o que le asiste algn otro fundamento o circunstancia posesin, pago indebido, enriquecimiento sin causa,
etc. para mantener la posesin de la cosa. Por supuesto, una de las partes puede negarse a restituir si la otra no
cumple con su parte.
La restitucin puede solicitarse por va de acumulacin en el mismo juicio en que se solicit la invalidez o en juicio por
separado. Por supuesto, la parte que provoc la nulidad no podra beneficiarse con la restitucin, se trate de nulidad
absoluta o relativa.
Rigen en el caso los efectos de las relaciones de poder y, por tanto, cabe considerar la buena o mala fe del poseedor.

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ARTCULO 391.- Hechos simples. Los actos jurdicos nulos, aunque no produzcan los efectos de los actos vlidos,
dan lugar en su caso a las consecuencias de los hechos en general y a las reparaciones que correspondan.

Se instala el principio segn el cual el acto acaecido en la realidad, aunque imperfecto, es susceptible de ser subsumido
en otro supuesto, se trate de un simple acto lcito, o un hecho ilcito o un acto jurdico y puede presentarse una
aplicacin del principio de conversin. La licitud o ilicitud surgir de las particularidades de cada uno.
Nulidad y accin resarcitoria. Naturaleza de la obligacin
La nulidad impide que el negocio pueda producir sus efectos propios, esto es, aquellos a que estaba destinado. Produce,
sin embargo, los efectos de los simples hechos en general y, en consecuencia, el acto podr ser subsumido en otro
supuesto jurdico, ya sea de un simple acto lcito, un acto ilcito o incluso en otro acto jurdico si se encuentran
reunidas las condiciones para que opere la conversin (art. 384 CCyC).
Cuando la nulidad reduce el acto a un hecho ilcito, el perjudicado puede solicitar, adems, la reparacin de los daos y
perjuicios, siempre claro est que se renan y se prueben los presupuestos de la responsabilidad. A tal efecto, el
acto nulo es un simplehecho, cuyas consecuencias o repercusiones daosas deben ser reparadas. Para ello, es preciso
que se verifiquen los presupuestos de la responsabilidad civil; fundamentalmente, que haya ocasionado un perjuicio por
culpa o dolo del autor.
Si el ilcito hubiera sido cometido, por ejemplo, con la complicidad de un tercero, la parte y el tercero sern
solidariamente responsables por los perjuicios causados a la vctima, como dispone, para el caso de dolo, el art. 275
CCyC, y para la violencia, el art. 278 CCyC.
La accin resarcitoria es autnoma de la nulidad. No obstante, tambin puede ser complementaria o bien supletoria o
sucednea de la obligacin de restituir. De no ser posible la restitucin de las cosas al estado anterior por ejemplo
porque la sentencia de nulidad no alcanza a un tercero adquirente de buena fe y a ttulo oneroso corresponde la
indemnizacin sustitutiva. Si, adems, se produjeron daos y la vctima pretende su resarcimiento, deber probar que se
configuran los presupuestos de la responsabilidad civil.
Es claro que el pedido de reparacin de los daos debe ser expresamente solicitado por la vctima, ya sea en forma
acumulada al pedido de nulidad o en juicio por separado.

ARTCULO 392.- Efectos respecto de terceros en cosas registrables. Todos los derechos reales o personales
transmitidos a terceros sobre un inmueble o mueble registrable, por una persona que ha resultado adquirente
en virtud de un acto nulo, quedan sin ningn valor, y pueden ser reclamados directamente del tercero, excepto
contra el subadquirente de derechos reales o personales de buena fe y a ttulo oneroso. Los subadquirentes no
pueden ampararse en su buena fe y ttulo oneroso si el acto se ha realizado sin intervencin del titular del
derecho.

El efecto principal de la nulidad es volver las cosas al estado anterior al acto declarado nulo y, en consecuencia, las
partes habrn de restituirse lo que mutuamente se entregaron en miras al acto viciado. En este punto el CCyC no innova
con relacin al CC que, por conducto de la ley 17.711, introdujo la teora de la apariencia del acto, aunque se ampla su
mbito de aplicacin. Por tanto, quedan exceptuados de la obligacin de restituir y a resguardo de la accin de
reivindicacin, los terceros subadquirentes de buena fe y a ttulo oneroso de bienes inmuebles o de muebles
registrables. La referida excepcin no se aplica a los actos a ttulo gratuito, con prescindencia de la buena o mala fe del
subadquirente ni a los actos realizados sin la intervencin del titular del derecho. Este ltimo supuesto es el que se
conoce tradicionalmente como enajenacin a non domino.
La disposicin transcripta establece, en primer lugar, cul es el principio general al que cabe atenerse cuando un acto es
nulo y las partes se han entregado cosas, bienes o precios. Sigue al respecto el principio general de la restitucin que
establece el art. 390 CCyC, aunque establece una importante salvedad, con fundamento en la proteccin de los terceros
titulares de derechos adquiridos de buena fe y a ttulo oneroso. Es lo que la doctrina denomina buena fe
sublegitimante, o proteccin de la apariencia jurdica. Por cierto, la parte final de la norma excluye la posibilidad de
invocar la buena fe sublegitimante en aquellos supuestos en que el acto se ha realizado sin intervencin del titular.

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UNIDAD XVII:
1.- Convalidacin de los actos jurdicos. Concepto. Supuestos. Conversin del acto jurdico: concepto y elementos.
Clases. Su regulacin legal. Supuesto del acto indirecto.
2.- Confirmacin del acto jurdico. Concepto. Naturaleza. Requisitos. Especies. Prueba. Efectos.
3.- Hechos extintivos: supuestos. Actos jurdicos extintivos: revocacin, rescisin y resolucin: supuestos y efectos.
4.- Prescripcin: concepto. Especies. Finalidad. Rgimen legal. Suspensin e interrupcin: concepto y casos. Caducidad:
concepto. Rgimen legal. Sus diferencias con la prescripcin.
1) CONVALIDACION DE LOS ACTOS JURIDICOS:
La convalidacin de los actos jurdicos slo se da en los actos afectados de nulidad relativa.
La convalidacin es el modo en que los defectos, anomalas o falencias de un acto quedan subsanados. Podemos hablar
de convalidacin como un gnero y la confirmacin es una especie junto con la conversin del acto jurdico, la
prescripcin de la accin de nulidad y la rectificacin.
CONVERSION:
ARTCULO 384.- Conversin. El acto nulo puede convertirse en otro diferente vlido cuyos requisitos esenciales satisfaga,
si el fin prctico perseguido por las partes permite suponer que ellas lo habran querido si hubiesen previsto la nulidad
.
Conversin de los actos jurdicos. Criterio de aplicacin.
Se denomina conversin al remedio por el cual un acto nulo en su especie o tipo resulta vlido como acto o negocio de
una especie o tipo diferente.
La finalidad de la conversin es evitar la nulidad del negocio, sancin que recaera sin lugar a dudas si el acto carece de
las condiciones necesarias legalmente previstas para producir sus efectos propios.
Para salvar en alguna medida su funcionalidad se debe examinar si, a pesar de no tener las condiciones necesarias para
producir los efectos tpicos de su especie, tal como est, satisface las de otro acto jurdico, con efectos anlogos o
cercanos a los que se procuraban lograr. De all, por el principio de conversin que no es ajeno al de conservacin
puede producir efectos con este ltimo alcance. Un claro ejemplo es el del art. 1018 CCyC. Establece que el
otorgamiento pendiente de un instrumento previsto constituye una obligacin de hacer si el futuro contrato no requiere
una forma bajo sancin de nulidad. Si la parte condenada a otorgarlo es remisa, el juez lo hace en su representacin,
siempre que las contraprestaciones estn cumplidas, esto es, asegurado su cumplimiento.
El principio de conversin es aplicable en aquellos supuestos de actos jurdicos formales no solemnes.
La conversin se puede establecer en base a dos criterios:
a. un criterio objetivo: que considera que los elementos y requisitos existentes al celebrar un acto jurdico determinado
que, no obstante ser inadecuados para producir los efectos realmente buscados por ste, renen los necesarios para
producir los efectos de otro negocio jurdico afn. De esta manera se preserva la voluntad negocial;
b. un criterio subjetivo: su configuracin requiere distintos elementos: i) que el acto nulo rena los requisitos de forma
y sustancia de otro acto; ii) que, de haber conocido que el primer acto no reuna los recaudos propios de su especie, las
partes hubieran querido el segundo. Esta voluntad hipottica no real surge si el fin prctico y los efectos
perseguidos pueden conseguirse con un acto jurdico distinto. Se trata de reconstruir aquello que los interesados
hubieran querido si hubieran advertido la nulidad del acto que se propusieron lograr.

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La reforma toma en cuenta el aspecto subjetivo de la conversin, tal como surge de lo expuesto en los Fundamentos del
Proyecto presentado por la comisin redactora.
Efectos En los supuestos de conversin, los efectos del acto se producen a partir del otorgamiento de la forma requerida
por la ley.
Supuesto de acto indirecto:
Los negocios indirectos son actos reales utilizados como recurso tcnico para producir un efecto jurdico determinado
pero distinto o ajeno a la funcin econmica tpica que el acto normalmente est destinado a producir.
ARTCULO 385.- Acto indirecto. Un acto jurdico celebrado para obtener un resultado que es propio de los efectos de
otro acto, es vlido si no se otorga para eludir una prohibicin de la ley o para perjudicar a un tercero.
La norma da cabida expresamente en nuestro ordenamiento al negocio indirecto o de finalidad indirecta. En apariencia,
estos actos pueden confundirse con los simulados porque dejan al descubierto la discrepancia consciente entre la causa
tpica del negocio elegido y la intencin prctica perseguida. En ambos tipos de negocio se produce en palabras de
Betti un uso anormal de la funcin instrumental del acto. La diferencia radica en que el negocio simulado no sera
querido, y s lo sera el indirecto. En el acto jurdico indirecto, las partes escogen una va transversal para lograr su
propsito.
El ejemplo clsico de negocio indirecto que suministran los autores es el que se presenta cuando el deudor otorga
mandato irrevocable a su acreedor para que perciba el pago de lo que le es debido a l. El negocio celebrado
mandato es real, pero est destinado a satisfacer un resultado ulterior que excede su causa tpica y es que el acreedor
a quien se invisti con el mandato, cobre su crdito y compense la obligacin de restituir las sumas debidas en razn del
cumplimiento del mandato con las que el deudor/ mandante le debe por alguna otra causa.
El negocio indirecto se rige por las normas que regulan el negocio tpico y, adems, en cuanto no sean incompatibles,
por aquellas que rigen los efectos del acto que las partes se propusieron alcanzar por esta va. El negocio jurdico
indirecto produce plenos efectos entre las partes.
Para los terceros que solo conocen la realidad aparente, solo es oponible el acto tpico elegido para lograr
indirectamente la finalidad.
2) Confirmacin del acto jurdico:
En materia de confirmacin, el CCyC no ha modificado el rgimen de confirmacin que contena el CC, salvo algunas
cuestiones de redaccin. La confirmacin es un acto jurdico que tiene por fin inmediato expurgar o convalidar a otro
acto jurdico anterior, sujeto a una accin de nulidad en razn de experimentar un vicio en su origen.
ARTCULO 393.- Requisitos. Hay confirmacin cuando la parte que puede articular la nulidad relativa manifiesta expresa
o tcitamente su voluntad de tener al acto por vlido, despus de haber desaparecido la causa de nulidad. El acto de
confirmacin no requiere la conformidad de la otra parte.
Distincin -> La confirmacin y la convalidacin tienen entre s la relacin entre el gnero y la especie.
La confirmacin es un acto jurdico que tiene por fin inmediato convalidar a otro acto jurdico anterior, sujeto a una
accin de nulidad relativa en razn de experimentar un vicio en su origen. Por este acto jurdico confirmacin la
parte interesada en la declaracin de nulidad renueva su voluntad de hacer eficaz el negocio, siempre claro est que
hubiera desaparecido el vicio que lo afectaba. Por supuesto, solo puede subsanar el acto la parte perjudicada cuando la
nulidad sea de carcter relativo, es decir, cuando ha sido establecida en su exclusivo inters. As, por ejemplo, la vctima
de dolo, de violencia o de lesin, en lugar de solicitar la nulidad del acto considera que es mejor expurgar el vicio de que
adoleca y por el cual era susceptible de ser declarado nulo, a fin de mantener su vigencia y la produccin de sus efectos.
Al confirmar el acto, se renuncia a hacer valer la nulidad. Ello significa que no desaparece el vicio que se hallaba en el
origen sino los efectos o las consecuencias de la nulidad que lo afectaba.
Naturaleza jurdica de la confirmacin

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La confirmacin forma parte del gnero convalidacin. Se trata de un acto jurdico unilateral, aunque el que se confirma
sea bilateral porque hubieran intervenido en l dos o ms personas. Por tanto, no requiere la conformidad de la parte
contraria para ser irrevocable.
La confirmacin tiene efectos de carcter declarativo, caracterstica que ser determinante para justificar los efectos
retroactivos de los actos entre vivos, tanto entre las partes como con relacin en general a los terceros.
Actos susceptibles de confirmacin
Solo pueden ser subsanados o confirmados los actos viciados de nulidad relativa, porque los actos afectados por una
nulidad absoluta no pueden ser revividos de ninguna manera por la naturaleza de la proteccin y los intereses que se
tutelan en ese caso
Condiciones de fondo y de forma de la confirmacin
Para que la confirmacin resulte vlida y eficaz, es preciso que rena determinados requisitos de fondo y de forma:

Condiciones de fondo

a. La confirmacin debe expresar en forma expresa o tcita la voluntad del titular de la accin de nulidad de
subsanar el acto y, por ende, de no reclamar la nulidad. Por tanto, solamente pueden confirmar el acto quienes
estn facultados para solicitar la invalidez. No puede hacerlo la otra parte ni los terceros, a quienes se niega la
accin;
b. la segunda condicin de fondo es que haya cesado la causa que da lugar a la nulidad. Desaparecido el vicio, la
parte afectada estar en condiciones de expresar la confirmacin. Si se mantienen las condiciones viciosas, no
podra admitirse la posibilidad de confirmar. As, cuando el acto ha sido celebrado por dolo o violencia, la
vctima en ambos casos tiene que haber conocido la verdad y cesado el engao o la violencia;
c. la tercera condicin de fondo, es que el acto de confirmacin no tenga, a su vez, un vicio que lo invalide.

Condiciones de forma

Las condiciones de forma son exigibles en la confirmacin expresa que adopta la forma escrita (art. 394 CCyC),
es decir, cuando la voluntad se manifieste en orden a sanear el acto.
Ver comentario al art. 394 para las exigencias que el CCyC prev en este caso.

Forma de la confirmacin. Especies:

La confirmacin puede ser expresa o tcita.
ARTCULO 394.- Forma.
Si la confirmacin es expresa, el instrumento en que ella conste debe reunir las formas exigidas para el acto que se
sanea y contener la mencin precisa de la causa de la nulidad, de su desaparicin y de la voluntad de confirmar el acto.
La confirmacin tcita resulta del cumplimiento total o parcial del acto nulo realizado con conocimiento de la causa de
nulidad o de otro acto del que se deriva la voluntad inequvoca de sanear el vicio del acto.
El CCyC simplifica la redaccin y el mtodo de las disposiciones relativas a la confirmacin, aunque no modifica la
sustancia del instituto.
Confirmacin expresa
En este supuesto, se requiere una declaracin de voluntad por escrito que rena la forma exigida para el acto que se
sanea que contenga los siguientes requisitos:

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a. que en la declaracin se haga referencia precisa a la causa de la nulidad del acto que se quiere confirmar. Es menester
una declaracin inequvoca que individualice el negocio que se procura confirmar a efectos de que no sea confundido
con otro. Por ello es conveniente que se efecte un resumen del acto viciado;
b. que el sujeto que pretende confirmar indique cul ha sido el vicio y la causa de nulidad que invalidaba al acto, y que
esta ha desaparecido. Si en el acto hubiera ms de un vicio, debern ser mencionados todos ellos, de lo contrario la
confirmacin no ser eficaz respecto de los que no se indican. Entre los ejemplos ms comunes, suele indicarse el que al
momento de la confirmacin se mencione si, por ejemplo, el afectado era menor de edad, o si fue engaado, o si el
instrumento que contiene el acto tiene un defecto formal, entre otros;
c. que se manifieste la intencin de reparar el acto que se pretende confirmar. Se trata, en verdad, de renunciar al
derecho a hacer valer la nulidad relativa del acto a efectos de destituirlo de todo efecto y de volver las cosas al estado
anterior.
Forma de la confirmacin expresa ->El CCyC exige que el instrumento rena las formalidades exigidas para el acto que
se sanea, al igual que lo haca el art. 1062 CC. Por tanto, si el negocio que se confirma es formal solemne deber ser
realizado en idntica forma que el acto viciado. Si no se prev ninguna forma especfica para este ltimo, la confirmacin
podr realizarse por cualquier clase de instrumento.
Confirmacin tcita
La confirmacin tcita resulta del cumplimiento voluntario y espontneo total o parcial del acto nulo realizado. Por
ejemplo, si la persona menor de edad que realiz un acto por s por ejemplo una venta paga el saldo de precio
cuando alcanza la mayora de edad. El Cdigo exige tambin que ese cumplimiento sea deliberado, esto es, que el sujeto
tenga pleno conocimiento de la causa de nulidad y tenga expresa voluntad de sanear el vicio del acto.
La virtualidad de la confirmacin tcita se justifica por el principio segn el cual nadie puede ponerse en contradiccin
con sus propios actos anteriores y plenamente eficaces. En efecto, resultara injustificable que una persona impugne el
acto defectuoso si previamente, en forma consciente, realiz actos incompatibles con el planteo de nulidad que tiene a
su disposicin para evitar la ejecucin del acto.
Supuestos que excluyen la confirmacin tcita:
a. Cuando la ejecucin es forzada;
b. si no lleg a ejecutarse el acto.
Interpretacin de la confirmacin tcita:
El Cdigo exige que la manifestacin tcita de la voluntad de confirmar sea inequvoca. Ello quiere decir que en caso de
duda, debe aplicarse un criterio estricto y, por ende, corresponde interpretar que no ha existido voluntad de confirmar.
Recaudos para la confirmacin tcita:
La validez de la confirmacin tcita queda supeditada a los siguientes presupuestos
A.
B.
C.
D.

debe haber cesado la causa de la nulidad;

la parte que confirma tiene que tener plena conciencia del acto que realiza;
debe surgir inequvoca la voluntad de confirmar;
el nuevo acto no debe tener vicios que, a su vez, lo invaliden.

Prueba de la confirmacin
La confirmacin ya sea expresa o tcita debe ser acreditada por quien la invoca. Si la confirmacin fuera expresa,
deber acompaarse el instrumento que la acredita, con los recaudos que son necesarios para que tenga eficacia. Si, en
cambio, la confirmacin fuera tcita, la parte que aduce su existencia debe acreditarla por cualquier medio de prueba.

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EFECTOS DE LA CONFIRMACION:
En este punto no existen discrepancias con la legislacin anterior. El CCyC mantiene los lineamientos del CC. Es decir,
prev el efecto retroactivo del acto como principio general entre las partes y con relacin a los terceros, sin perjuicio de
los derechos adquiridos por estos entre la celebracin del acto invlido y la confirmacin.
La confirmacin de un acto nulo tiene efectos retroactivos a la fecha en que fue celebrado el acto. Debido a que la
confirmacin impide la impugnabilidad del acto defectuoso, si el acto no se ejecut, a partir de ese momento podr
exigirse el cumplimiento por cuanto desde entonces producir sus efectos tpicos.
ARTCULO 395.- Efecto retroactivo. La confirmacin del acto entre vivos originalmente nulo tiene efecto retroactivo a la
fecha en que se celebr. La confirmacin de disposiciones de ltima voluntad opera desde la muerte del causante. La
retroactividad de la confirmacin no perjudica los derechos de terceros de buena fe.
Al igual que el CC, producida la confirmacin expresa o tcita del acto, sus efectos entre las partes se retrotraen al
momento en que se celebr. Con relacin a los terceros, como principio general, rige el efecto retroactivo de la
confirmacin, como en cualquier caso de negocio en segundo grado con funcin declarativa.
Sin embargo, el CCyC al igual que el anterior, tutela a los terceros que hubieran adquirido sobre la cosa que es
objeto del negocio susceptible de nulidad, ciertos derechos. En este caso se limita el principio de la retroactividad del
acto por aplicacin del principio de la apariencia jurdica y la seguridad en el trfico. Sin embargo, no todos los sujetos
que no intervinieron en el acto merecen idntica proteccin. Al respecto, cabe distinguir:
a. sucesores singulares. En este caso el acto tiene efectos retroactivos, aunque rige plenamente la proteccin de
los terceros a quienes se traspas a ttulo singular un derecho antes de la confirmacin del acto antecedente
nulo. Por supuesto, una interpretacin armnica de esta disposicin y el art. 392 CCyC autoriza a concluir que la
proteccin de esos terceros proceder cubiertos los recaudos de buena fe y ttulo oneroso;
b. acreedores. En principio, tambin en este caso operan los efectos retroactivos de la confirmacin, siempre que
no se trate de una manera de burlar sus derechos, en cuyo caso tendrn a su disposicin las acciones
protectoras del crdito;
c. sucesores universales. No revisten la calidad de terceros y, por tanto, se aplican los mismos principios que rigen
en punto a los efectos de la confirmacin entre las partes aun cuando no puede afectar los derechos que estos
hubieran adquirido en el perodo que transcurre entre la celebracin del acto y su confirmacin.
Actos de ltima voluntad: En este caso la confirmacin producir efectos a partir del fallecimiento del disponente. Cabe
destacar que si se trata de un testamento por vicio de forma, la confirmacin no importa la convalidacin del acto nulo
sino que se tratar de un nuevo testamento
3) Hechos extintivos:
ART 1077. Extincin por declaracin de una de las partes. El contrato puede ser extinguido total o parcialmente por la
declaracin de una de las partes, mediante rescisin unilateral, revocacin o resolucin, en los casos en que el mismo
contrato, o la ley, le atribuyen esa facultad.
La extincin se declara por acto recepticio
El artculo dispone que la extincin se produce por la declaracin de una de las partes. Este requisito, repetido en el art.
1078 inc.
a), implica el carcter recepticio de la declaracin que debe ser emitida por todos los integrantes de una parte del
contrato y comunicada a todos los integrantes de la contraparte. El contrato se extinguir al recibir la comunicacin.

Rescisin unilateral : Efecto ex nunc

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La rescisin unilateral participa del efecto hacia el futuro que se reconoce a la rescisin bilateral. Frente a la previsin
expresa del art. 1079 inc. a) puede concluirse que no es vlida la produccin de efectos retroactivos salvo los casos
respaldados en una disposicin legal expresa.
Sin embargo, no encuentro diferencia sustancial entre el caso de la rescisin bilateral en el que se permite el pacto para
producir efecto ex tunc, y la rescisin unilateral autorizada por un acuerdo de partes para ser ejercida por la voluntad de
una sola.
-Rescisin unilateral autorizada en el contrato: La rescisin unilateral debe tener sustento en una previsin del mismo
acto jurdico o una previsin legal que prevea las circunstancias que la autorizan.
El contrato a rescindirse debe contar con una clusula autorizando a que tal proceder se efecte en forma unilateral.
-Rescisin unilateral no prevista en el contrato Una parte de la doctrina (Lorenzetti) considera que en los contratos de
larga duracin cuando no tiene plazo de duracin o es indeterminado, est implcita la facultad de rescindir
unilateralmente aunque en el contrato base no se haya previsto especialmente esa facultad.
-Rescisin unilateral de fuente legal Finalmente, y aunque no se haya previsto en el contrato, hay algunas situaciones
contractuales en las que la propia ley autoriza a rescindir unilateralmente.
Se prev su aplicacin en los contratos bancarios art. 1383, en el de cuenta corriente art. 1441, en la frustracin del fin
del contrato art. 1090, en la teora de la imprevisin art. 1091, en la locacin art. 1203 y art. 1218, en el contrato de
concesin art. 1508, en el de franquicia art. 1522, en el comodato art. 1541.
Finalmente tambin debe incluirse en esta categora la rescisin unilateral de contratos de larga duracin en los que no
se haya pactado plazo de extincin o el mismo resulte incierto.

Revocacin

La revocacin como instituto extintivo de los actos jurdicos tuvo su origen en los actos unilaterales como el testamento
(art. 2512), otorgamiento de poder (art. 380), etc.
Se aplica al contrato de mandato como extensin de la revocacin del poder que viabiliza el mandato (art. 1329).
Tambin a la donacin, arts. 218 a una fundacin, y 1569.
Es, en definitiva, un acto jurdico unilateral e incausado (Spota- Leiva Fernndez), que a partir de la previsin legal o
contractual que lo autoriza, produce efectos extintivos ex nunc sobre actos jurdicos unilaterales o bilaterales gratuitos.
Eso explica que en el art. 1110 el Cdigo se refiera a la revocacin de la aceptacin (acto unilateral y recepticio) en los
contratos de consumo.
Tambin son casos de revocacin la del retiro de la autorizacin para funcionar a una persona jurdica (art. 164), la de la
adopcin simple (art. 629) o integrativa (art. 633), de la promesa de recompensa (art. 1805) y del dominio revocable
(art. 1967).
La revocacin no es aplicable a la emancipacin (art. 27), a la donacin constitutiva de una fundacin (art. 197), al
reconocimiento de filiacin (art. 573), a la adopcin plena (art. 624), a los ttulos valores (art. 1815). Pero el poder (art.
380) y el mandato (art. 1330) irrevocables pueden revocarse si media justa causa.

Resolucin.

Clasificacin La resolucin es un acto jurdico unilateral y extintivo. Concurre en diversas instituciones que, sin embargo,
pueden organizarse en supuesto de resolucin automtica y supuesto de resolucin facultativa en los que adems del
supuesto previsto en la ley o el contrato, se requiere la voluntad de la parte que resuelve.
Condicin resolutoria
El nico supuesto de resolucin automtico es el previsto como consecuencia del cumplimiento de una condicin
resolutoria.
Una vez cumplido el hecho extintivo que constituye la condicin resolutoria, no se requiere actividad de parte alguna.
La condicin resolutoria consistente en un hecho futuro e incierto, desde la sancin del Cdigo comprende tambin la
modalidad que sujeta la adquisicin o extincin de un derecho a hechos presentes o pasados ignorados.

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El efecto de la condicin resolutoria es extintivo ex nunc, es decir que no acta retroactivamente salvo pacto en
contrario.
Plazo resolutorio
Aunque el plazo tambin constituye una modalidad de los actos jurdicos, a diferencia de la condicin, en el plazo, el
hecho que supedita la extincin de un derecho es un hecho futuro y cierto en cuanto es de concurrencia inexorable,
aunque se ignore el momento en que suceder.
Efecto de la resolucin
Tradicionalmente se atribua efecto retroactivo a la resolucin a partir de la nota de Vlez Sarsfield al art. 555 del Cdigo
derogado que consideraba a la obligacin como " no sucedida" . Sin embargo, cdigos ms recientes y a partir de ellos
tambin la doctrina anterior al nuevo cdigo consideraban que la resolucin careca de tales efectos retroactivos. Esa es
la postura del nuevo Cdigo. Hoy la resolucin a causa de haberse cumplido una condicin resolutoria, carece de efecto
retroactivo.
Sin embargo la resolucin por otras causas de las sealadas, produce efecto retroactivo a la celebracin del contrato
(art. 1079 inc. b), con dos salvedades.
La primera es que la resolucin no puede afectar a terceros que hayan adquirido su derecho a ttulo oneroso y de buena
fe.
La otra salvedad es la que se sigue de la naturaleza de las cosas, pues si se han cumplido prestaciones no restituibles en
los contratos de duracin (el uso de la cosa locada en la locacin), el efecto retroactivo entre las partes no lograr
conmover tales prestaciones, pues son esencialmente " no restituibles".

4) PRESCRIPCION
Los integrantes de la Comisin Redactora del Proyecto consideraron conveniente no enunciar una definicin legal de la
prescripcin; ello por considerar que, ni las que la conceptualizan como un modo de extincin de obligaciones, ni las que
ponen el acento en su efecto de privacin del derecho a accionar para solicitar tutela jurisdiccional, resultan
conceptualizaciones idneas. Las primeras, en razn de la subsistencia de ciertos efectos respecto de obligaciones
prescriptas; las segundas, porque utilizan el trmino accin en una concepcin que no se corresponde con el
significado que la doctrina procesal asigna a esta palabra en nuestros das. Adems, sealaron el hecho de que la
prescripcin se proyecte a situaciones que exceden el mbito de los derechos personales y reales, abarcando situaciones
que comprometen actos en general (accin de nulidad, por ejemplo). Lo siguiente revela la imprecisin en la que recaen
las definiciones tcnicas de la prescripcin. No obstante, podemos sealar que tradicionalmente se ha definido a este
instituto como el medio por elcual, en ciertas circunstancias, el transcurso del tiempo opera la adquisicin o
modificacin sustancial de un derecho.
En nuestro derecho se reconocen dos tiposde prescripcin, la liberatoria, por la que se extingue la accin judicial para
reclamar por el reconocimiento de todo tipo de derechos, y la adquisitiva, vehculo para la constitucin de algunos
derechos reales. El fundamento de ambas prescripciones se encuentra en la conveniencia general de dar conclusin a
situaciones de incertidumbre respecto de la situacin de determinadas personas con relacin a determinados derechos.
En el caso de la liberatoria, tambin en el de poner un lmite temporal al ejercicio de acciones, para que el debate sobre
lo ocurrido y sus circunstancias se produzca dentro de un lapso razonable, adecuado a la naturaleza del hecho o acto, a
fin de morigerar los efectos deletreos que el tiempo suele producir sobre los medios y elementos de prueba.
Metodolgicamente, el CCyC trata la prescripcin y caducidad de los derechos dentro del Ttulo I del Libro Sexto,
dividido en cuatro captulos. El Captulo I, dividido en cinco secciones, abarca tanto la prescripcin adquisitiva como la
liberatoria; el Captulo 2, dividido en dos secciones, trata de esta ltima; el Captulo 3 regula la prescripcin adquisitiva y
el Captulo 4, la caducidad de los derechos.
Prescripcin liberatoria y adquisitiva

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ARTCULO 2532.- mbito de aplicacin. En ausencia de disposiciones especficas, las normas de este Captulo son
aplicables a la prescripcin adquisitiva y liberatoria. Las legislaciones locales podrn regular esta ltima en cuanto al
plazo de tributos.
El CCyC no establece una definicin legal general de la prescripcin, aunque en el art. 1897 s lo hace con relacin a la
prescripcin adquisitiva. Por imperativo de lo establecido en este artculo, cuando existe una ley especial que contiene
pautas para el cmputo de los plazos de prescripcin, referidas a la relacin jurdica de la que se trate, en primer
trmino se aplican ellas y las reglas establecidas en este Cdigo operan solo en ausencia de previsin normativa
especfica. Lo dispuesto en el tramo final del artculo, en cuanto a que las legislaciones locales pueden regular en
materia de prescripcin liberatoria cuando se refiere al plazo de los tributos se entiende, referido a lo relativo a los
tributos locales obedece al diseo constitucional argentino, en el que la materia tributaria local se encuentra
comprendida dentro de las facultades no delegadas por las provincias en el gobierno federal (arts. 75 y 121 CN).

ARTCULO 2533.- Carcter imperativo. Las normas relativas a la prescripcin no pueden ser modificadas por convencin.
La norma pone fin a la disputa doctrinaria existente en la materia, estableciendo la regla de indisponibilidad de la
regulacin del Cdigo en materia de prescripcin;
Este artculo es claro en su redaccin al no permitir la modificacin del rgimen de prescripcin por va de acuerdos,
cualquiera sea la naturaleza jurdica de quien sea parte de ellos.
Dado que el artculo no efecta distincin al respecto, corresponde considerar alcanzados todos los aspectos de la
regulacin en la materia, y no solo los atinentes a la extensin o reduccin de los plazos legalmente establecidos. Todos
los aspectos relacionados a los plazos, sus modos de cmputo, causales de modificacin y cuestiones procesales quedan
sustrados del mbito negocial.
ARTCULO 2534.- Sujetos. La prescripcin opera a favor y en contra de todas las personas, excepto disposicin legal en
contrario.
Se han unificado en este art. 2534 CCyC las previsiones contenidas en los arts. 3950 y 3963 CC. Su primera parte es
explcita al sealar como principio general que, salvo excepcin legal expresa, toda persona puede prescribir, sea ella
humana o jurdica, pblica o privada. En el segundo prrafo se incorpora la disposicin contenida en el art. 3963 CC, por
la que se otorga legitimacin para plantear la prescripcin no solo al deudor, sino tambin a sus acreedores y a cualquier
interesado, aunque el obligado no la invoque o la renuncie (disposicin que se vincula con el principio establecido en el
art. 242 CCyC).
ARTCULO 2535.- Renuncia. La prescripcin ya ganada puede ser renunciada por las personas que pueden otorgar actos
de disposicin. La renuncia a la prescripcin por uno de los codeudores o coposeedores no surte efectos respecto de los
dems. No procede la accin de regreso del codeudor renunciante contra sus codeudores liberados por la prescripcin.
ARTCULO 2536.- Invocacin de la prescripcin. La prescripcin puede ser invocada en todos los casos, con excepcin
de los supuestos previstos por la ley.
ARTCULO 2537.- Modificacin de los plazos por ley posterior. Los plazos de prescripcin en curso al momento de
entrada en vigencia de una nueva ley se rigen por la ley anterior. Sin embargo, si por esa ley se requiere mayor tiempo
que el que fijan las nuevas, quedan cumplidos una vez que transcurra el tiempo designado por las nuevas leyes, contado
desde el da de su vigencia, excepto que el plazo fijado por la ley antigua finalice antes que el nuevo plazo contado a
partir de la vigencia de la nueva ley, en cuyo caso se mantiene el de la ley anterior.
El artculo enuncia una regla especfica de derecho temporal no transitorio aplicable a los plazos de prescripcin.
Reconoce como fuente directa el art. 4051 CC y lo establecido en la ley 17.940, complementaria de la ley 17.711; con la
excepcin final, extrada de la obra de Roubier y de la jurisprudencia de la CSJN en la materia.

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El artculo establece como regla que los plazos que estn corriendo al tiempo de entrar en vigencia una nueva norma
que los modifica, se rigen por la ley que estaba vigente cuando comenzaron a correr. Se trata de una solucin razonable,
pues fue la ley anterior la que gener la expectativa de que en ese perodo el titular activo del derecho tendra amparo
jurisdiccional para la defensa de su derecho; el deudor podra ser liberado al cumplimiento del plazo y el poseedor
adquirira el derecho real. Se opt, pues, por el sistema que de mejor modo respeta la confianza de todos. Se enuncia,
asimismo, una excepcin: los plazos que estn corriendo se rigen por la nueva ley si son ms breves, pero se computan a
partir de la entrada en vigencia de la nueva ley y se agrega una contraexcepcin o excepcin a la excepcin previa: los
plazos que estn corriendo, an ms largos, se rigen por la vieja ley si, aplicando la nueva, desde su entrada en vigencia,
el cmputo final es ms extenso que si se hubiese aplicado la antigua. De tal modo, es posible establecer que el criterio
empleado es que siempre se aplica el plazo de prescripcin que vence primero.
Suspensin de la prescripcin
La suspensin de la prescripcin importa la paralizacin de su curso por causas contemporneas o sobrevinientes a su
comienzo y contempladas en la ley. Mientras acta la causa de la suspensin, el lapso que transcurre es intil para
prescribir; pero el cmputo del plazo se reanuda cuando la causa cesa, sumndose el lapso restante al transcurrido con
anterioridad. Su razn de ser es que la inactividad por parte del acreedor, que traera aparejada la extincin de la
obligacin, podra deberse o ser consecuencia de una imposibilidad material o jurdica de obrar, por lo que no sera justo
castigar su pasividad con la prdida del derecho a reclamar. Por ello, considerar las causas de suspensin, implica la
posibilidad de justificar adecuadamente la inactividad del acreedor.
El CCyC conserva la mayora de las causales de suspensin del Cdigo de Vlez, eliminando algunas como la suspensin
de las acciones contra un tercero que pudieran afectar a uno de los cnyuges, la suspensin del trmino de la
prescripcin de la accin civil si se hubiera deducido querella criminal contra los responsables del hecho. Mientras tanto,
incorpora otras, como la suspensin entre los incapaces y aquellos con capacidad restringida y sus padres, y la
suspensin de la accin de la persona jurdica con sus administradores o integrantes de sus rganos de fiscalizacin
mientras duran en su cargo.
La unificacin del CCyC trae aparejado un rgimen nico de suspensin del curso de la prescripcin.
ARTCULO 2539.- Efectos. La suspensin de la prescripcin detiene el cmputo del tiempo por el lapso que dura pero
aprovecha el perodo transcurrido hasta que ella comenz.
La norma expone el mecanismo por el que opera la suspensin de la prescripcin que consiste en, dado un plazo de
prescripcin en curso, detener el cmputo cuando se verificaalguno de los supuestos a los que este Cdigo atribuye
efecto suspensivo, reanudando el cmputo una vez cesada la causa que motiv aquella detencin.
ARTCULO 2540.- Alcance subjetivo. La suspensin de la prescripcin no
se extiende a favor ni en contra de los interesados, excepto que se trate
de obligaciones solidarias o indivisibles.
El artculo prev cmo opera la prescripcin en las obligaciones de sujeto plural.
Segn lo establecido en este artculo, en el caso de las obligaciones simplemente mancomunadas
(arts. 825 y 826 CCyC), la prescripcin no propagar efectos ni a favor ni en contra de los interesados.
Por el contrario, de tratarse de obligaciones solidarias (arts. 827 a 849 CCyC) o de objeto indivisible (arts. 813 a 824
CCyC), s se producir dicha propagacin; en el primer caso, en razn de la naturaleza del vnculo; en el segundo, en
funcin de la naturaleza de la prestacin.
En las obligaciones concurrentes, en razn de lo establecido en el art. 851, inc.e, CCyC ni la interrupcin ni la suspensin
de la prescripcin tienen efectos expansivos o propagatorios, lo que es lgico dada la diversidad de causa de cada
vnculo.
Interrupcin de la prescripcin

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ARTCULO 2544.- Efectos. El efecto de la interrupcin de la prescripcin es tener por no sucedido el lapso que la precede
e iniciar un nuevo plazo.
El efecto de la prescripcin es tener por no sucedido el transcurso del plazo corrido hasta la produccin del factor
interruptivo, que no deber ser tenido en consideracin en un eventual cmputo futuro.
La norma enuncia exactamente el concepto expuesto en la introduccin, pues establece que a diferencia de la
suspensin, en la que el tiempo transcurrido hasta el inicio de ella puede ser computado y completado a posteriori, una
vez cesada la causal que la motiv, la interrupcin de la prescripcin inutiliza el lapso pasado como si no hubiera
sucedido; debindose iniciar un nuevo cmputo. Debe tenerse en cuenta que, cuando el hecho que da lugar a la
interrupcin no se agota en uno solo, sino que contina en el tiempo debido a la actividad de las partes, el plazo de la
prescripcin se encuentra interrumpido por todo el lapso en el que perduren sus efectos.
ARTCULO 2545.- Interrupcin por reconocimiento. El curso de la prescripcin se interrumpe por el reconocimiento que
el deudor o poseedor efecta del derecho de aquel contra quien prescribe.
ARTCULO 2546.- Interrupcin por peticin judicial. El curso de la prescripcin se interrumpe por toda peticin del titular
del derecho ante autoridad judicial que traduce la intencin de no abandonarlo, contra el poseedor, su representante en
la posesin, o el deudor, aunque sea defectuosa, realizada por persona incapaz, ante tribunal incompetente, o en el
plazo de gracia previsto en el ordenamiento procesal aplicable.
ARTCULO 2547.- Duracin de los efectos. Los efectos interruptivos del curso de la prescripcin permanecen hasta que
deviene firme la resolucin que pone fin a la cuestin, con autoridad de cosa juzgada formal. La interrupcin del curso
de la prescripcin se tiene por no sucedida si se desiste del proceso o caduca la instancia.
ARTCULO 2548.- Interrupcin por solicitud de arbitraje. El curso de la prescripcin se interrumpe por la solicitud de
arbitraje. Los efectos de esta causal se rigen por lo dispuesto para la interrupcin de la prescripcin por peticin judicial,
en cuanto sea aplicable.
ARTCULO 2549.- Alcance subjetivo. La interrupcin de la prescripcin no se extiende a favor ni en contra de los
interesados, excepto que se trate de obligaciones solidarias o indivisibles.
Disposiciones procesales relativas a la prescripcin
ARTCULO 2551.- Vas procesales. La prescripcin puede ser articulada por va de accin o de excepcin.
ARTCULO 2552.- Facultades judiciales. El juez no puede declarar de oficio la prescripcin.
ARTCULO 2553.- Oportunidad procesal para oponerla. La prescripcin debe oponerse dentro del plazo para contestar la
demanda en los procesos de conocimiento, y para oponer excepciones en los procesos de ejecucin. Los terceros
interesados que comparecen al juicio vencidos los trminos aplicables a las partes, deben hacerlo en su primera
presentacin.

Prescripcin liberatoria
ARTCULO 2554.- Regla general. El transcurso del plazo de prescripcin comienza el da en que la prestacin es exigible.
Segn lo establecido en este artculo, la regla general en materia de cmputo del plazo de prescripcin determina que
este debe calcularse desde que la prestacin es exigible; solucin lgica, pues es claro que, si por algn motivo no es
posible exigir el cumplimiento de la prestacin, no corresponde iniciar el cmputo de la prescripcin en perjuicio del
acreedor.

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Prescripcin adquisitiva
ARTCULO 2565.- Regla general. Los derechos reales principales se pueden adquirir por la prescripcin en los trminos
de los artculos 1897 y siguientes.
Este artculo remite a las normas especficas de los derechos reales vinculados a la adquisicin, transmisin, extincin y
oponibilidad de los derechos reales (art. 1897 CCyC y ss.).
En el CC, la prescripcin adquisitiva estaba regulada en los arts. 3999 a 4016 bis. Mariani de Vidal expresa que el
fundamento de la prescripcin adquisitiva, al igual que el de la liberatoria, es consolidar situaciones fcticas, como
medio de favorecer la seguridad jurdica, liquidando situaciones inestables, dando certeza a los derechos y poniendo en
claro la composicin del patrimonio, con lo cual se propende a la paz y el orden social.
Toda vez que la prescripcin adquisitiva resulta un modo de adquirir los derechos reales, el artculo remite a las normas
atinentes al modo de obtenerlos (art. 1897 CCyC y ss.).
Las reglas generales sobre prescripcin adquisitiva (y liberatoria) se encuentran en el art. 2532 y las reglas propias de
aquella se hallan en el Captulo 2 (Adquisicin, transmisin, extincin y oponibilidad), Ttulo I (Disposiciones generales)
del Libro Cuarto (Derechos reales).
Asimismo, existen otros artculos vinculados a la prescripcin adquisitiva:
El art. 237 CCyC establece que los bienes pblicos del Estado son imprescriptibles.
El art. 239, a su vez, dispone que las aguas pertenecen al dominio pblico si constituyen cursos de agua por cauces
naturales y su uso por los particulares no le hace perder el carcter de bienes pblicos del Estado y, por ende,
imprescriptibles.
El art. 1050 CCyC prev la extincin de la responsabilidad por eviccin cuando el derecho del adquirente se sanea por
el transcurso del plazo de la prescripcin adquisitiva.
El art. 1942 CCyC dispone que el dominio es perpetuo y no se extingue aunque el dueo no ejerza sus facultades, o las
ejerza otro, salvo que este adquiera el dominio por prescripcin adquisitiva.
El art. 1961 CCyC establece que en el caso de avulsin, si se desplaza parte de un inmueble hacia otro, su dueo puede
reivindicarlo y el dueo del otro inmueble no tiene derecho para exigir su remocin, ms pasado el trmino de seis
meses las adquiere por prescripcin.
El art. 2009 CCyC se refiere a la adquisicin de la medianera por prescripcin.
El art. 2119 CCyC dispone que el derecho de superficie no se adquiere por usucapin, siendo admisible la prescripcin
breve a los efectos del saneamiento del justo ttulo.
El art. 2459 CCyC prev que la accin de reduccin no procede contra el donatario ni el subadquirente que han
posedo la cosa donada durante diez aos, contados desde la adquisicin de la posesin.
Caducidad de los derechos
ARTCULO 2566.- Efectos. La caducidad extingue el derecho no ejercido.
La norma incorpora la caducidad de los derechos como un efecto del tiempo sobre las relaciones jurdicas, instituto
reconocido por la doctrina y jurisprudencia a partir de la verificacin de supuestos en los cuales se reconoca que el
ejercicio de un derecho se encontraba sometido a un plazo improrrogable y perentorio. El CC no contaba con una norma
sobre el particular.

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Es realmente novedosa la inclusin en el CCyC de un Captulo dedicado exclusivamente al instituto de la caducidad,

cuestin que no fue legislada en el Cdigo de Vlez Sarsfield, donde para su aplicacin haba que recurrir a los distintos
supuestos legales all contenidos.
Conforme Spota y Leiva Fernndez la caducidad es una causa extintiva del derecho subjetivo o del derecho potestativo
por no sobrevenir su hecho impeditivo durante el plazo prefijado por la ley o por la convencin.
De ello se deduce que para el advenimiento de la caducidad se requiere que exista un supuesto de hecho o factum que
debe consistir: a) en el no ejercicio del derecho o de la potestad jurdica; b) en el transcurso del trmino legal o extincin
del derecho o potestad no ejercida.
La caducidad se distingue de la prescripcin, tal como lo sostuvo la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en autos Sud
Amrica T. y M. Ca. de Seg. S.A. c/ S.A.S.Scandinavian A.S. s/ cobro en que la primera es una institucin diferente, es un
modo de extincin de ciertos derechos en razn de la omisin de su ejercicio durante el plazo prefijado por la ley o la
voluntad de los particulares. No obstante ello, ambos comparten en comn el elemento del transcurso del tiempo. Por
lo tanto, transcurrido el plazo previsto, la prescripcin extingue la accin, en cambio, la caducidad lo hace respecto al
derecho. Por otro lado, Spota y Leiva Fernndez expresan que la caducidad se diferencia de la prescripcin por el
fundamento jurdico que caracteriza a ambas: la prescripcin se basa en el inters social de la estabilidad y certeza en las
relaciones jurdicas; por ello el orden pblico se encuentra comprometido. En la caducidad tambin existe tal necesidad
de alcanzar esa certidumbre; pero ello es en forma extremadamente ms acentuada.
Todo en la caducidad asume un aspecto objetivo. Es as que la caducidad se caracteriza por laobjetividad y rigidez; en la
prescripcin, se encuentra comprometido el orden pblico, de ah su fundamento por el cual no es materia modificable
por convencin. Otra diferencia existente entre ambos institutos, es que los plazos de caducidad no se suspenden ni se
interrumpen (conforme art. 2567 CCyC), excepto disposicin legal en contrario, mientras que los de prescripcin, s
pueden serlo (art. 2539 CCyC y ss.).
Adems, la caducidad se caracteriza por poseer plazos ms breves. Para que la caducidad tenga lugar se precisa la falta
de ejercicio del derecho durante el transcurso del plazo previsto por la ley o por la voluntad de las partes, o antes del
acontecimiento de un hecho futuro. En consecuencia, la caducidad puede emanar de la misma ley o bien de la voluntad
de las partes, considerando el lmite previsto en el art. 2568 CCyC.
Vencido el plazo u ocurrido el hecho, se extingue el derecho. Por ello, la diferencia con la prescripcin es que en esta
solo se aniquila la accin para reclamar el derecho. Por esta razn, lo que aqu se interpreta es que la caducidad, sea que
emane de la ley, sea del juez o del negocio jurdico, no est sancionando o castigando la falta del ejercicio del derecho o
la potestad jurdica por el transcurso del tiempo; sino ms bien, la norma tiene la intencin de ndole protectora a los
fines de salvaguardar las relaciones jurdicas de los particulares.

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