EL DERECHO AL DEBIDO PROCESO

INTRODUCCIN
Hay que sealar que los principios del debido proceso
configuran un conjunto abierto de preceptos, de manera que
cualquier enumeracin proporcionada solo ser ilustrativa, pero
no totalizadora, de tal forma que ser la casustica y la
jurisprudencia las que vayan determinando principios a
aplicarse, ello sin dejar de lado a aquellos que ya la misma
Constitucin los establece.
Es importante, que los jueces de garantas penales hagan
conciencia de su misin de tal, y considerar que el nico camino
viable es la aplicacin de los principios constitucionales y
derechos humanos, para hacer del sistema penal un instrumento
de integracin, de solucin pacfica de conflictos; y, no un
mecanismo de marginacin y estigmatizacin de ciudadanos. A
lo mejor con eso tambin recuperaremos la confianza perdida,
dice con razn la Dra. Mayra Luca Boada Puga, en su tesis de
maestra previa a la obtencin de magister en ciencias
judiciales, sobre el tema El debido proceso en la legislacin
procesal ecuatoriana.
Las ltimas reformas al Cdigo de Procedimiento Penal, han
otorgado al debido proceso mayor importancia, y varios de sus
principios han sido recogidos en el artculo 5.1, que seala Se
aplicarn las normas que garanticen el debido proceso en todas
las etapas o fases hasta la culminacin del trmite; y se
respetarn los principios de presuncin de inocencia, e
inmediacin, contradiccin, derecho a la defensa, igualdad de

oportunidades de las partes procesales,

juzgador y fundamentacin de los fallos.

imparcialidad

del

Previa a la instauracin de la regla del debido proceso, es

necesario que exista una Funcin Judicial capaz de resolver los
conflictos jurdicos respetando estas reglas, pues de lo contrario
no podramos hablar de un juicio en el que se haya irrespetado
el debido proceso.
Las ltimas reformas al Cdigo de Procedimiento Penal, han
otorgado al debido proceso mayor importancia, y varios de sus
principios han sido recogidos en el artculo 5.1, que seala Se
aplicarn las normas que garanticen el debido proceso en todas
las etapas o fases hasta la culminacin del trmite; y se
respetarn los principios de presuncin de inocencia, e
inmediacin, contradiccin, derecho a la defensa, igualdad de
oportunidades de las partes procesales, imparcialidad del
juzgador y fundamentacin de los fallos.
RESEA HISTRICA DEL DEBIDO PROCESO
El libro de la Biblia denominado el Deuteronomio, seala varios
principios en materia penal, sobre el debido proceso, y entre
ellos el de presuncin de inocencia, al sealar que mnimo debe
haber dos testigos para comprobar la responsabilidad del
acusado.
El artculo 13 del Cdigo de Hamurabi (1729-1750 a.c.) sealaba
que si los testigos de algunos de los litigantes no estuviesen a
mano, los jueces le sealarn un plazo de seis meses para
presentarlos, y si al trmino del sexto mes no los presenta
perder el proceso.
Tambin tenemos la Carta Magna expedida por el Rey Juan Sin
Tierra expedida en Inglaterra en el ao 1215, aqu el debido
proceso se erigi como una columna fundamental para proteger
la vida, la libertad, la propiedad, el honor como derechos
inalienables e inherentes del hombre, aclarando que solo
protega a los ciudadanos romanos ms no a los esclavos.
Las enmiendas 5ta (1791) y 14ta (1868) de la Constitucin
Federal de los Estados Unidos de Amrica trata sobre el debido
proceso, en las cuales se sealan, que todo ciudadano tiene el

derecho a ser juzgado por una autoridad competente, imparcial,

en igualdad de condiciones y sin dilaciones indebidas.
Sin embargo, la formacin del debido proceso se sustent
fundamentalmente en la declaracin de Derechos de Virginia
(1776), Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano
adoptada por la Asamblea Nacional Constituyente de 1789.
En la poca actual, tenemos la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos del 10 de diciembre de 1948; el Pacto
Internacional de los Derechos Civiles y Polticos de 1966; el
Convenio Europeo para la Proteccin de los Derechos Humanos y
de las Libertades Fundamentales del 4 de noviembre de 1950;
las Constituciones de 1998 y fundamentalmente la del 2008, que
sealan el derecho a un juicio justo o a un proceso equitativo, es
decir el derecho a un debido proceso en todos los juicios que se
tramitan en nuestra legislacin; pero sin duda alguna tiene ms
trascendencia el debido proceso en la legislacin procesal penal,
sobre todo en sus relaciones con los derechos humanos.

QU ES EL DEBIDO PROCESO?
El procesalista espaol Leonardo Prez dice Es aquel
juzgamiento que debe efectuarse conforme a las reglas y
derechos establecidos por el constituyente en un Estado
democrtico, las cuales, acto seguido, deben ser recogidas y
garantizadas eficazmente por el legislador procesal.
De tal modo que el debido proceso, es una garanta
constitucional, de cuyo cumplimiento depende mucho la
convivencia pacfica y la seguridad jurdica del pas, pues
garantiza una correcta administracin de justicia, adems de
una real vigencia y respeto de los derechos humanos; y es el
mecanismo de aplicacin de los principios y garantas del
derecho constitucional, penal y procesal.
Por esta razn el debido proceso, ha sido equiparado a la
calidad de derecho humano, y como tal supone una limitacin
frente alimperium del Estado, pues con el fin de administrar una
justicia justa, esto es Con la voluntad perpeta y constante de
dar a cada cual lo suyo; aun cuando recalco una vez ms que
hoy lo que se busca es conservar y recuperar la paz social y

garantizar la tica laica y social, dentro del Socialismo del Siglo

XXI.
OBJETO DEL DEBIDO PROCESO
Permite un real ejercicio del derecho a la defensa, de la
presuncin de inocencia, de la igualdad de todos los ciudadanos
ante la ley; de tal manera que constituye el eje fundamental del
acceso a la administracin de justicia.
MISIN DEL FISCAL EN EL NUEVO ORDENAMIENTO JURDICO DEL
PAS
Hay que plantearse la interrogante de qu es el Principio de
Oportunidad, que es uno de los parmetros que debe observar
la Fiscala General del Estado al ejercer la accin penal pblica;
al respecto debo sealar lo siguiente:
a) Como es de conocimiento general el Art. 195 de la
Constitucin de la Repblica dispone en su parte pertinente
La Fiscala dirigir de oficio o a peticin de parte, la
investigacin preprocesal y procesal penal; durante el
proceso ejercer la accin pblica con sujecin a los
principios de oportunidad y mnima intervencin penal.
El Art. 5.4 del Cdigo de Procedimiento Penal reformado, en
su parte pertinente seala Mnima intervencin.- En la
investigacin penal, el Estado se sujetar al principio de
mnima intervencin
b) El principio de oportunidad, se refiere a que nicamente la
Fiscala debe dar tramitacin a los delitos de accin penal que
causan alarma pblica, y el de mnima intervencin penal en
el sentido de que solamente debe utilizarse el derecho penal
como la ltima ratio, dentro de un Estado constitucional de
derechos y justicia como lo es el Ecuador;
c) De lo que se colige que el Estado ecuatoriano debe restringir
al mximo la intervencin de la ley penal, reservndose la
investigacin en esta materia solo a los casos ms
importantes, esto es aquellos que afecten los bienes jurdicos
ms preciados, pues de lo contrario hay que recurrir al
derecho civil o al derecho administrativo.

Este principio tiene su fundamento en el principio

de lesividad, el cual impide castigar una accin humana si no
perjudica los derechos individuales y sociales de un tercero,
la moral o el orden pblico; y de proporcionalidad que limita
la especie y medida de la pena a aplicar a cada caso en
concreto,
para
que
se
observe
el
principio
de
proporcionalidad a la gravedad del delito.
Tambin se complementa con el principio de subsidiariedad,
pues el Estado debe agotar todos los medios menos lesivos
del derecho, antes de acudir al derecho penal, de manera tal
que
ste
debe
constituir
un
arma
subsidiaria;
y
de fragmentacin del derecho penal, esto es que el derecho
penal se debe limitar a sancionar slo aquellas modalidades
ms peligrosas para proteger los bienes jurdicos.
EL DERECHO A LA DOBLE INSTANCIA
Otra de las interrogantes que se plante en la charla antes
mencionada, es el derecho a la doble instancia que no es una
cuestin independiente del derecho del procesado al recurso,
sino que es el vehculo para garantizarla, de modo que el
derecho procesal debe estimular un proceso que permita la
obtencin de una decisin definitiva, firme que en caso de ser
condenatoria debe ser el producto final de la integracin de las
otras dos instancias.
La doble instancia es invocada para la obtencin de una mayor
garanta del derecho del condenado a la reprobacin de la
sentencia.
No olvidemos que el ncleo del derecho del recurso de revisin,
es la idea del error judicial; sobre este tema estoy preparando
un trabajo que ser publicado en los prximos meses, pues
considero que el orden jurdico debe tender lo ms posible a
erradicar la arbitrariedad y permitir una amplia defensa al
condenado, esto a travs no slo del recurso de casacin penal,
sino tambin a travs del recurso de revisin.
LA ULTRACTIVIDAD, LA RETROACTIVIDAD Y LA RETROVERSIN
Otro de los puntos que se trat en la charla mencionada y que
fue objeto de un debate acadmico, por cuanto hay resoluciones
de la Corte Nacional, de las Salas de lo Penal no muy claras al

respecto, debido a las reformas de marzo de 2009 al Cdigo

Penal y de Procedimiento Penal; y de las reformas a las
reformas antes mencionadas del mes de marzo de 2010, lo cual
ha trado como consecuencia inseguridad jurdica en materia
penal en el pas, por lo que es menester aclarar los siguientes
aspectos:
a) Respecto a la ultractividad, hay que sealar, que las leyes
posteriores por regla general prevalecen sobre las anteriores,
empero ultractivamente se admite que respecto a trminos
que hayan empezado a correr, actuaciones y diligencias
iniciadas, se regirn por la ley vigente al tiempo de su
iniciacin; de tal modo que la ley que ha perdido vigencia
puede aplicarse por el principio de favorabilidad, siempre que
estuviere vigente para el momento de la realizacin del hecho
de externizacin de la conducta reprochable socialmente;
b) Cundo se aplica
siguientes casos:

la

Ultractividad?, se

aplica

en

los

1. En los criminis ex novo o creacin de nuevos tipos penales,

aplicndose la irretroactividad de la ley; y,
2. Sancionar un delito con otras penas.
c) Qu es la Retroactividad y Retroversin?. Se aclar que la
retroactividad, esto es la voluntad no tiene poder alguno
sobre el pasado, pero dice la doctrina con alguna razn sobre
este tema, que Ni aqu la ms poderosa de las voluntades
puede hacer que lo que ocurri no haya ocurrido.
Aade Ahora bien en el campo del derecho, un efecto
jurdico que ha entrado en accin es siempre un
acontecimiento
Est fuera del poder legislador conseguir con su mandato que
efectos jurdicos ya producidos no se hayan producido y que
hechos jurdicos ya producidos no se hayan producido, y que
hechos jurdicos a los cuales el derecho anterior atribua
ciertas consecuencias no les hayan determinado.
Hay autores que dicen que de este modo, mediante las leyes
retroactivas, el derecho ejercera en su campo particular una
verdadera accin aristotlica, de ah la regla de que la ley no
debe estatuir ms que para el futuro.

Otros autores dicen que Ni siquiera la omnipotencia divina

misma puede hacer que el factum pase a ser infectum, ya que
ni Dios mismo puede contradecirse o volver hacia atrs el
tiempo; de tal modo que as, el derecho no puede obrar
sobre el pasado, menos lo podra todava sobre el futuro.
Hay que aclarar que la retroactividad activa sobre la causa
generadora de un derecho; mientras que la retrospectividad
acta sobre las convenciones que no se hayan producido
aplicables al campo civil, sin desconocer los derechos
adquiridos.
d) Sobre la abolitio criminis, se manifest en dicha charla, que
esto sucede si se le quita el carcter de delito a un hecho, o
sea se elimina el texto legal la conducta como punible;
especialmente en relacin a las reformas del mes de marzo de
2009, que elimin como delitos de accin pblica, el hurto, la
estafa, etc., en determinadas circunstancias.
La doctrina se pregunta Por qu cuando una ley posterior
quita a un hecho el carcter de delito que una ley anterior le
reconoca, quien ha cometido el hecho en el tiempo de la ley
anterior no puede ser castigado, y si lo fue debe cesar el
castigo?
e) Sobre la irretroactividad de la ley sustantiva, en la charla
mencionada se manifest, que la ley penal sustantiva es
irretroactiva en principio; o sea tiene vigencia desde su
formulacin hasta su derogatoria, pero no obstante por va de
excepcin se aplica irretroactivamente, en los casos en que la
nueva ley es favorable a los intereses concretos del
procesado involucrado en el proceso judicial; de tal modo que
si la nueva ley incrimina un hecho que antes no era delito, se
aplica el principio general de la irretroactividad de la ley;
f) Sobre la irretroactividad de la pena, se manifest, que si la
nueva ley impone una sancin para un hecho que ha sido
delito, se aplica la ultractividad, pero si la ley nueva impone
una sancin menor para un hecho que tanto en la ley antigua
como en la nueva es delito, se aplica la nueva.
De tal manera que la ley vigente cuando se cometi el delito
lo sancionaba severamente, y luego vino una ley intermedia
benigna, al momento de darse la sentencia aparece una ley

que agrava la situacin del procesado, aqu debe aplicarse la

intermedia, as lo haya derogado la ltima aplicacin
ultractiva.
g) Sobre la retroactividad a favor del reo, el Art. 76 numeral 3
de la Constitucin de la Repblica consagra el fenmeno de la
retroactividad de la ley favorable, esto es tanto en el derecho
sustantivo como en el procedimental, al sealar Nadie podr
ser juzgado ni sancionado por un acto u omisin que, al
momento de cometerse, no est tipificado en la ley como
infraccin penal, administrativa o de otra naturaleza, ni se le
aplicar una sancin no prevista por la Constitucin o la ley.
Solo se podr juzgar a una persona ante un juez o autoridad
competente y con observancia del trmite propio de cada
procedimiento; lo que guarda relacin con el Art. 2 tanto del
Cdigo Penal como de Procedimiento Penal;
La doctrina se pregunta Cul sera el mdico que continuar
propiciando medicina despus de advertir que el enfermo no
tiene necesidad de ella?; as igual el legislador se da cuenta
de qu aquello que le pareca un mal no es ya socialmente o
por lo menos es un mal menor de lo que se crea, pero
tambin aqu aparece la interrogante Por qu ante todo la
ley ha de aplicarse si disminuye y no tambin si aumenta la
pena?.
Otra interrogante es O el descubrimiento de que para curar
una cierta enfermedad hace falta un remedio ms enrgico
que el que antes se adoptaba, perjudica en vez de favorecer
al enfermo?
Tambin se dice que la pena es siempre un remedio para
curar un mal; mientras el juicio al igual que la pena es un
medio de sancin del delito; ms an hay que tener en cuenta
en relacin a la pena lo que sealan los Arts. 201 y 202 de la
Constitucin de la Repblica, que en resumen manifiestan El
sistema de rehabilitacin social tendr como finalidad la
rehabilitacin integral de las personas sentenciadas
penalmente para reinsertarlas en la sociedad, as como la
proteccin de las personas privadas de la libertad y las
garantas de sus derechos; y esto especialmente al principio
de proporcionalidad al momento de que el juez o el tribunal
de garantas penales fije la pena al acusado culpable;

h) Sobre el principio dispositivo y la prueba del juez de

oficio, sealado en el Art. 130 numeral 10 del Cdigo
Orgnico de la Funcin Judicial; adems del principio iura
novit curia, sealado en el Art. 426 inciso segundo de la
Constitucin de la Repblica; 140 del Cdigo Orgnico de la
Funcin Judicial y Art. 4 numeral 13 de la Ley Orgnica de
Garantas Jurisdiccionales y Control Constitucional, se hizo un
anlisis detallado al respecto, recalcando el Art. 5. 2del
Cdigo de Procedimiento Penal reformado, que dispone en la
parte pertinente El juez resolver con base en los
argumentos de elementos de conviccin aportados. El juez
carecer de iniciativa procesal (las negrillas son mas); pero
obviamente puede disponer pruebas de oficio para establecer
la verdad real del proceso y conseguir una justicia justa y
honesta; de tal modo que el juez por excepcin suple lo no
invocado o mal invocado por las partes, pero sin cambiar las
pretensiones.
Hay que aclarar que el juez constitucional, en virtud del
principio iura novit curia, dicho juez puede sustentar su fallo
en las relaciones no esgrimidas o fundamentadas por las
partes, pues as lo seala expresamente las normas
constitucionales legales mencionadas anteriormente.
i) Sobre la duda, se manifest que el Art. 4 del Cdigo Penal,
trata de la interpretacin restrictiva de la ley y esto favorece
al acusado, pues dicha interpretacin es consecuencia de la
situacin jurdica de inocencia en que se encuentra el
acusado dentro del proceso.
Recordemos que el in dubio pro reo es un complemento de la
presuncin de inocencia, por lo que se constituye como
garanta judicial o derecho fundamental de los procesados,
con el cual pueden liberarse de probar su inocencia o lo que
es lo mismo probar en contario de la presuncin de
culpabilidad que conlleva a la resolucin de acusacin que lo
residenci en juico penal emitido por la Fiscala como ente
investigador.
El Art. 4 del Cdigo Penal seala Prohbese en materia penal
la
interpretacin
extensiva.
El
juez
debe
atenerse, estrictamente a la letra de la ley. En los casos de
duda se la interpretar en el sentido ms favorable al reo, lo
cual guarda relacin con el Art. 76 numeral 5 de la

Constitucin que dispone En caso de conflicto entre dos

leyes de la misma materia que contemplen sanciones
diferentes para un mismo hecho, se aplicar la menos
rigurosa, an cuando su promulgacin sea posterior a la
infraccin. En caso de duda sobre una norma que contenga
sanciones, se la aplicar en el sentido ms favorable a la
persona infractora.
El Art. 304-A del Cdigo de Procedimiento Penal, dispone en
su parte pertinente que se deber confirmar la inocencia del
procesado si no se hubiera comprobado la existencia del
delito o la responsabilidad del procesado, o cuando existiere
duda sobre tales hechos.
Recordemos que la duda es estar entre la verdad y la
mentira, en materia penal entre si es o no responsable, entre
si el hecho aconteci realmente o fue un solo espejismo, es
decir que las pruebas no alcanzan para llegar a la certeza
absoluta y objetiva, entonces hay que darle aplicacin al
principio del in dubio pro reo, o lo que es lo mismo resolver el
estado de duda o dubitacin a favor del reo.
Para que opere el in dubio pro reo se hace indispensable un
estudio completo de todo el acervo probatorio, despus del
cual si no se cumple con verdad la responsabilidad del
procesado, es decir no se concluye ms all de toda duda la
responsabilidad, debe aplicarse el in dubio pro reo; y,
absolver, o mejor dicho confirmar el estado de inocencia del
procesado.
Se dice que el principio del in dubio pro reo, no es aplicable
cuando el tenor literal no deja dudas acerca del claro sentido
de la ley.
j) Tambin se record en dicha charla que la jurisdiccin es una
figura jurdica de suprema significacin dentro de la vida del
Estado, y se ha llegado a afirmar que la vida social sin justicia
es inexistente, pues uno de sus valores permanentes e
insoslayables es la justicia y su aplicacin; mientras que
la competencia, es una de las figuras fundamentales del
derecho procesal, y tiene ntima relacin con la figura jurdica
de la jurisdiccin.

La competencia implica jurisdiccin pero limitada y

distribuida; debiendo sealar que estos temas se encuentran
actualmente regulados en el Cdigo Orgnico de la Funcin
Judicial en los Arts. 150 al 165, de tal modo que existen
reformas al Cdigo de Procedimiento Civil codificado en esta
materia.
Tambin se manifest que las diferencias entre jurisdiccin y
competencia; es que la jurisdiccin es la potestad de
administrar justicia, lo cual diferencia un juez de quien no lo
es, mientras que la competencia, es la facultad de conocer de
un determinado asunto con preferencia de otro juez. Es decir
lo que diferencia a un juez de cualquier otro en cuanto a la
posibilidad de conocer un asunto legal.
Sobre estos temas, los trato con detalle en el trabajo sobre
los PRINCIPIOS RECTORES EN LA ADMINISTRACIN DE
JUSTICIA SEGN EL CDIGO ORGNICO DE LA FUNCIN
JUDICIAL; especialmente al comentar el artculo 7 del Cdigo
de dicha materia.
CONCLUSIONES
En la sesin de trabajo con los jueces, y tribunales de garantas
penales de Pichincha, as como con los funcionarios que laboran
en dichas dependencias, llegamos a las siguientes conclusiones,
luego de un interesante trabajo de actualizacin de
conocimiento y compartir los mismos:
1. El debido proceso constituye el eje fundamental del derecho
procesal y es una garanta constitucional, que se robustece
con la presencia de este principio;
2. Los principios del derecho penal y del derecho procesal penal
guardan estricta relacin con el espritu doctrinario del
debido proceso, lo que permite que la tramitacin judicial en
materia penal se haya humanizado;
3. Las garantas judiciales que se encuentran contempladas en
instrumentos internacionales en materia de derechos
humanos,contienen expresamente reglas del debido proceso;
y

4. La falta de aplicacin de las reglas del debido proceso o su

desconocimiento deben ser sancionadas, pues slo de esta
manera se puede garantizar una correcta administracin de
justicia, o sea que la administracin de justicia debe ser el
referente de una correcta aplicacin de las reglas del debido
proceso; y,
5. Respecto a la independencia judicial y la paz social, se hizo
hincapi, que el tratadista Carlos Parodi Remn seala La
independencia judicial no depende exclusivamente de las
causas que histricamente han sido consideradas como tales
() Depende del mismo juez () El fin ltimo del proceso no
es el reconocimiento de los derechos sustanciales, sino la
restauracin o mantenimiento de la paz social, a travs de
aquel reconocimiento () es decisivo el acercamiento del juez
al usuario de la justicia. La separacin entre uno y otro es
negativa para el logro de los fines del proceso y fatal para el
mundo del futuro.
Por ltimo se record la frase de Eduardo Couture que dice De
todas las cosas que existen en la vida, la nica insustituible es
la justicia; pues los pueblos pueden vivir sin salud, sin riqueza,
sin belleza, vivirn mal, pero vivirn; pero sin justicia no pueden
vivir; ms an como dice Martn Lutero La paz no se ha hecho
para lograr la justicia. La justicia se ha hecho para lograr la
paz; de tal modo que el proceso de cambio que vive el pas,
depende fundamentalmente de la actuacin de los operadores
de justicia y muy en especial de los jueces y tribunales de
garantas penales del pas, para que se haga realidad una
justicia sin discriminacin,efectiva, eficiente, participativa,
transparente y garante de los derechos; pues esta es una
demanda popular, por lo que es necesario un cambio radical en
la justicia ecuatoriana, conforme seala la primera parte del
Considerando del Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial, ya que
esto es lo que motiv a que el pueblo ecuatoriano apruebe una
nueva Constitucin mediante referndum que se realiz el 28 de
septiembre de 2008, y que finalmente se public en el Registro
Oficial No. 449 de 20 de octubre de 2008.
(falconi, 2011)

Desde la introduccin de las garantas del debido proceso en la

normativa constitucional (primero, por la Constitucin de 1998,
y despus, por la de 2008) ha transcurrido tiempo para que las
autoridades, jueces, abogados y litigantes adviertan la
dimensin del tema; y asuman que asuntos procesales
importantes quedaron modificados profundamente, aunque las
leyes secundarias no hayan incorporado tales principios y
preceptos, porque la Constitucin es de aplicacin directa e
inmediata. Hay, por otra parte, la tendencia a citar, en forma
errnea, y en todo caso como argumento de oposicin o
discrepancia, las garantas del debido proceso. 1.- El
presupuesto esencial.- El texto del art. 76 de la Constitucin
establece que el presupuesto para que operen las garantas del
debido proceso, consiste en que exista un "proceso"
administrativo o judicial formal en curso, en el cual se discutan
o determinen derechos y obligaciones subjetivos, es decir, que
correspondan al patrimonio jurdico/moral de un titular
especfico, persona natural o jurdica, que est vinculado al
caso. No cabe, pues, alegar tales garantas cuando existen
meras expectativas, o si se trata de actividades de formacin de
actos administrativos normativos, o de formacin de leyes. As,
no se puede pedir que se consulte a los administrados, o que le
pregunten al ciudadano antes de expedir normas legales, a
ttulo de ejercicio de garantas constitucionales. Se puede, s,
argumentar sobre la conveniencia o no del proyecto, se puede
debatir, pero no se puede enfrentar esa actividad estatal con el
argumento de las garantas. En esos casos, la actividad estatal
no es "proceso" vinculante para el recurrente. S se puede, en
cambio, impugnar tales actos segn el art. 173 de la
Constitucin, o demandar la inconstitucionalidad de esas
normas, cuando se las expida, y por la va constitucional que
corresponda. Y ese es otro tema. 2.- La tipicidad, como
problema.- Garanta fundamental del debido proceso es el de la
tipicidad legal previa.- La Constitucin prohbe a los jueces y a
las autoridades enjuiciar y sancionar por actos u omisiones que
no estn "legalmente" tipificados, y con anterioridad. La norma
del art. 76, N 3 es amplia y obliga a que toda infraccin, incluso
las administrativas "y de otra naturaleza" consten en ley
expresa. Esto concuerda con el art. 131, N 2, de la
Constitucin, que ordena: "Se requerir de Ley en los siguientes

casos: 2. Tipificar infracciones y establecer las sanciones

correspondientes". No cabe, pues, enjuiciamiento legtimo en
funcin de tipos penales o administrativos que constan en
ordenanzas, actos administrativos, reglamentos, resoluciones,
etc. cuerpos que "legislan" inconstitucionalmente sobre el tema.
La tipicidad y la sancin estn sometidos al principio absoluto
de legalidad, sin excepcin. Sin embargo, tanto la Corte
Nacional como la Constitucional han admitido la peligrosa teora
de "la tipicidad en blanco", o de la indeterminacin del tipo en
regulaciones administrativas, apartndose del precepto
constitucional. 3.- La legalidad general de los procesos, es
absoluta?.- El artculo 131, N 1 de la Constitucin establece que
se requiere de ley expresa (expedida por la Asamblea Nacional)
para "regular el ejercicio de los derechos y garantas
constitucionales". Esto significa: (i) fuera de la ley no puede
haber normas procesales que involucren al ejercicio de las
garantas constitucionales. (ii) Esta norma restrictiva alcanza a
temas relativos al derecho a la defensa, presuncin de
inocencia, contradiccin procesal, actuacin de pruebas,
recursos, apelacin, motivacin, etc. y, en general, incluye a la
estructura de todos los procesos. (iii) Estaran fuera de la norma
constitucional todos aquellos procesos y recursos creados por
entidades burocrticas, en los que se establecen procedimientos
y reglas que aludan al ejercicio de las garantas, pero que no
constan de Ley procesal expresa. (iv) En esta lnea, tienen
validez constitucional los innumerables reglamentos,
resoluciones, etc. que regulan "procesos administrativos" que
afectan necesariamente, al ejercicio del derecho a la defensa?
Es posible, en el caso de la jurisdiccin convencional, arbitral,
por ejemplo, innovar y crear mecanismos probatorios ms all
de los previstos en la Ley procesal o arbitral? 4.- El derecho a
recurrir.- Entre las garantas a la defensa, en todo proceso ya
sea judicial o administrativo, el artculo 76, N 7, literal m) de la
Constitucin, incluy la de "recurrir el fallo o resolucin en
todos los procedimientos en los que se decida sobre sus
derechos". La garanta, en este caso, se traduce: (i) en los
procesos civiles, penales, laborales, etc., el derecho a apelar
para ante el superior de toda sentencia que resulte contraria a
los intereses del afectado, (ii) o, si no hay apelacin prevista,
por ejemplo en materia contencioso administrativa, el derecho a

acudir a la instancia jurisdiccional, impugnando la resolucin

dictada por rgano del Estado; o (iii) para ejercer el recurso de
apelacin administrativa previsto, por ejemplo, en el Estatuto
del Rgimen Jurdico Administrativo de la Funcin Ejecutiva
(Erjafe). Por tanto, no hay resolucin definitiva, ni sentencia de
ninguna clase, que excluya el derecho constitucional a
"recurrir". Quedan interrogantes que no se han resuelto, y sobre
las cuales es necesario reflexionar en bien de la seguridad
jurdica: cabe apelacin de los laudos arbitrales? Sobreviven
los juicios con instancia nica? Se puede pactar la renuncia al
derecho a recurrir, considerando que es una garanta
constitucional? Es bueno y prudente responder explcitamente a
las numerosas interrogantes que surgen de la aplicacin de los
principios y de los preceptos de la Constitucin.

(Corral, 2014)

Bibliografa
Corral, F. (6 de Marzo de 2014). El comercio. Recuperado el 11 de octubre de
2016, de El comercio: http://www.elcomercio.com/
falconi, D. j. (28 de abril de 2011). Derecho Ecuador. Recuperado el 11 de
octubre de 2016, de Derecho E cuador: http://www.derechoecuador.com/

NOMBRE: FABIAN SUAREZ

CATEDRATICO: Dr. JULIO GARATE

MATERIA: DERECHO
CONSTITUCIONAL

2016 2017

DERECHO