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COLEO

ADMINISTRAO JUDICIRIA
VOLUME X

O TRATAMENTO DAS DEMANDAS DE MASSA NOS


JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS

RICARDO TORRES HERMANN

Dissertao para cumprimento de requisito obteno


de ttulo no Mestrado Profissional em Poder Judicirio da
FGV Direito Rio. rea de Concentrao: Poder Judicirio

Orientadora: Professora LESLIE SHRIDA FERRAZ

Porto Alegre, maio de 2010


EXPEDIENTE

Publicao do Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul Corregedoria-


-Geral da Justia

Autor: Ricardo Torres Hermann


Graduado em Cincias Jurdicas e Sociais/Direito pela UFRGS. Juiz de Direito no
Rio Grande do Sul. Mestre pela FGV Direito Rio, Mestrado Profissional em Poder Ju-
dicirio. Professor/palestrante da Escola Superior da Magistratura da AJURIS.

Arte da capa: Paulo Guilherme de Vargas Marques DAG-TJRS

Diagramao e impresso: Departamento de Artes Grficas do TJRS

Tiragem: 1.300 exemplares

Hermann, Ricardo Torres


O tratamento das demandas de massa nos Juizados Especiais Cveis /
Ricardo Torres Hermann Porto Alegre : Tribunal de Justia do Estado do
Rio Grande do Sul, Departamento de Artes Grficas, 2010.
160 p. ; 21 cm. (Coleo Administrao Judiciria ; v. 10)

Dissertao para cumprimento de requisito obteno de ttulo no


Mestrado Profissional em Poder Judicirio da FGV Direito Rio. rea de
Concentrao: Poder Judicirio.
Orientadora : Prof. Leslie Shrida Ferraz

1. Poder Judicirio Administrao da justia. 2. Direitos Coletivos.


3. Juizados Especiais Cveis Acesso justia. 4. Juizados Especiais
Cveis Competncia. 5. Juizados Especiais Cveis Demandas
coletivas. 6. Juizados Especiais Cveis Demandas individuais.
7. Juizados Especiais Cveis Princpios Orientadores. 8. Processo
Coletivo. I. Ttulo. II. Srie.

CDU 347.97/.99
CDU 347.994

Catalogao na fonte elaborada pelo Departamento de Biblioteca e de Jurisprudncia do TJRS


ADMINISTRAO DO TRIBUNAL DE
JUSTIA DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL

Des. LEO LIMA


Presidente

Des. JOS AQUINO FLRES DE CAMARGO


1 Vice-Presidente

Des. VOLTAIRE DE LIMA MORAES


2 Vice-Presidente

Des LISELENA SCHIFINO ROBLES RIBEIRO


3 Vice-Presidente

Des. RICARDO RAUPP RUSCHEL


Corregedor-Geral da Justia
RESUMO

A presente dissertao visa demonstrar que os Juizados Especiais Cveis


apresentam vocao para resoluo de conflitos individuais. Verifica, com
base em estudo de caso, que apesar disso, defrontam-se esses juizados com
uma grande quantidade de demandas coletivas as quais vm comprome-
tendo o bom funcionamento dessas vias jurisdicionais. Assim, prope-se a
refletir quais as medidas adequadas para o enfrentamento desse problema.
Constata que a utilizao do processo coletivo ainda incipiente no pas,
especialmente no que se refere aos direitos individuais homogneos. Em
virtude disso, aponta a necessidade de se incentivar a tutela de tais direitos
coletivos e de que maneira podem os processos coletivos absorver as aes
individuais que continuam a ingressar sobre essas mesmas questes. Conclui
que os direitos individuais homogneos podem ser considerados tpicos direi-
tos coletivos (lato sensu), devendo ser tutelados no juzo comum. Estabele-
ce ainda que necessrio fazer constar disposio legal que atribua exclusi-
vamente ao juzo comum a tramitao concomitante de litgios individuais e
coletivos, evitando que ingressem nos Juizados Especiais Cveis, por no ser
neles possvel recorrer aos mecanismos prprios do Processo Coletivo. Indica
tambm a importncia de se instituir a competncia absoluta como forma
de definio da competncia adequada desses Juizados Especiais Cveis e
formula um roteiro para o tratamento das demandas de massa, seja as de
natureza coletiva, seja as de ndole individual.

Palavras-chave: Juizados Especiais Cveis Demandas de Massa Processo


Coletivo Competncia Adequada Lei dos Juizados Especiais Cveis Lei da
Ao Civil Pblica Competncia Absoluta dos Juizados Especiais Cveis.
ABSTRACT

This thesis demonstrates that the Small Claims Courts have the calling for
the resolution of individual conflicts. It notes, based on case study that,
however, these courts are faced with a lot of collective demands which are
jeopardizing the functioning of these legal channels. Thus, it is proposed
to reflect what are the appropriate measures to deal with this problem. It
notes that the use of the Public Civil Action (similar to Class Action) is still
incipient in the country, especially in the case of homogeneous individual
rights (direitos individuais homogneos). As a result, the paper points out
the need to encourage the protection of such collective rights and how the
class actions can absorb the individual actions that continue to be proposed
on those issues. It concludes that individual homogeneous rights (direitos
individuais homogneos) can be considered typical collective rights (broa-
dly) and should be protected by the Class Action. This study establishes that
it is necessary to include a legal provision to give only to Public Civil Action
Courts the competence to conduct concurrent individual and collective dis-
putes, avoiding that they be proposed in the Small Claims Courts, because
its not possible to use their own mechanisms of Public Civil Actions in these
courts. It also indicates the importance of establishing the absolute compe-
tence of Small Claims Courts as a way of defining their appropriate expertise
and formulate directions for handling the demands of mass, whether they
are of collective or individual nature.

Keywords: Small Claims Courts Public Civil Actions (similar do Class


Actions) - Demands of Mass Public Civil Action Law Small Claims Courts
competence.
LISTA DE ILUSTRAES

Figura 1: Proporo entre processos pessoa fsica e jurdica ......................... 100


Figura 2: Fatia dos processos de ndole coletiva no universo geral .................. 100
Figura 3: Fatia dos processos de ndole coletiva no universo de feitos das P. J.... 100
Figura 4: Fluxograma ........................................................................ 149
LISTA DE TABELAS

Tabela 1: Quadro Comparativo ..............................................................84


Tabela 2: Tema 1 - Telefonia - Assinatura Bsica Mensal.................................96
Tabela 3: Tema 2 Bancos e Administradora de Consrcios .............................96
Tabela 4: Tema 3 Televiso por Assinatura ...............................................97
Tabela 5: Tema 4 Planos de Sade .........................................................98
Tabela 6: Tema 5 Companhias Areas .....................................................98
Tabela 7: Proporo Da Estrutura Do Juizado Especial Cvel Utilizada para Aes
de Massa .........................................................................................99
Tabela 8: Representao Comparativa de Utilizao da Estrutura das Justias
Comum e Especial por Demandas de Massa .............................................. 104
Tabela 9: Representao Comparativa de Utilizao da Estrutura das Justias
Comum e Especial por Demandas de Massa .............................................. 105
Tabela 10: Representao Comparativa de Utilizao da Estrutura das Justias
Comum e Especial por Demandas de Massa .............................................. 106
Tabela 11: Representao Comparativa de Utilizao da Estrutura das Justias
Comum e Especial por Demandas de Massa .............................................. 107
Tabela 12: Representao Comparativa de Utilizao da Estrutura das Justias
Comum e Especial por Demandas de Massa .............................................. 108
Tabela 13: Representao Comparativa de Utilizao da Estrutura das Justias
Comum e Especial por Demandas de Massa .............................................. 109
Tabela 14: Natureza da Reclamao (%).................................................. 114
Tabela 15: Percentual de acordos causas de consumo x demais causas
Juizados Especiais Cveis ................................................................... 115
SUMRIO

INTRODUO....................................................................................15

1 JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS.................................................................19


1.1 A CRIAO DOS JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS INSERIDA NO MOVIMENTO DE
AMPLIAO DO ACESSO JUSTIA ......................................................20
1.1.1 O contexto histrico da criao e a influncia das Small
Claims Courts ........................................................................22
1.1.2 Finalidades dos Juizados Especiais .........................................27
1.1.3 Os Juizados Especiais Cveis e sua vocao para a resoluo de
conflitos individuais ..................................................................32
1.1.4. As trs ondas de Cappelletti e a dificuldade de sua assimilao
no Direito Brasileiro .................................................................37
1.1.5 Desenvolvimento e crise dos Juizados Especiais Cveis .................43
1.2 AS CARACTERSTICAS BSICAS DOS JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS E AS
PROVIDNCIAS QUE PODEM CONTRIBUIR PARA A CORREO DE RUMOS NO
SEU DESENVOLVIMENTO ....................................................................46
1.2.1 Princpios orientadores e maiores virtudes ...............................47
1.2.1.1 Princpio da oralidade ............................................49
1.2.1.2 Princpio da simplicidade ........................................51
1.2.1.3 Princpio da informalidade .......................................51
1.2.1.4 Princpio da economia processual e gratuidade ..............53
1.2.1.5 Princpio da celeridade ...........................................56
1.2.2 Concluses preliminares para correo de rumos na atuao
dos Juizados Especiais ...............................................................58

2 DIREITOS COLETIVOS ........................................................................60


2.1 ESCLARECIMENTOS PRVIOS ..........................................................60
2.2 A CRIAO DOS DIREITOS COLETIVOS COMO FORMA DE AMPLIAO DO
ACESSO JUSTIA .........................................................................60
2.2.1 As diferenas entre os Juzes da tradio da common law e os
da tradio da civil law .............................................................63
2.2.2 Origem dos Direitos Coletivos ...............................................65
2.2.3 A tutela de direitos difusos e coletivos ....................................70
2.2.4 A criao dos Direitos Individuais Homogneos ...........................74
2.2.5 Os direitos individuais homogneos como subespcie dos Direitos
Coletivos ...............................................................................77
2.2.6 Titularidade dos direitos coletivos e critrios de identificao do
direito objeto da ao coletiva ....................................................87
2.3 DIFICULDADES E CAMINHOS PARA A ESTABILIZAO DA TUTELA
JURISDICIONAL DOS DIREITOS COLETIVOS ...............................................89

3 O TRATAMENTO INDIVIDUAL E COLETIVO DE DEMANDAS IDNTICAS PELOS JECS


E JUZO COMUM: UMA ANLISE EMPRICA...................................................92
14 Ricardo Torres Hermann

3.1 OBJETIVO ...............................................................................93


3.2 PRIMEIRA FASE ..........................................................................94
3.3 SEGUNDA FASE ..........................................................................99
3.3.1 As diferentes realidades da Capital e do Interior do Estado ......... 101
3.3.2 Da realidade do Estado realidade do Pas ............................. 102
3.4 TERCEIRA FASE ........................................................................ 103
3.4.1 Da utilizao indevida da facultatividade de competncia dos
Juizados Especiais Cveis .......................................................... 110
3.5 COMPARATIVO COM PESQUISA CEBEPEJ ........................................... 113
3.6 A INSTITUIO DA COMPETNCIA EXCLUSIVA DOS JUIZADOS ESPECIAIS
CVEIS COMO FORMA DE DELIMITAR A SUA COMPETNCIA ADEQUADA ............. 118

4 TRATAMENTO DAS DEMANDAS DE MASSA NOS JUIZADOS ESPECIAIS ................. 124


4.1 REGRAS PROCESSUAIS PARA O TRATAMENTO DAS DEMANDAS REPETITIVAS .. 125
4.2 A RELAO ENTRE AS DEMANDAS COLETIVAS E AS INDIVIDUAIS NO MBITO
DOS JUIZADOS ESPECIAIS ................................................................ 130
4.3 A RELAO ENTRE AS DEMANDAS COLETIVAS E AS INDIVIDUAIS NO MBITO
DOS JUZOS COMUNS ..................................................................... 132
4.4 O PROJETO POUPANA DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO RIO GRANDE DO SUL . 133
4.5 A GRANDE CONTRIBUIO DE SIDNEI BENETI PARA O CUMPRIMENTO DAS
DECISES JUDICIAIS NOS PROCESSOS COLETIVOS .................................... 134
4.6 AS DISPOSIES DO PROJETO DE LEI 5.139/2009 QUE ALTERAM A LEI DA
AO CIVIL PBLICA...................................................................... 137
4.7 A SUGESTO DE ALTERAO DO PL 5.139/2009 ................................. 144
4.8 ROTEIRO PARA O ENFRENTAMENTO DAS DEMANDAS DE MASSA NO MBITO
DOS JUIZADOS ESPECIAIS ................................................................ 148

CONSIDERAES FINAIS ..................................................................... 150

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ............................................................. 155


INTRODUO

Os Juizados Especiais Cveis constituem-se em um verdadeiro divisor de guas


na histria do Poder Judicirio, como afirma FTIMA NANCY ANDRIGHI1, porque so tama-
nhas e to importantes as alteraes que promoveram na busca de uma Justia mais cle-
re e eficaz que passaram a ser considerados, embora formalmente no sejam, uma Jus-
tia Especial. No obstante isso, sabe-se que constituem um microssistema que contm
suas limitaes, seja do ponto de vista jurisdicional, seja do ponto de vista estrutural.
Como a resposta dada, por tais meios jurisdicionais, tem sido marcada positi-
vamente, vem se verificando certa tendncia de transferncia de competncia a essa
nova arena judicial, como forma de dar conta dos milhes de novos processos que in-
gressam na Justia a cada ano, fazendo aumentar de maneira incontrolvel o volume de
servio. Nesse contexto, preciso refletir, porque um mecanismo, criado para dar conta
de litgios de menor valor e complexidade, vem apresentando um perfil de aes que
no se mostra mais restrito s causas do cidado comum, que lesado nas compras
que faz, nos servios que contrata, nos acidentes que sofre, enfim do cidado que se v
envolvido em conflitos de pequena expresso econmica,2 passando hoje a responder
por inmeras aes que envolvem polticas pblicas de telecomunicaes, como se veri-
ficou nas aes em que discutido o valor da assinatura bsica de telefonia fixa ou ainda
planos econmicos, como ocorreu relativamente s aes em que buscado o reembolso
dos expurgos inflacionrios determinados pelos planos Vero, Bresser e Collor.
Os Juizados Especiais Cveis que representam hoje tanta importncia e des-
taque, no mbito do Poder Judicirio, defrontam-se com um dilema: devem manter-se
fiis aos propsitos que justificaram a sua criao (de um meio alternativo de reso-
luo de conflitos de menor complexidade e valor para pessoas com menores condi-
es de movimentar a mquina judiciria tradicional) e com isso procurar conter a
tendncia de ampliao de sua competncia ou enfrentar a demanda, sempre cres-
cente, de aes de massa, fruto do desenvolvimento de uma sociedade de consumo,

1 ANDRIGHI, Ftima Nancy. Primeiras reflexes sobre o pedido de uniformizao de interpretao no


mbito dos Juizados Especiais Cveis e Criminais. In: FUX, e (coord.). Processo e Constituio estudos
em homenagem ao Professor Jos Carlos Barbosa Moreira. So Paulo: RT, 2006. p. 461.
2 WATANABE, Kazuo. Filosofia e caractersticas bsicas do Juizado Especial de Pequenas Causas.
In: ______, et al. (coord.). Juizado Especial de Pequenas Causas. So Paulo: RT, 1985. p. 07.
16 Ricardo Torres Hermann

permitindo assim que paulatinamente venham a apresentar competncia cada vez


mais prxima das varas cveis da Justia Comum, ou seja, dos juzos comuns.
O estudo, portanto, dever envolver tema fundamental para uma reavalia-
o das finalidades dessas vias jurisdicionais simplificadas, qual seja, a competncia
adequada aos Juizados Especiais Cveis.
A ideia central do trabalho verificar, a partir de estudo de caso realizado,
se os Juizados Especiais Cveis constituem-se em vias jurisdicionais com propsito de
soluo de conflitos individuais e tambm para a apreciao dos conflitos coletivos
ou se o emprego de tais meios jurisdicionais deve ser resguardado soluo, por
excelncia, de litgios de natureza individual.
Ser necessrio, para tanto, abordar de que forma ser possvel obter a efe-
tividade dos direitos coletivos, especialmente para que haja o correto tratamento das
demandas de massa, buscando superar o tratamento individualizado dessa espcie de
causa quando o recomendado for o processo coletivo, com vistas justamente amplia-
o do acesso justia e no unicamente a evitar que ingressem nos Juizados Especiais
Cveis. O desenvolvimento da sociedade de massa provocou uma exploso de demandas
judiciais, pois as violaes de direitos, especialmente no mercado de consumo, atingem
grupos, categorias, coletividades de pessoas que merecem, em determinados casos, tu-
tela jurisdicional coletiva e no mais meramente individual como a que se d nos juiza-
dos especiais.
Em sntese, a hiptese levantada pode assim ser resumida: os Juizados Es-
peciais Cveis so meios jurisdicionais tpicos de solues de conflitos individuais,
estando a sofrer um acmulo enorme de servio pela exploso de demandas envol-
vendo conflitos coletivos. A avaliao de tal hiptese envolver anlise emprica em
trs Juizados Especiais do Estado do Rio Grande do Sul.
As variveis, relativas a tal hiptese so as seguintes: (i) a utilizao do pro-
cesso coletivo ainda incipiente no pas, especialmente no que se refere aos direitos
individuais homogneos; (ii) h de se incentivar a tutela de tais direitos coletivos e de
que maneira podem os processos coletivos absorver as aes individuais que continuam a
ingressar sobre essas mesmas questes; (iii) os direitos individuais homogneos podem
ser considerados tpicos direitos coletivos (lato sensu), devendo ser tutelados no juzo
comum; (iv) necessrio fazer constar disposio legal que atribua exclusivamente
ao juzo comum a tramitao concomitante de litgios individuais e coletivos, evitando
que ingressem nos Juizados Especiais Cveis em que no possvel recorrer aos mecanis-
mos prprios do Processo Coletivo como, por exemplo, suspenso de feitos individuais e
liquidao de sentena genrica proferida em ao coletiva. Todas essas so questes que
podero exercer influncia na confirmao da hiptese levantada.
Alm desta introduo, o trabalho ser desenvolvido em quatro captulos. No
captulo I, sero enfocados: a criao dos Juizados Especiais Cveis inserida no movimento
Coleo Administrao Judiciria 17

de ampliao do Acesso Justia; as caractersticas bsicas dos Juizados Especiais Cveis e


as providncias que podem contribuir para a correo de rumos no seu desenvolvimento.
Em seguida, no captulo II, sero abordados os direitos coletivos, especialmente
a possibilidade de considerar os direitos individuais homogneos como autnticos direitos
coletivos, redefinindo-os para o fim de verificar como podem ser tutelados de forma mais
efetiva, verificando assim a confirmao positiva ou negativa dessa varivel hiptese.
J, no captulo III, so avaliados os dados estatsticos obtidos na pesquisa
feita, por amostragem, em Juizados Especiais Cveis e Varas Cveis do Rio Grande do
Sul. A anlise dessa pesquisa servir de suporte para avaliar a confirmao ou no da
hiptese suscitada como objeto central do estudo.
No captulo IV, sero analisados os mecanismos existentes para o enfrenta-
mento das demandas de massa no mbito dos Juizados Especiais Cveis e da Varas
Cveis e as dificuldades verificadas na jurisprudncia para tutela adequada dos direitos
coletivos e a concretizao de um microssistema que regule adequadamente o Processo
Coletivo, bem assim a forma com que regulada, no Projeto de Lei n. 5.139/2009 que
disciplina a reforma da Lei da Ao Civil Pblica, a relao entre o Processo Coletivo e
o Individual, elaborando-se um roteiro para o tratamento das demandas repetitivas no
mbito do Juizado Especial Cvel e uma proposta de alterao legislativa, ou seja, de
emenda ao Projeto de Lei n. 5.139/2009, que altera a Lei da Ao Civil Pblica.
Encerra-se a dissertao, apresentando-se, nas consideraes finais, um
apanhado de todas as reflexes e proposies constantes do trabalho.
Do ponto de vista metodolgico, a hiptese levantada corresponde su-
posio que se fez sobre o problema verificado. Da por que, do ponto de vista
hipottico-dedutivo, haver de se verificar a confirmao ou no da hiptese, esta-
belecendo-se como varivel a necessidade de reformulao do conceito de alguns
direitos coletivos. As tcnicas empregadas passam, tanto pela pesquisa bibliogrfica,
como pela realizao de levantamento estatstico.
No primeiro captulo, o mtodo utilizado consistiu basicamente na pesquisa
bibliogrfica, o mesmo empregado para elaborao do segundo.
J, no terceiro captulo, procedeu-se na obteno e avaliao de dados
estatsticos do Estado do Rio Grande do Sul, relativos a um Juizado Especial Cvel do
Foro Central da Capital e de dois Juizados do interior do Estado, sendo selecionados,
do interior, uma comarca de grande porte, Novo Hamburgo (que conta com Juizado
Especial, ou seja, com uma unidade jurisdicional autnoma para os processos dos
juizados especiais), e outra de mdio porte, Taquara, que conta com um Juizado
Especial Adjunto (ou seja com uma unidade jurisdicional especial que funciona con-
juntamente com outra unidade jurisdicional do Juzo Comum).
O perodo analisado na pesquisa estendeu-se entre 01 de janeiro a 09 de
novembro de 2009, constituindo-se em fonte de pesquisa os relatrios estatsticos do
18 Ricardo Torres Hermann

Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, elaborando-se a partir deles tabelas no sis-
tema Excel. Utilizaram-se tambm os dados constantes no Banco de Informaes
das Aes Coletivas no mbito do Rio Grande do Sul, criado pela Corregedoria-Geral
da Justia, a partir da edio do Provimento n. 43/2008.
O mtodo da pesquisa empregado foi o da Estatstica Inferencial ou Indutiva,
por intermdio de amostras intencionais ou por julgamento, espcie de amostragem
no probabilstica, que realizada de acordo com o julgamento do pesquisador.
A escolha recaiu sobre os juizados indicados, pois representativos das diver-
sas realidades do Estado da Federao escolhido.
Outrossim, foram selecionadas trs varas cveis das mesmas comarcas observadas
(Porto Alegre, Novo Hamburgo e Taquara), com levantamento similar ao utilizado perante
as varas do Juizado Especial Cvel para fins de traar um comparativo entre a procura da
justia especializada e a da justia comum para ajuizamento das aes individuais envol-
vendo demandas de massa, cuja competncia ainda no foi disciplinada por lei.
Alm disso, os dados extrados foram tabelados em trs fases, a fim de faci-
litar o seu exame e sistematizar as concluses.
Como bem esclarece ANDRA DINIZ DA SILVA, a seleo de amostras intencio-
nais ou por julgamento realizada de acordo com o julgamento do pesquisador. Se for
adotado um critrio razovel de julgamento, pode-se chegar a resultados favorveis.3
Os dados foram tambm cotejados com pesquisa realizada pelo CEBEPEJ
Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Judiciais.
Nos Captulos terceiro e quarto, alm da utilizao dos dados estatsticos,
prosseguir a anlise da pesquisa bibliogrfica, no apenas com o carter exploratrio-
-descritivo, se no que tambm com carter eminentemente propositivo.
Acredita-se que a produo doutrinria deve desempenhar, paralelamente
ao papel crtico, importante para reflexo e para a formao de parmetros dogm-
ticos, tambm e sobretudo papel propositivo e prtico.4

3 SILVA, Andra Diniz. Estatstica. Rio de Janeiro: FGV DIREITO RIO, 2008. Dissertao (Mestrado Profissional
em Poder Judicirio), Escola de Direito FGV DIREITO RIO, 2008. p. 61.
4 Procurar se evitar o que MERRYMAN qualificou como um curioso tipo de esquizofrenia profissional,
em que os profissionais do direito, como advogados e juzes, enquanto no desempenho dessas carreiras,
atuam de forma pragmtica, concreta e orientadas pela busca de resultados. Entretanto, como
professores, eles escrevero e ensinaro de acordo com a doutrina prevalecente, trabalhando na
tradio central da cincia jurdica. Tanto em seus escritos como em seu ensino, demonstraro sobretudo
as caractersticas tpicas da doutrina jurdica do mundo da civil law, e talvez possam eventualmente
exagerar tais caractersticas para compensar seu lado militante. Eles sero acadmicos radicais, como
um tipo de reao ao seu trabalho na advocacia. Suas vidas sero divididas em duas metades separadas,
e eles adotaro uma personalidade profissional diferente para cada uma delas (MERRYMAN, John Henry;
PREZ-PERDOMO, Rogelio. A tradio da Civil Law: uma introduo aos sistemas jurdicos da Europa e
da Amrica Latina. Traduzido por Cssio Casagrande. Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris, 2009. p. 152).
1 JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS

Os Juizados Especiais representam iniciativa fundamental no caminho da


superao dos obstculos garantia do pleno acesso Justia e do resgate da cre-
dibilidade popular no Judicirio; resultam de uma experincia inovadora, marcada
pela aproximao efetiva do Judicirio sociedade.
Todavia, no sero os Juizados Especiais que, por si s, solucionaro a chamada
crise da Justia. O aumento, sem controle, da competncia dessa nova via de resoluo
de conflitos de interesses, especialmente com demandas envolvendo conflitos coletivos,
pode vir a comprometer as suas maiores virtudes. Dessa forma, pretende-se, nesse estudo,
estabelecer um critrio de seletividade s causas cuja competncia lhe so atribudas,
buscando reservar essa nova arena judicial para os conflitos que lhe so tpicos.
Os Juizados Especiais Cveis contam hoje com o reconhecimento do meio
jurdico, mas tambm, e o que mais difcil, da populao. Constituem-se, sem
qualquer margem de dvida, no meio de acesso Justia mais prestigiado do pas.
Recente pesquisa, divulgada pela Associao dos Magistrados Brasileiros (AMB) em
5
setembro de 2007, revelou que os juizados especiais se consubstanciam na insti-
tuio judicial com maior reconhecimento popular, com ndice de confiabilidade de
71,8%. Contudo, inegvel que as principais virtudes que apresentam: de rpida
soluo de litgios, de simplicidade, informalidade, de valorizao das formas auto-
composio como a conciliao e a mediao s tm condies de subsistir se no
forem, os Juizados Especiais, soterrados por milhares de aes envolvendo demandas
de massa, que ingressam atualmente em tais unidades jurisdicionais.
Nesse ponto, surge a segunda preocupao a ser enfocada na presente dis-
sertao: as demandas coletivas, a correta definio da natureza jurdica dos direi-
tos coletivos, especialmente dos, assim chamados, direitos individuais homogneos
e os meios jurisdicionais em que devem ser apreciados.
Cumpre investigar, em poca em que tramita no Congresso Nacional a al-
terao na Lei da Ao Civil Pblica que se constituiria em verdadeira Lei Geral da
Ao Civil Pblica, mecanismos legtimos de incentivo tutela jurisdicional dos

5 Dentre as instituies pesquisadas, s ficou atrs, e por poucos pontos percentuais, da Polcia Federal e
das Foras Armadas (ASSOCIAO DOS MAGISTRADOS BRASILEIROS. A Imagem das Instituies Pblicas
Brasileiras. Disponvel em <http://www.amb.com.br/docs/pesquisa/imagem_instituicoes.pdf> Acesso em:
07 mai 2008).
20 Ricardo Torres Hermann

direitos coletivos, de maneira que possam os litgios de massa conviver com os dos
Juizados Especiais Cveis sem sobreposio indevida de competncia, caso de fato
se comprove a hiptese de aptido maior dos Juizados Especiais para os litgios de
natureza tipicamente individual.
No restam hoje mais dvidas de que, tanto a tutela de direitos coletivos,
como a ampliao do acesso justia ao hipossuficiente, constituem-se em etapas a
ser vencidas na busca do acesso ordem jurdica justa, inserindo-se no que, dentro do
mbito do estudo do Projeto Florena, CAPPELLETTI chamou de ondas, representan-
do, a iniciativa relativa representao dos novos interesses difusos e coletivos, a se-
gunda onda e inserindo-se, a concernente criao de meios processuais alternativos
de resoluo de conflitos, como os Juizados Especiais Cveis, na terceira onda6.
A questo hoje mais sria diz respeito ao ingresso de milhares de aes envolven-
do questes jurdicas idnticas e que mereceriam tratamento em processos coletivos, mas
que entretanto acabam por desaguar em demandas individuais, em grande parte, nos Jui-
zados Especiais Cveis, praticamente inviabilizando as melhores virtudes desses juizados. A
ser comprovada tal situao, tero de ser investigadas as causas de tal fenmeno, para que
se alcancem vlidas concluses no sentido do aperfeioamento do sistema.
Entretanto, tal investigao s poder chegar a bom termo, articulando-se
a questo suscitada com o seguinte problema: tmida ainda a utilizao dos meca-
nismos legais de tutela de direitos coletivos no pas?
E a adequada tutela dos direitos coletivos envolve anlise articulada das di-
versas formas de tutela jurisdicional, especialmente da representada pelos Juizados
Especiais Cveis, criado como meio alternativo de prestao jurisdicional, mas que
isoladamente no tem como alcanar o objetivo esperado de oferecimento de amplo
acesso justia. Vrias outras iniciativas ho de ser conjugadas em tal desiderato,
sobressaindo dentre elas a eficaz tutela dos direitos coletivos.

1.1 A CRIAO DOS JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS INSERIDA NO MOVIMENTO DE


AMPLIAO DO ACESSO JUSTIA

Os Juizados Especiais Cveis surgiram como forma de ampliao dos meios


de acesso justia. inegvel que o processo tradicional passou a no responder

6 Vide item 1.1.4.


Coleo Administrao Judiciria 21

mais s necessidades da populao e especialmente populao mais carente. A fal-


ta de mecanismos judiciais adequados a compor os litgios de valores reduzidos e de
menor complexidade afeta, principalmente, as pessoas pobres, j que no apresen-
tam condies de arcar com os custos do processo comum, a exigir o assessoramento
por advogado, e com a demora prpria de procedimento extremamente demorado,
j que suscetvel de inmeros recursos e incidentes. Com efeito, a demora na pres-
tao jurisdicional tambm inviabiliza o acesso justia, pois a justia que no se
realiza em um prazo razovel , para muitos, uma Justia inacessvel.
Em tal contexto, inegvel que a parte economicamente mais forte apresen-
ta melhores condies de resistir demora dos processos ordinrios, cuja tcnica
eminentemente conservadora. Nesse sentido, adverte OVDIO BAPTISTA DA SILVA:

Ora, no segredo para ningum que nosso paradigmtico e


exacerbantemente lerdo processo ordinrio uma tcnica eminentemente
conservadora, na medida em que privilegia, em geral, a parte
economicamente mais forte (Cappelletti, Processo, ideologas, sociedad,
pg. 276), capaz de resistir anos a fio a uma discusso sbia sem dvida e
instrutiva, mas de pouqussimos resultados sociais visveis.7

A inacessibilidade da justia constitui-se em ingrediente decisivo para o aumento


de tenses sociais, comprometendo com isso a legitimidade do Poder Judicirio. Da, a cons-
tatao de que havia a necessidade de criao de uma agenda de reformas, para a constru-
o de alternativas que, por um lado ampliasse o acesso justia, dando vazo chamada
litigiosidade contida e, por outro, elevasse a base de legitimao do Judicirio.
A ausncia de meio de jurisdio que permitisse o acesso de causas de reduzido
valor econmico afetava, principalmente, gente humilde sujeita a uma extensa rea de
conflitos sociais nunca alcanados pela jurisdio comum,8 mas tambm impedia que se
conferisse tutela jurisdicional tempestiva e efetiva a consumidores, igualmente merece-
dores de tratamento diferenciado, como, alis, assegurado na Constituio Federal9.
O problema de um meio adequado de acesso justia reclamava solues
que conferissem, no s maior celeridade e efetividade com a acelerao do rito

7 BAPTISTA DA SILVA, Ovdio A. Juizado de Pequenas Causas. Porto Alegre: LeJur, 1985. p. 21.
8 Idem, p. 19.
9 Art. 5 da CF. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos
brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
[...]
XXXII - O Estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor. [grifo nosso]
22 Ricardo Torres Hermann

procedimental, como tambm a busca de meio adequado, com frmulas e mtodos


alternativos.10
E, de acordo com MARINONI:

Os Juizados Especiais encaixam-se nessa tendncia. Visam apresentar


ao jurisdicionado um caminho de soluo das controvrsias mais
rpido, informal e desburocratizado, capaz de atender s necessidades
do cidado e do direito postulado. Tm sua origem nos Conselhos de
Conciliao e Arbitragem, institudos pelo Rio Grande do Sul, em 1982,
figura depois disseminada pelos vrios Estados da federao brasileira,
o que culminou com a edio, em 1984, da Lei 7.244, que instituiu no
Brasil os Juizados de Pequenas Causas. Diante do sucesso da instituio,
sua idia evoluiu, adquiriu contornos institucionais (art. 98, I e seu 1,
da CF) e chegou ao atual estgio, com a criao, pela Lei 9.099/95, dos
Juizados Especiais Cveis e Criminais, e ainda, mais recentemente, por
meio da Lei 10259/2001, com a instituio dos denominados Juizados
Especiais Federais.11

A anlise histrica e sociolgica da criao dos Juizados Especiais Cveis


de fundamental importncia para traar definies sobre os legtimos destinatrios
desse novo meio de resoluo dos conflitos, para se verificar de que forma o Poder
Judicirio conseguiu manter o protagonismo na descoberta desses meios alternativos
e para investigar as influncias determinantes sobre esse novo meio jurisdicional,
com vistas inclusive a analisar as correes de rumo hoje exigidas.

1.1.1 O contexto histrico da criao e a influncia das Small Claims Courts

A criao do sistema dos Juizados, no incio da dcada de 80, teve fundamen-


talmente duas fontes: a experincia do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul com os
Conselhos de Conciliao e Arbitragem e a iniciativa do Ministrio da Desburocratizao do
Governo Figueiredo.12 Felizmente, entretanto, a promulgao da Lei 7.244, de 07.11.1984

10 O problema do acesso apresenta-se, pois, sob dois aspectos principais: por um lado, como efetividade
dos direitos sociais que no tm de ficar no plano das declaraes meramente tericas, se no, devem,
efetivamente, influir na situao econmico-social dos membros da sociedade, que exige um vasto
aparato governamental de realizao; mas, por outra parte, inclusive como busca de forma e mtodos,
a mide, novos e alternativos, perante os tradicionais, pela racionalizao e controle de tal aparato e,
por conseguinte, para a proteo contra os abusos aos quais o mesmo aparato pode ocasionar, direta ou
indiretamente (CAPPELLETTI, Mauro. Processo, ideologias e sociedade. Traduzido por Elcio de Cresci
Sobrinho. Porto Alegre: Fabris, 2008, v. 1. p. 385).
11 MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Curso de Processo Civil: Processo de conhecimento.
6.ed. rev. atual. e ampl. So Paulo: RT, 2006. v. 1. p. 690.
12 CUNHA, Luciana Gross. Juizado Especial: criao, instalao, funcionamento e a democratizao do
acesso justia. So Paulo: Saraiva, 2008. p. 15.
Coleo Administrao Judiciria 23

s ocorreu depois de j consagrado o xito da experincia prtica realizada por intermdio


dos Conselhos de Conciliao e Arbitragens Gachos, pois tal sucesso garantiu que no m-
bito do Poder Judicirio se desenvolvessem os Juizados de Pequenas Causas.
fundamental destacar que distintas foram as preocupaes que motivaram
a conjugao de esforos para a criao da Lei: enquanto os juzes encontravam-se
preocupados com as presses sociais por direitos e a criao de espaos em que tais
direitos pudessem ser buscados, ampliando e aproximando o Judicirio da sociedade,
o Executivo visava modernizao do aparelho do Estado, em poca em que findava
o perodo da ditadura. Nesse sentido, com muita propriedade, esclarece VIANNA:

No incio dos anos 80, dois movimentos de sinalizao distinta


convergiram em torno do projeto de criao dos Juizados de Pequenas
Causas: o da Associao de Juzes do Rio Grande do Sul AJURIS,
interessada no desenvolvimento de alternativas capazes de ampliar o
acesso ao Judicirio, canalizando para ela a litigiosidade contida na vida
social, e o do Executivo Federal, cujo Ministrio da Desburocratizao
pretendia racionalizar a mquina administrativa, tornando-a mais gil e
eficiente. A simultaneidade de seus objetivos e o fato de a magistratura
gacha ensaiar seus primeiros passos no tratamento das pequenas causas
tiveram, talvez, o efeito de impedir que o Executivo criasse uma
agncia especfica, fora da organizao do Poder Judicirio, para lidar
com elas. [grifo nosso]13

Com efeito, em poca em que no se havia ainda restaurado a democracia


no Pas, j que em pleno governo Figueiredo, o Poder Judicirio assumia um protago-
nismo que s foi propiciado pela exitosa experincia informal que, quela altura, j
apresentava positivos resultados. Assim, ao critrio da eficincia, enunciado pelo
Ministrio da Desburocratizao, se superporia o da abertura do Poder Judicirio
ao povo, constituindo-se um campo de disputa entre a economia institucional do
Estado, de um lado, e, de outro, as tentativas de ampli-lo, alargando-se a sua rea
de jurisdio at o homem comum.14
A opo pelo Juizado de Pequenas Causas, em que pese tal nome j viesse
sendo empregado pela populao que utilizava os Conselhos de Conciliao gacho,
decorreu evidentemente de influncia da j consolidada experincia das small claims
courts norte americanas.

13 VIANNA, Luiz Werneck et al. A Judicializao da Poltica e das Relaes Sociais no Brasil. Rio de
Janeiro: Revan, 1999. p. 167.
14 VIANNA, Op. Cit., p. 170.
24 Ricardo Torres Hermann

O ento Secretrio Executivo do Programa Nacional de Desburocratizao,


JOO PIQUET CARNEIRO, depois de visita aos Tribunais de Pequenas Causas de Nova
Iorque, em artigo publicado no jornal Estado de So Paulo, do dia 04 de julho de
1982,15 propugnava a criao de Juizados de Pequenas Causas nos mesmos moldes
dos tribunais visitados, mas vislumbrava dificuldades decorrentes das diferenas his-
trico-culturais e da impossibilidade de padronizao nacional da experincia.
As dificuldades vislumbradas, entretanto, se desfizeram em razo do xito
da iniciativa dos conselhos de conciliao gachos. Os juizados de pequenas causas,
contrariando o costume legislativo brasileiro de criar leis sem prvia experimenta-
o das situaes prticas a ser reguladas foram testados, mesmo antes da regula-
mentao legal, pelos pioneiros Conselhos de Conciliao e Arbitramento instalados
na comarca de Rio Grande/RS em 23 de julho de 1982.16
A experincia realizada, portanto, foi de fundamental importncia para confrontar
a possibilidade de assimilao de um modelo que se pretendia transpor de um ordenamento
jurdico de tradio distinta da do nosso. E a relevncia da prvia experimentao do novo
sistema foi a de manter esse meio alternativo de soluo de conflitos no mbito do Poder
Judicirio, permitindo que os prprios juzes encontrassem mecanismos de ampliao de
acesso justia sem necessidade de interveno do Poder Executivo, cuja lgica econmica
levaria, possivelmente, a privilegiar, nos Juizados de Pequenas Causas, os juzos arbitrais.
Com efeito, a resistncia adoo da soluo alternativa da arbitragem,
prevista na Lei dos Juizados de Pequenas Causas desde a sua instituio legislativa
(Lei 7.244/1984), por parte dos magistrados que presidem tais juizados, tem, em boa
medida, como causa remota o temor de que a soluo dos Juizados de Pequenas Cau-
sas no ficasse como acabou ocorrendo inserida na estrutura prpria do Judicirio.
Porm, a inovao representada pelos Conselhos assumiu grande visibi-
lidade, sendo enaltecida nos meios de comunicao, tanto que a imprensa no
poupou espao para divulgar os resultados exitosos do novo sistema de prestao
jurisdicional.17 A idia foi, ento, reproduzida em outros Estados da Federao,
como o Paran, Pernambuco, So Paulo, Santa Catarina e Esprito Santo.18

15 CARNEIRO, Joo Geraldo Piquet. A Justia do pobre. Disponvel em <http://www.desburocratizar.org.br>


Acesso em: 20 ago. 2009.
16 VIDAL, Jane Maria Kler. Origem do Juizado Especial de Pequenas Causas e seu Estgio Atual. Revista dos
Juizados de Pequenas Causas: doutrina jurisprudncia TJRS. Porto Alegre, n. 1, v. 1, p. 05-08,
abr. 1991.
17 VIDAL, Op. Cit., p. 05.
18 Ademais, a inovao representada pelos Conselhos, em um contexto de vigncia do regime militar
Coleo Administrao Judiciria 25

Inegvel, em tal contexto, que a experimentao prtica, que permitiu a construo


de novos vnculos com a sociedade e contribuiu para a restaurao da legitimao do Poder Judi-
cirio, representou importncia marcante na criao desse novo meio de soluo de conflitos.19
E, mesmo depois da elaborao Lei 7.244 de 08 de novembro de 1984, a
experincia gacha foi fundamental para o desenvolvimento do Sistema dos Juiza-
dos. Nesse sentido, afirma PIQUET CARNEIRO, logo aps visita feita aos Juizados de
Pequenas Causas de Porto Alegre em 21 de maio de 1992:

O Rio Grande do Sul, alm de pioneiro na criao dos Juizados Especiais


de Pequenas Causas (JPC), um dos Estados em que esse mecanismo
de prestao jurisdicional simplificada se encontra mais desenvolvido. A
experincia gacha iniciou-se h 10 anos com a instalao do primeiro
Juizado informal na cidade de Rio Grande. A participao da Associao
dos Juzes do Rio Grande do Sul AJURIS foi decisiva tanto na viabilizao
dos Juizados informais quanto, mais tarde, na elaborao do projeto de
lei, de iniciativa do Executivo, que deu origem Lei n. 7.244/84.20 21

De fundamental importncia, por outro lado, a atuao do grupo de processua-


listas paulistas, dentre os quais se destacam Ada Pelligrini Grinover, Cndido Rangel
Dinamarco e Kazuo Watanabe para o fornecimento de base terico-jurdica que iria
inspirar a elaborao do anteprojeto de Lei dos Juizados de Pequenas.
Alm disso, a influncia dos estudos de Mauro Cappelletti sobre o acesso
justia em tal grupo de processualistas , tambm, evidente. Tanto assim, que
contemporaneamente Lei dos Juizados de Pequenas Causas, foi elaborada a Lei da
Ao Civil Pblica (Lei. 7.347, de 24.7.1985), que visava tutela judicial de direitos
coletivos (supraindividuais) e que veio posteriormente a ser complementada, tam-
bm sob a influncia de tal grupo reforado por nomes como os de Antnio Herman

e em face de um Judicirio submetido aos cnones da processualstica convencional, conferiu grande


visibilidade experincia, que seria ensaiada em outros estados (VIANNA, Op. Cit., p. 169).
19 No se pode concordar, portanto, com a opinio exposta na tese de CUNHA, no sentido de que a
participao dos juzes gachos na elaborao do anteprojeto da Lei 7.244/1985 no havia sido ativa. O
contexto histrico em que elaborada a dita Lei contraria tal concluso (CUNHA, Luciana Gross. Juizado
Especial: criao, instalao, funcionamento e a democratizao do acesso justia. So Paulo: Saraiva,
2008. p. 23).
20 CARNEIRO, Joo Geraldo Piquet. Juizado Especial de Pequenas Causas (Avaliao da experincia do Rio
Grande do Sul). Revista dos Juizados de Pequenas Causas: doutrina jurisprudncia TJRS. Porto Alegre,
n. 1, v. 1, p. 09-12, abr. 1991.
21 Como recorda o Des. Antnio Pessoa Cardoso, ficou marcada a colocao feita por Luiz Melbio Machado,
integrante da comisso de elaborao do anteprojeto de Lei 7.244/1985 que, em meio s discusses,
disse muito apropriadamente: A maioria das pessoas passa a vida sem ter uma grande causa, mas
no passa um dia sem enfrentar mil contrariedades. (CARDOSO, Antnio Pessoa. Origem dos Juizados
Especiais. Disponvel em <http://www.abdir.com.br/doutrina/ver.asp?art_id=1286&categoria=Processual%20
Penal> Acesso em: 20 ago.2009).
26 Ricardo Torres Hermann

Benjamin e Nelson Nery Jnior pelo Cdigo de Proteo e Defesa dos Consumidores
(Lei 8.078, de 11.9.1990).
O principal artfice da primeira Lei dos Juizados de Pequenas Causas no
Brasil (Lei 7.244/1984) foi o Desembargador Kazuo Watanabe, do Tribunal de Justia
do Estado de So Paulo. E foi na Small Claims Court de Nova Iorque, mais do que
em qualquer outra experincia internacional de renovao do sistema de prestao
jurisdicional, que se buscou inspirao para os Juizados brasileiros.22
Apesar de, no incio da experincia dos Conselhos de Conciliao no haver
a inteno de reproduzir o modelo das small claims courts dos Estados Unidos, a
comisso de elaborao do Anteprojeto de Lei, que trazia o modelo americano como
base de seus estudos, estabeleceu para os nossos Juizados de Pequenas Causas mo-
delo muito semelhante ao norte americano.23 Como assevera RODYCZ,

o sistema das small claims courts, l, e dos Juizados Especiais, aqui,


surgiu para servir de canal para as demandas reprimidas, para desafogar
as pautas da Justia Comum e como laboratrio experimental para
medidas agilizadoras do processo assim, a citao pelo correio, a
simplificao das percias, a enfatizao da conciliao etc.24

Nesse sentido, FIGUEIRA JNIOR afirma que forjam-se os Juizados Especiais


na concepo de oferecimento aos jurisdicionados de uma forma alternativa de
resoluo de controvrsias. E acrescenta que, todavia, aparecem esses Juizados
em novo cenrio jurisdicional estatal com forma ou tcnica de resoluo de contro-
vrsias no mbito do prprio Poder Judicirio, totalmente fora da rbita privada,
inversamente ao que se verifica no hbitat natural das ADR.25
Dois aspectos, portanto, resultam claros: primeiro, o Juizado de Pequenas
Causas surgiu como resultado de prtica inovadora exitosa que visava tutelar direitos
individuais no mbito do prprio Poder Judicirio e, depois, foi marcado indelevel-
mente pela experincia norte-americana das small claims courts o que alis se

22 Nesse sentido, VIANNA, Op. Cit., p.172.


23 Evidentemente, que as autoridades federais e os juristas que elaboraram o primeiro anteprojeto de
lei sobre o sistema conheciam a soluo americana e procuraram transpant-la para Lei n. 7.244/84
(RODCZ, Wilson Carlos. O Juizado Especial Cvel Brasileiro e as Small Claims Courts Americanas
comparao de alguns aspectos. Juizados Especiais Cveis e Criminais. Caxias do Sul: Editora Plenum,
v. 1, CD-ROM).
24 Idem.
25 TOURINHO NETO; Fernando da Costa e; FIGUEIRA JNIOR, Joel Dias. Juizados Especiais Federais Cveis
e Criminais: comentrios Lei 10.259, de 10.07.2001. So Paulo: RT, 2002. p. 79.
Coleo Administrao Judiciria 27

verifica com as principais inovaes processuais no nosso ordenamento jurdico,


inserindo-se no movimento de ampliao do acesso justia, embora no tivesse,
como se ver adiante, a funo de resolver o problema de acmulo de servio do
Poder Judicirio.26

1.1.2 Finalidades dos Juizados Especiais

A finalidade principal dos Juizados Especiais Cveis , sem dvida, facilitar


o acesso justia. Havia um consenso no sentido de que a Justia era lenta, cara e
complicada, no se mostrando compensador submeter questes singelas aprecia-
o do Poder Judicirio.27
Mas, ao lado de tal escopo, ainda se pretendia resgatar a credibilidade
popular no judicirio, pois o aumento de tenses sociais e a dificuldade de resolu-
o desses conflitos geravam insatisfao e descrena em relao capacidade do
Estado de resolver os conflitos de interesses de seus cidados. O restabelecimento,
portanto, da credibilidade, vale dizer, da legitimidade do Judicirio tambm se inse-
re dentre as finalidades da criao dos Juizados.
LESLIE FERRAZ identifica essas finalidades com muita propriedade, salien-
tando: de fato, os Juizados tm grande influncia na percepo do sistema como
um todo, sobretudo porque podem representar a nica experincia de Justia de
grande parte da populao.28
Um terceiro objetivo tambm identificvel na concepo dos Juizados
e consiste em promover a cidadania, no sentido de conscientizar e esclarecer os
cidados sobre os direitos de que so titulares e da possibilidade de reivindic-los,

26 Nesse sentido, j afirmava CARNEIRO: No se pretende que a instituio, no Brasil, de Juizados de


Pequenas Causas seja a panacia que resolver todos os problemas de acesso ao Judicirio. H muito
mais para ser feito. O Cdigo de Processo Civil necessita ser escoimado de vrios anacronismos, a ao
sumarssima pode ser agilizada e deve-se tambm cogitar de previso legal para postulao coletiva. Por
outro lado, o surgimento de mecanismos informais de composio de conflitos, com as associaes
de consumidores, tem relevante papel a representar no campo da soluo extra-judicial de litgios
(A Justia Pobre).
27 Nesse sentido, questiona WATANABE: E por que esses conflitos, que ordinariamente so de pequena
expresso econmica, no so levados ao Judicirio? A causa primeira, certamente, a crena
generalizada de que a Justia lenta, cara e complicada e por isso, alm de difcil, intil ir ao
Judicirio em busca da tutela do direito (WATANABE, Kazuo. Filosofia e caractersticas bsicas do
Juizado Especial de Pequenas Causas, p. 02).
28 FERRAZ, Leslie Shrida. Juizados Especiais Cveis e Acesso Justia Qualificado: uma anlise emprica.
So Paulo: USP, 2008. Tese (Doutorado em Direito Processual), Faculdade de Direito, Universidade de So
Paulo, 2008. p. 11.
28 Ricardo Torres Hermann

conscientizao essa que se desenvolveu com muita intensidade a partir da promul-


gao da Constituio Federal de 1988, pois nela consagrados inmeros direitos de
cidadania, valendo lembrar, apenas a ttulo ilustrativo, o de proteo ao consumi-
dor.
Igualmente, logrou-se ampliar, com a criao dos Juizados Especiais, a par-
ticipao social na administrao da justia. inegvel que o princpio participati-
vo exerce influncia tambm no Poder Judicirio29. A atuao de conciliadores e de
juzes leigos, alm de responder s exigncias de legitimao democrtica e de edu-
cao cvica, tambm contribui para a orientao jurdica dos usurios do sistema.
Cumprem ainda os juizados importante papel de mudar a mentalidade dos
operadores do direito, fazendo com que se habituem com um meio de prestao
jurisdicional mais desburocratizado, sofrendo a partir disso influncias positivas que
podem servir de inspirao para a desburocratizao dos juizados comuns em que
tambm atuam.
inegvel que os Juizados Especiais, cujo xito atualmente est demonstra-
do, contaminam positivamente os profissionais que neles atuam, pois verificam que
no se faz necessrio um processo to formal, com arrazoados interminveis, para
que sejam consideradas as verses de ambas as partes, nem mesmo o cabimento de
recursos de cada deciso (interlocutria) proferida dentro do processo para que se
chegue a uma soluo justa e equnime da controvrsia.
Os Juizados contriburam tambm decisivamente para promover a cultura da
paz, ou seja, para se buscar a composio de litgios, no apenas pelas vias adversa-
riais ou litigiosas prprias da justia tradicional, em que a contenda resolvida com a
sentena, mas sim, partindo-se para busca do entendimento das partes, seja com uma
interveno mais direta do terceiro, por intermdio da conciliao, seja com a media-
o para que as prprias partes encontrem a soluo de sua controvrsia.
Essas vias no adversariais de soluo de controvrsias propiciam a efetiva pa-
cificao social do conflito, compondo e prevenindo situaes de tenses e rupturas mais
amplas, o que possibilita abdicar, em determinados casos, da cultura da sentena.30

29 Nesse sentido, afirma ADA PELLEGRINI que esta participao pode manifestar-se em dois sentidos:
participao na administrao da Justia e participao mediante a Justia (GRINOVER, Ada Pelegrini.
A Conciliao Extrajudicial no quadro participativo. In: __________ (coord.). Novas Tendncias do
Direito Processual. Rio de Janeiro: Forense Universitria: 1990, p. 217-33).
30 Aqui, est-se a sugerir como funo primria do Direito e do Processo, sua misso conciliadora e
superadora de conflitos sociais que, como diz o eminente processualista peninsular (Cappelletti), antes
de seguirem para a ultima ratio de sua rotura definitiva, deveriam ser remendados e, se possvel,
Coleo Administrao Judiciria 29

Finalmente, os Juizados cumprem a finalidade de servir de laboratrio de


experincias para novas e boas prticas processuais, influenciando tambm o pro-
cesso civil comum, pois, como bem assevera CNDIDO DINAMARCO: espera-se que
da nova experincia advenha essa exportao de idias, quanto ao prprio modo de
ver o processo e a funo jurisdicional, bem como no pragmatismo de algumas solu-
es particulares que podem ser muito convenientes.31
Tem-se, verificado, entretanto, que, s finalidades prprias dos Juizados
Especiais Cveis, vem sendo agregada a tentativa de reduo da sobrecarga de traba-
lho do Poder Judicirio, como se pudessem responder sozinhos pela soluo da crise
do Judicirio. A dificuldade de acesso justia daqueles cidados com causas de
reduzida expresso econmica, sem sombra de dvida, constitui-se em componente
importante da crise da Justia, mas no a nica razo de ser dessa propalada crise.
Como acertadamente argumenta MARIA TEREZA SADEK: sublinhe-se que os obje-
tivos bsicos nada tinham a ver com a crise do juzo comum. Ou seja, esses Juizados no fo-
ram criados para solucionar ou amenizar os problemas que marcam a justia tradicional.32
A crise do Judicirio compreende enfoques distintos, os quais, alis, j eram
identificados poca da concepo dos Juizados de Pequenas Causas, tanto assim
que constaram expressamente, na exposio de motivos da Lei 7.244/1984:

Os problemas mais prementes, que prejudicam o desempenho do Poder


Judicirio, no campo civil, podem ser analisados sob, pelo menos,
trs enfoques distintos, a saber: (a) inadequao da atual estrutura
do Judicirio para a soluo dos litgios que a ele j afluem, na sua
concepo clssica de litgios individuais; (b) tratamento legislativo
insuficiente, tanto no plano material como no processual, dos conflitos de
interesses coletivos ou difusos que, por enquanto, no dispem de tutela
jurisdicional especfica; (c) tratamento processual inadequado das causas
de reduzido valor econmico e conseqente inaptido do Judicirio atual
para a soluo barata e rpida desta espcie de controvrsia.33

recompostos. Funo de pacificao social, no imposta pelo Estado e no seu interesse, mas a praticada
por uma comunidade jurdica notoriamente pluralista, que nem sempre avaliza e aplaude a filosofia
do Estado sob o qual convive. Esta haveria de ser uma das justificativas para aceitao do projeto de
reformas judicirias alternativas, visando maior participao dos consumidores do direito em sua
realizao, inclusive com o ingresso de leigos nos rgos de administrao da justia (BAPTISTA DA
SILVA, Ovdio A. Juizado de Pequenas Causas, p. 34).
31 DINAMARCO, Cndido Rangel. A Lei das Pequenas Causas e a Renovao do Processo Civil. In: WATANABE,
Kazuo. et. al. (coord.). Juizado Especial de Pequenas Causas. So Paulo: RT, 1985. p. 207.
32 SADEK, Maria Tereza A. Juizados Especiais: o processo inexorvel da mudana. In: SLAKMON, Catherine;
MACHADO, Mara Rocha; BOTTINI, Pierpaolo Cruz (org.). Novas Direes na Governana da Justia e da
Segurana. Braslia: Ministrio da Justia, 2006. p. 251.
33 WATANABE, Kazuo. Filosofia e Caractersticas Bsicas do Juizado Especial de Pequenas Causas, p. 08.
30 Ricardo Torres Hermann

Como se pode depreender, a partir da identificao das causas de estrangu-


lamento dos meios jurisdicionais, os Juizados Especiais Cveis deveriam atuar apenas
no tratamento processual adequado das causas reduzido valor e pouca comple-
xidade em carter individual, mas no para debelar o problema da morosidade na
entrega da prestao jurisdicional cvel e muito menos para dar vazo s inmeras
demandas individuais que deveriam ser tratadas coletivamente.
A complexidade do problema exige que as solues sejam encontradas tam-
bm tendo em conta a multiplicidade de fatores que sobre ele incidem.
Conforme ensina EDGAR MORIN34, filsofo francs que ressalta a importn-
cia do pensamento complexo para o desenvolvimento do conhecimento cientfico,
a simplificao dos problemas constitui-se em ato inibidor (mutilador na expresso
do autor) do processo de conhecimento. Nesse sentido, sustenta o pensamento com-
plexo, a partir da reflexo filosfica, para que sejam consideradas todas as possibili-
dades, no se esgotando em apenas um pressuposto.
Em sentido semelhante AMARTYA SEN, tratando da interdependncia entre
os diferentes aspectos do desenvolvimento econmico, social, poltico e jurdico,
assevera que, por um lado precisamos encarar o papel da reforma jurdica e judicial
no desenvolvimento jurdico, ao mesmo tempo em que levamos em conta as vrias
influncias que podem advir de outras esferas (econmica, poltica, social, etc.). Por
outro lado: precisamos ver tambm o papel do desenvolvimento jurdico em geral
e das reformas jurdica e judicial em particular em melhorar o desenvolvimento em
outras esferas (de novo, econmico, poltico, social, etc.). Finalmente, em ambos
estes exerccios, devemos perceber as inter-relaes causais e conceituais entres estes
diferentes campos, que so significativos em diferentes nveis de agregao.35
A complexidade e interdependncia das relaes existentes no mundo, con-
tudo, no podem afastar a busca por solues adequadas aos problemas que se apre-
sentam, sucumbindo tentao da simplificao mutiladora.
Dessa forma, no h como pretender resolver o problema de celeridade
de todas as causas cveis, imprimindo-lhes o rito do processo dos Juizados Espe-
ciais Cveis, porque a diversidade de causas submetidas jurisdio cvel, exige o

34 MORIN, Edgar. Introduo ao Pensamento Complexo. Traduzido por Eliane Lisboa. 3.ed. Porto Alegre:
Sulina, 2007.
35 SEN, Amartya. Reforma jurdica e reforma judicial no processo de desenvolvimento. In: BARRAL,
Welber Oliveira (org.). Direito e Desenvolvimento anlise da ordem jurdica brasileira sob a tica do
desenvolvimento. So Paulo: Singular, 2005, prefcio.
Coleo Administrao Judiciria 31

tratamento diversificado: examinando causas cveis complexas ainda com a tcnica


do procedimento ordinrio, tutelando os direitos coletivos por intermdio das aes
civis pblicas ou coletivas e as causas de menor complexidade e valor, por intermdio
dos juizados especiais cveis.
Ainda, empregando meios alternativos de resoluo de conflitos, como a
conciliao e a mediao, em situaes em que tais meios no adversariais compro-
vadamente apresentam bom xito. Ou seja, no caindo na tentao da simplificao
quando h necessidade de empregar o pensamento complexo e quando h necessida-
de de avaliar as solues que apresentam maior efetividade.
As garantias de pleno acesso justia (art. 5, XXXV, da Constituio Fe-
deral, CF),36 assistncia jurdica gratuita (art. 5, XIII, da CF) e de razovel durao
do processo (art. 5, LXXVIII, da CF), para que no tenham seu contedo relegado a
meras intenes, devem ser concretizadas por intermdio da utilizao dos meios
adequados resoluo de conflitos.
O Estado s ter condies de manter tais promessas de direitos se conse-
guir valer-se de, forma eficiente e eficaz, de meios jurisdicionais e, inclusive, dos
meios alternativos, que se encontram ao seu alcance.
Como assevera SADEK: a rigor, a busca de solues pacficas mais antiga
do que o Judicirio. Em sociedades tradicionais, por exemplo, ancios, lderes reli-
giosos tinham entre suas atribuies arbitrar controvrsias.37 Ainda que, no Estado
de Direito, ao Judicirio incumba garantir a universalidade da lei, tal no exclui a
existncia de alternativas para a soluo de disputas, desde que apresentem reco-
nhecida legitimidade os canais no judiciais de soluo de controvrsias.
Por isso, afirma a mesma autora, haveria espao imenso, tanto para a Jus-
tia Estatal como para o desenvolvimento de meios alternativos que poderiam ser
liderados, no s pelo Judicirio, como tambm pelo Ministrio Pblico, pela OAB
ou por entidades no governamentais, como se d relativamente s iniciativas de
justia comunitria.
As formas alternativas de soluo de controvrsia devem, hoje em dia, ser
tratadas como legtima justia alternativa, pois, como bem argumenta VICENZO

36 Ou do Acesso Justia Qualificado, ou seja, aquele tempestivo, efetivo e adequado, como sustenta
FERRAZ, Leslie Shrida. Juizados Especiais Cveis e Acesso Justia Qualificado: uma anlise emprica,
passim.
37 SADEK, Maria Tereza A. Efetividade de direitos e acesso justia. In: RENAULT, Srgio Rabello Tamm;
BOTTINI, Pierpaolo (coord.). Reforma do Judicirio. So Paulo: Saraiva, 2005. p. 281.
32 Ricardo Torres Hermann

VIGORITI, as alternativas que se apresentam no so Justia, mas a um certo modo


de fazer justia.38
Pertinente tal advertncia, pois os meios alternativos no podem ser vistos
como forma de privatizao da Justia, se no que como meio de suprir lacunas
da Justia Estatal, prevenindo ou compondo conflitos de interesses, como historica-
mente j ocorria em pocas passadas.
Logo, imperioso considerar todos os pressupostos envolvidos, a fim de
tratar de forma adequada cada um dos problemas evidenciados para a superao
dos obstculos ao pleno acesso justia. Grande contribuio haver de se dar iden-
tificando os conflitos cuja soluo deva ser atribuda aos Juizados Especiais Cveis,
a partir da visualizao, com clareza, de suas finalidades e canalizando, por via de
consequncia, aos demais meios jurisdicionais conflitos que, pela natureza e com-
plexidade, no se ajustam s vias especiais de soluo de controvrsias.

1.1.3 Os Juizados Especiais Cveis e sua vocao para a resoluo de conflitos


individuais

A vocao desses Juizados Especiais para os conflitos individuais advm,


inicialmente, da filosofia que orientou a sua criao.
Como ensina WATANABE, o aumento de conflitos sociais de reduzida expres-
so econmica e a inadequao dos meios jurisdicionais disposio, quela poca,
contribuam para o que designou de litigiosidade contida, fenmeno extrema-
mente perigoso para estabilidade social, pois um ingrediente a mais na panela de
presso social, que j est demonstrando sinais de deteriorizao do seu sistema
de resistncia (quebra-quebra ao atraso de trens, cenas de violncia no trnsito e
recrudescimento de outros tipos de violncia).39
Tais tipos de litgios no dependem de procedimentos contraditrios alta-
mente estruturados para ser solucionados. Sua composio, s mais das vezes,

38 Nesse sentido, salienta:Preme subito dire che lalternativa no alla giustiza (improponible non-giustizia),
ma a um certo modo di fare giustizia: non unalternative la justice, mas um justice alternative. Em
traduo livre: desde logo digo que a alternativa no justia (improponvel seria a no-justia),
mas a um certo modo de fazer justia: no um alternative justice, mas sim uma justice alternative
(VIGORITI, Vicenzo. Accesso Alla Giustizia, ADR, Prospectiv. In: GRINOVER, Ada Pellegrini; WATANABE,
Kazuo; LAGRASTA NETO (coord.). Mediao e Gerenciamento do Processo. So Paulo: Atlas, 2008,
p. 99).
39 Filosofia e Caractersticas Bsicas do Juizado Especial de Pequenas Causas, p. 02.
Coleo Administrao Judiciria 33

alcanada por meios no adversariais de soluo de conflitos, ou seja, abrindo-se


mo da cultura da sentena, em favor da cultura da pacificao,40 pela concilia-
o ou pela mediao.
Os Juizados Especiais Cveis consagram essa alternativa de resoluo de
conflitos, tal como comenta MARIA TEREZA SADEK:

H a substituio de um modelo baseado em um jogo de soma zero por


um modelo centrado em uma arena de composies. O juzo comum
guiado pela cultura da sentena: nela, um rbitro eqidistante das
partes determina que uma ganha e que a outra perde, isto , uma
deciso segundo a qual quem vence leva tudo. Nos Juizados Especiais,
diferentemente, domina a cultura da pacificao, da possibilidade de
acordos e de solues negociadas. 41

As tcnicas de conciliao e de mediao endoprocessual, de natureza no


jurisdicional, com o auxlio de conciliadores e de juzes leigos, so extremamente
vantajosas para que se alcance a composio pacfica de litgios, principalmente
nas relaes continuadas, como, por exemplo, de vizinhana, por retomar o dilogo
entre os envolvidos no litgio.
Todavia, importante destacar que h determinados conflitos que se adaptam a
essas estruturas mais simplificadas, mas no todo e qualquer conflito. Demandas cuja com-
plexidade as afastam dessas possibilidades de solues consensuais deveriam ser reserva-
das aos meios tradicionais de soluo de controvrsias, por uma questo de adequao
jurisdicional, no se podendo admitir que a nica forma de aumentar a efetividade do Po-
der Judicirio seja transferindo competncia de demandas aos Juizados Especiais Cveis.
42
Segundo adverte GRINOVER, o que ficou claro que nem todas as con-
trovrsias so idneas a ser solucionadas pelas vias conciliativas extrajudiciais. H
diversas causas, especialmente aquelas envolvendo litgios oriundos de relao de
consumo que no se coadunam com tais equivalentes jurisdicionais. Para tais causas
os instrumentos necessrios e adequados so outros e a identificao dessas causas
deve ser feita, por intermdio de pesquisas empricas.

40 WATANABE, Kazuo. A Mentalidade e os Meios Alternativos de Soluo de Conflitos no Brasil.


In: GRINOVER, Ada Pellegrini; _________; LAGRASTA NETO. Mediao e Gerenciamento do Processo.
So Paulo: Atlas, 2008, p. 6-10.
41 Efetividade de Direitos e Acesso Justia, p. 279.
42 GRINOVER, Ada Pellegrini. A Conciliao Extrajudicial no Quadro Participativo: participao e processo.
So Paulo: RT, 1988, p. 281.
34 Ricardo Torres Hermann

Justamente para comprovar tal hiptese, no mbito dos Juizados Especiais do


Rio Grande do Sul, que se realizou pesquisa, por amostragem, em trs Juizados Espe-
ciais Cveis e em trs Varas Cveis das mesmas comarcas dos Juizados Selecionados.43
Nesse mesmo sentido, de extrema importncia a pesquisa desenvolvida pelo
Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Judiciais CEBEPEJ, com o apoio do Ministrio
da Justia, sob o ttulo Avaliao dos Juizados Especiais Cveis.44 E ainda mais va-
liosa a anlise procedida pela Coordenadora da Pesquisa, LESLIE FERRAZ em sua tese
de doutorado, para quem: os dados estatsticos confirmam a hiptese de que, em se
tratando de pessoas jurdicas e/ou causas de consumo, o nmero de acordos firmados
reduzido e, em muitos casos, essa reduo substancial. Como se no bastasse,
justamente este tipo de demanda que predomina nas Pequenas Cortes.45
Analisando a probabilidade menor de composio amigvel de litgios en-
volvendo pessoas jurdicas e causas de consumo, identifica a autora trs explicaes
para o fenmeno:
a) a inteno de o ru protelar o pagamento, para beneficiar-se do ganho
financeiro decorrente da demora;
b) o receio de incentivar, pelo precedente, a propositura de novas deman-
das similares;
c) a demanda individual ocultar interesse de natureza coletiva.
A anlise sociolgica procedida por MARCO MONDAINI46 aponta na mesma dire-
o, sendo emblemtica a metfora por ele utilizada para indicar a impropriedade dos
Juizados Especiais Cveis para o conhecimento de demandas individuais que ocultam
verdadeiros interesses coletivos: no h como impedir o naufrgio de um barco em
alto mar, se o instrumento empregado para retirar a gua for apenas um copo, ou seja,
no se resolver o problema das demandas coletivas, apreciando individualmente as
demandas fracionrias ou atomizadas no mbito dos Juizados Especiais Cveis.
Tais causas, relativas a direitos individuais homogneos, ou seja, aqueles cuja
origem comum e provenientes normalmente de relaes de consumo semelhantes so

43 As concluses sero analisadas de forma mais detida no Captulo 4.


44 CENTRO BRASILEIRO DE ESTUDOS E PESQUISAS JUDICIAIS (CEBEPEJ). Juizados Especiais Cveis: estudo.
Braslia: Ministrio da Justia, 2006. Disponvel em <http://www.cebepej.org.br/pdf/DJEC.pdf> Acesso em:
15 set. 2009.
45 Juizados Especiais Cveis e Acesso Justia Qualificado: uma anlise emprica, p. 124.
46 MONDAINI, Marco. O Acesso Justia nos Juizados Especiais Cveis - uma anlise sociolgica. Disponvel
em <http://www.estacio.br/site/juizados_especiais/artigos/acesso_justica.doc> Acesso em: 21 ago. 2009.
Coleo Administrao Judiciria 35

as menos adequadas s solues conciliativas, apresentando, ademais, no raras vezes,


complexidade que recomendaria a anlise num procedimento contraditrio estruturado.
Nesse sentido, no h como prescindir de procedimentos contraditrios
mais estruturados, com a assistncia de advogados e a realizao de percias especia-
lizadas, pois se trata de causas realmente complexas.
Em que pese se verifique a inadequao dos Juizados Especiais para a solu-
o de demandas envolvendo direitos coletivos, haver de se verificar que uma boa
parte das aes distribudas atualmente aos Juizados Especiais versam sobre ques-
tes de consumo que envolvem direitos ou interesses jurdicos coletivos lato sensu.
So questes como, por exemplo, de discusso da tarifa da telefonia fixa, de
reajuste de planos de sade, do valor do seguro obrigatrio pago em virtude de leses ou
morte decorrentes acidente de trnsito etc.47 A pesquisa realizada nos Juizados Especiais
Gachos buscou mapear as principais causas individuais de consumo que, embora tramitan-
do de forma atomizada, versam sobre direitos ou interesses jurdicos coletivos lato sensu.
Todas essas questes, embora discutidas em aes propostas de forma indi-
48
vidual, ou, na expresso cunhada por KAZUO WATANABE, de maneira atomizada,
com todas as desvantagens da decorrentes como a possibilidade de decises

47 Nesse sentido, as seguintes decises das Turmas Recursais Cveis do Rio Grande do Sul: TELEFONIA.
ASSINATURA BSICA MENSAL. DECLARATRIA DE INEXIGIBILIDADE E REPETIO DE INDBITO.
COMPLEXIDADE DA CAUSA. EXTINO SEM JULGAMENTO DE MRITO. O pedido atinente inexigibilidade
da assinatura bsica mensal do servio de telefonia fixa envolve matria ftica complexa cuja prova
no pode ser realizada no mbito do Juizado Especial Cvel, por dizer com a poltica tarifria do setor
e o equilbrio econmico-financeiro da concesso. Questo que demanda soluo uniforme em todo o
pas, impossvel de ser alcanada em sede de juizado especial, em face de seu carter substancialmente
estadual. Tratando-se de demanda de massa, impe-se seja deduzida atravs de ao coletiva. Extino
do processo pela incompetncia do JEC, sem exame do mrito. (RIO GRANDE DO SUL. Turmas Recursais.
Recurso Cvel n 71001728500, Primeira Turma Recursal Cvel, Relator: Ricardo Torres Hermann, Acrdo
em 09 out. 2008, DJ 15 out. 2008).
PLANO DE SADE. MAJORAO DA CONTRAPRESTAO. CONTRATO ANTERIOR A 1999 E NO MIGRADO
PARA O REGIME DA LEI N 9.656/98. PERCENTUAL AUTORIZADO PELA ANS. Os contratos individuais ou
familiares celebrados at 1/01/99 e no migrados para o regime da Lei n 9.656/98 sujeitam-se ao
reajustamento de mensalidades autorizado pela Agncia Nacional de Sade Suplementar (ANS). Levando
em considerao que o ndice aplicado pela r o determinado por tal Agncia Reguladora, rgo
legalmente investido de competncia para a fixao dos ndices de reviso dos contratos de planos de
sade Lei n 10.850/2004 devem ser mantidos os percentuais estipulados pela empresa recorrente.
RECURSO PROVIDO. (RIO GRANDE DO SUL. Recurso Cvel N 71000853952, Terceira Turma Recursal Cvel,
Relatora: Maria Jos Schmitt Sant Anna, Acrdo em 28 mar. 2006, DJ 12 abr. 2006).
48 Demais disso, comprometeria, sem qualquer razo plausvel, o objetivo colimado pelo legislador,
que foi o de tratar molecularmente os conflitos de interesses coletivos, em contraposio tcnica
tradicional de soluo atomizada, para com isso conferir peso poltico maior s demandas coletivas,
solucionar mais adequadamente os conflitos coletivos, evitar decises conflitantes e aliviar a sobrecarga
do Poder Judicirio atulhado de demandas fragmentrias (WATANABE, Kazuo. Demandas Coletivas e os
Problemas Emergentes da Prxis Forense. Revista de Processo. So Paulo: RT, n. 67, p. 14-23, jul./set.
1992. p. 23).
36 Ricardo Torres Hermann

conflitantes, a sobrecarga de servio que acarretam e a disperso da sua fora pol-


tica deveriam ser tratadas em aes coletivas, ou conforme expresso do referido
doutrinador, molecularmente. Como precisamente afirma LESLIE FERRAZ:

No se pode perder de vista que os Juizados Especiais foram estruturados


para solucionar pequenas causas, individuais, atomizadas, de impacto
restrito aos litigantes. De sua parte, os conflitos transindividuais devem
ser submetidos a um tratamento adequado, quer a tutela judicial
coletiva, quer a tutela administrativo-regulatria. Em suma: como o
desenho institucional dos Juizados Especiais Cveis foi concebido com
base na soluo de uma categoria determinada e especfica de litgios,
a seletividade fundamental para seu bom desempenho. No se pode
admitir demandas estranhas aos seus fins, sob pena de comprometer a
49
prpria razo de ser desses Juizados.

evidente, contudo, que, nem todas as aes, resultantes da sociedade de


consumo, devem ser propostas como aes coletivas. No por outra razo que, no
Cdigo de Defesa do Consumidor, disps-se, dentre as providncias a ser adotadas
para a execuo da Poltica Nacional das Relaes de Consumo, que deveriam ser
criados Juizados Especiais de Pequenas Causas e Varas Especializadas para a soluo
de litgios de consumo (artigo 5, inciso IV, da Lei n. 8.078, de 11.09.1990).
Nesse sentido, crucial esclarecer que, mesmo havendo diversas causas
individuais que ocultam interesses coletivos, h outras tantas cuja natureza essen-
cialmente individual, no se propugnando em relao a estas o afastamento da com-
petncia dos Juizados Especiais Cveis.50

49 Juizados Especiais Cveis e Acesso Justia Qualificado: uma anlise emprica, p. 124.
50 De carter essencialmente individual, embora versando sobre contratos de plano de sade, em que
comum a ocorrncia de demandas de massa, a seguinte deciso das Turmas Recursais do Rio Grande
do Sul: AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS. PLANO DE SADE. TRATAMENTO DE URGNCIA
DURANTE PERODO DE CARNCIA. APENDICITE AGUDA. RECUSA REALIZAO DA CIRURGIA. SITUAO
DE EXTREMA ANGSTIA E SOFRIMENTO. REALIZAO DA CIRURGIA COM URGNCIA NO HPS DE CANOAS.
OCORRNCIA DE DANOS MORAIS INDENIZVEIS. COMPETNCIA DO JUIZADO ESPECIAL CVIEL. INEXISTNCIA
DE COMPLEXIDADE. 1. O Juizado Especial Cvel apresenta competncia para o julgamento da causa. A
complexidade est vinculada dificuldade na realizao da prova e no matria jurdica em debate.
Sendo desnecessria a realizao de percia, no h como acolher a preliminar. 2. Ao contrrio do
sustentado pela recorrente, evidente a recusa na cobertura do atendimento solicitado pelo autor em
razo de crise aguda de apendicite, no havendo contradio no depoimento do demandante e de seu
filho que o teve de conduzir ao HPS de Canoas para, com urgncia, realizar a cirurgia. 3. Tendo o contrato
sido celebrado na vigncia da Lei 9.656/98, segundo a qual toda enfermidade que requeira urgncia de
cirurgia tem prazo de carncia de apenas 24 horas, razo no h m nem isso estabelece a Resoluo
CONSU n 13/98 para a r negar-se a ressarcir as despesas suportadas pelo consumidor em face de
crise aguda de apendicite com base no fato de que a carncia do plano era de 180 dias. 4. Embora
em situaes normais o mero inadimplemento contratual no gere dano moral, a situao de angstia
e de sofrimento imposta ao autor, enseja abalo psquico profundo que rende ensejo indenizao
extrapatrimonial fixada prudentemente em R$ 4.000,00, no merecendo qualquer reparo. Sentena
confirmada por seus prprios fundamentos. Recurso improvido. (RIO GRANDE DO SUL. Turmas Recursais.
Coleo Administrao Judiciria 37

O propsito de instituir um critrio de seletividade nas causas de competn-


cia dos Juizados Especiais oriundas de relao de consumo no visa restringir, desde
logo bom salientar, o acesso a tal meio jurisdicional, mas sim incentivar o tratamento
diferenciado da ao coletiva para as demandas de massa, como alis propugna MAURO
CAPPELLETTI no estudo resultante do Projeto Florena e cujas concluses encontram-se
na obra Acesso Justia, organizad1a pelo citado professor italiano e pelo doutrina-
dor americano BRYANT GART, sendo pertinente relembrar as trs dimenses ou ondas
renovatrias da Justia necessrias universalizao do acesso justia.

1.1.4. As trs ondas de Cappelletti e a dificuldade de sua assimilao no Direito Brasileiro

O Direito Processual Civil Brasileiro, desde o final dos anos setenta, e in-
cio dos oitenta, passou a sofrer transformaes que foram fortemente influenciadas
pelos estudos realizados sob a liderana de MAURO CAPPELLETTI.51 52 Ocorre que,
no Direito Brasileiro, as etapas renovatrias, propugnadas por tal autor, foram im-
plantadas quase que simultaneamente, o que ocorreu, por exemplo, com a criao
dos Juizados de Pequenas Causas (hoje Juizados Especiais Cveis), regulado pela Lei
7.244, de 7 de novembro de 1984 e com o surgimento da Lei da Ao Civil Pblica,
Lei n 7.347, de 24 de julho de 1985, que disciplina a ao civil pblica de responsa-
bilidade por danos causados ao meio ambiente, ao consumidor, a bens e direitos de
valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico e introduz de forma mais
sistematizada a tutela de direitos coletivos.53

Recurso Cvel n. 71001777606, Primeira Turma Recursal Cvel, Relator: Ricardo Torres Hermann, Acrdo
em 06 nov. 2008, DJ 12 nov. 2008).
51 O estudo comparado liderado por MAURO CAPPELLETTI, designado Florence Project (Projeto
Florena), a partir do relato dos eventos e tendncias evolutivas dos principais ordenamentos jurdicos
contemporneos, para ampliar o acesso justia, resultou na obra Acesss to Justice (Acesso Justia)
composta de quatro volumes e seis tomos, para elaborao da qual participaram uma centena de
especialistas: juristas, socilogos, economistas, antroplogos, cientistas polticos e psiclogos. A
pesquisa, patrocinada pela Ford Fondation, durou aproximadamente cinco anos e foi elaborada em mais
de trinta pases. Houve uma ampla e profunda investigao das abordagens exitosas para ampliao do
acesso justia e das instituies que poderiam conduzir a uma acessibilidade maior do sistema jurdico
populao, especialmente para soluo de controvrsias cveis, seja judical, seja extrajudicialmente
(CAPPELLETTI, Mauro (ed.). Access to justice. Milano: Giuffre/Sijthoff, 1978, v. 1-4).
52 Traduo em portugus do relatrio-geral, constante do Vol. 1 Book 1, p. 1-124: CAPPELLETTI, Mauro;
GARTH, Bryant. Acesso Justia. Traduzido por Ellen Gracie Northfleet. Porto Alegre: Fabris, 2002.
53 Embora j houvesse previses de propositura da ao popular na Constituio da Repblica de 1934
(art. 113), suprimida pela Carta de 1937, mas reintroduzida pela de 1946; ainda, em que pese a
Consolidao das Leis Trabalhistas (Decreto n. 5.452/1943) e o Estatuto da Ordem dos Advogados do
Brasil (Lei n. 4.215/1965) estabelecessem previso de representao de classes de trabalhadores e da
classe profissional dos advogados. Ainda, mais recentemente, apesar de a Lei da Poltica Nacional do
Meio Ambiente (Lei 6.938/1981) e a Lei Orgnica do Ministrio Pblico (Lei Complementar 40/1981)
38 Ricardo Torres Hermann

O Brasil, portanto, levou quase vinte anos para assimilar movimentos refor-
madores que j h mais tempo despontavam em pases desenvolvidos, especialmente
nos Estados Unidos, pas de maior influncia em tais estudos. L, as reformas foram
sendo introduzidas de forma sucessiva, em verdadeiras etapas ou ondas reformado-
ras. Entretanto, como corretamente afirma SADEK,

do ponto de vista da realizao de direitos no significativo saber se


em todos os pases a cidadania obedeceu s mesmas lutas e mesma
evoluo. O que importa salientar que sem a garantia de acesso
justia no h hiptese de efetividade de direitos. Esta afirmao
independe da seqncia na obteno dos direitos ou do processo que
levou ao seu reconhecimento, se conquistados ou outorgados.54

No mbito nacional, entretanto, importante destacar que a conquista dos


direitos coletivos se deu paralelamente obteno de meios processuais mais ajus-
tados aos consumidores da justia, como os Juizados de Pequenas Causas. Isso ex-
plica o porqu desta etapa reformadora ter atingido primeiro, no Brasil, efetividade
enquanto o processo coletivo que poderia representar etapa mais antiga no movi-
mento reformador, mais tempo vem levando para se firmar como soluo efetiva.
Segundo afirma MARINONI sobre a preocupao com relao ampliao do
acesso justia,

embora j se fizesse sentir no comeo deste sculo, somente se fez


perceber com mais intensidade no ps-guerra, at porque o direito de
acesso justia, com a consagrao constitucional dos chamados novos
direitos, passou a ser fundamental para a prpria garantia destes
direitos.55

E a funo destes novos direitos essencialmente aquela de garantir a


cada um aquele mnimo de justia social, ou seja, de bem estar econmico, que pa-
rece indispensvel para libertar os marginalizados da escravido de necessidades,
como bem salienta CALAMANDREI.56

estabelecerem normas sobre a ao coletiva, foi a Lei da Ao Civil Pblica que fixou o verdadeiro
marco do surgimento da Tutela de Direitos Coletivos.
54 Efetividade de direitos e Acesso Justia, p. 274-5.
55 MARINONI, Luiz Guilherme. Novas Linhas do Processo Civil. 3.ed. rev., atual. e ampl. So Paulo:
Malheiros, 1999. p. 25.
56 CALAMANDREI, Piero. Lavvenire dei diritti di libert, introduzione a F. Ruffini, Diritti di libert.
Firenze: La Nuova Itlia, 1946, p. XXVII. Apud FACCHINI, Eugnio. O Judicirio no Mundo Contemporneo.
In: Projeto de Mestrado Profissional em Poder Judicirio. Rio de Janeiro: FGV DIREITO RIO, 2005. p. 12.
Coleo Administrao Judiciria 39

Em que pese recentes as modificaes mais marcantes, os movimentos de


ampliao do acesso justia, como ensina CAPPELLETTI,57 tem sua origem no ideal
de igualdade, produto das revolues burguesas, norte-americana e francesa. Resul-
tam da luta contra os regimes coloniais e feudais. Porm, a igualdade, com origem
na expresso francesa Legalit, at o sculo XX e a consagrao do Estado do bem-estar
social, significava essencialmente a abolio de diferenas de tratamento dos cida-
dos em face da lei, ou seja, a igualdade de todos perante a lei.
Tal concepo descuidava do fato de que, no percorrer desse caminho de
acesso de todos lei, havia obstculos, barreiras, cuja gravidade era mais ou menos
acentuada de acordo com a capacidade econmico-social dos indivduos e grupos
sujeitos busca por justia. A crise do Estado liberal fez emergir a questo vinculada
Justia Social. E, dessa idia de promover efetivamente a justia social, garantin-
do um mnimo de direitos aos cidados, que surgiu o movimento de ampliao do
acesso justia.
Como bem pondera MARINONI: a temtica do acesso justia, sem dvida,
est intimamente ligada noo de justia social. Podemos at dizer que o acesso
justia o tema-ponte a interligar o processo civil com a justia social.58
A questo do acesso Justia, portanto, como ressalta com toda a proprie-
dade WATANABE no pode ser estudada nos acanhados limites do acesso aos rgos
judiciais j existentes. No se trata apenas de possibilitar o acesso Justia enquan-
to instituio estatal, e sim de viabilizar o acesso ordem jurdica justa.59 Ou seja,
um acesso Justia que contribua para promoo da Justia Social.60

57 Processo, ideologias e sociedade, p. 379-97.


58 Novas Linhas do Processo Civil, p. 25.
59 WATANABE, Kazuo. Acesso Justia e Sociedade Moderna. In: GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO,
Candido Rangel; _________ (coord.). Participao e Processo. So Paulo: RT, 1998. p. 129.
60 Constituem-se em elementos desse direito, segundo o mesmo autor: a) o direito a ser orientado sobre o
direito material a que faz jus; b) o direito a uma Justia organizada e formada por juzes comprometidos
com o objetivo de realizao da ordem jurdica com justia social; c) o direito preordenao de
instrumentos e tcnicas processuais capazes de promover a efetiva tutela de direitos e d) o direito
remoo de todos os obstculos ao efetivo acesso de uma Justia dotada de tais caractersticas.
Por primeiro, o direito material a ser buscado deveria ser ajustado realidade social e aplicado com
tal preocupao, recebendo portanto interpretao tambm orientada nesse sentido. Depois, no se
organiza uma Justia para uma sociedade abastrata, e sim para um pas de determinadas caractersticas
sociais, polticas, econmicas e culturais, o que determina que a estruturao do Poder Judicirio seja
adequada a tal realidade. E tambm, a preordenao dos instrumentos processuais deve identificar
e separar conflitos de interesses de configurao coletiva, que reclamariam por uma jurisdio com
a estrutura atual, que formal e pesada, daqueles conflitos individuais cuja soluo poderia se dar
por meios alternativos, como a mediao e a conciliao. Incumbe ao Estado organizar todos esses
meios alternativos de soluo dos conflitos, ao lado dos mecanismos tradicionais e formais j em
funcionamento (WATANABE, Kazuo. Acesso Justia e Sociedade Moderna, p. 135).
40 Ricardo Torres Hermann

Muito embora essa viso mais abrangente, o aspecto judicial foi o que mais cha-
mou ateno dos estudiosos e reformadores. Juzes e tribunais converteram-se, assim,
em elementos fundamentais do Estado social, da haver falado de um gigantismo jurisdi-
cional que sucedeu ao gigantismo dos ramos polticos, legislativo e administrativo.61
E ser justamente no mbito jurisdicional que se identificar uma sucesso
de reformas que, nos pases desenvolvidos sobretudo nos Estados Unidos ocorreu,
como j referido, inclusive com carter cronolgico, embora em nosso pas tenha
restado concentrada a partir da dcada de 80,62 reformas essas identificadas meta-
foricamente como ondas (waves) reformadoras. Na obra Acesso Justia, trs
ondas reformadoras foram descritas para superao de obstculos nesse caminho de
ampliao de acesso justia.
A primeira onda reformadora destacou a necessidade de se superar os obstculos re-
lacionados necessidade de assistncia judiciria e jurdica ou legal aos pobres que no dispu-
nham de condies de contratar um advogado, para vencer assim o obstculo econmico.
Na segunda onda, os obstculos que se intentou superar foram os relacio-
nados tutela dos direitos e interesses coletivos, supraindividuais (acima) ou metain-
dividuais (alm dos estritamente individuais), pretendendo assim a superao do
designado obstculo organizacional.
E, na terceira onda, em que fundamentalmente se pretendeu uma simplifi-
cao de procedimentos, criao de vias alternativas de acesso justia e uma maior
participao da sociedade na prestao jurisdicional, o obstculo processual foi a
questo central a orientar as reformas.
Estabeleceu-se, na terceira onda, meios alternativos de jurisdio e ju-
risdio formal, para que fossem mais adequados, prximos e simples populao,
buscando alcanar a satisfao dos usurios do sistema. Exemplo marcante desses
meios alternativos de realizao de justia so os Juizados de Pequenas Causas, que
tem como base ideolgica a chamada justia coexistencial.

61 CAPPELLETTI, Mauro. Acesso Justia como Programa de Reforma e como Mtodo de Pensamento, p. 386.
62 No Brasil, contudo, o quadro diverso: as trs ondas emergiram praticamente juntas, na dcada de
1980, pela conjuno de fatores de cunho poltico, econmico e social, jurdico e cultural. poca,
embora o Brasil no fosse de todo urbanizado, tinha um carter preponderantemente urbano. Para se
ter uma idia, em 1950, havia, no pas, 33 milhes de camponeses, enquanto 19 milhes de pessoas
viviam nas cidades: em 1980, a populao do campo era de 39 milhes, e as cidades contavam com mais
de 80 milhes de habitantes (FERRAZ, Leslie Shrida. Juizados Especiais Cveis e Acesso Justia
Qualificado: uma anlise emprica, p. 63-4).
Coleo Administrao Judiciria 41

As frmulas idealizadas para desviar (expresso empregada por CAPPELLETTI)


os litgios dos tribunais so de fundamental importncia, pois atenuam os proble-
mas da litigiosidade contida e promovem, em situaes de conflitos individuais, a
pacificao social pelo restabelecimento de vnculos, o que fundamental em litgios
que envolvam pessoas em contato permanente, como nas relaes de vizinhana e
locao, ou seja, em relaes jurdicas continuativas.
No resta a menor dvida de que a criao de juizados especiais, no mbito
da terceira onda renovatria de acesso justia, revela-se como um marco histrico
fundamental, nesse caminho de ampliao do acesso ordem jurdica justa.
A advertncia, entretanto, que o mesmo autor faz no sentido de que os tribunais
regulares, ou seja, os juzos comuns tm papel permanente, que no restou enfraquecido ou
diminudo, com a criao desses novos meios, designados figurativamente de desvios, man-
tendo assim sua importncia para o desenvolvimento dos direitos, tanto os novos direitos de
carter social e coletivo, como os velhos de carter individual, naquelas situaes em que a
complexidade da pretenso no se amoldar a essas vias excepcionais de composio. H uma
tentativa de atacar as barreiras ao acesso de modo mais articulado e compreensivo.63
A dificuldade de assimilao dessa idia de vinculao, de articulao, ou seja,
de que as novas frmulas processuais devem ser abarcadas, compreendidas dentro da es-
trutura j existente, decorre do fato de que as ditas reformas foram introduzidas de uma
s vez e, relativamente tutela coletiva dos direitos, sem prvia experimentao prtica,
no havendo qualquer tradio no meio jurdico ptrio com relao ao processo coletivo.
Da, por que se verificou a canalizao dos maiores e melhores esforos rela-
tivamente soluo dos Juizados de Pequenas Causas, ainda que no se constitussem
no meio adequado de soluo de todos os problemas relacionados ampliao do
acesso justia. Nesse sentido, explica CAPPELLETTI:

Se os juzes devem desempenhar sua funo tradicional, aplicando,


moldando e adequando leis complicadas a situaes diversas, com
resultados justos, parece que advogados altamente habilitados e
procedimentos altamente estruturados continuaro a ser essenciais. Por
outro lado, torna-se necessrio um sistema de soluo de litgios mais ou
menos paralelo, como complemento, se devemos atacar, especialmente
ao nvel individual, barreiras tais como custas, capacidade das partes e
pequenas causas.64

63 CAPPELLETTI, Mauro; GARTH, Bryant. Acesso Justia. Traduzido por Ellen Gracie Northfleet. Porto
Alegre: Fabris, 2002, p. 31.
64 Acesso Justia, p. 81.
42 Ricardo Torres Hermann

Assim, de fundamental importncia, reconhecer que os Juizados Especiais


Cveis, bem como os meios alternativos de soluo de controvrsias (conciliao e
mediao), tambm chamados de meios paraestatais ou de sucedneos da jurisdi-
o, apresentam-se como soluo apenas parcial do problema, pois no so todas
as controvrsias que se compatibilizam com tais formas de composio. H diversas
situaes, dentre as quais despontam aquelas envolvendo relaes de consumo,
especificamente as demandas de massa, que reclamam ainda a jurisdio formal,
pois apresentam complexidade e litigiosidade incompatveis com os meios coexis-
tenciais de resoluo de litgios. A reduzida possibilidade de composio amigvel
nesses casos, como antes salientado, resulta da condio de litigantes habituais das
pessoas jurdicas que figuram como demandadas e que no vem com bons olhos a criao
de precedentes, em que passam a admitir direitos no reconhecidos aos consumidores com
os quais se relacionam e em relao aos quais podem ser chamadas a honrar obrigaes.
Nesse contexto, persiste a necessidade de aperfeioamento da tutela de direitos
coletivos, iniciativa fundamental para resolver de forma adequada direitos de um grupo, de
uma coletividade ou da sociedade em geral. Pertinente, a advertncia de CAPPELLETTI:

As tcnicas gerais de diversificao, discutidas na seo precedente, ajudam


a solucionar as causas de uma maneira mais rpida e menos dispendiosa,
ao mesmo tempo que aliviam o congestionamento e o atraso dos tribunais.
Devemos, no entanto, ser cautelosos para que o objetivo de evitar o
congestionamento no afaste causas que, de fato, devam ser julgadas pelos
tribunais, tais como muitos casos que envolvem direitos constitucionais ou
a proteo de interesses difusos ou de classe [grifo nosso].65

Ainda tmida e submetida a diversos obstculos a proteo de direitos


coletivos. Basta ver as restries impostas s aes coletivas relativamente limita-
o territorial da coisa julgada, legitimidade de propositura de ao pelo Ministrio
Pblico, as dificuldades levantadas para o cabimento da tutela de direitos coletivos
contra a Fazenda Pblica,66 bem como as dificuldades de administrar as aes individuais
que j se encontrem processadas quando do ingresso da ao coletiva e de liquidar
eventual condenao de carter coletivo.
Afora isso, a falta de sistematizao das normas que disciplinam a proteo dos
direitos coletivos contribui de forma decisiva para inviabilizar a sua utilizao como via

65 Acesso Justia, p. 92.


66 Cf. Lei n. 9.497, de 10 set. 1997, e Medida Provisria n. 2.180-35, de 2001.
Coleo Administrao Judiciria 43

estvel de tutela jurisdicional.67 Igualmente representa grande dificuldade o fato de a


jurisprudncia, acostumada lgica dos litgios individuais, revelar tendncia nitidamente
restritiva em relao legitimidade daqueles que poderiam propor as demandas coletivas.
Em tal contexto, importante estabelecer que, das ondas renovatrias pre-
gadas por Mauro Cappelletti, por enquanto, apenas os Juizados Especiais Cveis fir-
maram-se como via estvel de tutela jurisdicional no nosso ordenamento jurdico.
Mas, justamente as deficincias de orientao jurdica aos necessitados e,
principalmente, a carncia de adequada tutela de direitos coletivos, faz desaguar
nesta Justia Especializada demanda acima das suas condies e aptides de enfren-
tamento. Nesse contexto, oportuno e necessrio avaliar os fatores crticos que sobre
os Juizados Especiais Cveis vm incidindo.

1.1.5 Desenvolvimento e crise dos Juizados Especiais Cveis

Guarde-se, primeiramente, a lio de WATANABE, ao analisar o desvirtua-


mento da finalidade do Juizado Especial Cvel:

continuidade de semelhante situao, que de extrema gravidade,


a finalidade maior dos Juizados, que de facilitao do acesso
justia e de celeridade na soluo dos conflitos de interesses, estar
irremediavelmente desvirtuada, com o lastimvel comprometimento
da prpria razo de ser desses Juizados. Os que no entenderam a idia
bsica dos Juizados procuraram fazer deles uma soluo para a crise da
justia, e com isto no somente esto matando os Juizados, como tambm
agravando mais ainda a crise que h muito afeta a nossa Justia. 68

Os Juizados Especiais Cveis, no mbito das reformas promovidas para amplia-


o do acesso justia, constituram-se induvidosamente na iniciativa de maior xito.
A sua funo, entretanto, vem sendo ampliada, tanto no sentido de absorver a compe-
tncia da Justia comum,69 como at de suprir deficincias do prprio poder pblico.

67 Nesse sentido: a tutela coletiva, no obstante sua longa experincia no direito brasileiro, ainda no
se firmou como uma via estvel de proteo. Embora o vasto instrumental disponvel nesse campo, o
resultado para a tutela de interesses metaindividuais e individuais de massa ainda muito frustrante.
H diversas dvidas na jurisprudncia, h flagrantes contra-sensos e h incontveis obstculos postos
adequada proteo de direitos coletivos e coletiva de direitos (ARENHART, Srgio Cruz. A Tutela
de Direitos Individuais Homogneos e as Demandas Ressarcitrias em Pecnia. In: GRINOVER, Ada
Pellegrini; MENDES, Aluisio Gonalves de Castro, WATANABE, Kazuo (coord.). Direito Processual Coletivo
e o Anteprojeto do Cdigo Brasileiro de Processos Coletivos. So Paulo: RT, 2007. p. 216).
68 WATANABE, Kazuo, et. al. Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor Comentado pelos Autores do
Anteprojeto. 9.ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2007. p. 818.
69 Ver a propsito a recente aprovao do Projeto de Lei n. 118/2005, dentre outras providncias, criando
44 Ricardo Torres Hermann

Apesar do grande desenvolvimento dos Juizados, desde que criados como de


Pequenas Causas, com o advento da Lei 7.244/194, quando ainda facultativos aos
Estados, bem como depois, com sua instituio obrigatria a partir da previso na
Constituio da Repblica70 e com a promulgao da Lei 9.099/1995 , constatam-se
hoje em dia srios problemas de acmulo de servio nessa Justia Especializada.71
imprescindvel, nesse contexto, a melhor estruturao dos Juizados Especiais,
pois muitos, talvez a maioria, dos Juizados no apresentam Juzes exclusivos, o que faz
com que se dedique a essa jurisdio menor ateno. Alm disso, do ponto de vista ma-
terial, embora os Juizados Especiais Cveis apresentem um dcimo do custo dos juzos
comuns, hoje j respondem por, pelo menos, um tero das demandas cveis.72 E h diversas
propostas de alterao, prevendo o aumento de competncia para tais vias jurisdicionais.
Atualmente, no Congresso Nacional, tramitam inmeros projetos de lei,
prevendo, a maior parte deles, a ampliao de competncia dos Juizados Especiais
Cveis, cumprindo destacar aqueles que sugerem a elevao do valor de alada73,

os Juizados Especiais da Fazenda Pblica, que se encontra quando da ltima atualizao do trabalho
aguardando sano do Presidente da Repblica.
70 Art. 98 da CF. A Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e os Estados criaro:
I - juizados especiais, providos por juzes togados, ou togados e leigos, competentes para a conciliao, o
julgamento e a execuo de causas cveis de menor complexidade e infraes penais de menor potencial
ofensivo, mediante os procedimentos oral e sumarissimo, permitidos, nas hipteses previstas em lei, a
transao e o julgamento de recursos por turmas de juzes de primeiro grau;
[...]
1 Lei federal dispor sobre a criao de juizados especiais no mbito da Justia Federal.
71 Como salienta RMULO LETTERIELLO, os Juizados Especiais, em alguns Estados esto periclitando, ou por
falta de apoio dos Tribunais de Justia que no dispensam os recursos necessrios ao desenvolvimento das
suas atividades, ou pela carncia de operadores do sistema comprometidos com essa diferente filosofia
de trabalho, ou ainda, pela grande quantidade de aes ajuizadas diariamente e que se multiplicam
numa progresso geomtrica (LETTERIELLO, Rmulo. O perigo da ampliao da competncia dos
Juizados Especiais Cveis. Jus Navigandi. Teresina, ano 9, n. 630, 30 mar. 2005. Disponvel em
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=6546> Acesso em: 25 set. 2009).
72 AGUIAR JNIOR, Ruy Rosado de. Os Juizados Especiais Cveis. Sntese Jornal, Porto Alegre, v. 8, n. 89,
p. 1-2, jul. 2004.
73 PL-3283/97, do ex-deputado Paulo Lustosa, dando competncia para os Juizados Especiais julgarem
causas cujo valor no exceda a 200 (duzentas) vezes o salrio mnimo; PL-4000/97, do ex-deputado Luiz
Mximo, que altera a Lei 9099/95, estabelecendo que o Juizado Especial Cvel tem competncia fun-
cional obrigatria para o processo, a conciliao e o julgamento das causas cveis at 60 (sessenta) vezes
o salrio mnimo; PL-3914/97, do ex-deputado Wagner Rossi, estabelecendo que o JEC tem competncia
funcional obrigatria para o processo, a conciliao e o julgamento das causas at 60 (sessenta) vezes
o salrio mnimo; PL-4021/97, do ex-deputado Koyu Iha, estabelecendo que o JEC tem competncia
funcional obrigatria para o processo, a conciliao e o julgamento das causas at 60 (sessenta) vezes
o salrio mnimo; PL-4275/98, do ex-deputado Maluly Netto, que fixa em 60 (sessenta) vezes o valor
das causas judiciais apreciadas pelos juizados especiais cveis e limita o valor da causa em primeira e
segunda instncias; PL-349/97, do deputado Luiz Eduardo Greenhalgh, PT/SP, que altera os arts. 3, 8,
10, 55 e 94 da Lei 9099/95, dando competncia funcional obrigatria para o JEC, para o processo, a
conciliao e o julgamento das causas cveis de menor complexidade, at 60 (sessenta) vezes o salrio
mnimo; e PL-4404/98, do ex-deputado Emlio Assmar, que altera a Lei 9099/95, estabelecendo que o
JEC tem competncia funcional obrigatria para o processo, a conciliao e o julgamento das causas
at 100 (cem) vezes o salrio mnimo; e reformulando o processo de execuo, no mbito do JEC, antes
Coleo Administrao Judiciria 45

para o valor equivalente a sessenta (60), cem (100) e duzentos (200) salrios mni-
mos, para o cabimento de aes envolvendo Direito de Famlia.74
Alm disso, em outros Estados da Federao, os Juizados assimilaram aes
com carter eminentemente assistencialista. H, por exemplo, Juizados que possibi-
litam a elaborao de certido de nascimento, carteira de identidade e de trabalho
e celebrao de casamentos. Como bem pondera SADEK: em um pas com tantas
carncias, no haveria como se manifestar contra o assistencialismo. Mas no essa
a finalidade precpua dos Juizados. Trata-se de um desvirtuamento de suas funes
bsicas, dos objetivos que justificam sua criao e existncia.75
A exploso de demanda, no entanto, que se revela como a principal
preocupao, no est vinculada funo assistencialista identificada de certa
forma at justificvel no contexto econmico e scio-cultural do pas , mas sim ao
fato de que o processo de urbanizao do pas e o fenmeno do desenvolvimento
da sociedade de massa, somados a um aumento de conscincia dos direitos pelos
cidados, notadamente, a partir da Constituio Federal de 1988, determinaram um
aumento vertiginoso no nmero de causas.76
A sociedade de consumo (mass consumption society) provocou um enor-
me contingente de litgios, originados, justamente, dessas relaes de consumo em
massa. As demandas, derivadas desses conflitos, passaram a ingressar, a partir do
advento dos Juizados de Pequenas Causas, nessas vias jurisdicionais simplificadas,
despertando os cidados para a possibilidade de utilizao de tal sistema pela gratui-
dade, informalidade e celeridade desses meios de resoluo de controvrsias.
Afigura-se importante traar as caractersticas bsicas dos Juizados Espe-
ciais, a fim de verificar, por um lado, quais foram essas virtudes que representaram

juizado de pequenas causas.


74 PL-599/2003 Juizados Especiais Feu Rosa (PSDB/ES) Altera a Lei n 9.099, de26 de setembro de
1995, que dispe sobre os Juizados Especiais Cveis. Estabelece a competncia do Tribunal Especial
Cvel para julgar as aes de famlia cujo patrimnio no exceda a um imvel; obrigando a presena de
advogado.
75 Juizados Especiais: o processo inexorvel da mudana, p. 271.
76 Dois elementos, intrnsecos instituio criada, estiveram presentes desde os debates iniciais e perduram
at os debates recentes. Em tenso permanente, a busca da ampliao do acesso justia e o objetivo
de Contribuir para o alvio da justia comum. Em cada momento, um desses elementos aparece de modo
mais acentuado: na dcada de 1980, o primeiro assume maior destaque; nos anos 1990, verifica-se uma
inflexo e o elemento de alvio da carga judiciria progressivamente obscurece a dimenso do acesso.
Nesse sentido, CHASIN, Ana Carolina da Matta. A construo institucional do Juizado Especial Cvel.
Disponvel em <www.geocities.com/politicausp/instituicoes/judiciario/CHASIN.pdf> Acesso em: 25 set. 2009.
46 Ricardo Torres Hermann

grande atrativo para o consumidor da Justia e, por outro, para identificar quais
causas devem efetivamente ser canalizadas para essa nova arena judicial.

1.2 AS CARACTERSTICAS BSICAS DOS JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS E AS PROVIDNCIAS


QUE PODEM CONTRIBUIR PARA A CORREO DE RUMOS NO SEU DESENVOLVIMENTO

Transcorridos aproximadamente vinte e cinco anos desde o advento da Lei


n. 7.244, de 7 de novembro de 1984 e quatorze anos desde a edio da Lei n. 9.099,
de 26 de setembro de 1995, inegveis se afiguram os avanos obtidos com a criao
desse novo meio de composio dos litgios. Os Juizados foram criados para solucionar,
de forma gratuita, pequenos conflitos. E hoje indiscutvel o seu valor social, prin-
cipalmente pela iseno de custas e dispensa do assessoramento de advogado, o que
possibilita que o cidado comparea pessoalmente e deduza sua pretenso diretamente
aos funcionrios do Juizado Especial Cvel no balco de atendimento dos Foros.
No desenvolvimento das atividades dessa nova justia, entretanto, ao
longo desse perodo, verificaram-se problemas, pela tentativa de utilizao dos Jui-
zados Especiais, como forma de desafogar a justia comum.
Com o propsito de investigar as causas desse estrangulamento dos Juiza-
dos Especiais, foi realizada, por SCURO NETO, com o apoio da AJURIS (Associao dos
Juzes do Rio Grande do Sul), pesquisa denominada de Os Juizados Especiais Cveis
do Rio Grande do Sul: processo de trabalho e cultura organizacional. Nesse estudo,
relaciona as diferentes vises daqueles que formulam propostas de mudanas aos Jui-
zados Especiais: por primeiro, ressalta quem os enxerga como o broto mais firme e
dinmico da Nova Justia brasileira, no acha que os juizados tm problemas, apenas
limitaes que podem ser superadas sem traumas com investimentos em mudanas e
reformas estruturais; depois, assevera quem repreende acredita que esto sendo
usados para solucionar a crise da Justia, que se manifesta pelo excesso de demanda
e pela imagem de sistema perverso e, finalmente, identifica outros que

sugerem que a questo fundamental o baixo nvel de institucionalizao


de um sistema imperfeitamente sintonizado com necessidades sociais
bsicas, ou ento afirmam que a estrutura deveria estar mais bem equipada
para recepcionar mecanismos alternativos de resoluo de conflitos.77

77 SCURO NETO, Pedro. Os Juizados Especiais Cveis do Rio Grande do Sul: os novos atores da Justia e a
cultura da instituio. Relatrio de Pesquisa. Porto Alegre: AJURIS, 2005. p. 01.
Coleo Administrao Judiciria 47

No h, com o devido respeito pesquisa desenvolvida, como separar os


movimentos de evoluo dos Juizados por intermdio de correntes favorveis ao seu
desenvolvimento gerencial com outras que procuram avanar para uma reavaliao
da prpria finalidade do sistema. Ambas se complementam e so indispensveis para
sintonizar o sistema com as necessidades sociais bsicas.78
Inexiste atividade pblica, hoje, em face do mandamento constitucional de
eficincia,79 que prescinda da utilizao dos mecanismos de gesto por resultados.
Todavia, o problema no se resume a um choque de gesto, como se poderia
concluir a partir dos dados obtidos na referida pesquisa. fundamental investigar
a filosofia de criao desses meios jurisdicionais, tambm, para o fim de avaliar se
esto cumprindo os propsitos para os quais foram criados.
Assim sendo, para o correto equacionamento das dificuldades hoje enfren-
tadas, cumpre rememorar a filosofia de criao e os princpios orientadores desses
Juizados e suas maiores virtudes, a fim de estabelecer em que reas h necessidade
de atuar corretivamente e em quais outras o problema apenas de aperfeioa-
mento, reestruturao, incentivo ou investimento em gesto, seja material, seja de
recursos humanos, como propugna o pesquisador antes citado.80

1.2.1. Princpios orientadores e maiores virtudes

Segundo o disposto na Lei n. 9.099, de 26 de setembro de 1995:

78 No resta dvida de que a falta de regras e padres de desempenho individual constitui-se em problema
gerencial importante, pois realmente falta de uma estratgia de administrao de recursos humanos
[FIGURA 1] para substituir atual informalidade organizacional por uma estrutura que confirme os Juizados
como elementos efetivos, indispensveis e decisivos do sistema de Justia, como conclui SCURO
NETO. Porm, no se pode eleger o problema gerencial como a soluo por excelncia do problema de
congestionamento de processos dos Juizados Especiais Cveis (Op. Cit., p. 38).
79 Art. 37 da CF. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados,
do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade,
publicidade e eficincia [...].
80 No mesmo sentido, sugere RICARDO PIPPI SCHMIDT, que o restabelecimento do Conselho de Superviso
dos Juizados Especiais, extinto, j agora com nova composio, por conta das novas atribuies, mostra-se
providncia til e, mais do que isso, necessria para o correto gerenciamento do sistema dos Juizados
Especiais no Rio Grande do Sul, quer em face da complexidade decorrente do crescimento de sua
estrutura e desproporcional aumento da demanda, quer em face dos novos desafios vinculados aos
agentes operacionais, aos novos procedimentos e aes a adotar e necessidade inadivel de efetiva
gesto e planejamento do sistema como um todo (SCHIMIDT, Ricardo Pippi. Administrao Judiciria
e os Juizados Especiais Cveis: o caso do Rio Grande do Sul. Porto Alegre: FGV, 2008. Dissertao
(Mestrado Profissionalizante em Poder Judicirio), Escola de Direito do Rio de Janeiro, Fundao Getlio
Vargas. Porto Alegre, 2008. p. 169).
48 Ricardo Torres Hermann

Art. 2 O processo orientar-se- pelos critrios da oralidade, simplicidade,


informalidade, economia processual e celeridade, buscando, sempre que
possvel, a conciliao ou a transao.

Tais princpios informativos do processo do Juizado Especial Cvel no so


novos, pois se encontram presentes tambm no processo regulado pelo Cdigo de
Processo Civil. O que se mostra indito e justifica considerar o processo do Juizado
Especial Cvel como um microssistema autnomo o emprego de novas tcnicas proces-
suais nesse novo processo e a intensidade de aplicao desses princpios.81
O procedimento dos Juizados Especiais s alcana a celeridade almejada se,
de forma incessante e intensa, houver a preocupao com a simplificao de ritos, com
a concentrao dos atos, com o emprego, sempre que possvel, da conciliao ou tran-
sao, enfim com a fiel observncia dos princpios orientadores do microssistema.82
Isso s se mostrar possvel em causas de carter individual, como antes
ressaltado, pois so aquelas em que a composio amigvel efetiva e em que a
simplificao procedimental apresenta maior resultado.
O que se vem verificando, entretanto, lamentavelmente uma ordinari-
zao do rito dos Juizados Especiais Cveis, ou seja, uma contaminao do novo
procedimento e filosofia de distribuio de justia com a lgica individualista do
procedimento ordinrio prprio dos juzos comuns.
Em grande medida, essa contaminao decorre do fato de preponderar
hoje no mbito desses Juizados demandas envolvendo relaes de consumo e, nota-
damente, as chamadas demandas de massa.

81 Disse Chiovenda que um ordenamento processual difere dos demais, no espao e no tempo, conforme
assimile ou deixe de assimilar e conforme aplique em maior ou menor medida certos princpios
fundamentais e formativos do processo [...] no se trata de criar uma nova principiologia, pois o processo
das pequenas causas insere-se no contexto de um processo civil j existente, com as suas tradies e
os seus princpios j consgrados expresses de um munto cultural e das preferncias axiolgicas nele
desenvolvidas e instaladas. Bem por isso que, deliberadamente, a lei fala em critrios informativos
do novo processo, evitando apresentar princpios que supostamente fosse de sua exclusividade
(DINAMARCO, Cndio R. Princpios e Critrios no Processo de Pequenas Causas. In: WATANABE, Kazuo,
et. al. (coord.). Juizado Especial de Pequenas Causas. So Paulo: RT, 1985. p. 103).
82 Todos esses princpios, assim considerados, esto presentes no sistema processual das pequenas causas.
A grande preocupao com a celeridade e simplicidade no procedimento, mais o empenho em promover
a conciliao no maior nmero possvel de casos, conduziram apenas a dar-lhes uma interpretao
moderna, consentnea com as exigncias do tempo, revolucionria at mas substancialmente fiel
idia-fora contida em cada um desses princpios. Sem eles, ter-se-ia uma justia injusta, ou justia
de segunda categoria, como aos mais afoitos e preconceituosos o Juizado Especial de Pequenas Causas
pareceu que haveria de ser (DINAMARCO, Cndio R. Princpios e Critrios no Processo de Pequenas
Causas, p. 104).
Coleo Administrao Judiciria 49

Nesse contexto, h de se relembrar, com o propsito de enaltecer as caracte-


rsticas bsicas dos Juizados Especiais Cveis e de buscar uma correo de rumos,
os princpios que orientam o seu procedimento e que sero abordados, a partir do
elenco do art. 2 da Lei n. 9.099/1995.

1.2.1.1 Princpio da oralidade

A preocupao com a oralidade manifesta-se, no s, pela identidade fsica


do juiz, irrecorribilidade das decises, concentrao em uma ou duas audincias e
na irrecorribilidade das decises interlocutrias, caractersticas ressaltadas na lio
de Chiovenda; h diversos aspectos no processo do Juizado Especial Cvel em que tal
preocupao com a oralidade vem retratada. Assim, por exemplo, quando se permite
que o pedido seja deduzido de forma oral e reduzido a termo,83 tambm quando se
permite a gravao de atos e registro apenas de elmentos essenciais dos autos,84
igualmente quando se autoriza a concesso de mandato oral ao advogado.85

83 Art. 14 da Lei n. 9.099/95. O processo instaurar-se- com a apresentao do pedido, escrito ou oral,
Secretaria do Juizado.
1 - Do pedido constaro, de forma simples e em linguagem acessvel:
I - o nome, a qualificao e o endereo das partes;
II - os fatos e os fundamentos, de forma sucinta;
III - o objeto e seu valor.
2 - lcito formular pedido genrico quando no for possvel determinar, desde logo, a extenso da
obrigao.
3 - O pedido oral ser reduzido a escrito pela Secretaria do Juizado, podendo ser utilizado o
sistema de fichas ou formulrios impressos.
84 Art. 13 da Lei n. 9.099/95. Os atos processuais sero vlidos sempre que preencherem as finalidades para
as quais forem realizados, atendidos os critrios indicados no art. 2 desta Lei.
1 - No se pronunciar qualquer nulidade sem que tenha havido prejuzo.
2 - A prtica de atos processuais em outras comarcas poder ser solicitada por qualquer meio idneo
de comunicao.
3 - Apenas os atos considerados essenciais sero registrados resumidamente, em notas manuscritas,
datilografadas, taquigrafadas ou estenotipadas. Os demais atos podero ser gravados em fita
magntica ou equivalente, que ser inutilizada aps o trnsito em julgado da deciso.
4 - As normas locais disporo sobre a conservao das peas do processo e demais documentos que o
instruem.
85 Art. 9 da Lei n. 9.099/95. Nas causas de valor at vinte salrios mnimos, as partes comparecero
pessoalmente, podendo ser assistidas por advogado; nas de valor superior, a assistncia obrigatria.
1 - Sendo facultativa a assistncia, se uma das partes comparecer assistida por advogado, ou se o ru
for pessoa jurdica ou firma individual, ter a outra parte, se quiser, assistncia judiciria prestada por
rgo institudo junto ao Juizado Especial, na forma da lei local.
2 - O Juiz alertar as partes da convenincia do patrocnio por advogado, quando a causa o
recomendar.
3 - O mandato ao advogado poder ser verbal, salvo quanto aos poderes especiais.
4 - O ru, sendo pessoa jurdica ou titular de firma individual, poder ser representado por preposto
credenciado.
50 Ricardo Torres Hermann

No que se refere concentrao, a estrutura idealizada favorece a almeja-


da compresso procedimental, tanto assim que o art. 27, da Lei 9.099/199586 permi-
te concentrar, tanto a conciliao, como a instruo, na mesma audincia. Embora
na praxe forense sejam, em regra, realizadas duas audincias, uma de conciliao
e outra de instruo, nada impede e at seria recomendvel como alis propugna
LESLIE FERRAZ87 que, frustrada a tentativa de conciliao, desde logo se converta em
audincia de instruo, realizando-se assim audincia una. Para tanto, contudo, deve a
parte ter sido cientificada previamente e no pode disso resultar prejuzo defesa.88

86 Art. 27 da Lei n. 9.099/95. No institudo o juzo arbitral, proceder-se- imediatamente audincia


de instruo e julgamento, desde que no resulte prejuzo para a defesa.
Pargrafo nico: No sendo possvel a sua realizao imediata, ser a audincia designada para um dos
quinze dias subseqentes, cientes, desde logo, as partes e testemunhas eventualmente presentes.
87 No que tange ao procedimento, o divorcio das audincias de conciliao e instruo tem comprometido
seriamente o funcionamento dos Juizados. Esse arranjo, aliado a demora no agendamento da audincia
perante o juiz, acaba sendo til aos interesses dos devedores, em detrimento do cidado. Assim, da
forma como o procedimento est funcionando na prtica forense, a necessidade de agendamento
da conciliao acaba sendo, em muitos casos, prejudicial e no vantajosa ao usurio do Juizado.
No acho, contudo, que caso de se pensar na supresso da obrigatoriedade da conciliao o que
acabaria com a prpria essncia dos Juizados mas sim de se observar a disposio legal, que determina
que a sesso de tentativa de acordo, em regra, seja seguida da instruo e julgamento exceto em
casos excepcionais, em que haja evidente prejuzo defesa. Nesse sentido, talvez tambm seja caso
de se pensar num arranjo estrutural nos moldes do Tribunal Multiportas, onde a simultaneidade dos
procedimentos impede que haja recusa em firmar acordos com o propsito de se beneficiar com a
demora, a exemplo da reunio das audincias. Contudo, o Tribunal Multiportas traria a vantagem de
inserir outros mecanismos de ADRs alm da conciliao nos Juizados Especiais (FERRAZ, Leslie Shrida.
Juizados Especiais Cveis e Acesso Justia Qualificado: uma anlise emprica, p. 204-5).
88 Nesse sentido, os seguintes precedentes das Turmas Recursais do RS:
AUDINCIA DE CONCILIAO E INSTRUO REALIZADA EM UM NICO ATO. PRVIA CINCIA DOS REQUERIDOS
A RESPEITO DA CONCENTRAO DOS ATOS. AUSNCIA DE PREJUZO. PRELIMINAR AFASTADA. INDENIZAO
DEFERIDA, A TTULO DE DANOS MORAIS, EM FAVOR DE CICLISTA QUE SOFREU LESES CORPORAIS EM
ACIDENTE DE TRNSITO. VALOR MDICO. RECURSO IMPROVIDO. 1. Realizada a conciliao e a instruo
em um nico ato, para o que cientificados os demandados, tendo em vista que o autor residia em Santa
F, AR, no h lugar para se acolher alegao de cerceamento de defesa, posto que a citao se realizou
com prvia advertncia, sem prejuzo aos suplicados, com mais de dez dias de antecedncia audincia
[...]. Sentena confirmada por seus prprios fundamentos. (RIO GRANDE DO SUL. Turmas Recursais.
Recurso Cvel n. 71001197813, Segunda Turma Recursal Cvel, Relator: Clovis Moacyr Mattana Ramos,
Julgado em 24 jan. 2007, DJ 8 fev, 2007).
AO DE COBRANA. REALIZAO DE UMA NICA AUDINCIA, EM QUE OFERTADA CONTESTAO ORAL, COM
PROTESTO POR PRODUO DE PROVAS. INDEFERIMENTO DO PEDIDO. CITAO QUE INFORMA CABALMENTE
A PARTE R DE QUE HAVERIA UMA NICA AUDINCIA, DE CONCILIAO, INSTRUO E JULGAMENTO.
NULIDADE NO CONFIGURADA. SENTENA CONFIRMADA POR SEUS PRPRIOS FUNDAMENTOS. RECURSO
DESPROVIDO. Tendo a parte requerida sido expressamente advertida, com a citao, de que a audincia
seria nica, envolvendo tentativa de conciliao, instruo e julgamento, devendo a parte comparecer,
trazendo documentos e testemunhas, no se vislumbra nulidade processual em razo do juiz, aps
receber a contestao oral, ter encerrado a instruo e julgado o feito, por no terem as partes
produzido outras provas naquele momento processual. Tanto era protelatrio o pedido de juntada de
documentos que a parte sucumbente, ao recorrer, no providenciou na sua juntada. Em se tratando de
ao de cobrana de cheque prescrito, mas antes de decorridos dois anos da prescrio, parte legtima
passiva o emitente do cheque, ainda que no tenha havido relao negocial direta entre as partes.
(RIO GRANDE DO SUL. Turmas Recursais. Recurso Cvel n. 71000850024, Terceira Turma Recursal Cvel,
Relator: Eugnio Facchini Neto, Julgado em 06 jun. 2006, DJ 22 ago. 2006).
Coleo Administrao Judiciria 51

1.2.1.2 Princpio da simplicidade

No resta a menor dvida que a simplicidade no procedimento do Juizado Espe-


cial Cvel uma de suas maiores virtudes. A preocupao maior que orienta esse proces-
so a de obteno de uma deciso de mrito. Como bem pondera LUIZ FUX: destarte a
fuso da simplicidade e da informalidade sob o mesmo ttulo decorre do fato de que
a primeira instrumento da segunda, ambas, consectrios da instrumentalidade.89
Do ponto de vista didtico, entretanto, convm examinar separadamente os
princpios da simplicidade e da informalidade.
Sob o critrio da simplicidade, portanto, encontram-se disposies como as
que autorizam a realizao de atos processuais, nomeadamente, as audincias de
conciliao e instruo em horrio noturno (art.12, da Lei 9.099/1995), permitindo
assim que as pessoas que trabalham durante o dia tenham condies de comparecer
independentemente da obteno de licenas de afastamento do trabalho.
Os atos processuais podem ser resumidos e registrados em notas manuscritas,
datilografadas, taquigrafadas ou estenotipadas (art. 13, 3, da Lei 9.099/1995). No
h necessidade de conservao dos autos, podendo ser eliminados; no Rio Grande do
Sul, o so seis meses depois de arquivado o processo (art. 13, 4, da mesma Lei).
Poder-se-ia ainda mencionar a facultatividade do advogado nas causas cujo valor
no exceda vinte salrios mnimos, podendo quando houver representao por advogado o
mandato ser verbal (art. 9, 1 a 3, da Lei 9.099/1995). Tambm, no se admite a inter-
veno de terceiros (art. 10, da Lei 9.099/1995). Tudo de molde a simplificar o processo, a
fim de que alcance a efetividade, ou seja, superando-se modelos ultrapassados de tutela
jurisdicional, alcance-se tutela mais rpida e eficaz do direito material.

1.2.1.3 Princpio da informalidade

A tendncia doutrinria deformalizao do processo tem sido empregada


sob duas acepes distintas.
Assim esclarece ADA PELLEGRINI GRINOVER:

[...] de um lado, a deformalizao do prprio processo, utilizando-se a tcnica


processual em busca de um processo mais simples, rpido, econmico, de

89 FUX, Luiz. Manual dos Juizados Especiais. Rio de Janeiro: Destaque, 1998. p. 28.
52 Ricardo Torres Hermann

acesso fcil e direto, apto a solucionar com eficincia tipos particulares de


conflitos de interesses. De outro lado, a deformalizao das controvrsias,
buscando para elas, de acordo com sua natureza, equivalentes jurisdicionais,
como vias alternativas ao processo, capazes de evit-lo, para solucion-las
mediante instrumentos institucionalizados de mediao. A deformalizao
do processo insere-se, portanto, no filo jurisdicional, enquanto a
deformalizao das controvrsias utiliza-se de meios extrajudiciais.90

Assim, no mbito da deformalizao do processo, assume papel fundamen-


tal a liberdade de formas e a instrumentalidade do processo. Fundamental, tambm,
nesse contexto que se adote a oralidade, como antes j visto e, agora, ressaltado,
com o predomnio de manifestaes orais sobre as formas escritas.
Exemplos disto so a posssibilidade de o pedido e de sua contestao serem dedu-
zidos oralmente (arts. 14, 3 e 30, ambos da Lei n. 9.099/1995); mesmo quando assistidas
por advogado, podem as partes dirigir-se sem maior formalidade, ao Juiz Presidente ou ao
Juiz Leigo. H uma proximidade muito maior com o julgador, o que facilita a compreenso
da deciso. Isso se manifesta inclusive perante s Turmas Recursais Cveis, em grau de re-
curso, no sendo incomum que a prpria parte auxilie seu advogado na sustentao oral.
Afora isso, a prpria Lei determina que o pedido seja deduzido de forma
simples e em linguagem acessvel (art. 14, 1, da Lei n. 9.099/1995). Ainda em pres-
tgio liberdade de formas: os atos processuais so considerados vlidos sempre que
alcanarem seus objetivos, s se pronunciando alguma nulidade em face de efetivo
prejuzo (art. 13, 1); a citao da pessoa jurdica de direito privado pode ser feita
por intermdio da entrega da carta de citao ao encarregado da recepo (art. 18,
inciso II); havendo pedido contraposto, pode-se dispensar a contestao, utilizando-se
os prprios argumentos da inicial como resposta (art. 17, nico); a prtica de atos
processuais em outras comarcas poder ser solicitada por qualquer meio idneo de
comunicao, independentemente de carta precatria (art. 13, 2); as intimaes
podem ser feitas por qualquer meio idneo, inclusive por telefone (art. 19); as teste-
munhas devem comparecer independentemente de intimao (art. 34); a sentena h
de ser redigida de forma simples e concisa (art. 38); o julgamento em segunda instn-
cia constar apenas da ata, com a indicao suficiente do processo, fundamentao
sucinta e parte dispositiva e se a sentena for confirmada pelos prprios fundamentos,
a smula do julgamento servir de acrdo (art. 46); o incio da fase de cumprimento
da sentena d-se mediante simples solicitao do interessado, que poder ser verbal

90 A Conciliao Extrajudicial no quadro participativo, p. 219.


Coleo Administrao Judiciria 53

(art. 52, inciso IV); a alienao de bens penhorados pode ser confiada a pessoa idnea
(art. 52, inciso VII); e dispensada a publicao de editais na alienao de bens de
pequeno valor, hoje assim considerados os que no excedam o valor de (60) sessenta
salrios mnimos, tendo em vista o disposto no art. 686, 3, do CPC (com a redao
da Lei 11.382/2006) combinado com o art. 52, VIII, da Lei 9.099/1995.

1.2.1.4 Princpio da economia processual e gratuidade

O princpio da economia processual visa obteno do mximo de rendi-


mento da lei com o mnimo de atos processuais. J o princpio da gratuidade propor-
ciona a dispensa do pagamento de custas ou quaisquer outras despesas processuais.
No processo do Juizado Especial Cvel, s h incidncia de custas quando houver
litigncia de m-f (arts. 54 e 55, da Lei dos Juizados Especiais Cveis), extino do
processo pela ausncia injustificada do autor a qualquer audincia (art. 51, 2, da
mesma Lei), insucesso no recurso deduzido (art. 55, da Lei 9.099/1995) ou a impro-
cedncia dos embargos do devedor (art. 55, nico, b, da referida Lei).
Como incide o pagamento das custas de preparo em fase recursal e, tendo
em conta que o valor de tais despesas significativo, pois o preparo compreende,
na forma do disposto no art. 54, nico, da Lei 9.099/1995, todas as despesas pro-
cessuais, inclusive aquelas dispensadas em primeiro grau de jurisdio, ressalva-
da a hiptese de assistncia judiciria, pode constituir-se em obstculo ilegtimo
interposio do recurso o no reembolso das custas de preparo, por se dispensar
a condenao ao pagamento dos nus sucumbenciais em caso de provimento do re-
curso. Dependendo do valor da condenao, o montante das custas de preparo, pode
inclusive suplantar a sucumbncia na sentena.
A questo relativa sucumbncia em fase recursal enseja grande controvrsia,
pois, tendo em vista os princpios informativos do microssistema dos Juizados Especiais
Cveis, a jurisprudncia dominante tem interpretado, literalmente, o disposto no art. 55,
da Lei 9.099/1995, s impondo os nus da sucumbncia quando o recorrente resta vencido
e no na hiptese de provimento do recurso, ou seja, quando o vencido o recorrido.91

91 No Rio de Janeiro, prevalece o entendimento consolidado no seguinte Enunciado: 12.4 PROVIMENTO


DO RECURSO Provido o recurso da parte vencida, o recorrido no responde pelos nus sucumbenciais.
(Consolidao dos Enunciados Jurdicos Cveis e Administrativos. Rio de Janeiro: Tribunal de Justia,
DORJ 01 ago. 2001). Em Minas Gerais, embora no haja entendimento pacificado, encontram-se decises
no seguinte sentido: No se condena o recorrido vencido nos nus da sucumbncia, visto que a Lei n. 9.099/95
54 Ricardo Torres Hermann

No obstante isso, a doutrina propugna a aplicao do princpio da sucum-


bncia contemplado no Cdigo de Processo Civil, na hiptese de incidncia de tal
nus em sede recursal, atenuando assim a interpretao literal do disposto no art. 55,
da Lei dos Juizados Especiais.92
A soluo de interpretar literalmente o dispositivo que impe sucumbncia
apenas ao recorrente e no ao recorrido quando vencido s se explica a partir de
poltica judiciria, no sentido de desestimular a interposio do recurso, porm h
de se ponderar sobre a legitimidade ou no de tal restrio.
Como se sabe, o desestmulo interposio do recurso deve incidir sobre o
autor do recurso infundado ou protelatrio e no sobre aquele que exerce legitimamen-
te seu direito. Por outro lado, ao examinar-se a questo dos bices interposio de

prev tal condenao apenas em relao a recorrente vencido. (MINAS GERAIS. Recurso 587, Turma
Recursal de Belo Horizonte. Comisso Supervisor dos Juizados Especiais Cveis e Criminais. Relatora:
Vanessa Verdoin, Julgado em 17 out. 1997). No Rio Grande do Sul, consoante se v pelas seguintes
decises, o entendimento o mesmo do Rio de Janeiro: EMBARGOS DE DECLARAO. NA EXEGESE DO
ART. 55 DA LEI N 9.099/95, CONFERIDA PELAS TURMAS RECURSAIS, NO SE IMPE SUCUMBNCIA AO
RECORRENTE QUE FOR PARCIALMENTE VENCIDO NO RECURSO, INDEPENDENTEMENTE DE SER VENCIDO OU
VENCEDOR NA CAUSA. AUSNCIA DE ERRO, OMISSO OU DE QUALQUER OUTRA HIPTESE AUTORIZADORA
DE EMBARGOS DE DECLARAO. REJEIO. (RIO GRANDE DO SUL. Turmas Recursais. Recurso Cvel
N 71001046648, Segunda Turma Recursal Cvel, Relator: Mylene Maria Michel, Julgado em 01/11/2006).
EMBARGOS DE DECLARAO. HONORRIOS. DE SE ACOLHER OS EMBARGOS DE DECLARAO PARA
EXCLUIR OS HONORRIOS ADVOCATCIOS A QUE FOI CONDENADA A RECORRENTE QUE TEVE O RECURSO
PROVIDO. NOS TERMOS DO ART. 55 DA LEI N 9.099/95, SOMENTE O RECORRENTE VENCIDO PAGAR
HONORRIOS ADVOCATCIOS. COMO A AUTORA TEVE O RECURSO PROVIDO, DESCABIDA A CONDENAO
EM HONORRIOS. (RIO GRANDE DO SUL. Recurso Cvel n 71000947077, Terceira Turma Recursal
Cvel, Relator: Ketlin Carla Pasa Casagrande, Julgado em 11 jul. 2006, DJ 27 jul. 2006). EMBARGOS
DE DECLARAO. SUCUMBNCIA NO PROCESSO DO JUIZADO ESPECIAL CVEL. CABIMENTO APENAS NO
IMPROVIMENTO DO RECURSO. INTERPRETAO DO ART. 55 DA LEI N 9.099/95. Embargos desacolhidos.
(RIO GRANDE DO SUL. Recurso Cvel n 71001020411, Primeira Turma Recursal Cvel, Relator: Ricardo
Torres Hermann, Julgado em 19 abr. 2007, DJ 24 abr. 2007).
92 Nesse sentido: Em outras palavras, o recorrido vencido, por bvio deve tambm ser condenado ao
pagamento de despesas processuais e honorrios advocatcios. No mesmo sentido, Luiz Fux (1998, p. 16)
assevera: Portanto, recorrente vencido a parte que, no recurso, restou vencida, e que tanto pode
ser o recorrente mesmo e a nenhuma dificuldade se apresenta ou o recorrido vencido, uma vez que
nada pagou para atuar no primeiro grau onde obteve uma vitria em primeiro estgio de aferio do
direito em litgio (FIGUEIRA JUNIOR; Joel Dias; LOPES; Maurcio A. R. Juizados Especiais Federais Cveis
e Criminais. So Paulo: RT, 2006). E, de forma mais detida, acrescenta HELENO NUNES: As normas
previstas na Lei n 9.099/95, que visam desestimular a utilizao dos recursos sob pena de violarem os
princpios constitucionais da ampla defesa, de forma genrica, e do duplo grau de jurisdio, de maneira
especfica, somente podem ter em mira aqueles inconformismos infundados e protelatrios. Todo processo
interpretativo visa a um resultado razovel, conducente melhor conseqncia para a coletividade, e a
falta de imposio ao recorrido vencido dos nus da sucumbncia acarreta, em algumas hipteses, o seu
enriquecimento sem causa, em detrimento do recorrente vencedor, o que rejeitado pelo direito ptrio. A
lei especial que regulamenta os juizados especiais cveis e criminais omissa no tocante hiptese em que
o recorrente obtm xito total ou parcial do seu recurso, pelo que, utilizando-se as regras de integrao
da norma jurdica, aplicam-se, subsidiria e analogicamente, as disposies e princpios do Cdigo de
Processo Civil acerca da matria, que a lei geral do processo (NUNES, Heleno Ribeiro Pereira, et. al. Dos
nus da sucumbncia nos juizados especiais cveis. Revista Cidadania e Justia. Braslia: Associao dos
Magistrados Brasileiros, Ano 03, n. 7, p. 158-63, jul.-dez. 1999).
Coleo Administrao Judiciria 55

recursos, no basta apenas observar o princpio da celeridade, mas tambm o da garan-


tia constitucional do acesso justia (garantia de acesso ao) e do devido processo le-
gal, ponderando todos para a interpretao do disposto no art. 55, da Lei 9.099/1995.
Finalmente, resulta claro que a falta de reembolso, ao recorrente que obtm
xito com seu recurso, das despesas de preparo adiantadas, acarreta-lhe a no en-
trega total da prestao jurisdicional buscada, j que desfalcado no valor relativo s
custas de preparo despendidas. Assim, no h como deixar de aplicar analogicamen-
te, na hiptese, as disposies relativas sucumbncia do Cdigo de Processo Civil,
revendo posio jurisprudencial antes mencionada.
Nem mesmo o argumento de que o autor, que ingressa com a ao no Juizado
Especial, com a expectativa de no ter de pagar custas processuais seria surpreendido
com a condenao sucumbencial em grau de recurso resiste a uma anlise, ainda que
sucinta. Ora, primeiro o autor carente de recurso, sempre poder contar com o benefcio
da assistncia judiciria gratuita, regulado pela Lei n. 1.060, de 05 de fevereiro de 1950.93
Depois, aquele que ingressa com pretenso infundada, sabe que corre o risco de suportar,
ao menos, as custas processuais e os honorrios advocatcios, caso deixe o processo cor-
rer at a fase recursal para o reconhecimento da improcedncia de sua pretenso.
Dessa forma, nada justifica a manuteno desse obstculo processual imposto
ao direito de recorrer. Nesse tema, pertinente a advertncia feita, criticando situa-
es de no conhecimento de recursos ao que se assemelha a imposio de custas de
preparo no reembolsveis por BARBOSA MOREIRA: a essa luz, o que se espera da lei
e de seus aplicadores um tratamento cuidadoso e equilibrado da matria, que no

93 Art. 2 Gozaro dos benefcios desta Lei os nacionais ou estrangeiros residentes no Pas que necessitarem
recorrer justia penal, civil, militar, ou do trabalho.
Pargrafo nico. Considera-se necessitado, para os fins legais, todo aquele cuja situao econmica no
lhe permita pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo do sustento prprio
ou da famlia.
Art. 3 A assistncia judiciria compreende as seguintes isenes:
Idas taxas judicirias e dos selos;
IIdos emolumentos e custas devidos aos juzes, rgos do Ministrio Pblico e serventurios da
justia;
IIIdas despesas com as publicaes indispensveis no jornal encarregado da divulgao dos atos
oficiais;
IVdas indenizaes devidas s testemunhas que, quando empregados, recebero do empregador salrio
integral, como se em servio estivessem, ressalvado o direito regressivo contra o poder pblico federal,
no Distrito Federal e nos Territrios, ou contra o poder pblico estadual, nos Estados;
Vdos honorrios de advogado e peritos.
Pargrafo nico. A publicao de edital em jornal encarregado da divulgao de atos oficiais, na forma
do inciso III, dispensa a publicao em outro jornal.
56 Ricardo Torres Hermann

imponha sacrifcio excessivo a um dos valores em jogo, em homenagem ao outro.94


No caso dos Juizados Especiais, que no se sacrifiquem as garantias do direito justia
(direito ao e ao recurso) e do devido processo legal, em nome da celeridade.

1.2.1.5 Princpio da celeridade

O problema da demora na prestao jurisdicional foi um dos principais fa-


tores complicadores para possibilitar o acesso justia. Tal barreira criada pela
impossibilidade de suportar a mora judicial, atinge principalmente os titulares de
pequenos direitos e especialmente os pobres, sendo que os responsveis pela vio-
lao desses direitos, em regra, so empresas, ou litigantes organizacionais com
condies de extrair proveito da dificuldade.95
Da, a existncia de fator discriminante a justificar a existncia de procedi-
mento clere, efetivo que d atendimento ao disposto no art. 5, inciso LXXVIII, o qual
assegura que: a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razo-
vel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao.
No resta a menor dvida, entretanto, que h de se respeitar o chamado
tempo do processo, em razo do que ser preciso tempo para que o demandado seja
citado e, uma vez citado, elabore sua defesa. O fato de ter de manifestar-se sobre
documentos na prpria audincia, em conformidade com o disposto no art. 33, da
Lei n 9.099/1995,96 no importa em qualquer cerceamento de defesa, na medida em
que se trata no h como olvidar de questes de menor complexidade. Havendo

94 BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. Restries Ilegtimas ao Conhecimento dos Recursos. Revista da AJURIS.
Porto Alegre: Ajuris, ano 32, n. 100, dez. 2005, p. 189-190.
95 Um exame dessas barreiras ao acesso, como se v, revelou um padro: os obstculos criados por
nossos sistemas jurdicos so mais pronunciados para as pequenas causas e para os autores individuais,
especialmente os pobres; ao mesmo tempo, as vantagens pertencem de modo especial aos litigantes
organizacionais, adeptos do uso do sistema judicial para obterem seus prprios interesses. Refletindo
sobre essa situao, de se esperar que os indivduos tenham maiores problemas para afirmar seus
direitos quando a reivindicao deles envolva aes judiciais por danos relativamente pequenos, contra
grandes organizaes. Os novos direitos substantivos, que so caractersticos do moderno Estado de bem
estar-social, no entanto, tm precisamente esses contornos: por um lado, envolvem esforos para apoiar
os cidados contra os governos, os consumidores contra os comerciantes, o povo contra os poluidores, os
locatrios contra os locadores, os operrios contra os patres (e os sindicatos); por outro lado, o interesse
econmico de qualquer indivduo como autor ou ru ser provavelmente pequeno(CAPPELLETTI,
Mauro; GARTH, Bryant. Acesso Justia, p. 28-9).
96 Art. 33 - Todas as provas sero produzidas na audincia de instruo e julgamento, ainda que no
requeridas previamente, podendo o Juiz limitar ou excluir as que considerar excessivas, impertinentes
ou protelatrias.
Coleo Administrao Judiciria 57

complexidade probatria, haver o feito de ser extinto, com fulcro no art. 51, inciso II,
combinado com o art. 3, caput, ambos da Lei dos Juizados Especiais Cveis.
No incomum que isto ocorra, de modo a possibilitar que a celeridade im-
primida ao feito no venha a comprometer a justia da soluo da causa.97 Inclusive,
como deixa claro o enunciado n. 54 do FONAJE (Forum Nacional de Juizados Espe-
ciais): a menor complexidade da causa para a fixao da competncia aferida
pelo objeto da prova e no em face do direito material.
Assim, resta evidente que a prova deve ser produzida em audincia. Nem
mesmo a limitao ao nmero de testemunhas em trs, como prev o art. 34 da Lei
9.099/199598 pode ser visto como limitador ao direito de defesa, na medida em que,
havendo necessidade de inquirio de mais testemunhas, ou o Juiz Instrutor as inqui-
re de ofcio ou extingue o processo pela complexidade.
Os prazos so, efetivamente, mais curtos que os do CPC, sendo o para recor-
rer da sentena de (10) dez dias (art. 42) e o para os embargos de declarao, de (05)
cinco dias (art. 49). A interposio dos embargos de declarao contra a sentena
apenas suspende e no interrompe o prazo recursal (art. 50), o que importa dizer
que o prazo decorrido at a interposio dos declaratrios so abatidos do prazo
para o recurso inominado aps a deciso de ditos embargos. Assim, se a parte restar
intimada da sentena e deixar transcorrer cinco dias do prazo recursal, por exemplo,
ingressando com os embargos de declarao no sexto dia, haver transcorrido cinco
dias do prazo recursal j que se exclui o dia da interposio dos declaratrios ,

97 AO REIVINDICATRIA CUMULADA COM PEDIDO COMINATRIO. EXTINO PELA COMPLEXIDADE


PROBATRIA. Cuidando-se de ao onde a parte autora reivindica a restituio de construo - embora
de pequeno valor - que importaria, se procedente, em desalojar a parte demandada do imvel onde
reside, bem como estando cumulado o pedido com cominao de pena em face de violao de direito de
vizinhana, com necessidade de prova pericial para medio de perturbao sonora dita produzida pela
r, correta a deciso que entendeu pela extino do feito em face da complexidade da prova. Sentena
de primeiro grau mantida por seus prprios fundamentos. Recurso improvido. (RIO GRANDE DO SUL.
Turmas Recursais. Recurso Cvel N 71000511329, Primeira Turma Recursal Cvel, Relator: Clovis Moacyr
Mattana Ramos, Acrdo em 13 mai. 2004. DJ 01 jun. 2004).
CONTRATO DE SEGURO. RISCO COBERTO COMO SENDO MORTE ACIDENTAL. APLICE ESTABELECENDO VALOR
DE AT R$ 100.000,00 PARA INDENIZAO AO JULGADA IMPROCEDENTE EM FACE DE NO DEMONSTRADO
PELA PARTE AUTORA O NEXO ENTRE A MORTE E O INVOCADO ACIDENTE, DECORRENTE DE ROUBO DO QUAL
FOI VTIMA O ESPOSO DA DEMANDANTE. EXTINO DO FEITO DETERMINADA EM FACE DA COMPLEXIDADE
PROBATRIA. (RIO GRANDE DO SUL. Turmas Recursais. Recurso Cvel n. 71000556928, Segunda Turma
Recursal Cvel, Relator: Clovis Moacyr Mattana Ramos, Julgado em 29 set. 2004, DJ 18 out. 2004).
SEGURO DE VECULOS. INDCIOS DE FRAUDE E MONTAGEM DE SINISTRO. COMPLEXIDADE PROBATRIA. EXTINO
QUE SE DECRETA DE OFCIO. (RIO GRANDE DO SUL. Turmas Recursais. Recurso Cvel n. 71000515130, Segunda
Turma Recursal Cvel, Relatora: Mylene Maria Michel, Acrdo em 09/06/2004, DJ 25 jun. 2004).
98 Art. 34, da Lei 9.099/1995. As testemunhas, at o mximo de trs para cada parte, comparecero
audincia de instruo e julgamento levadas pela parte que as tenha arrolado, independentemente de
intimao, ou mediante esta, se assim for requerido.
58 Ricardo Torres Hermann

sobrando quando da intimao da deciso dos embargos de declarao, apenas os


cinco dias faltantes do decndio legal para interpor o recurso inominado.
A partir da anlise dos princpios informadores do processo do Juizado Especial
Cvel, at agora procedida, possvel verificar que a idia de criao de uma via judicial,
que possibilite maior efetividade de acesso justia apresentou fundadas razes, haven-
do sem qualquer margem de dvida o fator discriminante, que justificava a criao
de meio de prestao jurisdicional mais rpido, simples, informal, gratuito, pblico e
democrtico e que concretizasse o direito a uma ordem jurdica justa.99

1.2.2 Concluses preliminares para correo de rumos na atuao dos Juizados


Especiais

LESLIE SHRIDA FERRAZ afirma que,

os Juizados de Pequenas Causas, criados para lidar com demandas mais


simples, verteram-se em cortes de consumo, e tm julgado causas cuja
complexidade incompatvel com sua estrutura simplificada: sua ndole
conciliatria foi totalmente desvirtuada e seu funcionamento, em algumas
unidades da federao como So Paulo, no difere substancialmente do
juzo comum (lento, inefetivo, burocrtico).100

Os Juizados Especiais Cveis precisam retomar a preocupao central que os


inspirou, e que foi possvel recuperar a partir da anlise dos princpios orientadores
de tal microssistema, ou seja, de uma Justia acessvel queles que apresentem pe-
quenas causas, assim entendidas as de menor complexidade e valor, valendo-se para
tanto da participao da comunidade, com o fito de concretizar o principal valor
perseguido, qual seja, o da soluo amigvel ou conciliada dos litgios.
No se pode, contudo, na anlise da correo dos rumos dos Juizados Especiais,
deixar de reconhecer o grande xito j alcanado por essa nova arena judicial no mbito

99 Como bem ponderam MARINONI e ARENHART: As leis que tratam dos Juizados Especiais (Lei 9.099/95
Juizados Especiais Estaduais e Lei 10.259/2001 Juizados Especiais Federais) devem ser vistas como
repostas do legislador ao seu dever de instituir rgos judicirios e procedimentos capazes de permitir
o efetivo acesso ao Poder Judicirio. O procedimento dos Juizados Estaduais, segundo o prprio art. 2
da Lei 9.099/1995, caracterizado pela oralidade, simplicidade, informalidade, economia processual
e celeridade. O objetivo garantir o acesso com o mnimo de custo econmico possvel, assim como
propiciar, na medida do possvel, celeridade, uma vez que o pobre tem menor resistncia do que o
rico para esperar pela justia. Alm disso, busca-se simplificar e tornar menos formal o procedimento,
obviamente que sem prejuzo das garantias processuais, pretendendo-se, com isso, facilitar a participao
no processo. (Op. Cit., p. 463).
100 - FERRAZ, Leslie Shrida. Uma Justia de olhos bem abertos. Revista Custo Brasil. Rio de Janeiro, ano
4, n. 20, p. 36-9, abr.-mai. 2009. p. 39.
Coleo Administrao Judiciria 59

da ampliao do acesso justia. Tal avano, todavia, no elimina o longo caminho que
ainda se est por percorrer para o aperfeioamento do microssistema de Pequenas Cau-
sas e para o atingimento do almejado amplo acesso ordem jurdica justa.
Assim, mesmo voltando s trs vertentes das crticas que sobre a atividade
dos Juizados Especiais Cveis vm sendo feitas: a primeira que no admite que os jui-
zados tm problemas, identificando apenas limitaes superveis com investimentos
em mudanas e reformas estruturais; a segunda que afirma estarem eles sendo usa-
dos para solucionar a crise da Justia, que se manifesta pelo excesso de demanda
e pela impropriedade das causas que lhes vm sendo submetidas e a terceira, que
sugere estar a questo fundamental situada no baixo nvel de institucionalizao de
um sistema imperfeitamente sintonizado com necessidades sociais bsicas, no se
v como deixar de atribuir parcela de razo a todas essas causas. Entretanto, o en-
frentamento de tais problemas, dentro do possvel, h de abarcar todas elas, ou seja,
a questo da gesto, da adequao da competncia e da institucionalizao dessa
justia especializada compem conjunto incindvel de providncias cabveis.
Assim, com a ressalva de que a soluo para correo de rumos dos Juizados Es-
peciais no est isoladamente numa nica iniciativa, pois h diversas reas de atuao a
enfrentar, se houvesse necessidade de eleger apenas um aspecto, este, pelo que se ver da
pesquisa realizada neste trabalho, consiste na necessidade de conter o excesso artificial
de demandas e a inadequao da competncia dos Juizados Especiais para muitas das
causas que lhe esto sendo submetidas. A premente necessidade de se atuar em tal rea
vincula-se preocupao em no se desvirtuar as finalidades para as quais foram concebi-
dos, sendo para isso necessrio sempre recordar os princpios e objetivos que os inspiraram.
De fato, os Juizados Especiais Cveis, principalmente depois do advento do
Cdigo de Defesa dos Consumidores (Lei 8.078, de 11 de setembro de 1990), passa-
ram a ficar abarrotados de demandas de consumo, grande parte delas com impacto
coletivo. Assim, h milhares de aes em que, burocraticamente, repetem-se decises
idnticas, quando tal apreciao deveria ser feita em ao nica de carter coletivo.
Nesse contexto, fundamental identificar o impacto negativo que o mau fun-
cionamento da tutela de direitos coletivos exerce sobre a atuao dos Juizados Especiais
Cveis, identificando a forma pela qual possvel incentivar a utilizao adequada dos
processos coletivos para tratar os direitos supraindividuais, sejam eles difusos, coletivos
ou individuais homogneos, com os instrumentos adequados na arena judicial prpria.
2 DIREITOS COLETIVOS

2.1 ESCLARECIMENTOS PRVIOS

Cumpre, na introduo ao captulo em que se tratar dos Direitos Coletivos, deixar


desde logo estabelecida uma distino conceitual que se empregar no desenvolvimento
do trabalho e que diz respeito definio e distino entre demandas de massa e deman-
das coletivas. Considera-se demanda de massa o gnero das demandas judiciais, em que
haja violaes de direitos que atinjam grupos, categorias ou coletividades de pessoas.
Entretanto, nem todas as demandas de massa ensejaro a tutela coletiva
dos direitos, pois, para que se caracterize a demanda como sendo coletiva, h de se
agregar um atributo que pode ser resumido como sendo a sua relevncia social.
Assim, uma demanda de massa redundar numa demanda judicial coletiva
quando apresentar, alm da amplitude a grupos, categorias, coletividades de pessoas,
tambm a relevncia social que justifique a sua tutela de forma coletiva.
As demais demandas de massa, cujo tratamento ainda continuar a ser feito
de forma individual, devero observar os mecanismos processuais hoje existentes para
o tratamento das causas mltiplas ou repetitivas.101 Tal distino se faz necessria,
pois se empregar o termo demandas de massa como gnero, mas sob essa categoria
sero separados os conflitos coletivos dos individuais, j que processualmente o trata-
mento que lhes dever ser dispensado tambm haver de ser diferente.

2.2 A CRIAO DOS DIREITOS COLETIVOS COMO FORMA DE AMPLIAO DO


ACESSO JUSTIA

O significado poltico-filosfico do movimento de ampliao do acesso justia


que resultou no reconhecimento e tutela de direitos coletivos (superao de obstculos
organizacionais), na criao de meios alternativos de resoluo de conflitos como o so

101 A class action um instrumento excepcional, tendo sido criada pela necessidade ou convenincia
da ao representativa em determinadas situaes. Onde no h nem necessidade nem convenincia,
no h por que privar os membros ausentes da prerrogativa de defender pessoal e diretamente o seu
direito e autorizar que um representante o faa em seu nome (GIDI, Antnio. A Class Action como
Instrumento de Tutela Coletiva dos Direitos aes coletivas em uma perspectiva comparada, p. 73).
Embora o comentrio feito diga respeito ao sistema norte-americano, em que a eficcia da coisa julgada
, tanto a favor como contra os representados e apresente extenso subjetiva tambm mais ampla que a
da ao coletiva brasileira, pois prejudica o direito de todos os ausentes que no se manifestarem, tem
plena aplicabilidade ao sistema de aes coletivas do Brasil, j que o tratamento coletivo do direito h
mesmo de ser medida excepcional e no a regra.
Coleo Administrao Judiciria 61

os juizados de pequenas causas (transposio de obstculos processuais) e na ampliao


da assistncia legal e judicial aos cidados (superao de obstculos econmicos) revela-
-se no papel a ser desempenhado pela Justia que vem a ser o de promover uma ordem
jurdica justa, ou seja, uma ordem jurdica propcia ao desenvolvimento da justia so-
cial, minimizando os efeitos decorrentes da desigualdade e da pobreza.
evidente que o ideal de igualdade perante a lei, legado pela revoluo
burguesa responsvel pela mudana de sistemas de governo do Ocidente, a partir
do final do sculo XVIII, teve o mrito de abolir as ordens jurdicas diferenciadas e
os tribunais especiais para os distintos estratos sociais em que se estruturavam as
sociedades de ento, mas no foi capaz de garantir um mnimo de justia social no
Estado de Direito resultante da revoluo liberal-burguesa.
As crticas que redundaram na mudana do paradigma liberal vigente duran-
te os sculos XIX e XX provm da idia de que a igualdade, formalmente afirmada,
no passava de fachada, pois no servia para promover qualquer mudana na situa-
o de real desigualdade, sendo bem ilustrada pela frase segundo a qual todos eram
livres de dormir debaixo das pontes.102
A partir, portanto, dessas constataes, duas formas de mudana surgiram,
a primeira a de repdio ao Estado de Direito, a qual levou a consequncias trgicas,
com a instituio dos regimes totalitrios verificados na Europa, especialmente na
Alemanha nazista. Tambm, nos regimes do chamado socialismo real, do leste
europeu, debilitando do mesmo modo as liberdades individuais.
Porm, outra forma de reao surgiu como resposta crtica revoluo liberal consa-
gradora do Estado de Direito. Como bem pondera CAPPELLETTI: ela no consiste no repdio das
liberdades tradicionais, mas antes na complementao destas pelos novos direitos sociais.103
Tal filosofia, ao contrrio, visa justamente tornar acessveis a todos as liberdades individuais con-
sagradas na revoluo liberal-burguesa. Nesse sentido, complementa o mesmo autor:

A filosofia do acesso Justia reflete exatamente essa resposta, isto ,


a tentativa de adicionar uma dimenso social ao estado de Direito, de
passar do Reschtsstaat ao Sozialer Rechtsstaat, consoante proclamam as
mais avanadas Constituies europias, inclusive a francesa, a alem e,
mais recentemente, a espanhola.104

102 CAPPELLETTI, Mauro. Os Mtodos Alternativos de Soluo de Conflitos no Quadro do Movimento


Universal de Acesso Justia. Revista de Processo, So Paulo, ano 19, n. 74, p. 82-97, abr.-jun. 1994.
103 CAPPELLETTI, Mauro. Os Mtodos Alternativos de Soluo de Conflitos no Quadro do Movimento Universal
de Acesso Justia. Revista de Processo, So Paulo, ano 19, n. 74, p. 82-97, abr.-jun. 1994, p. 96.
104 Idem.
62 Ricardo Torres Hermann

No mesmo sentido, a dimenso social preconizada na Constituio Brasileira.105


Os novos direitos sociais, portanto, servem para complementar e corrigir
eventuais excessos nos direitos e liberdades individuais, promovendo um maior equil-
brio entre os cidados, pois a igualdade buscada h de igualar os iguais, mas compen-
sar situaes de carncia daqueles que se apresentam socialmente em desvantagem.
Assim, as tcnicas que buscam canalizar as demandas dos grupos, categorias
e classes ao processo coletivo, antes de diminuir garantias individuais, ou de restrin-
gir o acesso individual justia, objetiva, em verdade, complement-los, conferindo
remdios eficazes para solucionar demandas de massa.
evidente que a tutela de direitos coletivos suscita muitas crticas, no ape-
nas ligadas possvel restrio do acesso justia, como tambm invocando valores
ligados ao devido processo legal (due process), porm como salienta CAPPELLETTI:

Concordo com o meu colega de Stanford Kenneth Scott, em que um


marco na sofstica judicial o uso de conceitos relacionados com o due
process, em nome da proteo dos interesses dos membros da classe,
para rejeitar o nico procedimento capaz de proteg-los.106

Como se v, portanto, o incentivo utilizao das tutelas de direitos cole-


tivos, articulada com as demais providncias referidas nas outras duas ondas reno-
vatrias, a par de se traduzir em verdadeiro instrumento de ampliao de acesso
justia, representa a alternativa que melhor atende s urgentes demandas sociais.
Por outro lado, a assuno pelo Poder Judicirio da jurisdio de confli-
tos coletivos certamente representar um significativo aumento de sua importn-
cia institucional, devido ao desenvolvimento da funo normativa que passar a

105 Art. 1 da CF. A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios
e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos:
I - a soberania;
II - a cidadania;
III - a dignidade da pessoa humana;
IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa;
V - o pluralismo poltico.
Pargrafo nico. Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou
diretamente, nos termos desta Constituio.
[...]
Art. 3 da CF. Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil:
I - construir uma sociedade livre, justa e solidria;
II - garantir o desenvolvimento nacional;
III - erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais;
IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras
formas de discriminao.
106 Os Mtodos Alternativos de Soluo de Conflitos no Quadro do Movimento Universal de Acesso Justia, p. 86.
Coleo Administrao Judiciria 63

desempenhar, com a deciso de demandas envolvendo, por exemplo, questes re-


lacionadas ao direito dos consumidores, s tarifas dos servios pblicos concedidos,
pois envolvem a avaliao de correo de polticas pblicas ou da falta delas.107
Os juzes, especialmente os juzes da Justia Comum Estadual,108 encontram-se
atualmente confrontados com dilema de assumirem um papel de maior influncia e
controle sobre essas novas demandas sociais, que passa por conferir efetividade ao
processo coletivo, ou de conformar-se com o papel passivo e secundrio que lhes foi
relegado pela tradio da civil law.

2.2.1 As diferenas entre os Juzes da tradio da common law e os da tradio


da civil law

Embora seja estranho, na nossa tradio, sustentar um papel de maior ativis-


mo judicial, tal papel no causa a mesma perplexidade em juzes da tradio da common
law. A transposio, entretanto, de institutos jurdicos, como o das class actions, s
ter efetividade se houver, paralelamente, uma mudana tambm de cultura.
No resta a menor dvida de que o papel reservado aos juzes da tradio da
civil law foi um papel diferente daquele reservado aos juzes da tradio da common
law. Enquanto estes so reconhecidos como heris culturais, at mesmo figuras pa-
ternais, como so os juzes da Suprema Corte Norte Americana, como, por exemplo,
COKE, MANSFIELD, MARSHALL etc., os grandes nomes da civil law no so de juzes,
mas sim dos legisladores, v. g., JUSTINIANO, NAPOLEO, POTHIER, SAVIGNY, no vin-
do lembrana o nome de juzes daquele perodo.

107 Como salienta CAPPELLETTI, duas so as opes: Os juzes poderiam adotar muito bem uma posio de
simples rejeio, recusando-se a entrar na arena dos conflitos coletivos e de classe. Tal atitude negativa
teria, contudo, a conseqncias prtica de excluir do judicirio a possbilidade de exercer influncia
e controle justamente naqueles conflitos, que se tornaram de importncia sempre mais capital nas
sociedades modernas...A outra alternativa, pelo contrrio, a de que os prprios juzes sejam capazes
de crescer, erguendo-se alttura dessas novas e prementes aspiraes, que saibam, portanto, tornar-se
eles mesmos protetores dos novos direitos difusos, coletivos e fragmentados, to caractersticos
e importantes da nossa civilizao de massa, alm dos tradicionais direitos individuais (CAPPELLETTI,
Mauro. Juzes Legisladores?. Porto Alegre: Fabris, 1993, p. 59-60).
108 O Projeto de Lei 5.139-2009, que promove a alterao na Lei da ao civil pblica e cria verdadeiro
Lei Geral da Ao Civil Pblica, afastava o cabimento da ao coletiva nas principais demandas de
massa de competncia da Justia Federal. Nesse sentido, estabelece o art. 1o, 1o, do referido Projeto:
No ser cabvel ao civil pblica para veicular pretenses que envolvam tributos, concesso, reviso
ou reajuste de benefcios previdencirios ou assistenciais, contribuies previdencirias, o Fundo de
Garantia do Tempo de Servio - FGTS ou outros fundos de natureza institucional cujos beneficirios
podem ser individualmente determinados. Felizmente tal preceito foi suprimido no Substitutivo do
Dep. Antnio Carlos Biscaia (PT-RJ).
64 Ricardo Torres Hermann

Conforme bem acentua MERRYMAN, em parte, o juiz da civil law contem-


porneo herdou um status e desempenha um conjunto de funes determinadas pela
tradio que remonta ao iudex dos tempos romanos.109
Enquanto o iudex o juiz privado tinha um poder muito limitado, tendo
suas sentenas eficcia meramente declaratrias e ainda, por no ser um perito em
leis, aconselhando-se tal juiz com os jurisconsultos, o praetor romano, do qual deri-
vou o juiz da common law, por intermdio do interditos, exercia atividade imperati-
va, seja promovendo atos executrios, seja determinando a prtica ou a absteno
de determinados comportamentos.
Segundo OVDIO BAPTISTA DA SILVA, o direito de tradio da common law
preservou, do Direito Romano:

justamente a parcela mais significativa dos poderes atribudo aos


magistrados romanos, enquanto os sistemas modernos derivados do direito
romano-cannico, que constituem a generalidade dos ordenamentos da
Europa continental, conservaram-se fiis aos esquemas e princpio do
processo privado da actio.110

Alm disso, com a revoluo liberal e a consagrao do dogma da separao


rgida dos poderes, a funo judicial tambm restou muito diminuda no mbito da
tradio da civil law. Ainda na lio de MERRYMAN, a insistncia revolucionria em
que as normas legais fossem feitas apenas pelos representantes do legislativo signifi-
cava que a lei no poderia ser criada, direta ou indiretamente pelos juzes.111
Outros motivos tambm poderiam ser arrolados para a demonstrao das ra-
zes que determinaram a distino entre a forma de atuao e expresso dos juzes
da common law e os juzes da civil law,112 mas para destacar a importncia da com-
preenso da dificuldade de o juiz da tradio da civil law trabalhar com categorias
de direitos no reguladas previamente pelo legislador, como ocorre com os direito
coletivos, a exigir funo mais criativa, inclusive sob o ponto de vista da criao do

109 Op. Cit., p. 67.


110 BAPTISTA DA SILVA, Ovdio A. Jurisdio e Execuo na tradio romano-cannica. 2.ed. So Paulo:
RT, 1997, p. 10.
111 Op. Cit., p. 65.
112 Outro fator decisivo para essa disparidade de concepo do Poder Judicirio nos dois sistemas est em
que as lutas persistentes ocorridas na Frana entre os rgos da administrao da justia e o poder real
no se verificaram na Inglaterra, onde, como mostra NICOLA PICARDI (Il giudice ordinario, RDP, 1985,
p. 758), cedo estabeleceram-se os limites do poder real em face do Poder Judicirio (consultar tambm
o ensaio do Prof. NELSON SALDANHA, Ajuris, 42, p. 142 e ss.) (BAPTISTA DA SILVA, Ovdio A. Curso de
Processo Civil. 5.ed. rev. So Paulo: RT, 2002, v. 2. p. 344).
Coleo Administrao Judiciria 65

Direito, de fundamental importncia ainda destacar a distino que se fazia entre


o direito pblico e o privado.113
Como assevera OVDIO BAPTISTA DA SILVA, salientando a maior cogncia da
tutela jurisdicional dos direitos pblicos:

A distino radical entre direito pblico e direito privado, em que o


primeiro reveste-se de natureza imperativa e cogente enquanto o ltimo
tido como essencialmente dispositivo, pode ser indicada como um
dos fatores determinantes dessa impotncia ftica, na denominao
de CALVO DA SILVA, de nossa atividade jurisdicional, responsvel, em
grande medida, pelo alegado declnio do direito.114

Nesse contexto, crucial a necessidade de conscientizao da necessidade


mudana do papel desempenhado pelo Juiz da tradio da civil law, para tutelar de
forma adequada os direitos coletivos, fundamentalmente assumindo postura mais
criativa, dispondo-se a interferir em questes que envolvam polticas pblicas, no-
tadamente, no mbito dos servios pblicos concedidos a empresas privadas, como
ocorre com o fornecimento de energia eltrica, gua, servios de telecomunicao,
de informao televisiva, transporte coletivo etc.
Alm disso, fundamental a considerao desses direitos como pblicos, sem
o que no haver como assegurar a necessria imperatividade e cogncia da tutela
jurisdicional que a eles ser dispensada.

2.2.2 Origem dos Direitos Coletivos

A origem dos Direitos Coletivos est ligada superao da lgica individua-


lista do Estado Liberal Democrtico, que partia do pressuposto de que a liberdade
individual bastava para assegurar os direitos fundamentais dos cidados, ainda que
tal liberdade fosse garantida apenas sob o ponto de vista formal. Na prtica, tal

113 A distino entre direito pblico e direito privado possui uma longa histria na tradio da civil law.
H uma relativa incerteza se esta distino apareceu no direito romano clssico ou apenas mas tarde,
no Corpus Juris Civilis de Justiniano, mas no h dvida de que os Glosadores e os Comentaristas faziam
a distino tanto em seus escritos com em aulas... Muito da fora que h por detrs da clivagem direito
pblico-direito privado no pensamento jurdico moderno europeu tem natureza ideolgica, com matriz
na expresso de correntes de pensamento econmico, social e poltico, dominantes nos sculos XVII e
XVIII, e que encontram expresso nos cdigos civis da Frana, ustria, Itlia e Alemanha no sculo XIX.
114 Curso de Processo Civil, p. 344.
66 Ricardo Torres Hermann

garantia no redundava em liberdade e igualdade para as pessoas, valores sobre os


quais se assentavam os ideais da revoluo liberal-burguesa115.
Porm, a influncia exercida pela lgica individualista persiste, ainda, e
evidente, no mbito do processo civil. Conforme salientam DIDER e ZANETI JR:

O direito ao processo, como conhecemos hoje, foi fortemente influenciado


pelo liberalismo e pelo iluminismo. A partir do sculo XVII, com a difuso do
mtodo cartesiano e da lgica ramista na Europa continental, foi cristalizada a
idia da propriedade individual, da autonomia da vontade e do direito de agir
como atributos exclusivos do titular do direito privado, nico soberano sobre o
prprio destino do direito subjetivo individual (base de todo o sistema).116

No Brasil, o Cdigo Civil de 1916, criado para regular todas as relaes jurdi-
cas de direito privado civil, contemplava regras de processo civil e pretendia purificar
o sistema, afastando qualquer forma de tutela coletiva de direitos. Nesse sentido,
disps no art. 76 que: para propor, ou contestar uma ao, necessrio ter legtimo
interesse econmico, ou moral, complementando, no pargrafo nico, que o inte-
resse moral s autoriza a ao quando toque diretamente ao autor, ou sua famlia.
Como bem ressaltam DIDER e ZANETI JR.: o objetivo do legislador era pu-
rificar o sistema, nada mais natural em codificaes fechadas.117
O prprio CLVIS BEVILQUA asseverou:

A theoria e a classificao dos bens foram, ao de leve, atingidas pela


Constituio, o que melhor se apreciar ao tratarmos do direito das
coisas. No livro referente aos factos jurdicos, surgem as aes populares,
que no tiveram entrada na codificao civil, aps detido exame da sua
desnecessidade. Qualquer cidado, determina o artigo 113 n 38 da
Constituio, ser parte legtima para pleitear a declarao de nulidade
ou annullao dos actos lesivos ao patrimonio da Unio, dos Estados ou dos
Muncpios. Sem negar o caracter democratico dessa ressureio, receio
que nos venham dahi inconvenientes, que a ba organizao do Ministrio
Pblico evita. Para, funces dessa classe, a sociedade possue rgos
adequados, que melhor as desempenham do que qualquer do povo.118

115 O fato que o Terceiro Estado, a burguesia, apropriou-se do Estado e a seu servio que este
pe o direito, instrumentando a dominao da sociedade civil pelo mercado (GRAU, Eros. A Ordem
Econmica na Constituio de 1988. 11.ed. So Paulo: Malheiros, 2006. p. 31).
116 DIDIER JR., Fredie; ZANETI JR., Hermes. Curso de Direito Processual Civil: processo coletivo. 4.ed.
Salvador: E. Juspodium, 2009, v. 4. p. 24.
117 DIDIER JR., Fredie; ZANETI JR., Hermes, Op. Cit. p. 25.
118 BEVILQUA, Clvis. A Constituio e o Cdigo Civil, in Opusculos. Rio de Janeiro: Pongetti, 1940, v.
2. p. 32-33. Apud MAZZEI, Rodrigo. Ao Popular e o Microssistema da Tutela Coletiva. Revista Forense.
So Paulo: Forense, 2008, v. 394, p. 263-280.
Coleo Administrao Judiciria 67

Era marcante a distino entre a esfera pblica e a esfera privada. Enquan-


to esfera pblica se reservava a preocupao com o bem comum, com o interesse
social, privada, separada por uma espessa dicotomia, na expresso empregada
por JUDITH MARTINS COSTA, reservava-se um individualismo estreito, um indivi-
dualismo possessivo. Apenas com o advento da sociedade de massa e com a emer-
gncia de uma esfera social que, se no aboliu a separao em questo, ao menos
aplainou as fronteiras entre elas,119 que se possibilitou a atenuao da clivagem
direito pblico direito privado no pensamento jurdico moderno.
Essa mesma superao e o entrelaamento das esferas privada e pblica so
tambm observados no mbito das liberdades pblicas. A primeira gerao dos direi-
tos fundamentais est atrelada liberdade individual do cidado e diz respeito aos
direitos civis e polticos, cujo subjetivismo advm da lgica liberal e individualista.
Entretanto, as profundas alteraes sociais determinaram a interveno do Es-
tado para a garantia de um mnimo de igualdade substancial, surgindo ento a segunda
gerao de direitos fundamentais, ligada aos Direitos sociais, econmicos e culturais.
Na sequncia, surge no mbito da teoria das liberdades pblicas, uma nova ge-
rao de direitos fundamentais, pois no se trata de direitos clssicos de primeira gera-
o, consistentes nas liberdades reconhecidas ao cidado em face do Estado liberal, nem
dos direitos de segunda gerao, prestacionais atribudos ao Estado em benefcio dos
indivduos, mas sim de direitos de terceira gerao, fundados nos princpios da solidarie-
dade e do interesse social, uma vez reconhecido que os cidados vivem atualmente em
uma sociedade de massa, em que no bastam o reconhecimento de liberdades individuais,
nem a prestao de servios bsicos por parte do Estado, se no que h necessidade do
reconhecimento de uma nova categoria de direitos de dimenso social ou coletiva.

Independentemente da forma de classificao, h certo consenso


doutrinrio no sentido de que os direitos coletivos teriam surgido a partir
do questionamento e do afrouxamento da separao estanque que existia
entre o pblico e privado, entre o indivduo e a sociedade. O homem
sujeito de direitos passou a ser considerado na sua individualidade e com

119 Nesse sentido, acrescenta: A emergncia de uma esfera social publicamente relevante e a sua
degradao na sociedade de consumo acabou por ser confundida com a publicizao do privado, pela
qual a distino entre os dois espaos fundamentais da condio humana, quando no obscurecida
pela esquemtica diviso dicotmica, pareceu restar definitivamente aplainada: a sociedade de massas,
observa ARENDT, no apenas destri a esfera pblica e a esfera privada: priva ainda os homens no s de
seu lugar no mundo, mas tambm do seu lar privado (MARTINS-COSTA, Judith (org.). A reconstruo
do direito privado: reflexos dos princpios, diretrizes e direitos fundamentais constitucionais no direito
privado. So Paulo: RT, 2002. p. 11-2).
68 Ricardo Torres Hermann

as suas diferenas. O homem deixou de ser considerado em gnero e como


originariamente igual. O direito a iguais liberdades deixou de ser marco
inicial para ser norte, tornando necessrio considerar as peculiaridades
e os vrios aspectos que vinculam cada indivduo, para, a partir deles,
procurar garantir as iguais liberdades.120

Como se v, portanto, os direitos coletivos partem de uma superao da vinculao


ao Direito Subjetivo Individual para que se reconheam tambm Direitos Sociais ou Coletivos.
O Legislador percebeu que, na soluo dos conflitos decorrentes da eco-
nomia de massa, o processo deve servir, no apenas como forma de soluo da lide
propriamente dita, se no que como instrumento de mediao dos conflitos sociais
da advindos. evidente que, para alcanar tais objetivos, necessrio se apresenta a
reestruturao dos esquemas processuais clssicos.
Com efeito, a superao da viso individualista do processo, impe uma re-
flexo sobre noes tradicionais e muito bsicas do Processo Civil. H um aumento da
funo normativa dos juzes, pois passam a suprir deficincias, tanto do Poder Legisla-
tivo nas lacunas e omisses deixadas na legislao, como do Executivo, relativamente
falta do exerccio de um poder regulatrio e normativo que lhe seria devido.
Tais situaes so freqentes nos interesses relacionados com a defesa do
meio ambiente, dos valores culturais e espirituais e especialmente com a proteo
dos consumidores.
Relativamente omisso no poder regulatrio, oportuno referir que a
criao de agncias reguladoras, pelo Poder Pblico, no foi suficiente para conter
as violaes aos direitos sociais, tendo-se presenciado que tais rgos, apesar de
terem sido criados para controlar e disciplinar certas atividades de interesse pblico,
protegendo os direitos dos cidados e consumidores, muitas vezes acabaram por ser
capturados pelos interesses daqueles a quem se esperava que controlassem.121
Porm, a idia de tutelar os direitos coletivos constitui-se preponderante-
mente em estratgia processual, a fim de conferir efetividade tutela de direitos
individuais.

120 RIBEIRO, Samantha Souza de Moura. A Dinmica dos Direitos Coletivos a partir da Auto - Compreenso
do Estado Democrtico de Direito. Rio de Janeiro: PUC, 2007. Dissertao (Mestrado em Direito),
Faculdade de Direito, Pontifcia Universidade Catlica, 2007.
121 emblemtica a situao verificada com a ANAC (Agncia Nacional de Aviao Civil), instituda pela
Lei n. 11.182, de 27.9.2005, cuja deficiente atuao foi exposta de forma lamentvel no episdio do
acidente areo com o voo JJ 3054 da TAM que se chocou contra um prdio da empresa ao lado do
Aeroporto de Congonhas, na Zona Sul de So Paulo, e pegou fogo, no dia 17 de julho de 2007, causando
a morte das 187 pessoas a bordo e de outras que estavam no solo.
Coleo Administrao Judiciria 69

fundamental destacar que a maior crtica que se faz classificao dos


direitos fundamentais sob o critrio das geraes refere-se idia de superao
de uma gerao de direito em virtude do nascimento da outra, o que no se mostra
exato. A idia que deve preponderar a de complementaridade, da por que se falar
com maior propriedade em dimenses de direito, a fim de que uma nova dimenso
de direitos supra eventuais lacunas da antecedente, mas no que a substitua. O
modelo subjetivista do direito, nessa perspectiva, no restou superado, se no que
apenas complementado pela nova estrutura de direitos criada, Nesse sentido: todas
as dimenses so interdependentes e indivisveis.122
Ainda que no se desconhea que tenham sido consagrados direitos subjetivos
coletivos, como categoria independente dos direitos subjetivos individuais,123 a impor-
tncia dessas novas categorias est ligada fundamentalmente efetividade da prestao
jurisdicional, ao reconhecimento desses novos direitos, ou seja, utilizao do processo
como efetivo instrumento para assegurar a concretizao dos direitos coletivos.
A construo dos direitos coletivos traduz-se muito mais em tcnica processual
do que na criao de um direito substantivo de titularidade coletiva. O que se busca,
realmente, tutelar com efetividade o direito individual de carter social ou coletivo.
Mesmo em questes envolvendo o meio ambiente, no h como negar a le-
gitimidade de determinada pessoa para o ajuizamento de ao contra uma empresa
que, por exemplo, esteja causando a poluio do ar, pela emisso de gs carbnico,
pois a sade e a vida de cada um constituem-se em direitos individuais. Porm, na
prtica, restaria impraticvel apreciar todas as aes que, identicamente, poderiam
ser propostas por todo aquele que estivesse sendo prejudicado tambm com a emis-
so de tais gases.
Como bem salienta SAMANTHA RIBEIRO,

[...] dessa forma, a construo processual dos direitos coletivos e da


substituio processual acaba por distribuir entre as associaes,
organizaes e o Ministrio Pblico a responsabilidade por cuidar do
que de todos ou da sociedade, que ainda parece desvinculada dos
indivduos.124

122 RIBEIRO, Samantha Souza de Moura. Op. Cit., p. 76-7.


123 Tanto assim que a prpria Constituio Federal enuncia no Ttulo II, que trata dos Direitos e Garantias
Fundamentais, o CAPTULO I - DOS DIREITOS E DEVERES INDIVIDUAIS E COLETIVOS [grifo nosso].
124 RIBEIRO, Samantha Souza de Moura. Op. Cit., p. 84.
70 Ricardo Torres Hermann

A superao da categoria de direitos individuais para alcanar a dimenso


coletiva, portanto, apresenta maior importncia do ponto de vista processual, do
que do substancial, pois a obteno concreta da tutela do direito (ou interesse) que
de todos depende da tcnica processual adequada.
E as dificuldades de exerccio dos direitos coletivos tambm se explicam
muito em razo de sua maior expresso processual. Com efeito, enquanto a regula-
mentao do processo coletivo ficar dependente do uso, ainda que subsidirio, das
normas do Cdigo de Processo Civil, marcado, como se viu, pela lgica individual,
persistiro as dificuldades na garantia de sua eficaz aplicao.125

2.2.3 A tutela de direitos difusos e coletivos

Assim leciona WATANABE:

Exceo feita a algumas demandas coletivas (v. g., as chamadas aes


civis pblicas e ao popular), todas as demais so tratadas como se
tivessem configurao interindividual e as tcnicas processuais a elas
aplicadas so as tradicionais, consistentes em atomizao e soluo
adjudicada dos conflitos.
Sem dvida alguma, a organizao da Justia em nosso Pas est, em
muitos pontos, dissociada dessa realidade social que nos cerca.126

A idia de tutela de direitos difusos e coletivos desperta, tanto maior inte-


resse, quanto melhor forem visualizados os objetivos pelos quais foi desenvolvida a
tcnica processual de resoluo desses novos conflitos com enfoque social.
Segundo GIDI, a existncia da tcnica jurisdicional para a tutela coletiva dos direi-
tos de grupo pode servir realizao de inmeros objetivos, mas tais objetivos so sinteti-
zados, de forma mais adequada, em trs grandes grupos que so: a) promover a economia
processual, b) ampliar o acesso justia e c) promover a efetivao do direito material.
O pragmatismo do Direito Anglo-Saxo, do qual originria a tutela coletiva
de direitos (e, alis, os avanos mais significativos no Processo Civil), facilmente

125 Nesta conformao de idias, temos o CPC como mero diploma residual, seu efeito sobre o
processo coletivo deve ser sempre reduzido, evitando disciplinar as demandas coletivas com institutos
desenvolvidos para os processos individuais. Com o advento do Cdigo Brasileiro de Processos Coletivos
esta situao ser consolidada, o CBPC representar o diploma harmonizador dos processos coletivos no
Brasil, colocando-os em conformidade com os objetivos constitucionais (DIDIER JR., Fredie; ZANETI JR.,
Hermes. Op. Cit., p. 55).
126 Acesso Justia e Sociedade Moderna, p. 131.
Coleo Administrao Judiciria 71

identificvel pelo fato de relacionar como objetivo primeiro a economia de tempo e


de recursos para a justa composio da controvrsia.

A economia e a eficincia processual so valores constantes do direito


processual civil americano e no instrumentos meramente retricos da
doutrina. Na Rule 1 das Federal Rules of Civil Procedure est previsto que
estas normas devem ser interpretadas e aplicadas para proporcionar a
justa, rpida e econmica soluo de cada controvrsia. [grifo nosso]127

evidente que a economia processual promovida com a propositura de uma ao


coletiva, em que podem ser reunidos milhares de interesses individuais, pressupe tambm
uma ampliao de acesso justia, pois originalmente causas individuais de valores econ-
micos muito reduzidos ou mesmo aquelas em que haja interesses difusos, como ocorre na
defesa do meio ambiente, sequer chegavam ao conhecimento do Poder Judicirio.
CAPPELLETTI cita como exemplos: a construo de uma represa que ameace
de maneira sria e irreversvel o ambiente natural e que afete muitas pessoas que
poderiam desfrutar da rea ameaada e outro de um autor de uma pequena causa,
para quem a demanda judicial antieconmica. So situaes em que, normalmen-
te, no haveria como as pessoas buscarem seus direitos na Justia.

A conexo de processos , portanto, desejvel muitas vezes, mesmo,


necessria no apenas do ponto de vista de Galanter (que reala a
vantagem da demanda coletiva para equilibrar a desvantagem dos
litigantes eventuais, como, por exemplo, os consumidores, em face
dos litigantes habituais ou organizacionais, com e. g., as empresas
concessionrias de servios pblicos), seno tambm do ponto de vista
da reivindicao eficiente dos direitos difusos.128

Como se v, portanto, a segunda virtude principal da tutela dos direitos


coletivos assegurar o efetivo acesso justia. A violao em massa de direitos, em
que uma Empresa pode prejudicar milhares de pessoas, s pode ser enfrentada, para
garantir efetivo acesso Justia, com a tcnica processual adequada que a tutela
coletiva de direitos. Em face da notria disparidade entre o indivduo membro do
grupo lesado e a empresa violadora, em termos de informao, organizao e capacidade

127 GIDI, Antnio. A Class Action como instrumento de tutela coletiva dos direitos aes coletivas em
uma perspectiva comparada, p. 25.
128 CAPPELLETTI, Mauro. Juzes Legisladores?, p. 27.
72 Ricardo Torres Hermann

financeira, negar a possibilidade de tutela coletiva dos direitos lesados, em tal situa-
o, significa negar a tutela jurisdicional de tais direitos.129
O terceiro objetivo relacionado diz respeito a tornar efetivo o direito mate-
rial e promover polticas pblicas do Estado. Para alcanar tal objetivo, as medidas
relacionadas tutela coletiva de direitos buscam alcanar duas virtudes, a primeira
a realizao autoritativa da justia no caso concreto de ilcito coletivo (corrective
justice) que visa corrigir o ilcito coletivo provocado e, a segunda, a pedaggica ou
dissuasria, por intermdio de estmulo da sociedade ao cumprimento voluntrio dos
direitos emergentes na sociedade de massa (deterrence).
As aes coletivas so importante instrumento de fiscalizao do cumprimen-
to das polticas pblicas por partes do Estado, cujas limitaes so evidentes. Uma
dessas polticas dentro da perspectiva do direito de no excluso ou direito de integra-
o, conhecida na experincia anglo-americana com ao afirmativa, que pode se
concretizar no plano legislativo, judicial, administrativo e mesmo privado.130
Embora haja certa preocupao com relao ao aumento da litigiosidade em curto
prazo, pela abertura das portas dos tribunais a conflitos de interesses que originalmente a
eles no chegariam, tendo em vista o fenmeno da litigiosidade contida, o eficiente desem-
penho de tutelas coletivas gerariam tambm efeito dissuasrio, desencorajando a prtica
de condutas ilcitas coletivas, o que tende a determinar a diminuio de tal litigiosidade.
A evoluo do Direito Processual, que revela a existncia de diversas fases:
do sincretismo que considerava o processo, como mero desdobramento do exerccio do
direito material, construo da autonomia com base na doutrina de Blow para cons-
truo da cincia processual, passando pelo instrumentalismo e pela perspectiva consti-
tucional de anlise da cincia processual, que despertou a conscincia da necessidade de
o processo ter plena e total aderncia realidade scio-jurdica a que se destina, mostrou-se
insuficiente, nessa evoluo, para a tutela de direitos e interesses coletivos.
Em tal perspectiva, resta claro que um processo garantstico insuficien-
te e inadequado para satisfazer os atuais valores consagrados na constituio.

E hoje, a orientao dominante francamente no sentido de que no


h incompatibilidade entre o devido processo legal e as tcnicas das

129 GIDI, Antnio. A Class Action como instrumento de tutela coletiva dos direitos aes coletivas em
uma perspectiva comparada, p. 30.
130 LEAL, Mrcio Flvio Mafra. Aes Coletivas: histria, teoria e prtica. Porto Alegre: Fabris, 1998. p. 113.
Coleo Administrao Judiciria 73

aes coletivas para a tutela dos interesses difusos. Reconhece-se at


mesmo coincidncia e complementaridade entre os interesses individual
e social.131

O primeiro efetivo instrumento de tutela dos direitos coletivos foi a ao


civil pblica. Embora originalmente o nome ao civil pblica no coincidisse com
o de tutela coletiva de direitos, mas sim fosse identificado com a ao do Ministrio
Pblico no mbito da jurisdio civil (v. g. nos casos de interdio de incapazes ou de
indenizao decorrente de delitos). A dimenso coletiva passa a ser assumida apenas
com o advento da Lei 7.347/1985.132
Como afirma LEAL:

Com a LACP, ocorreram duas mudanas tericas e dogmticas importantes:


a primeira foi a desvinculao da ao civil pblica como instrumento
processual de titularidade exclusiva do Ministrio Pblico, pois, como
dito, associaes e outros ramos polticos do Estado tambm foram
legitimados para o seu ajuizamento. A segunda mudana foi a concepo
133
da ao civil pblica como ao coletiva.

Paralelamente a essa questo, h outra discusso, de repercusso prtica bem


mais ampla, que se estabelece no sentido de reservar a designao ao civil pblica
para a tutela de direitos difusos e coletivos, discriminando a ao coletiva, ou ao
civil coletiva para a tutela dos direitos individuais homogneos.134 A origem de tal trata-
mento diferenciado residiria na circunstncia de considerar apenas os direitos difusos
e os direitos coletivos stricto sensu como verdadeiros direitos coletivos e de relegar os
direitos individuais homogneos a categoria de mero direito subjetivo individual.
No h, entretanto, como concordar com tal diferenciao. Como se ver,
logo adiante, com o exame do surgimento dos direitos individuais homogneos,

131 GRINOVER, Ada Pellegrini. As Garantias Constitucionais do Processo nas Aes Coletivas, p. 58.
132 Ora, se certo que o ordenamento brasileiro j oferecia algumas solues para a tutela jurisdicional dos
interesses coletivos, para os denominados interesses difusos, o sistema legislativo, preso a conceitos tradicionais
e individualistas, no apresentava solues satisfatrias. A ao popular e a Lei Ambiental n. 6.938, de 31.8.81,
apresentavam inconvenientes, pelo que doutrina e jurisprudncia j se empenhavam em construes que
reconhecessem legitimao ordinria s formaes sociais, quando sobreveio a Lei n. 7.347/85 (GRINOVER,
Ada Pellegrini. Aes Coletivas para a Tutela do Ambiente e dos Consumidores, p. 149-50).
133 Op. Cit., p. 188.
134 Nesse sentido, afirma TEORI ALBINO ZAVASCKI: Na verdade, ressalvadas as aplicaes subsidirias
admitidas por lei ou impostas pelo princpio da analogia, pode-se identificar, em nosso sistema processual,
um subsistema que delineia claramente os modos e os instrumentos de tutela dos direitos coletivos (que
so as aes civis pblicas e a ao popular) e os modos e os instrumentos para tutelar coletivamente os
direitos subjetivos individuais (que so as aes civis coletivas, nelas includo o mandado de segurana
coletivo) (ZAVASCKI, Teori Albino. Processo Coletivo Tutela de direitos coletivos e tutela coletiva de
direitos. 3.ed. So Paulo: RT, 2008. p. 59).
74 Ricardo Torres Hermann

impossvel afirmar, a partir da evoluo dos direitos coletivos, antes abordada, que o
direito individual homogneo se trate exclusivamente de direito subjetivo individual
e tampouco que merea tratamento diferenciado em relao s demais tutelas de
direitos coletivos, considerados em sentido amplo.135
No Direito Brasileiro, os estudos realizados por BARBOSA MOREIRA, ADA
PELLEGRINI GRINOVER e WALDEMAR MARIZ DE OLIVEIRA JNIOR motivaram o debate
que se instaurou sobre a tutelabilidade judicial dos interesses coletivos supraindi-
viduais, situando-se a preocupao central da discusso sobre a questo da legiti-
midade ou da titularidade da ao, tendo sido apresentadas propostas capazes de
superar os esquemas rgidos da legitimao para agir, de carter eminentemente
individualista, prescrito no art. 6 do Cdigo de Processo Civil.
Tambm se comeou a entender que a indivisibilidade do objeto dos interes-
ses difusos permitiria o acesso justia, sobretudo por parte do membro do grupo.

2.2.4 A criao dos Direitos Individuais Homogneos

A distino entre direitos coletivos e individuais remete, como acentua


MANCUSO136, summa divisio, proveniente da origem do Direito, aonde havia ntida
separao entre o pblico e o privado. Sequer se cogitava de corpos intermedi-
rios que colocavam em cheque o monoplio do Estado. Ocorre que o crescimento
do movimento corporativo, que remonta Idade Mdia, assumiu importncia vital
nos dias de hoje, em que sindicatos, associaes, trustes, cartis, conglomerados
financeiros, partidos polticos, lobbies etc desempenham importncia tal que o
indivduo, isoladamente considerado, no mais existe, tragado pela voragem dos
sistemas aos quais agregado compulsoriamente.

135 Como advertem MARINONI e ARENHART, preciso, pois, para bem operar com as aes coletivas, despir-
se de velhos preconceitos (ou pr-conceitos), evitando recorrer a raciocnios aplicveis apenas tutela
individual para solucionar questes atinentes tutela coletiva, que no , e no pode ser, pensada
sob a perspectiva da teoria da ao individual [...] Esse, com efeito, o grande mal enfrentado pela
tutela coletiva no direito brasileiro. Em que pese o fato de o direito nacional estar munido de suficientes
instrumentos para a tutela das novas situao de direito substancial, o despreparo para o trato com
esses novos e poderosos mecanismos vem, nitidamente, minando o sistema e transformando-o em ente
teratolgico que flutua no limbo. [...] Para impedir o prosseguimento desta viso mope da figura, bem
como para permitir a adequada aplicao do instituto, necessrio no se afastar do norte fundamental:
o direito transindividual no pode ser confundido com o direito individual, e mesmo este ltimo, diante
das peculiaridades da sociedade de massa, merece tratamento diferenciado (Op. Cit., p. 724).
136 MANCUSO, Rodolfo de Camargo. Interesses Difusos conceito e legitimao para agir. 6.ed. So Paulo:
RT, 2004. p. 36-44.
Coleo Administrao Judiciria 75

Sustenta, entretanto, o referido autor que, mesmo no havendo uma frmu-


la totalmente satisfatria que os conjugue, dada a natural antinomia dos contedos o
individual tende ao egosmo, imanente natureza humana; o coletivo, se por um
lado persegue objetivos metaindividuais, contm o risco ou o germe da massificao
do indivduo, tolhendo a livre criao, h possibilidade de convivncia harmoniosa
entre o coletivo e o individual.137 E, assim, MANCUSO conclui:

Dado que o homem gregrio, os interesses individuais tendem,


naturalmente, a aproximar-se de outros interesses individuais
compatveis, com vistas proteo mtua e melhoria das possibilidades
de sucesso para todos.138

Alm desse aspecto, de interpenetrao de campos individual e coletivo,


outro enfoque que assume relevo na criao do Direito Individual Homogneo consis-
te na tendncia da exacerbao do coletivo, que determina a incorporao de reas
que antes eram eminentemente particular ou individual, tal fenmeno insere-se na
publicizao do direito. Como salienta o mesmo autor: ento, as fronteiras, alm
de no serem bem demarcadas, so mveis, flutuantes.139
Por isso, no h como estranhar o fato de existirem direitos que, original-
mente constituam-se em direitos subjetivos individuais, mas que, em virtude dessa
publicizao do direito, ou melhor, coletivizao do direito, passaram a ser con-
siderados como direitos coletivos lato sensu.
Como corretamente afirma ZANETI JNIOR:

O fato de serem determinveis os lesados, individualmente, na alegao


de direito individual homogneo, no altera a sua acolhida na forma
molecular (trao distintivo das aes coletivas em relao fragmentao
da tutela, tratamento atomizado, nas aes individuais); ao contrrio,
justamente esta possibilidade que eleva as leses, homogeneamente
consideradas, ao patamar das aes coletivas, com o tratamento uno da
pretenso em conjunto para obteno de um provimento genrico.140

No se trata apenas de uma opo de poltica legislativa, a considerao


dos direitos individuais homogneos como subespcie dos Direitos Coletivos,141

137 Idem, ibidem.


138 Idem, ibidem.
139 MANCUSO, Rodolfo de Camargo. Interesses Difusos conceito e legitimao para agir, p. 46.
140 ZANETI JNIOR, Hermes. Mandado de Segurana Coletivo, p. 74.
141 De acordo com Ricardo de Barros Leal, a considerao dos direitos individuais homogneos como
Direitos Coletivos lato sensu decorre de expressa opo do legislador, e embora no sejam coletivos
76 Ricardo Torres Hermann

contemplam tais direitos, ao menos em grande parte naquilo em que homogneos


, verdadeiro direito coletivo que, por preponderante que , determina a possibilida-
de de tutela desses direitos como real e no apenas virtualmente coletivos. Uma
vez que, para apreciao daquela parcela do direito que apresenta origem comum,
h previso de uma tutela coletiva, que resulta em uma sentena de carter genri-
co, como destacar apenas a parcela restante, de carter acidental e menos relevan-
te, concernente liquidao dessa condenao genrica como o fator identificador
da natureza jurdica do direito posto em causa?
Evidente que no se pode identificar um direito pela parcela de heteroge-
neidade, cumprindo, isto sim, caracteriz-lo pela parte homognea, o que leva
concluso de se consubstanciar em verdadeiro direito coletivo. Da por que a sen-
tena proferida apresenta, em conformidade ao disposto no art. 103 do Cdigo de
Defesa do Consumidor (Lei 8.078/1990)142 eficcia erga omnes, beneficiando abstra-
tamente mesmo aqueles que no integraram a lide.
Tambm isso revela que a tutela desses direitos no se restringe a dos ti-
tulares dos direitos individuais que se habilitaram. Como ponderam DIDER e ZANETI
JR., vai alm, tutelando a coletividade mesmo quando os titulares dos direitos
individuais no se habilitarem em nmero compatvel com a gravidade do dano,
com a reverso dos valores ao FDD.143 Com efeito, na forma do disposto no art. 100,
do Cdigo de Defesa do Consumidor,144 disposio que ter equivalente no Projeto
n. 5.139/2009 (art. 66), decorrido o prazo de um ano sem habilitao de interessados
em nmero compatvel com a gravidade do dano, poder ser promovida a liquidao e
execuo da indenizao devida em benefcio do Fundo de Direitos Difusos.
Alm disso, o referido Projeto n. 5.139/2009 ainda prev, no art. 27,145 que
o juiz fixar o valor da indenizao individual devida a cada membro do grupo ou um

na essncia, tais interesses o so formalmente ou acidentalmente para fins de tratamento processual.


Sua implementao configura opo de poltica legislativa. (MANCUSO, Rodolfo de Camargo. Interesses
Difusos conceito e legitimao para agir, p. 36-44/46/54).
142 Art. 103 do CDC. Nas aes coletivas de que trata este Cdigo, a sentena far coisa julgada:
I - erga omnes, exceto se o pedido for julgado improcedente por insuficincia de provas, hiptese em
que qualquer legitimado poder intentar outra ao, com idntico fundamento, valendo-se de nova
prova, na hiptese do inciso I do pargrafo nico do artigo 81;
143 Op. Cit., p. 80.
144 Art. 100 do CDC. Decorrido o prazo de 1 (um) ano sem habilitao de interessados em nmero compatvel
com a gravidade do dano, podero os legitimados do artigo 82 promover a liquidao e execuo da
indenizao devida.
Pargrafo nico: O produto da indenizao devida reverter para o Fundo criado pela Lei n 7.347, de 24
de julho de 1985.
145 Art. 27. Em razo da gravidade do dano coletivo e da relevncia do bem jurdico tutelado e havendo
Coleo Administrao Judiciria 77

valor mnimo para a reparao do dano na sentena condenatria reparao pelos


danos individualmente sofridos, sempre que possvel, mormente quando se tratar de
valor uniforme a ser recebido por cada um.
Do ponto de vista da natureza jurdica, portanto, no h como deixar de re-
conhecer os direitos individuais homogneos como subespcie dos Direitos Coletivos,
como se ver a seguir.

2.2.5 Os direitos individuais homogneos como subespcie dos Direitos Coletivos

Os direitos individuais homogneos, portanto, constituem-se em verdadeiro


direito subjetivo coletivo, j que coletivos na apurao do direito, que deve ter
origem comum, e individuais somente na quantificao devida a cada integrante
do grupo. Esse o melhor conceito dessa nova espcie de direitos coletivos lato
sensu, concebido com o advento do Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei 8.078, de
11.09.1990). Nesse sentido, afirmam DIDIER JR. e ZANETI JR.: os direitos individuais
homogneos so indivisveis e indisponves at o momento de sua liquidao e execuo,
voltando a ser indivisveis se no ocorrer a tutela integral do ilcito.146

fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, ainda que tenha havido o depsito das
multas e prestao de cauo, poder o juiz determinar a adoo imediata, no todo ou em parte, das
providncias contidas no compromisso de ajustamento de conduta ou na sentena.
1 Quando a execuo envolver parcelas ou prestaes individuais, sempre que possvel o juiz
determinar ao ru que promova dentro do prazo fixado o pagamento do valor da dvida, sob pena de
multa e de outras medidas indutivas, coercitivas e sub-rogatrias, independentemente de habilitao
judicial dos interessados.
2o Para fiscalizar os atos de liquidao e cumprimento da sentena do processo coletivo, poder o juiz
nomear pessoa qualificada, que ter acesso irrestrito ao banco de dados e documentao necessria
ao desempenho da funo.
3o Na sentena condenatria reparao pelos danos individualmente sofridos, sempre que possvel, o
juiz fixar o valor da indenizao individual devida a cada membro do grupo ou um valor mnimo para a
reparao do dano.
4o Quando o valor dos danos individuais sofridos pelos membros do grupo forem uniformes,
prevalecentemente uniformes ou puderem ser reduzidos a uma frmula matemtica, a sentena do
processo coletivo indicar esses valores, ou a frmula de clculo da indenizao individual e determinar
que o ru promova, no prazo que fixar, o pagamento do valor respectivo a cada um dos membros do
grupo.
5o O membro do grupo que divergir quanto ao valor da indenizao individual ou frmula para seu
clculo, estabelecidos na liquidao da sentena do processo coletivo, poder propor ao individual
de liquidao, no prazo de um ano, contado do trnsito em julgado da sentena proferida no processo
coletivo.
6o Se for no interesse do grupo titular do direito, as partes podero transacionar, aps a oitiva do
Ministrio Pblico, ressalvada aos membros do grupo, categoria ou classe a faculdade de no concordar
com a transao, propondo nesse caso ao individual no prazo de um ano, contado da efetiva
comunicao do trnsito em julgado da sentena homologatria, observado o disposto no pargrafo
nico do art. 13.
146 Op. Cit., p. 78.
78 Ricardo Torres Hermann

No h como se acolher, dessa forma, a tese sustentada por TEORI


ZAVASCKI,147 segundo a qual, os direitos individuais homogneos seriam meros direi-
tos subjetivos individuais tratados coletivamente: da a peculiar designao por ele
afirmada quanto a tutela de tais direitos, identificando-as como a tutela coletiva de
direitos, para diferenci-la da tutela de direitos coletivos, expresso reservada
para os direitos difusos e para os direitos coletivos stricto sensu, nicos segundo seu
entendimento com natureza de direitos subjetivos coletivos.
Inegvel, inicialmente, que o legislador incluiu a defesa dos direitos indivi-
duais homogneos dentre as formas de tutelar direitos coletivos.
Nesse sentido, dispe o art. 81 do referido diploma legal:

Art. 81 - A defesa dos interesses e direitos dos consumidores e das vtimas


poder ser exercida em juzo individualmente, ou a ttulo coletivo.
Pargrafo nico - A defesa coletiva ser exercida quando se tratar de:
I - interesses ou direitos difusos, assim entendidos, para efeitos deste
Cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam
titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato;
II - interesses ou direitos coletivos, assim entendidos, para efeitos deste
Cdigo, os transindividuais de natureza indivisvel de que seja titular
grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte
contrria por uma relao jurdica-base;
III - interesses ou direitos individuais homogneos, assim entendidos os
decorrentes de origem comum.
[grifo nosso]

Alm disso, a investigao dos elementos essenciais dessa espcie de direi-


tos refora a convico de que a homogeneidade, ou o ncleo de homogeneidade
como assevera ZAVASCKI,148 englobaria:

147 Na obra Processo Coletivo Tutela de Direitos Coletivos e Tutela Coletiva de Direitos, que se constituiu
na sua tese de doutoramento junto Faculdade de Direito da UFRGS, leva o eminente processualista
e Ministro do STJ tal distino s ltimas consequncias. Como se ver, h ntida influncia exercida
pelo mesmo autor sobre a jurisprudncia do STJ, nessa matria, o que tem acarretado interpretaes
restritivas de ditos direitos, pois apegadas dogmtica do Cdigo de Processo Civil, de cunho
eminentemente individualista (Op. Cit., passim).
148 Embora o autor considere os direitos individuais homogneos como direitos subjetivos individuais e
afirme que, relativamente a eles, no haja tutela de direitos coletivos, mas sim tutela coletiva de
direitos, a equiparar a demanda a uma grande associao litisconsorcial ativa, na identificao dos
elementos componentes desses direitos, resta evidente a contradio do argumento. Para verificao
dessa concluso, basta ver a seguinte anlise ao que designou ncleo de homogeneidade: Os
elementos minimamente essenciais para a formao do ncleo de homogeneidade decorrem de causas
relacionadas com a gnese dos direitos subjetivos. Trata-se de direitos originados da incidncia de
um mesmo conjunto normativo sobre uma situao ftica idntica ou assemelhada. Essa circunstncia
gentica produz um conjunto de direitos subjetivos com, pelo menos, trs aspectos fundamentais de
identidade: (a) o relacionamento prpria existncia da obrigao, (b) o que diz respeito natureza da
prestao devida e (c) o concernente ao sujeito passivo (ou aos sujeitos passivos), comuns a todos eles.
(Op. Cit., p. 167).
Coleo Administrao Judiciria 79

a) a existncia da obrigao, an debeatur;


b) a identidade do credor, cui debeatur;
c) a identidade do devedor, quis debeat;
d) a natureza da prestao, quid debeatur.
Assim, por preponderante que , o ncleo de homogeneidade sobrepe-se
parcela heterognea, ou seja, denominada margem de heterogeneidade, com-
posta apenas pelo e) quantum debeatur, ou seja, pelo valor que devido.
No se sustenta, do ponto de vista lgico, pretender caracterizar o direito
subjetivo por aquilo que remanescente, acessrio ou minoritrio, ou seja, por sua
margem de heterogeneidade. H situaes, alis, j vislumbradas no Projeto de Lei
n. 5.139/2009, em que mesmo o quantum debeatur, ou seja, o valor a ser individual-
mente pago, uniforme, o que evidencia a precariedade dessa margem de hetero-
geneidade que no pode ser vista com carter de predominncia.
Logo, no se h de comprometer a origem eminentemente coletiva do direito
em discusso, em virtude da mera dificuldade de concretizao da tutela jurisdicional
coletiva (liquidao para execuo ou cumprimento da sentena) em benefcio de
integrantes individuais do grupo, categoria ou classe que compem ou mesmo de uma
classificao mais precisa sobre a espcie de direito coletivo que se est a tutelar.
A origem da viso restritiva atribuda aos Direitos Individuais Homogneos e
sustentada por parte da doutrina dessa corrente despontando o hoje Ministro Teori
Albino Zavascki remonta criao dessa subespcie de Direito Coletivo nos Estados
Unidos e da forma como eram tutelados nesse pas.
Com efeito, segundo ANTONIO GIDI,

as spurius class actions de 1938 no eram uma verdadeira ao coletiva


(da o seu nome spurius), mas um mero mecanismo permissivo de
litisconsrcio, em que membros do grupo precisavam intervir no processo
para serem atingidos pela coisa julgada (opt in).149

Entretanto, tal viso individualista dos direitos tutelveis foi transposta


para o Direito Brasileiro, ainda que com grande atraso, pois j havia sido superada,
no Direito Norte Americano, h muito tempo, desde 1966, tal estreita viso dos Di-
reitos Individuais Homogneos. Ainda, de acordo com GIDI: com a reforma de 1966,

149 A Class Action como instrumento de tutela coletiva dos direitos aes coletivas em uma perspectiva
comparada, p. 162.
80 Ricardo Torres Hermann

a coisa julgada formada nas class actions do tipo (b) (3) passou a ser erga omnes,
atingindo todo o grupo, reservando-se aos membros o direito de notificao (notice)
e de auto-excluso do grupo (right to opt out).150
Assim como no Brasil ocorre com a tutela dos Direitos Individuais Homo-
gneos, a Class Action prevista na Subdiviso (b) (3) da Rule 23 apresenta tambm
carter residual, englobando as que no se enquadram nos tipos previstos nas Subdi-
vises (b) (1) e (b) (2).151 E conforme explica ANTONIO GIDI,

a conseqncia que o grupo no tem a mesma coeso existente nos


outros tipos de class actions. Exatamente por esse motivo, o legislador
restringiu severamente o seu cabimento atravs da criao de requisitos
(superioridade, predominncia) e garantias (notificao, right to opt
out) adicionais.152

Nesse sentido, a dificuldade de identificao e de caracterizao dessa


subespcie de direito coletivo advm, como acentua HUMBERTO DALLA BERNARDINA DE
PINHO, da circunstncia de que: na verdade, o Cdigo se preocupa mais em definir o
direito difuso e o coletivo, dando a entender que o individual homogneo serviria para
abarcar qualquer interesse juridicamente protegido que no se enquadrasse numa das
duas definies acima.153 Como se v, portanto, o carter residual dos Direitos Indivi-
duais Homogneos relativamente aos Direitos Coletivos Tutelveis inegvel.
Por outro lado, mesmo que se considere tratar-se de direito subjetivo com-
plexo, como afirma HUMBERTO DE PINHO154, prepondera na hiptese o direito cole-
tivo, devendo-se portanto classific-lo com um direito subjetivo coletivo complexo
(sendo a parte preponderante coletiva e o acessrio a circunstncia de resultar, do
reconhecimento desse direito coletivo, tambm direito subjetivo individual) ou ento
um direito coletivo amplo senso, ou coletivo com repercusso individual homognea.

150 Idem, Ibidem.


151 Segundo a traduo apresentada na mesma obra GIDI, Antonio. A Class Action como instrumento de
tutela coletiva dos direitos aes coletivas em uma perspectiva comparada.
152 Idem, p. 162.
153 PINHO, Humberto Dalla Bernardina de. Direito Individual Homogneo uma leitura e releitura do
tema. Disponvel em <http://www.mundojuridico.adv.br/sis_artigos/artigos.asp?codigo=482> Acesso em: 24
mai. 2009. p. 06-7.
154 Entretanto, no h como se concordar com a concluso de que o direito individual homogneo tratar-se-
ia de direito subjetivo individual complexo. Nesse sentido, afirma o mesmo autor: Com base em todas
as consideraes j aduzidas, nosso sentido que o direito individual homogneo espcie do gnero
direito subjetivo. Mais precisamente, trata-se de direito subjetivo individual complexo. um direito
individual porque diz respeito s necessidades, aos anseios de uma nica pessoa; ao mesmo tempo
complexo, porque essas necessidades so as mesmas de todo um grupo de pessoas, fazendo nascer,
destarte, a relevncia social da questo (PINHO, Humberto Dalla Bernardina de. Op. Cit., p. 07).
Coleo Administrao Judiciria 81

A designao mais correta, por conseguinte, deveria ser t-lo como direito coletivo
lato sensu.
Reconhecendo que os direitos individuais homogneos constituem-se em
subespcie de direitos coletivos e, atribuindo, a partir disso, legitimidade ao Minis-
trio Pblico para defend-los, a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal.
No Recurso Extraordinrio 163231/SP155, estabeleceu o pleno do STF que os
direitos ou interesses homogneos so os que tm a mesma origem comum (art. 81,
III, da Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990), constituindo-se em subespcie de
direitos coletivos. Ainda, deixou claro que [...] no se classificam como direitos
individuais para o fim de ser vedada a sua defesa em ao civil pblica, porque sua
concepo finalstica destina-se proteo desses grupos, categorias ou classe de
pessoas. E, relativamente legitimidade do MP, decidiu:

[...] as chamadas mensalidades escolares, quando abusivas ou ilegais,


podem ser impugnadas por via de ao civil pblica, a requerimento do

155 RECURSO EXTRAORDINRIO. CONSTITUCIONAL. LEGITIMIDADE DO MINISTRIO PBLICO PARA


PROMOVER AO CIVIL PBLICA EM DEFESA DOS INTERESSES DIFUSOS, COLETIVOS E HOMOGNEOS.
MENSALIDADES ESCOLARES: CAPACIDADE POSTULATRIA DO PARQUET PARA DISCUTI-LAS EM JUZO. 1.
A Constituio Federal confere relevo ao Ministrio Pblico como instituio permanente, essencial
funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e
dos interesses sociais e individuais indisponveis (CF, art. 127). 2. Por isso mesmo detm o Ministrio
Pblico capacidade postulatria, no s para a abertura do inqurito civil, da ao penal pblica e
da ao civil pblica para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente, mas tambm
de outros interesses difusos e coletivos (CF, art. 129, I e III). 3. Interesses difusos so aqueles que
abrangem nmero indeterminado de pessoas unidas pelas mesmas circunstncias de fato e coletivos
aqueles pertencentes a grupos, categorias ou classes de pessoas determinveis, ligadas entre si ou com
a parte contrria por uma relao jurdica base. 3.1. A indeterminidade a caracterstica fundamental
dos interesses difusos e a determinidade a daqueles interesses que envolvem os coletivos. 4. Direitos
ou interesses homogneos so os que tm a mesma origem comum (art. 81, III, da Lei n 8.078, de
11 de setembro de 1990), constituindo-se em subespcie de direitos coletivos. 4.1. Quer se afirme
interesses coletivos ou particularmente interesses homogneos, stricto sensu, ambos esto cingidos
a uma mesma base jurdica, sendo coletivos, explicitamente dizendo, porque so relativos a grupos,
categorias ou classes de pessoas, que conquanto digam respeito s pessoas isoladamente, no se
classificam como direitos individuais para o fim de ser vedada a sua defesa em ao civil pblica,
porque sua concepo finalstica destina-se proteo desses grupos, categorias ou classe de
pessoas. 5. As chamadas mensalidades escolares, quando abusivas ou ilegais, podem ser impugnadas por
via de ao civil pblica, a requerimento do rgo do Ministrio Pblico, pois ainda que sejam interesses
homogneos de origem comum, so subespcies de interesses coletivos, tutelados pelo Estado por esse
meio processual como dispe o artigo 129, inciso III, da Constituio Federal. 5.1. Cuidando-se de tema
ligado educao, amparada constitucionalmente como dever do Estado e obrigao de todos
(CF, art. 205), est o Ministrio Pblico investido da capacidade postulatria, patente a legitimidade
ad causam, quando o bem que se busca resguardar se insere na rbita dos interesses coletivos, em
segmento de extrema delicadeza e de contedo social tal que, acima de tudo, recomenda-se o abrigo
estatal. Recurso extraordinrio conhecido e provido para, afastada a alegada ilegitimidade do Ministrio
Pblico, com vistas defesa dos interesses de uma coletividade, determinar a remessa dos autos ao
Tribunal de origem, para prosseguir no julgamento da ao. (BRASIL. STF. Recurso Extraordinrio 163231 -
So Paulo - Relator: Ministro Maurcio Corra. Tribunal Pleno. Acrdo em 26 fev. 1997, DJ 29 jun. 2001,
p. 00055). [grifo nosso]
82 Ricardo Torres Hermann

rgo do Ministrio Pblico, pois ainda que sejam interesses homogneos


de origem comum, so subespcies de interesses coletivos, tutelados
pelo Estado por esse meio processual como dispe o artigo 129, inciso III,
da Constituio Federal.

Sem qualquer margem de dvida, h um momento em que os direitos indivi-


duais, reunindo-se em grupo, assumem relevncia social tal que formam um direito
coletivo, tornando-se assim a sntese e no a soma dos direitos individuais que o
compem. Tal momento ocorre quando predomina, nos interesses individuais reuni-
dos, a chamada relevncia social. Trata-se do critrio da predominncia, necess-
rio configurao da necessidade da tutela coletiva.
Alm desse, exige-se tambm, para o cabimento da ao coletiva (class action
no direito norte-americano) a superioridade da tutela coletiva, em relao individual,
avaliao a ser feita sob os critrios da necessidade e da utilidade. Tal pressuposto
estaria vinculado ao interesse de agir coletivamente, envolvendo assim tutela neces-
sria e til, vale dizer, a ao coletiva s ser admitida se a atuao do Estado-juiz
for a nica, nas coordenadas do caso concreto, capaz de assegurar coletividade de
demandantes a satisfao da pretenso de direito material por eles manifestada.
ADA PELLEGRINI GRINOVER sustenta a aplicao dos requisitos da preva-
lncia (rectius predominncia) e da superioridade das Class Actions for Damages ao
sistema brasileiro, a ttulo de condies da ao, vinculando a predominncia pos-
sibilidade jurdica do pedido e a superioridade, ao interesse de agir da ao coletiva.
Assim explica a doutrinadora:

Chegar-se-ia, por esse caminho, concluso de que a prevalncia das


questes comuns, sobre as individuais, que condio de admissibilidade
no sistema das class actions for damages norte-americanas, tambm o seria
no ordenamento brasileiro, que s possibilita a tutela coletiva dos direitos
individuais, quando estes forem homogneos. Prevalecendo as questes
individuais sobre as comuns, os direitos individuais seriam heterogneos e o
pedido de tutela coletiva se tornaria juridicamente impossvel.
O requisito da superioridade da tutela coletiva, em relao individual,
em termos de justia e eficcia da deciso, pode ser abordado, no Direito
brasileiro, sob dois aspectos: o do interesse de agir e o da efetividade do
processo. [grifo nosso]156

Dessa forma, no h qualquer dificuldade em reconhecer o direito indivi-


dual homogneo como genuno direito subjetivo coletivo. A suposta antinomia ou

156 GRINOVER, Ada Pellegrini, et. al. (coord.). Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor: comentado
pelos autores do anteprojeto, p. 884.
Coleo Administrao Judiciria 83

contradio em se afirmar coletivo direito que a Lei (Cdigo de Defesa do Consu-


midor) designou, no primeiro termo, individual no se apresenta, pois como antes
referido, a construo dos direitos coletivos constitui-se mais em estratgia proces-
sual do que de direito material e tambm porque, com a devida vnia, equivocada a
designao.157 Ocorre que, do ponto de vista do direito material, est equivocada a
designao. Deveriam tais direitos ser chamados simplesmente de Direitos Coletivos
lato sensu ou de Direitos Coletivos com repercusso individual homognea, assim en-
tendidos os transindividuais de natureza divisvel e decorrentes de origem comum.
Contraditrio hoje o prprio Cdigo de Defesa dos Consumidores, pois,
processualmente, afirma que os direitos individuais, no obstante homogneos,
merecem a defesa coletiva. Ora, se foram criados essencialmente para preencher
a lacuna daqueles direitos difusos ou coletivos que no eram tutelados pela Lei da
Ao Civil Pblica (Lei 7.347, de 24.07.1985),158 como afirmar-se serem individuais?
A designao, portanto, direito individual homogneo que se pretendeu servisse,
muito mais para diferenciar, do coletivo stricto sensu, do que para restringir o mbito do
direito a mero direito subjetivo individual, acabou por diminuir e restringir por demais a
amplitude desse novo direito. Da por que o mais correto seria design-lo como coletivo
lato sensu ou coletivo com repercusso individual homognea. Essencialmente no h
distino entre o direito coletivo stricto sensu e o direito individual homogneo.
Isolando-se o carter homogneo do conflito, ter-se- o direito coletivo,
servindo de exemplo paradigmtico de comprovao dessa assertiva as demandas
versando sobre a legalidade da cobrana da taxa de assinatura bsica de telefonia
fixa. Houvesse sido pedida, em ao coletiva, apenas a declarao de ilegalidade da
cobrana, ter-se-ia configurada uma demanda versando sobre direito coletivo stricto
sensu; porm, cumulados como foram os milhares de pedidos condenatrios indivi-
duais, objetivando o reembolso dos valores pagos a esse ttulo por cada assinante dos

157 Preso literalidade da designao, afirma ZAVASCKI: No entanto, os direitos individuais, no obstante
homogneos, so direitos subjetivos individuais. Peca por substancial e insupervel antinomia afirmar-se
possvel a existncia de direitos individuais transindividuais. (Op. Cit., p. 44).
158 Nesse sentido, WATANABE: Com efeito, a Lei 7.347/85, instituidora da chamada ao civil pblica, foi
modificada pelo CDC (arts. 109-117) e passou a tutelar tambm outros interesses difusos ou coletivos, e
no apenas aqueles originariamente abrangidos. Operou-se, alm disso, uma ampla e perfeita integrao
entre os dois estatutos legais, de tal modo que o que est disciplinado na Lei 7.347 (v. g., inqurito civil)
tambm aplicvel na proteo do consumidor, e toda a disciplina do CDC (v.g., conceito de interesses
ou direitos difusos, coletivos e individuais homogneos, coisa julgada etc.) diz respeito igualmente
ao civil pblica (os arts. 90 e 117 do CDC determinam explicitamente essa interao) (Demandas
Coletivas e os Problemas Emergentes da Prxis Forense, p. 15).
84 Ricardo Torres Hermann

servios de telefonia, nos foros do pas inteiro, configurada restou a ao coletiva


para tratar de direitos individuais homogneos.
Do mesmo modo, no h essencialmente diferena entre o direito difuso
e o individual homogneo, bastando analisar exemplo clssico na doutrina que cita
a veiculao de publicidade enganosa como fato ensejador de tpico direito difuso,
pois atingiria coletividade indeterminada de consumidores.
O processo coletivo em que se postula a retirada da publicidade do ar e a
condenao da empresa ao pagamento de indenizao aos consumidores lesados,
compreende a tutela de direitos coletivos de dimenso difusa (retirada da publicida-
de do ar) e individual homogneo (indenizao dos consumidores).
Para deixar mais claras as semelhanas realadas, cumpre elaborar o seguinte
quadro comparativo com as definies da Lei vigente (Lei n. 8078/1990 Cdigo de Defesa
do Consumidor), do Projeto de Alterao da Lei de Ao Civil Pblica (Projeto 5.139/2009)
e da definio que se prope como a mais adequada para evitar tais confuses:
Tabela 1
Quadro Comparativo
Individuais
Direitos Difusos Coletivos
Homogneos

Art. 81, I, CDC: Art. 81, II, CDC: Art. 81, III, CDC:
- interesses ou di- - interesses ou di- - interesses ou di-
reitos difusos, as- reitos coletivos, reitos individuais
sim entendidos, assim entendidos, homogneos, assim
para efeitos deste para efeitos deste entendidos os de-
Cdigo, os transin- Cdigo, os tran- correntes de ori-
dividuais, de natu- sindividuais de na- gem comum.
reza indivisvel, de tureza indivisvel
que sejam titulares de que seja titular
pessoas indetermi- grupo, categoria ou
nadas e ligadas por classe de pessoas
Definio legal
circunstncias de ligadas entre si ou
vigente
fato; com a parte contr-
ria por uma relao
jurdica-base;

Continua...
Coleo Administrao Judiciria 85

Continuao
Individuais
Direitos Difusos Coletivos
Homogneos

Definio no Art. 2, I: - difusos, Art. 2, II: - coleti- Art. 2, III:


Projeto de Lei assim entendidos vos em sentido es- - individuais ho-
n. 5.139/2009 os transindividuais, trito, assim enten- mogneos, assim
de natureza indivi- didos os transindivi- entendidos aque-
svel, de que sejam duais, de natureza les decorrentes de
titulares pessoas indivisvel, de que origem comum, de
indeterminadas, seja titular grupo, fato ou de direito,
ligadas por circuns- categoria ou classe que recomendem
tncias de fato; de pessoas ligadas tutela conjunta a
entre si ou com a ser aferida por cri-
parte contrria por trios como facili-
uma relao jurdi- tao do acesso
ca base; Justia, economia
processual, preser-
vao da isonomia
processual, segu-
rana jurdica ou
dificuldade na for-
mao do litiscon-
srcio.

Definio proposta - difusos, assim en- - coletivos em sen- - coletivos em sen-


tendidos os transin- tido estrito, assim tido amplo, ou com
dividuais, de natu- entendidos os tran- repercusso indivi-
reza indivisvel, de sindividuais, de na- dual homognea,
que sejam titulares tureza indivisvel, assim entendidos
pessoas indetermi- de que seja titular os transindividuais
nadas, ligadas por grupo, categoria ou de natureza divis-
circunstncias de classe de pessoas vel e decorrentes
fato. ligadas entre si ou de origem comum.
com a parte contr-
ria por uma relao
jurdica base.

Feito tal comparativo, possvel decompor as diversas espcies de direitos


coletivos, a partir de seus elementos subjetivos e objetivos. Dessa forma: os direitos
difusos devem ser caracterizados, sob o aspecto subjetivo, por pertencer a pessoas
indeterminadas; por outro lado, sob o aspecto objetivo, pelo seu carter de indi-
visibilidade; os direitos coletivos estrito senso, sob ponto de vista subjetivo, por
pertencer a pessoas determinadas (grupo, categoria ou classe) e, do ponto de vista
objetivo, por ser igualmente indivisvel; finalmente, os direitos coletivos lato sensu,
86 Ricardo Torres Hermann

sob o aspecto subjetivo, por pertencer a pessoas determinadas e sob o aspecto


objetivo, por serem divisveis.
Como se v, as diferenas que permitem a classificao so sutis, havendo
inclusive quem sustente que mesmo os direitos coletivos lato sensu (direitos individuais
homogneos) apresentem indivisibilidade do objeto, por haver necessidade de analisar
englobadamente todos os direitos individuais agrupados numa ao coletiva.159 De qual-
quer modo, resta evidente o carter transindividual que identifica e caracteriza todos os
direitos coletivos, notadamente, os hoje denominados direitos individuais homogneos.
A dificuldade de identificao, nos direitos individuais homogneos, do ca-
rter coletivo faz com que as pessoas optem pelo ajuizamento de aes individuais
repetitivas, em detrimento das aes coletivas. E justamente o posicionamento
conservador, que v apenas uma soma de direitos individuais (tutela coletiva de
direitos individuais), ao invs de um genuno Direito Coletivo (tutela de direitos
coletivos), o responsvel pela resistncia utilizao do meio adequado, ou seja,
ao emprego do processo coletivo, com todas as suas virtudes e potencialidades.
Acaso no houvesse tal resistncia adequada tutela dos Direitos Individuais
Homogneos, no teriam ingressado, apenas em So Paulo, e concentradas nos Jui-
zados Especiais Cveis, aproximadamente noventa e cinco mil aes individuais para
tratar da questo da legalidade da cobrana da assinatura bsica de telefonia fixa,
como analisado no Estudo de Caso promovido pelo CEBEPEJ (Centro Brasileiro de
Estudos e Pesquisas Judiciais).160

159 Nesse sentido, afirma BELINETTI: Em minha perspectiva, o descumprimento do dever jurdico de respeito
a determinado interesse difuso ou coletivo poder gerar leses individuais. A sntese (e no a soma) destas
leses compor o interesse individual homogneo, em que no se pede propriamente a indenizao de cada
um, mas sim que seja cumprido o dever jurdico de indenizar (recompor) todos os prejudicados. [...]
Feito tal esclarecimento, utilizando a mesma metodologia empregada para a identificao dos interesses
difusos e coletivos, os interesses individuais homogneos podem ser assim caracterizados: (a) Aspecto
subjetivo: origem comum, consistente na existncia de relao jurdica base com a parte contrria, e
determinabilidade dos componentes do grupo a que diz respeito o interesse (titulares); (b) Aspecto
objetivo: indivisibilidade do bem jurdico, pois, embora existam vrias ofensas, so elas visualizadas
englobadamente da a indivisibilidade, porquanto um nico provimento a todos aproveita, e a partir
dele cada um pode individualizar o seu interesse em aes individuais, embora eventualmente a
prpria execuo possa ser coletiva, como previsto em nosso direito positivo no art. 100 do CDC.
[...] A origem comum nada mais que a relao jurdica base, que neste caso posterior leso ao
bem jurdico protegido por um interesse difuso ou coletivo. (BELINETTI, Luiz Fernando. Interesses
difusos, coletivos e individuais homogneos. In: MARINONI, Luiz Guilherme (coord.). Estudos de Direito
Processual Civil.. So Paulo: RT, 2005, p 671).
160 CENTRO BRASILEIRO DE ESTUDOS E PESQUISAS JUDICIAIS. Tutela judicial dos interesses metaindividuais:
aes coletivas. Brasilia: Ministerio da Justica, 2007. Disponvel em <http://www.cebepej.org.br/pdf/acoes_
coletivas.pdf> Acesso em: 28 mai. 2009.
Coleo Administrao Judiciria 87

A necessidade de reforma legislativa, portanto, crucial para que possam os


direitos coletivos lato sensu, dentre eles os direitos individuais homogneos, receber tu-
tela jurisdicional com efetividade. Na mesma medida em que as tutelas coletivas de di-
reito representam fundamental iniciativa economia processual, realizam elas tambm
o ideal de acesso justia e, consequentemente, de efetivao do direito material.

2.2.6 Titularidade dos direitos coletivos e critrios de identificao do direito


objeto da ao coletiva

Os direitos supraindividuais ou transindividuais, dentre os quais esto os direitos


individuais homogneos, no possuem, do ponto de vista do direito material, titulares indi-
viduais determinados. Serve para exemplificar tal assero, como bem pondera ZANETI JR.,
o enunciado do pargrafo nico do art. 1 da Lei Federal n. 8.884/1994, que regula a prote-
o ao abuso da concorrncia: A coletividade a titular dos bens jurdicos protegidos por
esta Lei. De forma equivalente, o disposto no art. 232 da Constituio Federal: Os ndios,
suas comunidades e organizaes so partes legtimas para ingressar em juzo em defesa de
seus direitos e interesses, intervindo o Ministrio Pblico em todos os atos do processo.
evidente que a fico legal de atribuio de titularidade a uma coletivi-
dade tem, como j ressaltado, importncia preponderante do ponto de vista proces-
sual, como forma de facilitar a tutela de tais direitos por entidades intermedirias a
quem se confere legitimidade por substituio processual.
Da por que, corretamente argumentam DIDIER e ZANETI JR. tratar-se de
conceito interativo de direito material e processual.161 Nesse sentido sinalam:

As categorias de direito antes mencionadas (difuso, coletivos stricto sensu


e individuais homogneos) foram conceituadas com vistas a possibilitar a
efetividade da prestao jurisdicional. So, portanto, conceitos interativos
de direito material e processual, voltados para a instrumentalidade, para
a adequao da teoria geral do direito realidade hodierna e, desta
forma, para a sua proteo pelo Poder Judicirio.162

A repercusso da expresso processual do direito h de se estender tambm


para o mtodo a ser empregado para qualificar um direito como difuso, coletivo,
coletivo lato sensu (direito individual homogneo) ou individual. Segundo GIDI, a

161 Op. Cit.,. p. 82.


162 Idem, ibidem.
88 Ricardo Torres Hermann

forma mais correta seria identificar o direito subjetivo especfico que foi violado,
ou, melhor esclarecendo, que se afirma violado. Salienta o mesmo autor,

nesse ponto dissentimos ligeiramente da tese de Nelson Nery Jnior


quando conclui ser o tipo de tutela jurisdicional que se pretende obter
em juzo o critrio a ser adotado. [...] o direito subjetivo material tem a
sua existncia dogmtica e possvel, e por tudo recomendvel, analis-lo
e classific-lo independentemente do direito processual.163

Na viso de NERY JNIOR: a pedra de toque do mtodo classificatrio o


tipo de pretenso material e de tutela jurisdicional que se pretende quando se pro-
pe a competente ao judicial.164
Exemplifica NERY JNIOR autor com o acidente com o Bateau Mouche IV ocor-
rido no Rio de Janeiro, para afirmar que, do mesmo fato, podem originar-se pretenses
difusas coletivas e individuais. No caso, resultaram: ao de indenizao individual por
uma das vtimas do evento em virtude de prejuzos sofridos (direito individual), ao
de obrigao de fazer movida por associao de empresas de turismo que pretendiam
providncias para resgatar a imagem de outras empresas do ramo (direito coletivo),
bem como ao ajuizada pelo Ministrio Pblico, com o fito de interditar o uso da em-
barcao e resguardar os direitos segurana e vida das pessoas (direito difuso).
Como se v, portanto, diversas pretenses podem advir do mesmo fato jur-
dico. A determinao da natureza da pretenso vincula-se, mais tutela jurisdicional
reclamada, do que propriamente ao direito subjetivo afirmado.
DIDIER JR. e ZANETI JR. propem uma terceira forma de identificao do direito
objeto da ao coletiva, ou seja, uma fuso entre o direito subjetivo (afirmado) e a tutela
requerida, como forma de identificar, na demanda, de qual direito se trata e, assim, prover
adequadamente a jurisdio.165 Ressaltam esses autores que este seria o melhor mtodo,
tendo em vista o que denominam de caracterstica hbrida ou interativa de direito material e
direito processual intrnseca aos direitos coletivos, um direito a meio caminho.
Esta, segundo se sustenta, a forma mais adequada de identificao do direi-
to objeto da ao coletiva, pois considera a caracterstica predominantemente proces-
sual dessa tutela jurisdicional, sem afastar a existncia do direito material.166

163 GIDI, Antonio. Coisa Julgada e Litispendncia em Aes Coletiva. So Paulo: Saraiva, 1995. p. 20-1.
164 GRINOVER, Ada Pellegrini, et. al. (coord.). Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor: comentado
pelos autores do anteprojeto, p. 1.024.
165 Op. Cit., p. 85.
166 A proposta que sustenta a identificao com base exclusivamente no aspecto processual, segundo
Coleo Administrao Judiciria 89

A identificao dos direitos coletivos, com base na dogmtica do direito


subjetivo individual, que provoca a distoro e contradio de se afirmar tratar-se
de meros direitos subjetivos individuais os direitos individuais homogneos,167 apesar
no se discutir que o exerccio de tais direitos atribudo hoje a entes coletivos.

2.3 DIFICULDADES E CAMINHOS PARA A ESTABILIZAO DA TUTELA JURISDICIONAL


DOS DIREITOS COLETIVOS

No mbito dos direitos coletivos, a maior dificuldade enfrentada diz respei-


to utilizao, em todas as suas virtudes e potencialidades, da ao coletiva para
tutela dos direitos individuais homogneos, introduzida em nosso ordenamento jur-
dico pelo Cdigo de Proteo e Defesa dos Consumidores (Lei 8.078/1990).
A razo para tal perplexidade funda-se, principalmente, na origem do ins-
tituto. Trata-se da introduo, em ordenamento de Direito romano-germnico, do
168
tort mass cases ou class actions for damages do sistema de common law.
A adaptao desse instituto, entretanto, passa, pelo que DINAMARCO de-
nominou de paradoxo metodolgico,169 ou seja, a dificuldade de adaptao de um
modelo de processo, com um ainda remanescente carter privatstico e individualis-
ta, radicado nas tradies da civil law dos pases Continentais Europeus sobretudo

TEORI ZAVASCKI produz um resultado absurdo: o de negar que o direito tenha alguma natureza antes
de ser objeto de litgio em juzo. Ela retira do processo o seu carter meramente instrumental e
ancilar, de servir de meio de proteo ao direito material (o qual, portanto, preexiste ao processo,
necessariamente).(Op. Cit., p. 38).
167 Nesse sentido, contraditoriamente, sustenta GIDI: Os direitos individuais homogneos no so,
em sua essncia, direitos coletivos: so direitos individuais. Exatamente por isso so designados por
Barbosa Moreira como acidentalmente coletivos, ao contrrio dos direitos superindividuais (difuso e
coletivo), que seriam essencialmente coletivos. Em que pese os direitos individuais serem um feixe
de direitos essencialmente divisvel, impende consignar que a sua titularidade da comunidade como
um todo, indivisivelmente considerada, composta pelas diversas vtimas do evento. Coisa Julgada
e Litispendncia em Aes Coletiva. A contradio flagrante, pois, ou se trata de direito subjetivo
individual e a titularidade do direito individual ou se trata de direito subjetivo coletivo e a titularidade
coletiva, como admitido na segunda parte da citao. (Coisa Julgada e Litispendncia em Aes
Coletiva, p. 30-1)
168 GRINOVER, Ada Pellegrini, et. al. (coord.). Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor: comentado
pelos autores do anteprojeto, p. 789.
169 O paradoxo metodolgico que reside nesse posicionamento do processualista brasileiro mais profundo
do que aquele outro, que no lhe peculiar, consistente em deixar vivas certas idias ligadas ao passado
do processo. A ordem poltico-constitucional republicana brasileira teve inspirao no modelo
norte-americano e no nos da Europa continental , o que devia levar-nos a haurir preferencialmente
o esprito do direito pblico dos pases de origem e dos seus sistemas, para a construo, anlise e
utilizao do instrumento processual (DINAMARCO, Cndido Rangel. A Instrumentalidade do Processo.
3.ed. So Paulo: Malheiros, 1993. p. 49).
90 Ricardo Torres Hermann

da Itlia a uma ordem poltico-constitucional orientada por princpios, de origem


norte-americana (da famlia da common law).
A origem do problema decorre, assim, do carter ainda individualista, da
tradio romano-germnica preservada no nosso Cdigo de Processo Civil. Como afir-
ma o mencionado processualista: numa palavra, a cincia dos processualistas de
formao latina apresenta a ao como prtico de todo o sistema, traindo com isso a
superada idia (que, conscientemente, costuma ser negada) do processo e da juris-
dio voltados ao escopo de tutelar direitos subjetivos.170
As dificuldades de correta compreenso dos direitos coletivos decorrem da ina-
dequao do nosso Processo Civil, regulado pelo Cdigo de 1973, marcado originalmente
pelo tratamento individualista,171 atomizado, para o tratamento molecular dos con-
flitos coletivos, vale dizer, dos conflitos resultantes de uma sociedade de massa.
Tendo, por pano de fundo tal contexto, h de se verificar como compatibilizar
esses esforos despendidos para superar os obstculos ao pleno acesso justia, de resguar-
dar as maiores virtudes dos Juizados Especiais e, ao mesmo tempo, incentivar a tutela de di-
reitos coletivos lato sensu, sem perder de vista a finalidade e adequao de cada instituto.
Como a constatao mais evidente a de que a m compreenso da natu-
reza jurdica dos direitos individuais homogneos, pela ausncia de disciplina legal
adequada, determina a concorrncia entre a tutela individual e a tutela coletiva, o
que expressamente pronunciado pelo Superior Tribunal de Justia no recente episdio
das aes versando sobre a legalidade da tarifa bsica da telefonia,172 indispensvel

170 Idem, p. 45-6.


171 Art. 6o do CPC. Ningum poder pleitear, em nome prprio, direito alheio, salvo quando autorizado por
lei.
172 CONFLITO DE COMPETNCIA. JUZO FEDERAL DE JUIZADO ESPECIAL E JUZO FEDERAL DE JUIZADO
COMUM. COMPETNCIA DO STJ PARA APRECIAR O CONFLITO. JUIZADO ESPECIAL FEDERAL. COMPETNCIA.
CRITRIOS. SUSTAO DE COBRANA DE ASSINATURA BSICA MENSAL PARA UTILIZAO DE SERVIO DE
TELEFONIA E REPETIO DE VALORES PAGOS A TAL TTULO. AO DE PROCEDIMENTO COMUM. DIREITOS
INDIVIDUAIS HOMOGNEOS. AES INDIVIDUAIS PROPOSTAS PELO PRPRIO TITULAR DO DIREITO.
COMPETNCIA DOS JUIZADOS. 1. A jurisprudncia do STJ no sentido de que juzo de juizado especial
no est vinculado jurisdicionalmente ao tribunal com quem tem vnculo administrativo, razo pela
qual o conflito entre ele e juzo comum caracteriza-se como conflito entre juzos no vinculados ao
mesmo tribunal, o que determina a competncia do STJ para dirimi-lo, nos termos do art. 105, I,
d, da Constituio. Precedentes. 2. A Lei 10.259/01, que instituiu os Juizados Cveis e Criminais no
mbito da Justia Federal, estabeleceu que a competncia desses Juizados tem natureza absoluta e
que, em matria cvel, obedece como regra geral a do valor da causa: so da sua competncia as causas
com valor de at sessenta salrios mnimos (art. 3). 3. A essa regra foram estabelecidas excees
ditadas (a) pela natureza da demanda ou do pedido (critrio material), (b) pelo tipo de procedimento
(critrio processual) e (c) pelos figurantes da relao processual (critrio subjetivo). Entre as excees
fundadas no critrio material est a das causas que dizem respeito a anulao ou cancelamento de
ato administrativo federal, salvo o de natureza previdenciria e o de lanamento fiscal. 4. No caso
concreto, o que se tem presente uma ao de procedimento comum, com valor da causa inferior a
Coleo Administrao Judiciria 91

se afigura haver previso legislativa expressa que evite a indesejvel repetio buro-
crtica de decises judiciais em aes de massa.
Do ponto de vista estatstico, haver de se verificar se a hiptese levantada
de que efetivamente encontram-se os Juizados Especiais Cveis, assim como as Varas
Cveis, abarrotadas de aes individuais que repetem questes enfrentadas em aes
coletivas.
E, uma vez confirmada tal hiptese, cumprir sugerir alterao ao Antepro-
jeto de alterao Lei da Ao Civil Pblica, para que promova alterao na Lei dos
Juizados Especiais Lei 9.099, de 26 de setembro de 1995, a fim de estabelecer a
impossibilidade de concomitncia de aes individuais, versando sobre direitos de
natureza supraindividual examinados em aes coletivas, no mbito dos Juizados
Especiais Cveis, reservando a co-existncia de lides individuais e da coletiva aos Ju-
zos Comuns, pois neles possvel aplicar mecanismos prprios do processo coletivo,
como a suspenso da ao individual e sua converso em liquidao de sentena ou
cumprimento de sentena, na hiptese de procedncia da demanda coletiva.

sessenta salrios mnimos, movida por pessoa fsica contra empresa privada (Telemar Norte Leste S/A)
e autarquia de natureza especial (ANATEL), que tem por objeto a sustao da cobrana de assinatura
bsica mensal para utilizao de servio de telefonia e a repetio dos valores pagos a tal ttulo nos
ltimos 10 (dez) anos. A causa, portanto, no diz respeito exceo expressa do art. 3, 1, III, da Lei
n 10.259/01 (anulao ou cancelamento de ato administrativo federal). 5. Ao excetuar da competncia
dos Juizados Especiais Federais as causas relativas a direitos individuais homogneos, a Lei 10.259/2001
(art. 3, 1, I) se refere apenas s aes coletivas para tutelar os referidos direitos, e no s aes
propostas individualmente pelos prprios titulares. Precedentes. 6. Conflito conhecido, declarando-se
a competncia do Juzo Federal da 32 Vara do Juizado Especial Cvel da Seo Judiciria do Estado de
Minas Gerais, o suscitado. (BRASIL. STF. CC 83.676/MG, Relator: Min. Teori Albino Zavascky, Acrdo em
22 ago. 2007, DJ 10 set. 2007, p. 179).
3 O TRATAMENTO INDIVIDUAL E COLETIVO DE DEMANDAS IDNTICAS PELOS JECS
E JUZO COMUM: UMA ANLISE EMPRICA

O Mtodo utilizado para a realizao da pesquisa, como ao incio ressaltado,


foi o da Estatstica Inferencial, que busca obter concluses gerais, a partir de resul-
tados particulares. Ala-se mo, portanto, da inferncia estatstica.
A opo resulta da concluso de que a inferncia173 realizada no poderia
basear-se exclusivamente no sentimento do autor, em que pese a experincia pessoal
de mais de cinco anos de atuao perante a Primeira Turma Recursal dos Juizados
Especiais Cveis do Rio Grande do Sul, sendo crucial que o embasamento decorresse
de dados estatsticos. Nesse sentido, afirma SILVA:

No incomum a construo de idias e sentimentos a respeito de


relaes de causalidade de toda sorte, embora a fundamentao
de um argumento muitas vezes requer mais que sentimentos, requer
conhecimento cientificamente produzido.174

Nesse sentido, a inferncia que se buscou realizar foi a inferncia estats-


tica, assim considerada a operao pela qual conhecemos uma populao ou um
fenmeno com base em premissas formuladas a partir de informaes estatsticas
previamente conhecidas. Estas informaes so via de regra resultados observados
em uma amostra.175
As amostras realizadas, no presente trabalho, foram extradas dos relat-
rios estatsticos produzidos pelo Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do
Sul. Na pesquisa foram considerados os processos iniciados entre 01/01/2009 e
09/11/2009.
Procurou-se selecionar amostras com representatividade suficiente para
retratar, seja a realidade do interior do Estado, seja a da Capital, a fim de que se
dispusesse de dados estatsticos, os mais confiveis possveis, consideradas eviden-
temente as limitaes prprias de se tratar de informaes obtidas por intermdio
de uma amostragem.

173 Inferncia um ato do pensamento com o uso de algum argumento. uma operao mental por
meio da qual novas informaes so elaboradas a partir de informaes j conhecidas e admitidas como
verdades (premissas) (SILVA, Op. Cit., p. 59).
174 Idem, p. 12.
175 Idem, p. 59.
Coleo Administrao Judiciria 93

3.1 OBJETIVO

A pesquisa realizada objetiva verificar se a hiptese suscitada de que pre-


ponderam as aes individuais tratando sobre demandas de massa ou, pelo menos,
absorvem expressiva fora de trabalho dos Juizados Especiais Cveis. Para, a partir
da, verificar se os Juizados Especiais Cveis constituem-se em vias jurisdicionais ade-
quadas para solues desses conflitos ou se devem ser reservados aos conflitos tipica-
mente individuais para os quais, quando de sua criao, foram concebidos (questes
de vizinhana, de acidentes de trnsito, enfim de pequena expresso econmica e
de repercusso eminentemente individual).
A preocupao que se apresenta a de que a estrutura simplificada dos
Juizados esteja sendo comprometida, em face do excessivo nmero de aes en-
volvendo questes de repercusso coletiva, propostas na justia especializada, por
conta do acesso facilitado. A situao agravada, outrossim, porque a forma em
vigor permite a tramitao paralela desses feitos na justia especializada e na jus-
tia comum, demonstrando a necessidade de correo de rumo antes que ocorra a
falncia do conjunto sob anlise.
O procedimento da pesquisa um tanto quanto desafiador, diante dos aspectos
dificultadores para obteno dos dados necessrios para alcance da pretenso, re-
pita-se, demonstrar que o Juizado Especial Cvel est sobrecarregado de demandas
envolvendo direitos coletivos, embora fosse via jurisdicional adequada to-somente
para solues de conflitos individuais.
De inicio, cumpre referir que, por limitaes do tempo disponvel para a
observao bem como do sistema informatizado de gerenciamento processual do
Poder Judicirio Gacho, tornou-se invivel a anlise da totalidade das varas do Jui-
zado Especial Cvel do Rio Grande do Sul. A soluo foi realizar a anlise, a partir de
um estudo de caso englobando trs comarcas de propores distintas. Assim, foram
eleitas a Comarca de Taquara, por ser de mdio porte e o Juizado Especial Cvel ser
adjunto vara judicial, a de Novo Hamburgo, de grande porte e com vara especiali-
zada, e por ltimo, um juizado, dentre os dez que compem a comarca da Capital,
o Quinto Juizado Especial Cvel do Foro Central. A par disso, a ideia consistiu em
verificar como se d o desenrolar do fenmeno nas diferentes realidades.
94 Ricardo Torres Hermann

Superada essa dificuldade, outra se apresentou, qual seja, como identificar


as aes individuais relativas a direitos individuais homogneos quando no h esse
registro especfico no sistema informatizado de gerenciamento processual.
Ento que se entendeu por solicitar junto ao rgo de controle e correio,
a Corregedoria-Geral da Justia, a tabulao completa das pessoas jurdicas deman-
dadas no Juizado Especial Cvel nas varas selecionadas, extraindo-se da os nomes
que concomitantemente so alvo de aes coletivas. Paralelo a isso, para propor-
cionar maior credibilidade ao dado obtido, utilizou-se o Banco de Informaes das
Aes Coletivas no mbito do Rio Grande do Sul, criado pela Corregedoria-Geral da
Justia, a partir da edio do Provimento n. 43/2008, por meio do qual, de imediato,
foi possvel verificar que as partes contra quem propostas as demandas coletivas
eram tambm aquelas contra as quais maior nmero de demandas eram propostas, a
corroborar a evidncia de tais processos tratarem de direito individual homogneo,
e, alm disso, permitiu identificar as principais matrias discutidas.
Feitas essas breves consideraes, cumpre sinalizar que, para apurar a pro-
poro percentual da estrutura do Juizado Especial Cvel utilizada para processar e
julgar aes de massa, a pesquisa foi separada em trs fases, a seguir relatadas.

3.2 PRIMEIRA FASE

No primeiro passo, foram selecionados cinco temas, em consonncia com


a classificao do Provimento n 43/2008176 da Corregedoria-Geral da Justia do Rio
Grande do Sul, aqueles constantes no Banco de Informaes das Aes Coletivas no
mbito do Rio Grande do Sul, ferramenta esta que permitiu inclusive serem especi-
ficadas as matrias debatidas.
Assim, citam-se os temas selecionados e respectivas matrias abordadas:
Tema 1: Contrato de Consumo Assinatura Bsica Mensal

176 Provimento n 43/2008, da Corregedoria-Geral da Justia do Rio Grande do Sul:


Banco de Aes Coletivas
A Corregedoria Geral da Justia a partir da edio do Provimento n 43/2008 instituiu o banco de
informaes das Aes Coletivas no mbito do Rio Grande do Sul. Neste link sero relacionados todos os
processos coletivos referentes aos direitos dos consumidores permitindo o acesso amplo a interessados
das decises liminares, interlocutrias e sentenas proferidas pelos Magistrados do Rio Grande do Sul
em aes coletivas. A relao de processos est organizada por assunto segundo a tabela do Conselho
Nacional de Justia. (Disponvel em <http://www.tjrs.jus.br/proc/acoes_coletivas/index.php> Acesso em:
09 nov 2009).
Coleo Administrao Judiciria 95

Matrias demandadas: Plano de expanso de telefonia comunitria PCT


contrato de consumo, Cobrana PIS/PASEP e COFINS, Pacote Pluri, Substitui-
o de Produto e Resoluo de contrato de participao financeira;
Tema 2: Contrato de Consumo Servios bancrios e Administradora de
Consrcios
Matrias demandadas: Planos econmicos, cadernetas de poupana, tarifa
de abertura de crdito, contrato de consumo consrcio e cobrana de
taxa de administrao;
Tema 3: Contrato de Consumo Televiso por assinatura
Matrias demandadas: Ponto extra e ponto adicional;
Tema 4: Contrato de Consumo Planos de sade
Matrias demandadas: responsabilidade do fornecedor e reajustes nos planos;
Tema 5: Contrato de Consumo Companhias areas
Matrias demandadas: cancelamento de voo e overbooking.

Na seqncia, procedeu-se comparao entre as partes demandadas em


aes coletivas, conforme informao extrada do Banco de Aes Coletivas e aque-
las com maior nmero de aes individuais no Juizado Especial Cvel, com indicao
da parte r, do tombamento do processo coletivo, do nmero de feitos contra a par-
te por vara e, ao final, do nmero total de feitos sobre determinado tema em cada
juizado. Nesse contexto, importa citar que algumas pessoas jurdicas, no obstante
no serem demandadas em aes coletivas, ainda assim, em razo da natureza das
demandas contra elas dirigidas e por apresentarem elevado nmero de processos
em tramitao no Juizado Especial Cvel, foram includas no estudo, a fim de que o
quadro das aes individuais versando sobre direitos coletivos fosse o mais prximo
possvel da realidade.
Esta primeira tabulao, gerada a partir da conjugao dos dados supra
referidos, teve por objetivo apurar o provvel nmero de demandas versando sobre
direitos individuais homogneos, espcie do gnero direitos coletivos lato sensu, em
tramitao no Juizado Especial Cvel atualmente.
96 Ricardo Torres Hermann

Tabela 2
Tema 1 - Telefonia - Assinatura Bsica Mensal

AES INDIVIDUAIS

PARTES AO COLETIVA 5 Juizado


Juizado Es- Juizado
Especial
pecial Civel Especial Ci-
Civel
N. Hamburgo vel - Taquara
Porto Alegre

Nvel Estadual
10900526177
10803351210 1.826 354 240
Brasil Telecom S/A
10502252557
10901993925
Total: 1.826 354 240
Matrias Demandadas:
- Plano de Expanso de Telefonia Comunitria - PCT Contrato de Consumo;
- Cobrana Pis/Pasep e COFINS;
- Pacote Pluri;
- Substituio de Produto;
- Resoluo de Contrato de Participao Financeira;

Tabela 3
Tema 2 Bancos e Administradora de Consrcios

AES INDIVIDUAIS

5 Juizado
PARTES AO COLETIVA Juizado Es- Juizado
Especial
pecial Civel Especial Ci-
Civel
N. Hamburgo vel - Taquara
Porto Alegre
Nvel Estadual
10701025798
Banrisul 55 16 7
10901045512
10701025577
Nvel Estadual
Banco Santander 38 18 10
10902026775
Nvel Estadual
Banco Bradesco 44 28 6
10701025828
Continua...
Coleo Administrao Judiciria 97

Continuao
Banco ABN Amro Nvel Estadual
12 15 0
Real 10701025941
Banrisul S/A Admi-
Nvel Estadual
nistradora de Con- 8 2 0
10600756282
srcios
Farroupilha Admi-
Nvel Estadual
nistradora de Con- 14 14 5
10600756398
srcios Ltda.
Outros Inexistente 466 472 54
Total: 637 565 82
Matrias Demandadas:
- Planos Econmicos;
- Cadernetas de Poupana;
- Tarifa de Abertura de Crdito;
- Contrato de Consumo Consrcio;
- Cobrana de Taxa de Administrao;

Tabela 4
Tema 3 Televiso por Assinatura

AES INDIVIDUAIS
5 Juizado
PARTES AO COLETIVA Juizado Es- Juizado
Especial
pecial Cvel Especial C-
Cvel
N. Hamburgo vel - Taquara
Porto Alegre
Net Servios de
Comunicao S.A.
Nvel Estadual
Net Porto Alegre
10601439159 164 20 01
Ltda
10524198970
Net Sul Comunica-
es S.A.
Sky Brasil Ser-
Nvel Estadual
vios Ltda 14 07 05
10601016576
Directv
Total: 178 27 06
Matrias Demandadas:
- Ponto Extra;
- Ponto Adicional;
98 Ricardo Torres Hermann

Tabela 5
Tema 4 Planos de Sade

AES INDIVIDUAIS
5 Juizado
PARTES AO COLETIVA Juizado Espe- Juizado Es-
Especial C-
cial Cvel N. pecial Cvel
vel
Hamburgo - Taquara
Porto Alegre
Comunidade Evan-
Nvel Estadual
glica Luterana de 3 0 0
10902224437
So Paulo Celesp
Golden Cross As-
sistncia Interna- Nvel Estadual
7 0 0
cional de Sade 10902224488
Ltda.
Unimed Inexistente 38 4 48
Outros Inexistente 21 0 0
Total: 69 4 48
Matrias Demandadas:
- Responsabilidade do Fornecedor;
- Reajuste nos Planos;

Tabela 6
Tema 5 Companhias Areas

AES INDIVIDUAIS
5 Juizado
PARTES AO COLETIVA Juizado Espe- Juizado Es-
Especial C-
cial Cvel N. pecial Cvel
vel Porto
Hamburgo - Taquara
Alegre
Mercatur Opera- Nvel Nacional
0 0 0
dora 10900174394
Oceanair Linhas Nvel Estadual
3 0 0
Areas Ltda 10703031426
Demais Inexistente 68 0 0
Total: 71 0 0
Matrias Demandadas:
- Cancelamento de vo;
- Overbooking;
Coleo Administrao Judiciria 99

3.3 SEGUNDA FASE

Na segunda fase, a inteno foi apurar a proporo da estrutura do Juiza-


do Especial Cvel comprometida com o processamento e julgamento das aes dessa
natureza. Para tanto, foram destacados os nmeros de processos em tramitao em
cada Juizado. Dentro desse nmero, indicou-se tambm o universo de aes movidas
contra pessoas jurdicas, possibilitando um comparativo desses dados com o obtido na
primeira fase, qual seja, o do nmero de demandas individuais sobre direitos coletivos
lato sensu direitos individuais homogneos e, ento, indicando-se os percentuais de
comprometimento das estruturas para o processamento dessas demandas de massa.
Salienta-se que a anlise se deu por unidade jurisdicional, bem como no
contexto geral do Juizado Especial Cvel, quando se obteve o relevante ndice de 28%
de causas com tal perfil, a impactar a estrutura dos Juizados Especiais.

Tabela 7
Proporo Da Estrutura Do Juizado Especial Cvel Utilizada Para Aes De Massa

Nmero Re- Percentual aproxi-


presentativo mado de utilizao
de Deman- da estrutura para
Total de das Indivi- aes
Total de individuais de
Demandas duais sobre
Processos ndole Coletiva
Varas contra Pes- Direitos
em Tramita-
soas Coletivos De-
o Proces-
Jurdicas (extrdos mandas
das tabelas sos em
contra
da primeira tramita-
pessoas
fase) o
jurdicas
5 Juizado Es-
pecial 7.503 7.001 2.781 37% 39%
Porto Alegre
Juizado Espe-
cial Cvel 5.506 4.429 950 17% 21,5%
Novo Hamburgo
Juizado Espe-
cial Cvel - 1.732 1.374 376 22% 27%
Taquara
Juizado Espe-
14.741 12.804 4.107 28% 31,5%
cial Cvel
100 Ricardo Torres Hermann

Pessoas Jurdicas

Contra Pessoas
Fsicas
Contra Pessoas
Jurdicas

Figura 1: Proporo entre processos pessoa fsica e jurdica

Demandas de Massa

Total de processos
Demandas de Massa

Figura 2: Fatia dos processos de ndole coletiva no universo geral

Demandas de Massa Proc. P. Juridica

Total de
processos PJ
Demandas de
Massa

Figura 3: Fatia dos processos de ndole coletiva no universo de feitos das P. J.

Nesse sentido, mister referir que apenas algumas partes foram seleciona-
das, no se tendo condies de indicar todas as demandas de massa, at por que
ainda incipiente o Banco de Aes Coletivas, seja por ser recente sua criao, seja
porque de fato o nmero de demandas coletivas propostas ainda relativamente
pequeno, seja tambm pela sua amplitude regional apenas.
Isso permite inferir que seja ainda maior o comprometimento das estruturas
dos Juizados Especiais com as demandas de massa.
Algumas constataes restam evidentes quando da anlise de tais tabelas e
grficos. O percentual de 28% de demandas individuais de ndole coletiva bastante
elevado, embora o nmero pudesse ser ainda maior, se acaso o Cadastro de Aes
Coletivas fosse nacional, j que alguns processos coletivos beneficiam os cidados
em nvel nacional e no apenas regional. De qualquer modo, h a comprovao da
Coleo Administrao Judiciria 101

hiptese de que as estruturas dos Juizados Especiais Cveis esto comprometidas, em


proporo de quase um tero, com demandas que poderiam ser solucionadas em um
processo coletivo, com apenas uma deciso e no com milhares, como atualmente
ocorre com a repetio burocrtica das mesmas lides em aes individuais.
O comprometimento das estruturas dos Juizados Especiais com as demandas de
massa traduz-se hoje numa das principais preocupaes de administrao desse Sistema.
Ocorre que as estruturas simplificadas desses juizados no esto aparelha-
das para o recebimento e julgamento de aes em que se distribuem em curto es-
pao de tempo, se no que de uma s vez, centenas, s vezes, milhares de peties
iniciais, como ocorreu com as demandas envolvendo a discusso da assinatura bsica
de telefonia, com aquelas discutindo os expurgos inflacionrios das cadernetas de
poupana ou com outras em que postuladas as diferenas do pagamento de inde-
nizao decorrente do Seguro Obrigatrio de Danos Pessoais causados por veculos
automotores de via terrestre Seguro DPVAT.
Essa constatao impe refletir se no h necessidade de resgatar a idia de que os
Juizados foram estruturados para solucionar uma categoria especfica de causas: demandas
cveis de menor complexidade e especialmente de impacto restrito aos litigantes.
Como adverte FERRAZ, para que as Pequenas Causas possam prestar um
servio jurisdicional de qualidade, imperioso que apenas solucionem esses tipos de
conflitos, j que eventuais distores na sua atuao podem comprometer a sua capa-
cidade de processamento. E a autora ainda acrescenta: da a importncia de averi-
guar que tipos de demandas esto sendo distribudas nos Juizados Especiais.177

3.3.1 As diferentes realidades da Capital e do Interior do Estado

A partir dos dados da pesquisa realizada, foi possvel ainda detectar que a
proporo do ingresso de demandas individuais de ndole coletiva bem maior na
Capital do que no interior do Estado.
Em boa medida, tal diferena decorre da grande desproporo econmica
entre os grandes centros urbanos e as cidades do interior do Estado, mas tambm
resulta do que MANCUSO conceitua como a cultura demandista que grassa entre
ns178 e que mais acentuada nos grandes Centros Metropolitanos.

177 Juizados Especiais Cveis e Acesso Justia Qualificado: uma anlise emprica, p. 14.
178 MANCUSO, Rodolfo de Camargo. A Resoluo dos Conflitos e a Funo Judicial. So Paulo: RT, 2009. p. 12.
102 Ricardo Torres Hermann

A reavaliao dessas questes passa, no s pelo oferecimento de alterna-


tivas s formas tradicionais de resoluo de conflitos, como tambm pela mudana
de mentalidade por parte de todos os atores do mundo jurdico, que possibilite a per-
feita percepo dessa nova realidade, a exigncia mais premente da atualidade,
como observa com exatido KAZUO WATANABE.179
Em suma, as diferenas constatadas no perfil das aes que tramitam nos
Foros da Capital e do Interior do Estado somente deixam ver com maior clareza a
tendncia ordinarizao do rito sumarssimo dos Juizados Especiais Cveis, fenme-
no esse mais acentuado nos Foros da Regio Metropolitana; ou seja, cada vez maior
a semelhana entre o tipo de demandas que ingressam nos Juizados e nas Varas
Cveis do Foro da Capital.

3.3.2 Da realidade do Estado realidade do Pas

Alm disso, o total de demandas contra pessoas jurdicas, aproximadamente


87% das causas, permite concluir tambm que o perfil das aes propostas, nos Jui-
zados Especiais do Estado, no so mais de aes dos cidados comuns nos pequenos
litgios interindividuais. As aes hoje propostas so predominantemente contra pes-
soas jurdicas, sendo decorrentes, as mais das vezes, da ampliao do mercado de
consumo e das relaes coletivas da derivadas.
As possibilidades de composio por intermdio de conciliao, ou seja, de
soluo amigvel dessas controvrsias so bem menores, o que neutraliza a maior
virtude dos Juizados Especiais, j que se trata, por excelncia, de um meio em que a
soluo consensual buscada, com tcnicas de auto e heterocomposio dos litgios,
com intenso esforo.
Tambm, as demandas de massa revelam elevado nvel de complexidade,
que faz com que assumam perfil muito semelhante, se no idntico, ao das varas c-
veis da Justia Comum. Em muitas causas, como por exemplo naquelas envolvendo a
discusso sobre os expurgos inflacionrios das cadernetas de poupana, haveria a ne-

179 WATANABE, Kazuo. Novas atribuies do Judicirio: necessidade de sua percepo e de reformulao da
mentalidade. Revista da Escola Paulista da Magistratura (APAMAGIS). So Paulo: EPM, v. 1, n. 1, p. 149-151,
set.-dez. 1996. Passim.
Coleo Administrao Judiciria 103

cessidade de realizao de percia formal, incabvel e imprpria ao rito sumarssimo


dos processos dos Juizados Especiais Cveis.
Finalmente, embora a pesquisa tenha sido feita em nvel Estadual, os dados
obtidos, se cotejados com os dados de pesquisas nacionais, confirmam uma tendn-
cia no sentido das concluses antes mencionadas180.

3.4 TERCEIRA FASE

J obtido o desiderato da pesquisa, qual seja, evidenciar que o Juizado Es-


pecial Cvel est com sua fora de trabalho hoje comprometida com o julgamento de
demandas envolvendo direitos coletivos, quando deveriam voltar-se precipuamente
soluo de conflitos individuais, a terceira fase tem carter complementar, todavia no
menos importante que as anteriores, dada a ntida aproximao (rectius contaminao)
de demandas dos Juizados Especiais Cveis com as das Varas Cveis da Justia Comum. No
ltimo ponto, portanto, operou-se um comparativo da realidade dos Juizados Especiais
Cveis com Varas Cveis da Justia Comum das mesmas comarcas observadas.
Nesta parte, foram utilizados apenas dois temas dentre os cinco analisados na
primeira fase, sendo os que apontaram os nmeros mais expressivos, quais sejam:

a) Tema 1: Contrato de Consumo Servios bancrios e administradoras de


consrcios;

b) Tema 2: Contrato de Consumo Telefonia Assinatura Bsica Mensal.

Depois, foram conjugados os aspectos analisados na primeira (varas, partes, aes


coletivas, e nmero de aes individuais relativas a direitos coletivos lato sensu por vara)
e segunda fases (nmero total de processos em tramitao e nmero total de processos
movidos contra pessoas jurdicas, ambos por varas e no contexto geral do Juizado Especial
Cvel Gacho e percentual aproximado de utilizao da estrutura da justia especializada
por aes de massa) para, ento, contando-se com os mesmos dados relativamente
Justia Comum, tambm fornecidos pela Corregedoria-Geral da Justia e, quando ne-
cessrio, desmembrados, elaborar os quadros comparativos que viro a seguir.

180 Vide a respeito o comparativo com os dados do CEBEPEJ na pesquisa Juizados Especiais Cveis:
estudo, seo 3.3.2.
104 Ricardo Torres Hermann
7DEHOD

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Coleo Administrao Judiciria

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105
106

7DEHOD

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Ricardo Torres Hermann
Coleo Administrao Judiciria 107
108 Ricardo Torres Hermann
Coleo Administrao Judiciria 109
110 Ricardo Torres Hermann

3.4.1 Da utilizao indevida da facultatividade de competncia dos Juizados


Especiais Cveis

Percebe-se, a partir da anlise comparativa dos dados dos Juizados Espe-


ciais Cveis com os das Varas Cveis, que o nmero de aes individuais versando
sobre direitos coletivos maior nos Juizados Especiais do que nas Varas Cveis. Alm
disso, predominam as aes bancrias nos Juzos Comuns enquanto nos Juizados Es-
peciais, despontam as aes de telefonia.
Nas demandas propostas contra os Bancos, verifica-se situao peculiar. O n-
mero de feitos no to elevado nos Juizados Especiais, pois as Turmas Recursais do
Rio Grande do Sul afastam a competncia dos Juizados Especiais para o conhecimento
de aes de reviso de contratos bancrios e de cartes de crdito.181 H, assim, uma
natural canalizao dos processos relativos a tal matria para as vias judiciais comuns.
Esse fato emlemtico para evidenciar a indevida sobreposio de compe-
tncias.
Outra constatao que se impe o fato de que, nas demais matrias apre-
ciadas pelos Juzos Comum e Especial, h igualmente concorrncia de competncia
e, nesses casos, a opo pelo Juizado Especial para a propositura de aes individuais
versando sobre direitos coletivos marcante.
No se pode deixar de formular algumas reflexes, a partir da constatao
de que os Juizados Especiais Cveis venham se transformando na prtica em Varas
Cveis com rito sumarssimo, uma vez tomando-se em considerao o perfil de aes
que tramitam nessas distintas vias jurisdicionais.
Os Juizados Especiais foram criados para solucionar um tipo especfico de
causas, de menor complexidade e de carter individual, no para o litigante habi-
tual. Com bem salienta WATANABE:

181 CONSRCIO. CONTRATO EXTINTO. REVISIONAL DE TAXA DE ADMINISTRAO E OUTROS ENCARGOS.


INVIABILIDADE. PRECEDENTES DA TURMA. DERAM PROVIMENTO AO RECURSO. (RIO GRANDE DO SUL.
Turmas Recursais. Recurso Cvel n. 71001603182, Primeira Turma Recursal Cvel, Relator: Heleno Tregnago
Saraiva, Acrdo em 11 dez. 2008, DJ 17 dez. 2008).
PROCESSUAL. AO REVISIONAL DE JUROS. NECESSIDADE DE PROVA PERICIAL. INCOMPETNCIA DO JUIZADO.
EXTINO SEM RESOLUO DE MRITO MANTIDA. Recurso improvido. Sentena confirmada pelos prprios
fundamentos. (RIO GRANDE DO SUL. Turmas Recursais. Recurso Cvel n. 71001672500, Segunda Turma
Recursal Cvel, Relator: Maria Jos Schmitt Sant Anna, Acrdo em 29 out. 2008, DJ 04 nov. 2008).
REVISO BANCRIA. IMPOSSIBILIDADE. COMPLEXIDADE. No se admite, no mbito do JEC, revisional
de contrato bancrio em decorrncia da complexidade do procedimento de liquidao da demanda.
Processo extinto. (RIO GRANDE DO SUL. Turmas Recursais. Recurso Cvel n. 71001898311, Terceira Turma
Recursal Cvel, Relator: Eduardo Kraemer, Acrdo em 16 abr. 2009, DJ 24 abr. 2009).
Coleo Administrao Judiciria 111

a Justia do cidado comum, que lesado nas compras que faz, nos
servios que contrata, nos acidentes que sofre, enfim do cidado que se
v envolvido em conflitos de pequena expresso econmica, que ocorrem
diariamente aos milhares, sem que saiba a quem recorrer para solucion-los
de forma pronta, eficaz e sem muito gasto.182

Estruturou-se assim uma arena diferenciada para soluo de conflitos de im-


pacto restrito aos litigantes, em que a soluo deveria ser buscada prioritariamente
por meios conciliativos. Da por que a nova via jurisdicional, criada com o advento do
Juizado de Pequenas Causas, adequada apenas a categoria de litgios individuais,
os mais propensos soluo por intermdio de uma composio amigvel.
Indaga-se, assim, por que teriam os Juizados sido tomados por causas de consumo
e, em boa medida, por aquelas que, apesar de individuais, apresentam impacto coletivo?
O fenmeno apresenta seguramente uma srie de explicaes ligadas conve-
nincia da utilizao desta via mais expedita implantada pelos Juizados183 que suplantou
com larga margem o demorado processo comum ordinrio. Mas, segundo se sustenta
nessa pesquisa, a razo primordial centra-se na subutilizao do Processo Coletivo, es-
pecialmente nas situaes envolvendo os Direitos Individuais Homogneos. Agrega-se a
tal razo tambm a descoberta, por parte dos operadores do direito, da convenincia
do ajuizamento de aes no Juizado, pelo baixo custo e rpida tramitao das causas.
O perfil da advocacia hoje exercida no mbito dos Juizados Especiais Cveis
no mais a de uma advocacia artesanal, praticada para a defesa de interesse de
litigantes ocasionais. Atualmente, na representao das grandes empresas deman-
dadas, notadamente das Concessionrias de Servios Pblicos, atuam nos Juizados
Especiais grandes firmas de advogados que sabem como neutralizar o impacto desses
megaconflitos. Por outro lado, do ponto de vista das partes autoras, tambm repre-
sentada por advogados, a preferncia pelo Juizado tambm se explica pela maior
agilidade dos processos, atraindo assim o maior contingente de aes individuais
oriundas de demandas de massa, pois o ganho financeiro, nas hipteses de xito na
demanda, bem mais rpido.

182 Filosofia e Caractersticas Bsicas do Juizado Especial de Pequenas Causas, p. 07.


183 Pela maior rapidez com que so julgadas as aes nos Juizados Especiais, pela desnecessidade de
representao por advogados, pela gratuidade da demanda em primeiro grau, porque os conflitos relativos
ao consumo so os que mais afetam os cidados, tambm por uma maior conscientizao dos Direitos
do Consumidor e porque o Sistema dos Juizados vem sendo reconhecido como um frum que tem como
objetivo solucionar conflitos na rea de consumo. Ver a respeito CUNHA, Luciana Gross, Op. Cit.,. p. 136.
112 Ricardo Torres Hermann

Tal fenmeno, contudo, no se mostra positivo, pois a pulverizao desses


conflitos, em que pese as partes e advogados visualizem vantagem imediata pela r-
pida soluo que apresentam, acarreta uma srie de desvantagens que merecem ser
relacionadas, como forma de evidenciar no serem os Juizados Especiais a via mais
adequada para receber demandas de natureza coletiva.
Primeiro, como a parte r constitui-se num litigante habitual184 (com De-
partamento Jurdico estruturado, preparado para sustentar tais litgios), apresenta
melhores condies de enfrentar o embate processual do que o litigante eventual,
j que este prefere muitas vezes renunciar ao direito a ter de discuti-lo em juzo.
Alm disso, a disperso de discusses propicia decises conflitantes, o que
prejudica uma definio coletiva da questo. A discusso da mesma questo em di-
versos juzos provoca, no raras vezes, decises contraditrias. E os litigantes habi-
tuais apresentam bem melhores condies de explorar essas diversidades de enten-
dimentos jurisprudenciais para fazer valer seus pontos de vista do que os litigantes
eventuais, prejudicando assim em determinados casos a concretizao de direitos
legtimos daqueles desabituados s disputas judiciais.
Igualmente, a atomizao, ou seja, a discusso de forma individual de questo re-
lativa demanda de massa leva ao enfraquecimento poltico da mesma, pois, se a questo
fosse proposta em carter coletivo, revelaria a sua maior gravidade. A supresso do peso
poltico da demanda enfocada por RICHARD ABEL, o qual chega a sustentar que as aes
de consumo sequer deveriam ser da competncia dos Tribunais de Pequenas Causas.185

184 MARC GALANTER destaca, com muita propriedade, as diferenas entre os litigantes habituais (Repeat
players) e os litigantes ocasionais (One-shotters player). Para estes, afirma o mesmo autor, as causas
muitas vezes so grandes demais para custe-las ou pequenas demais para que valham a pena ser levadas
a juzo. Entretanto, para aqueles, litigantes habituais, como j estiveram em juzo antes, apresentam a
estrutura e conhecimento bastantes para se prepararem para litigar. Alm disso, desenvolvem expertise
no assunto. Ainda, acabam por ter acesso facilitado s vias judiciais, em razo da frequncia com que
as acessam. So mais resistentes ao acordo, como forma de no criarem precedentes desfavorveis
em outros litgios. Jogam com a probabilidade de poucos demandarem, ainda que, relativamente a
esses poucos, sejam condenados ao pagamento de somas significativas. Tm condies de influenciar,
por intermdio de lobbies, na criao de normas favorveis a seus interesses. Alm disso, apresentam
condies de utilizar-se das regras processuais para prevenir demandas futuras. Finalmente, alm de
concentrarem-se na alterao de normas que lhe sejam favorveis, dispem de recursos suficientes para
invest-los nessa alterao de normas que lhes favoream. (GALANTER, Marc. Why the Haves Come Out
Ahead: Speculations on the Limits of Legal Change. Law and Society Review, v. 9, n. 1, p. 95-160, 1974.
Disponvel em <http://marcgalanter.net/Documents/papers/WhytheHavesComeOutAhead.pdf> Acesso
em: 22 dez. 2009).
185 ABEL, Richard. The Contradictions of Informal Justice, in The Politics of Informal Justice, Vol. 1:
The American Experience 267-320 (edited by Richard L. Abel, New York: Academic Press, 1982). Apud
FERRAZ, Leslie Shrida. Juizados Especiais Cveis e Acesso Justia Qualificado: uma anlise emprica,
p. 130.
Coleo Administrao Judiciria 113

No mesmo sentido, ABEL acredita que, em termos de polticas publicas, os Jui-


zados Especiais Cveis so a pior sada para resolver as demandas de consumo. Segundo
ABEL, esse mecanismo perverso, pois, ao resolver as demandas de forma individual,
desorganiza os conflitos e, portanto, evita sua agregao o que frustra a tentativa de
responsabilizao coletiva e, sobretudo, a reparao a todos os indivduos lesados.186
Tambm, o efeito dissuasrio ou conformador de condutas, com finalidade
pedaggica, mais facilmente alcanado em uma ao coletiva do que em vrias
demandas individuais.
Finalmente, embora ainda outras desvantagens pudessem ser arroladas, a
complexidade da causa igualmente recomenda que sejam tais litgios decididos em ju-
zos comuns, em que a possibilidade de realizao de provas complexas mais amplo.
As principais concluses relativamente pesquisa no destoam de outros
estudos que vm sendo realizados na rea, sendo importante mencionar pesquisa
realizada nos Juizados Especiais de nove Capitais das diferentes regies do Brasil e
que foi desenvolvida pelo Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Judiciais - CEBEPEJ,
no perodo compreendido entre dezembro de 2004 e fevereiro de 2006 e cujo relat-
rio foi denominado Juizados Especiais: estudo.187

3.5 COMPARATIVO COM PESQUISA CEBEPEJ

Os dados estatsticos obtidos na mencionada pesquisa, sob a superviso de


LESLIE FERRAZ, no CEBEPEJ (Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Judiciais) reve-
lam que os tipos de causas que hoje predominam nos Juizados de Pequenas Causas
no so mais problemas cotidianos, conflitos de vizinhos, acidentes de trnsito, co-
branas de baixo valor ou mesmo questes de locao e despejo.
A constatao de que, hoje, nos Juizados Especiais, predominam, com
ampla margem, as relaes de consumo. Representam tais demandas, segundo a
pesquisa desenvolvida pelo CEBEPEJ, 37,2% do total de causas em tramitao nos
juizados especiais pesquisados:

186 Idem, p. 131.


187 CENTRO BRASILEIRO DE ESTUDOS E PESQUISAS JUDICIAIS (CEBEPEJ). Juizados Especiais Cveis: estudo.
Braslia: Ministrio da Justia, 2006. Disponvel em <http://www.cebepej.org.br/pdf/DJEC.pdf> Acesso
em: 15 set. 2009.
114 Ricardo Torres Hermann

Tabela 14
Natureza da Reclamao (%)

1. Relao de consumo 37,2


2.Acidente de trnsito 17,5
3. Ato ilcito 1,6
4. Relao vizinhana 1,1
5. Outros contratos civis 6,6
6. Ao despejo 0,7
7. Execuo TEJ 9,8
8. Outros 25,4
Total 100,0

Fonte: CEBEPEJ (2006)

Como a maior virtude dos Juizados Especiais Cveis est justamente em propiciar a
soluo da controvrsia de forma consensual, procurou-se, neste estudo, confirmar a hip-
tese de que as relaes de consumo apresentavam menor chance de composio amigvel.
E, a partir de pesquisas empricas, tal hiptese restou plenamente demonstra-
da. Nesse sentido, assevera LESLIE FERRAZ: a anlise qualitativa dos Juizados sugere,
portanto, que causas que envolvem pessoas jurdicas e/ou que cuidam de relao de con-
sumo apresentam uma menor chance de composio amigvel. Nesses casos, o preparo e
a habilidade do conciliador no tem nenhuma influencia na obteno do acerto.188
A fim de evidenciar tal concluso, primeiro constatou, a pesquisadora, que os
Estados que apresentavam os maiores ndices de conciliao, Amap e Cear, tambm
eram aqueles em que havia o menor ingresso de aes de consumo. Depois, realizou um
novo filtro no banco de dados da pesquisa, separando a amostra em dois grandes grupos.
No primeiro grupo, foram includas todas as reclamaes feitas por consumido-
res: servios de telefonia e bancrios; fornecimento de gua, luz e internet; cartes de
credito; convnios mdicos; consrcios; servios escolares e transaes comerciais. Na
segunda classe, restaram todos os demais casos, relativos a cobrana, acidentes auto-
mobilsticos, execuo de titulo extrajudicial, locao e despejo, relao de vizinhan-
a, ato ilcito e contratos civis em geral. Os resultados obtidos foram os seguintes:

188 Juizados Especiais Cveis e Acesso Justia Qualificado: uma anlise emprica, p. 117.
Coleo Administrao Judiciria 115

Tabela 15
Percentual de acordos causas de consumo x demais causas
Juizados Especiais Cveis

Causas de
Estado Demais causas (%)
consumo (%)

AP 45,5 46,0
BA 17,8 43,9
CE 14,0 74,0
GO 24,9 30,7
MG 29,1 37,9
PA 11,4 31,1
RJ 25,7 27,0
RS 16,3 25,9
SP 21,1 22,9
BR 22,6 43,0
BR sem CE 22,0 35,7

Fonte: Banco de dados CEBEPEJ, 2006 (dados inditos)189

A partir disso, concluiu a eminente Pesquisadora que os Juizados, inicial-


mente concebidos com finalidades diversas, vinculadas ao perfil da sociedade da
poca em que surgiram, acabaram por se transformar em soluo principal para as
demandas de massa e, institucionalmente, como meio de alvio da carga judiciria
da Justia Comum.190
As concluses da referida pesquisa reforam os dados estatsticos colhidos
nos Juizados Especiais Gachos, nos quais se verificou que boa parte da fora de
trabalho de tais Juizados se encontra comprometida com o julgamento de demandas
envolvendo direitos coletivos.

189 BAPTISTA DA SILVA, Ovdio A. Curso de Processo Civil, p. 344.


190 absurda idia de pensar o juizado como mero rgo destinado acelerao da justia. Estaramos
diante da transformao do juizado em vara cvel peculiarizada pela ao de um procedimento
deformalizado e mais gil. Ora, no basta a deformalizao do procedimento se esquecida a ideologia
que inspirou a sua instituio. A ideologia do juizado requer uma mudana de mentalidade, ou melhor,
a instituio de uma mentalidade voltada para o trato das questes das pessoas carentes (MARINONI,
Op. Cit., p. 74).
116 Ricardo Torres Hermann

Alm disso, o cotejo feito na Terceira Fase da pesquisa local, em que se pro-
cedeu ao comparativo da realidade dos Juizados Especiais Cveis com o das Varas Cveis
da Justia Comum das mesmas comarcas observadas, levou tambm a concluir que a
concorrncia de competncia entre o Juizado Especial e o Juzo Comum especial-
mente prejudicial, pois dificulta o adequado tratamento das demandas de massa.
Como se ver,191 a definio da competncia absoluta dos Juizados Especiais
Cveis sobre as causas de pequeno valor e menor complexidade contribuir segura-
mente para soluo dessa problemtica. Mas, a sua resoluo de forma mais ampla
depende de uma srie de iniciativas coordenadas e articuladas. O atual momento
de crise dos Juizados Especiais Cveis apresenta similitude com as dificuldades
enfrentadas na experincia norte-americana, com as Small claims courts.
A soluo encontrada nos Estados Unidos para superao de tal crise passou, ini-
cialmente, pela imposio de restries, com a vedao do ingresso de aes ajuizadas por
empresas, com a ampliao dos poderes dos juzes e dispensa da utilizao de advogados,
depois pela simplificao do procedimento para agilizar o julgamento, bem como pela a
criao da chamada ADR (Alternative dispute resolution). Alguns tribunais, como os da ci-
dade de Nova Iorque organizaram-se no sistema designado de modelo de Tribunal Multipor-
tas.192 Os cidados que desejam demandar so convidados a resolv-las primeiro por inter-
mdio de conciliao ou mediao, depois por via do arbitramento, restando a partir desse
leque de alternativas, percentual reduzido para ser solucionado pelo Magistrado Togado.
No se pode esquecer que, nos Estados Unidos, na mesma poca em que se
procedeu tal correo de rumos nos Small claims courts (Tribunais de pequenas cau-
sas) houve tambm o grande impulso utilizao das aes coletivas (Class Actions),
com a reformulao da Regra Federal 23 (Rule 23) ocorrida em 1966.
A articulao, portanto, de solues encontradas nos Estados Unidos, sem
qualquer dvida, resultou no melhor funcionamento dos Tribunais de Pequenas Cau-
sas (Small claims courts). O melhor desempenho se deu, no somente com a intensi-
ficao do trabalho daquelas pequenas cortes, mas principalmente por intermdio da
distribuio racional das demandas s solues mais adequadas para cada uma delas:
seja as individuais, por meio de conciliao, mediao, arbitramento ou adjudicao
pela sentena, seja a coletiva, por intermdio das aes coletivas (class actions).

191 Vide a respeito seo 3.4.1.


192 Nesse sentido, FERRAZ, Leslie Shrida. Juizados Especiais Cveis e Acesso Justia Qualificado: uma
anlise emprica, p. 114-6.
Coleo Administrao Judiciria 117

A experincia norte-americana rica para soluo dos nossos problemas,


pois j ultrapassou fases hoje enfrentadas pelo Direito Brasileiro. Assim, algumas
das iniciativas que l foram bem sucedidas para a resoluo do problema do acesso
justia podem e devem guiar as reformulaes necessrias no nosso sistema, at por
que as principais inovaes processuais que vm se desenvolvendo em nosso ordena-
mento jurdico (valendo lembrar, v. g., criao das Smulas Vinculantes) apresentam
ntida inspirao na tradio da Common Law.193
No s a ascenso do constitucionalismo, cuja influncia nos mais variados
ramos do direito cada vez maior, vem marcando tal aumento da influncia da Common
law cumprindo lembrar que a ordem poltico-constitucional j era orientada por
princpios, de origem norte-americana194 , mas tambm a assimilao de institutos
inovadores, como o so os Juizados de Pequenas Causas (inspirados nos Small claim
courts) e as aes coletivas (inspiradas nas Class action), justificam transplantar
idias adequadas aos institutos em questo.
No Brasil, tal tarefa se encontra facilitada, como acentuam DIDIER JR. e ZANETI
JR. pela tradio portuguesa medieval que herdamos das Ordenaes do Reino. Trata-se
do chamado bartolismo. Este conceito expressa a nossa predisposio para a aceitao
da boa razo dos povos civilizados, na busca de melhor solver as questes jurdicas.195
A teoria da recepo constitucional propugna, tanto o acolhimento doutrin-
rio estrangeiro, como o transplante legislativo de institutos desenvolvidos no direito
aliengena, diante da verificao de dficits nos ordenamentos jurdico-constitucionais
dos Estados para soluo de problemas no mbito das funes dos Poderes Legislativo,
Executivo ou Judicirio. Para tanto, a doutrina e a prtica jurdica comeam a busca por
solues arqutipo, embora se prossiga com uma reproduo criativa, indispensvel
adaptao dos institutos ao ordenamento jurdico para o qual sero transplantados.196

193 Uma rpida comparao das atribuies do Judicirio brasileiro com as do Judicirio norte-americano,
permite-nos a concluso de que nossos juzes esto efetivamente assumindo novas funes, adotando
um papel cada vez mais efetivo, aproximando-se paulatinamente do modelo anglo-saxo (WATANABE,
Kazuo. Novas atribuies do Judicirio: necessidade de sua percepo e de reformulao da mentalidade,
p. 150)
194 No se pode negar, por outro lado, que a especial abertura do ordenamento brasileiro aos modelos
norte-americanos se deve tambm forte influncia da nossa tradio constitucional. O processo
constitucional, com aes como a de mandado de segurana e a possibilidade de controle difuso de
constitucionalidade, bem como a configurao do Poder Judicirio como poder revisor dos atos dos
demais poderes (judicial review) so a prolfica herana da Constituio de 1891 e de Rui Barbosa,
inspiradas na Constituio Norte-Americana (DIDIER JR., Fredie; ZANETI JR., Hermes. Op. Cit., p. 58).
195 Op. Cit., p. 28-9.
196 ZANETI JUNIOR, Hermes. A Constitucionalizao do Processo: a virada do paradigma racional e poltico
do direito processual civil brasileiro no estado democrtico constitucional. Porto Alegre: UFRGS, 2005. Tese
118 Ricardo Torres Hermann

3.6 A INSTITUIO DA COMPETNCIA EXCLUSIVA DOS JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS


COMO FORMA DE DELIMITAR A SUA COMPETNCIA ADEQUADA

O delineamento at agora traado revela que um dos problemas cruciais dos


Juizados Especiais, qual seja, a da adequao de sua competncia. E, o at agora
exposto, leva a concluir-se ser necessrio, para a delimitao da competncia ade-
quada, que haja exclusividade de competncia dos Juizados Especiais relativamente
s causas de pequeno valor e baixa complexidade.
A discusso acerca da competncia absoluta ou exclusiva dos Juizados Es-
peciais suscitou grande controvrsia durante a histria de funcionamento dessas vias
expeditas de prestao jurisdicional.
O entendimento de que no haveria a exclusividade de competncia nas causas
para as quais os Juzes Naturais, de acordo com a Constituio Federal, eram os dos Juizados
Especiais Cveis, decorreu de questo pragmtica a falta de estruturao dos mesmos.
O Ministro RUY ROSADO DE AGUIAR JNIOR sustentou197 que a obrigatorie-
dade da competncia dos Juizados Especiais Cveis, para o autor, no Estado do Rio
Grande do Sul, j decorria do disposto na Lei Estadual 9.446/1991 (concebida na
poca que era o Corregedor-Geral da Justia do Estado do Rio Grande do Sul) e, de
forma nacional, na Lei Federal 9.099/1995.
Porm, a partir dessa flexibilizao jurisprudencial a respeito da exclu-
sividade dos Juizados Especiais Cveis, para as causas de menor complexidade,
adveio o enunciado n 1 do Frum Nacional dos Juizados Especiais (FONAJE), que
dispe: o exerccio do direito de ao no Juizado Especial Cvel facultativo
para o autor. Depois disso, o art. 1, 1, da Lei Estadual n 10.675/1996198
gacha, previu tambm que o autor poderia optar pelo Juizado Especial ou pela
Justia Comum.
No entanto, foi encaminhado pelo Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul,
o Projeto de Lei n 315/03, que visa, fundamentalmente, alterao da Lei n 9.446,
de 06/12/91, para o fim de reafirmar a obrigatoriedade do Juizado Especial Cvel ao

(Doutorado em Processo Civil), Faculdade de Direito, Universidade Federal do Rio Grande do Sul, 2005. p. 46-53.
197 AGUIAR JUNIOR, Ruy Rosado de Aguiar. JEC Cvel Prticas inovadoras. Palestra, Gramado, Encontro de
Juizados Especiais Cveis e Criminais do Rio Grande do Sul, 17 nov. 2005.
198 Art. 1 da Lei Estadual n. 5.675/1996. Fica criado, no Estado do Rio Grande do Sul, o Sistema de
Juizados Especiais Cveis e Criminais, rgos da Justia Estadual Ordinria, para conciliao, processo,
julgamento e execuo das causas previstas na Lei Federal n 9.099, de 26 de setembro de 1995.
Pargrafo nico - A opo pelos Juizados Especiais Cveis do autor da ao.
Coleo Administrao Judiciria 119

autor, nos feitos relativos competncia prpria dos antigos Juizados de Pequenas
Causa, ou seja, nas causas cujo valor de alada no exceda a quarenta vezes o salrio
mnimo.
No h como argumentar que a obrigatoriedade do Juizado Especial Cvel
violaria garantias constitucionais do devido processo legal, por impor uma Justia de
qualidade inferior e sem o respeito a tais preceitos constitucionais.
Como bem ponderam MARINONI e ARENHART,

preciso compreender que o procedimento dos Juizados Especiais


pensado sob a tica das tutelas diferenciadas, buscando-se adaptar o
rito (e a forma de proteo do direito como um todo) s particularidades
do direito material posto em exame.199

Se diferenciada a causa em razo de sua baixa complexidade material, dife-


renciada tambm haver de ser a soluo judicial a ela empregada. Em tal sentido,
o Juizado Especial no se faz menos garantstico, se no que mais adequado
para o enfrentamento da situao concreta. Nesse sentido, advertem MARINONI e
ARENHART:

Todavia, isso no pode ser entendido como limitaes inconstitucionais


s garantias fundamentais do processo, mas sim como compatibilizaes
entre as garantias fundamentais que presidem a atuao de ambas
as partes (autor e ru) no processo. Explica-se: se verdade que o
procedimento do juizado diminui garantia da ampla defesa, do direito
prova etc., tambm certo que o faz no intuito de permitir que o autor
tenha, pela via desse instituto, condies de buscar, junto jurisdio
estatal, a adequada soluo do conflito surgido. Sem essas alteraes no
perfil da tutela jurisdicional oferecida, ficaria a leso experimentada pelo
autor carente de tutela (ao menos de tutela adequada). As conformaes
das garantias no rito do juizado visam, portanto, adequao de todas
elas (atinentes a ambas as partes no processo) s peculiaridades da
especfica situao conflituosa verificada.200
De fato, a resistncia obrigatoriedade da competncia dos Juizados
Especiais Cveis no se justifica sob a argumentao da inconstitucionalidade.
Como se viu, o procedimento balanceado dos Juizados Especiais assegura ade-
quadamente as garantias do contraditrio, ampla defesa, enfim, o devido pro-
cesso legal.

199 Op. Cit., p. 698.


200 Idem, p. 699.
120 Ricardo Torres Hermann

A competncia absoluta dos Juizados Especiais pacificamente aceita nos


Juizados Especiais Federais201, nos Juizados Especiais Criminais202 e agora o ser nos
Juizados Especiais da Fazenda Pblica, cuja Lei assim dispe:

Art. 2 de competncia dos Juizados Especiais da Fazenda Pblica


processar, conciliar e julgar causas cveis de interesse dos Estados,
do Distrito Federal, dos Territrios e dos Municpios, at o valor de 60
(sessenta) salrios mnimos.
1 No se incluem na competncia do Juizado Especial da Fazenda Pblica:
I as aes de mandado de segurana, de desapropriao, de diviso
e demarcao, populares, por improbidade administrativa, execues
fiscais e as demandas sobre direitos ou interesses difusos e coletivos;
II as causas sobre bens imveis dos Estados, Distrito Federal, Territrios
e Municpios, autarquias e fundaes pblicas a eles vinculadas;
III as causas que tenham como objeto a impugnao da pena de demisso
imposta a servidores pblicos civis ou sanes disciplinares aplicadas a
militares.
2 Quando a pretenso versar sobre obrigaes vincendas, para fins de
competncia do Juizado Especial, a soma de 12 (doze) parcelas vincendas
e de eventuais parcelas vencidas no poder exceder o valor referido no
caput deste artigo.
3 (VETADO)
4 No foro onde estiver instalado Juizado Especial da Fazenda Pblica,
a sua competncia absoluta.

Tambm hoje tranquilamente admitido que a propositura de ao cvel,


sem a assistncia de advogado e restrita s causas de valor at vinte salrios mni-
mos, s pode ser proposta perante os Juizados Especiais Cveis, ou seja, para tais
causas a competncia absoluta j uma realidade inconteste. Por que ento haveria
de prevalecer a facultatividade para as causas de valor entre vinte e quarenta sal-
rios mnimos com partes representadas por advogados? Nada justifica tal paradoxo.
Dessa forma, necessrio instituir a competncia absoluta dos Juizados
Especiais Cveis, at para o fim de unificar o tratamento relativamente aos demais
juizados especiais em que, com xito, j foi implantada a medida.
Alm disso, h de se ponderar que a competncia concorrente entre Varas
Cveis e os Juizados Especiais Cveis acarreta uma srie de problemas, como, por
exemplo, a dificuldade de estabilizao da jurisprudncia em questes decididas nos

201 Art. 3o da Lei n 10.259/2001. Compete ao Juizado Especial Federal Cvel processar, conciliar e julgar causas de
competncia da Justia Federal at o valor de sessenta salrios mnimos, bem como executar as suas sentenas.
3o No foro onde estiver instalada Vara do Juizado Especial, a sua competncia absoluta.
202 Art. 60, Lei n 9.099/1995. O Juizado Especial Criminal, provido por Juzes togados ou togados e leigos,
tem competncia para a conciliao, o julgamento e a execuo das infraes penais de menor potencial
ofensivo.
Coleo Administrao Judiciria 121

dois mbitos, com a possibilidade de escolha do juzo mais conveniente e violao


do princpio do Juiz Natural, a inviabilidade de controle do ingresso e de tramitao
ou suspenso de demandas individuais envolvendo litgios de ndole coletiva nos Jui-
zados Especiais Cveis; enfim, alm de no se justificar do ponto de vista jurdico,
tampouco se sustenta do ponto de vista da Gesto Judiciria.
Apenas para ilustrar, recentemente, houve uma mudana do entendimento
das Turmas Recursais do Rio Grande do Sul, relativamente s aes de cobrana de
diferenas de indenizaes de seguro obrigatrio de veculos automotores, o conhe-
cido seguro DPVAT, nos casos de invalidez203.
O fenmeno que se verificou, pela adoo de uma interpretao mais rente
ao texto da lei, ou seja, impondo observncia do critrio legal de pagamento da
indenizao proporcional ao grau de invalidez, foi uma fuga dos autores desse tipo
de ao dos Juizados Especiais para as Varas Cveis, pelo fato de a jurisprudncia do

203 A mudana de entendimento foi explicitada no verbete 14 da Smula das Turmas Recursais do Rio
Grande do Sul que passou a apresentar a seguinte redao: SMULA N 14 DPVAT (revisada em
19/12/2008) VINCULAO SALRIO MNIMO. - legtima a vinculao do valor da indenizao do seguro
DPVAT ao valor do salrio mnimo, consoante fixado na Lei n 6.194/74, no sendo possvel modific-lo por
Resoluo. A alterao do valor da indenizao introduzida pela M.P. n 340 s aplicvel aos sinistros
ocorridos a partir de sua vigncia, que se deu em 29/12/2006. QUITAO. - A quitao limitada
ao valor recebido, no abrangendo o direito complementao da indenizao, cujo valor decorre
de lei. CONSRCIO OBRIGATRIO. - O consrcio obrigatrio do seguro DPVAT institui solidariedade
entre as seguradoras participantes, de modo que, independentemente de qual delas tenha liquidado
administrativamente o sinistro, qualquer uma poder ser demandada pela respectiva complementao
de indenizao, inocorrendo ilegitimidade passiva por esse motivo. GRADUAO DA INVALIDEZ. I. Descabe
cogitar acerca de graduao da invalidez permanente; havendo a invalidez, desimportando se em
grau mximo ou mnimo, devida a indenizao no patamar de quarenta salrios mnimos, ou do
valor mximo vigente na data do sinistro, conforme este tenha ocorrido, respectivamente, antes
ou depois de 29/12/2006. II. Entretanto, nos pedidos de indenizao por invalidez permanente
ajuizados a partir do precedente do Recurso Inominado n 71001887330, julgado em 18/12/2008,
haver de ser observada a regra de graduao da invalidez. PAGAMENTO DO PRMIO. - Mesmo nos
sinistros ocorridos antes da vigncia da Lei n 8.441/92 desnecessria a comprovao do pagamento
do prmio do seguro veicular obrigatrio. COMPLEXIDADE. - Inexiste complexidade de causa a afastar a
competncia do juizado especial quando os autos exibem prova da invalidez atravs de laudo oriundo
de rgos oficiais, como o INSS e o DML. APURAO DA INDENIZAO. - Na hiptese de pagamento
administrativo parcial, a complementao dever ser apurada com base no salrio mnimo da data de
tal pagamento. Nas demais hipteses, a indenizao dever ser apurada com base no valor do salrio
mnimo da data do ajuizamento da ao. Outrossim, para os sinistros ocorridos a partir de 29/12/2006,
a apurao da indenizao, havendo ou no pagamento administrativo parcial, dever tomar por base o
valor em moeda corrente vigente na data da ocorrncia do sinistro. CORREO MONETRIA. A correo
monetria, a ser calculada pela variao do IGP-M, incide a partir do momento da apurao do valor da
indenizao, como forma de recomposio adequada do valor da moeda. JUROS Os juros moratrios
incidiro sempre a partir da citao, mesmo tendo havido pagamento parcial ou pedido administrativo
desatendido. MQUINA AGRCOLA D ensejo cobertura do seguro DPVAT o acidente com mquina
agrcola, ainda que no licenciada, desde que ocorrido em situao em que seja utilizada como meio
de transporte.MEGADATA O espelho do sistema Megadata goza de presuno relativa de veracidade
como prova de pagamento administrativo da indenizao, quando provido de dados que lhe confiram
verossimilhana. Disponvel em <http://www.tjrs.jus.br/institu/je/sum_turmas_rec.php> Acesso em:
18 jan. 2010. [grifo nosso]
122 Ricardo Torres Hermann

Tribunal de Justia do Estado, de forma majoritria, ser no sentido do pagamento


integral das indenizaes independentemente do grau de invalidez.204
Como se v, portanto, a concorrncia da competncia permite a utilizao
de subterfgios, pelos operadores do Direito, que no se inspiram em valores ligados
aos interesses pblicos e sociais que devem nortear a criao de novos meios de
distribuio de justia, como se verificou no caso, com a escolha do juzo mais con-
veniente, em flagrante afronta ao princpio do Juiz Natural da causa.
Mas tais problemas, seguramente, no so os mais graves.
O prejuzo mais importante diz respeito indefinio da competncia ade-
quada cada tipo de jurisdio. Enquanto no houver a instituio de competncia ex-
clusiva aos Juizados Especiais Cveis, persistir a dvida quanto s causas para as quais
devam, as pequenas cortes, ser consideradas como o meio jurisdicional adequado.
inegvel que a incerteza relativamente competncia adequada dos Jui-
zados Especiais e o desconhecimento do impacto que a implantao da competncia
exclusiva a tais rgos geraria, vem estimulando diversos projetos de lei propondo a
ampliao de matrias de competncia dos Juizados de Pequenas Causas.205
Porm, a exploso de demanda que tais projetos podem gerar no vem
sendo objeto de estudos. Conforme as concluses apresentadas por WATANABE na
pesquisa do CEBEPEJ, os Juizados Especiais ainda necessitam:

a) investimento na melhoria do recrutamento, qualificao, treinamento


e aperfeioamento permanente de conciliadores/mediadores;
b) investimento corajoso nas infra-estruturas material e pessoal;
c) os juizados j esto sobrecarregados de servios em razo do desmedido
aumento de sua competncia, sendo que muitas das causas que poderiam
estar sob sua jurisdio so canalizadas aos juzos comuns, em virtude
do princpio da facultatividade, o que significa que a mera alterao de
preferncia pode causar desequilbrio aos Juizados Especiais, impondo-se
portanto adotar o princpio da obrigatoriedade do acesso, mediante prvia
avaliao da repercusso, ou reduzir-se a competncia para nveis razoveis;

204 EMBARGOS INFRINGENTES. SEGURO OBRIGATRIO. DPVAT. INVALIDEZ PERMANENTE. VALOR DA


INDENIZAO. FIXAO PELO GRAU DE INVALIDEZ. INVIABILIDADE. PREVALNCIA DAS DISPOSIES DA LEI
6.194/74. Incabvel a estipulao do valor da indenizao com base em Resoluo do Conselho Nacional
de Seguros Privados, em afronta Lei 6.194/64 (alterada pela Lei n. 8.441/92), que regulamenta as
indenizaes a serem pagas a ttulo de Seguro Obrigatrio - DPVAT, dispondo to-somente, que, em se
tratando de invalidez permanente, o valor a ser pago de at 40 (quarenta) vezes o salrio mnimo vigente
na poca da liquidao do sinistro, no diferenciando o grau de invalidez. Embargos Infringentes acolhidos.
(RIO GRANDE DO SUL. TJRS. Embargos Infringentes n. 70028100493, Terceiro Grupo de Cmaras Cveis,
Relator: Romeu Marques Ribeiro Filho, Acrdo em 07 ago. 2009, DJ 12 ago. 2009).
205 Foram criados pela Lei n. 12.153, de 22 de dezembro de 2009, os Juizados Especiais da Fazenda Pblica
no mbito dos Estados, o que certamente determinar aumento substancial da demanda, que j se
encontra extremamente elevada, dos Juizados Especiais Cveis.
Coleo Administrao Judiciria 123

d) muitos juizados no dispem de juzes exclusivos, o que compromete a


sua organizao adequada, cumprindo assim exista sempre um Juiz exclusivo,
com formao adequada, comprometimento e perfil para o Juizado Especial;
e) hoje em dia os Juizados Especiais so competentes pela execuo
de seus julgados e pela execuo de ttulos executivos extrajudiciais,
embora devesse apenas responder pela execuo de seus julgados para
manter sua efetividade.206

Como se v, h a necessidade de realizao de estudos o que no vem sen-


do feito de forma adequada com o fim de estruturar tais Juizados Especiais, para
poderem fazer frente a essa crescente demanda decorrente do aumento desmedido
da competncia desses Juizados.207
Seria, portanto, de fundamental importncia instituir a competncia abso-
luta ou exclusiva dos Juizados Especiais Cveis, a fim de que se pudesse definir com
preciso quais as causas que legtima e adequadamente deveriam ser conhecidas em
tais meios simplificados de prestao jurisdicional, o que possibilitaria, inclusive,
definir claramente a estrutura necessria para que atendam de forma eficiente
demanda de processos que lhes atribuda.
Paralelamente a isso, fundamental definir que as aes envolvendo di-
reitos coletivos, sejam eles difusos, coletivos stricto sensu ou direitos individuais
homogneos (coletivos lato sensu), sero da competncia exclusiva do Juzo Comum,
estabelecendo-se assim norma vedando a competncia dos Juizados Especiais Cveis
para as aes individuais versando sobre tais direitos.
Nesse ponto, fundamental abordar quais os mecanismos legais hoje exis-
tentes para tratamento das demandas de massa no mbito dos Juizados Especiais e
de que forma se poder aperfeioar o Sistema em estudo.

206 CENTRO BRASILEIRO DE ESTUDOS E PESQUISAS JUDICIAIS. Reforma do Judicirio: relatrio da


pesquisa avaliao dos juizados especiais cveis. Braslia: Ministrio da Justia, 2009. Disponvel em
<http://www.mj.gov.br/reforma/pdf/publicacoes/Diagnstico%20dos%20Juizados%20Especiais.pdf>
Acesso em 22 dez. 2009.
207 Exceo a essa constatao a iniciativa do Conselho Nacional de Justia consistente no patrocnio,
mediante seleo, de que podiam participar as Instituies de Ensino Superior e Instituies de ensino
e pesquisa, pblicas ou privadas, sem fins lucrativos, com propostas para realizao de pesquisas a
respeito do Poder Judicirio no Brasil, constando no Edital de Seleo n 01/2009 , publicado no Dirio
de Justia Eletrnico n 196/2009, em 17 nov. 2009, p. 4-9 e 13-40, especificamente o tema: anlise a
respeito da adequao da competncia dos juizados especiais estaduais.
4 TRATAMENTO DAS DEMANDAS DE MASSA NOS JUIZADOS ESPECIAIS

Como, de incio, salientado as demandas de massa podem receber tratamento in-


dividual ou coletivo. Suscitaro tutela jurisdicional coletiva quando ostentarem relevncia
social. Esta relevncia, nas situaes envolvendo direitos coletivos lato sensu ou individuais
homogneos, assim entendidos os transindividuais de natureza divisvel e decorrentes de
origem comum, ser aferida pelos pressupostos da predominncia e da superioridade antes
referidos,208 ou seja, quando predominarem os interesses coletivos sobre os individuais e
quando a tutela coletiva for necessria e til prestao jurisdicional pretendida.
Ou a demanda de natureza coletiva e suscita a tutela coletiva dos direitos, como
se deu com relao discusso envolvendo o reajuste das mensalidades escolares, em que
o Supremo Tribunal Federal reconheceu, no s existente a relevncia social para o conhe-
cimento da causa como tpica ao civil pblica, como tambm para o efeito de atribuir
legitimidade ativa ao Ministrio Pblico para a sua propositura. Ou a demanda no de na-
tureza coletiva, como se considerou relativamente aos pedidos de restituio de IPTU pago
indevidamente (RE 195.056, Rel. Min. Carlos Velloso, julg. em 9-12-99, DJ de 30-5-03).
Contudo, no mbito dos Juizados Especiais Cveis, no h qualquer filtro de
seletividade s demandas de massa. Todas elas tm seu curso independentemente da
existncia ou no de ao coletiva j proposta para soluo global do megaconflito.
Houvesse previso legal ou mesmo entendimento jurisprudencial que con-
sagrasse a adequao como pressuposto necessrio ao acesso aos Juizados Especiais
e se poderia ensejar uma avaliao judicial sobre a incompetncia do sistema dos
juizados para o conhecimento da causa de ndole coletiva.
Tampouco h qualquer tipo de ateno especial s demandas individuais
repetitivas, tambm denominadas pela doutrina de causas mltiplas.
O Superior Tribunal de Justia, influenciado seguramente pela doutrina do
Ministro Teori Zavascki j asseverou, no Conflito de Competncia n. 47.731/DF, publi-
cado no DJ de 05.06.2006, em que foi relator o eminente jurista citado, o seguinte:

No caso dos autos, porm, o objeto das demandas so direitos individuais


homogneos (= direitos divisveis, individualizveis, pertencentes
a diferentes titulares). Ao contrrio do que ocorre com os direitos
transindividuais invariavelmente tutelados por regime de substituio
processual (em ao civil pblica ou ao popular) , os direitos individuais

208 Vide a respeito na seo 2.2.5.


Coleo Administrao Judiciria 125

homogneos podem ser tutelados tanto por ao coletiva (proposta por


substituto processual), quanto por ao individual (proposta pelo prprio
titular do direito, a quem facultado vincular-se ou no ao coletiva).
Do sistema da tutela coletiva, disciplinado na Lei 8.078/90 (Cdigo de
Defesa do Consumidor - CDC, nomeadamente em seus arts. 103, III,
combinado com os 2 e 3, e 104), resulta (a) que a ao individual
pode ter curso independente da ao coletiva; (b) que a ao individual
s se suspende por iniciativa do seu autor; e (c) que, no havendo pedido
de suspenso, a ao individual no sofre efeito algum do resultado da
ao coletiva, ainda que julgada procedente. Se a prpria lei admite
a convivncia autnoma e harmnica das duas formas de tutela, fica
afastada a possibilidade de decises antagnicas e, portanto, o conflito.

Essas concluses indicam de forma evidente como se torna incua a tutela coletiva
de direitos, se for considerado o Direito Individual Homogneo como mero direito subjetivo
individual, j que, partindo de tal premissa, natural passa a ser que a ao individual pode
ter curso independente da ao coletiva, como asseverado no mencionado precedente.

4.1 REGRAS PROCESSUAIS PARA O TRATAMENTO DAS DEMANDAS REPETITIVAS

As demandas de massa ingressam em enorme quantidade, nos Juizados Es-


peciais Cveis, sem que estes disponham de mecanismos previstos, na prpria Lei que
os regulamenta, a Lei n. 9.099, de 26 de setembro de 1995, para que sejam tratadas
adequadamente e sejam canalizadas, quando j propostas aes coletivas, s Varas
Cveis da Justia Comum.
Os mecanismos, hoje existentes, restringem-se tutela das demandas in-
dividuais repetitivas e concentram-se na busca de uniformizao da jurisprudncia,
fundamentalmente, em face dos precedentes vinculativos dos Tribunais Superiores,
encontrando embasamento legal por intermdio da aplicao subsidiria das regras
contempladas no Cdigo de Processo Civil.
E, em que pese essas regras do Cdigo de Processo Civil, para o tratamento
de causas mltiplas ou demandas repetitivas sejam aplicveis ao Sistema dos Jui-
zados Especiais Cveis, na prtica no vm sendo neles empregadas.
Estabelece o Cdigo de Processo Civil a possibilidade de julgamento de im-
procedncia in limine de pedido idntico quele que j havia sido anteriormente
julgado totalmente improcedente no mesmo juzo.209 O julgamento liminar de impro-

209 Art. 285-A do CPC. Quando a matria controvertida for unicamente de direito e no juzo j houver sido
proferida sentena de total improcedncia em outros casos idnticos, poder ser dispensada a citao e
126 Ricardo Torres Hermann

cedncia, sem citao do ru, na medida em que inspirado nos princpios da efeti-
vidade e celeridade da prestao jurisdicional, encontra-se plenamente afinado aos
princpios orientadores dos processos dos Juizados Especiais, razo por que a eles se
aplicam. Nesse sentido, o Enunciado n. 101 do Forum Nacional de Juizados Especiais,
o FONAJE: Aplica-se ao Juizado Especial o disposto no art. 285-A, do CPC (aprovado
no XIX Encontro Aracaju/SE).
Todavia, no mbito dos Juizados Especiais do Rio Grande do Sul, no h
registro de a regra ter sido aplicada sequer em uma oportunidade nos juzos de pri-
meiro grau. O nico registro jurisprudencial em que citada a norma legal refere-se a
sua invocao, em grau de recurso, pela prpria Turma Recursal.210
Alm disso, estabelece o art. 518, 1 e 2, do Cdigo de Processo Civil,211 a
possibilidade de no recebimento de recurso quando estiver em contrariedade com
Smula do Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal. A norma repete
a autorizao que o CPC 557 caput confere ao relator de indeferir recurso manifesta-
mente inadmissvel, improcedente, prejudicado ou contrrio smula do prprio tribu-
nal ou de tribunal superior, conferindo esse mesmo poder ao juiz de primeiro grau.212
No mesmo diapaso, o Enunciado n. 102 do FONAJE:

O relator, nas Turmas Recursais Cveis, em deciso monocrtica, poder negar


seguimento a recurso manifestamente inadmissvel, improcedente, prejudicado
ou em desacordo com Smula ou jurisprudncia dominante das Turmas Recursais
ou de Tribunal Superior, cabendo recurso interno para a Turma Recursal, no
prazo de cinco dias (aprovado no XIX Encontro Aracaju/SE).

proferida sentena, reproduzindo-se o teor da anteriormente prolatada.


1o Se o autor apelar, facultado ao juiz decidir, no prazo de 5 (cinco) dias, no manter a sentena e
determinar o prosseguimento da ao.
2o Caso seja mantida a sentena, ser ordenada a citao do ru para responder ao recurso.
210 AO DE COBRANA. DIFERENA DE NDICE DE CORREO MONETRIA. COMPETNCIA DO JUIZADO.
JULGAMENTO DO MRITO COM BASE NO ART. 515, 3, CPC. APLICABILIDADE, NO CASO, DO ART. 285-A,
CPC, TURMA RECURSAL. PLANO BRESSER. SOMENTE TM DIREITO AS POUPANAS COM DATA-BASE ENTRE
01 E 15, EM JUNHO DE 1987. NO O CASO DA AUTORA, CUJA POUPANA TEM O DIA 27 COMO DATA-BASE,
CONFORME EXTRATO QUE ELA PRPRIA JUNTOU. JULGAMENTO DE IMPROCEDNCIA DO PEDIDO INICIAL.
Recurso parcialmente provido. (RIO GRANDE DO SUL. Turmas Recursais. Recurso Cvel n. 71001362292,
Terceira Turma Recursal Cvel, Relator: Maria Jos Schmitt Sant Anna, Acrdo em 09 out. 2007,
DJ 17 out. 2007).
211 Art. 518 do CPC. Interposta a apelao, o juiz, declarando os efeitos em que a recebe, mandar dar
vista ao apelado para responder.
1o O juiz no receber o recurso de apelao quando a sentena estiver em conformidade com smula
do Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal.
2o Apresentada a resposta, facultado ao juiz, em cinco dias, o reexame dos pressupostos de
admissibilidade do recurso.
212 NERY JUNIOR, Nelson; NERY, Rosa Maria Andrade. Cdigo de Processo Civil Comentado e Legislao
Extravagante. 10.ed. So Paulo: RT, 2007. p. 864.
Coleo Administrao Judiciria 127

A hiptese de provimento do recurso, em virtude do desacordo com a


Smula do tribunal local e dos Tribunais Superiores restou regulada pelo disposto
no art. 557, 1-A, do Cdigo de Processo Civil.213 Tambm, nesse aspecto, foi elabo-
rado o Enunciado n. 103 do FONAJE, com o seguinte contedo:

O relator, nas Turmas Recursais Cveis, em deciso monocrtica, poder


dar provimento a recurso se a deciso estiver em manifesto confronto
com Smula do Tribunal Superior ou Jurisprudncia dominante do prprio
Juizado, cabendo recurso interno para a Turma Recursal, no prazo de
cinco dias (aprovado no XIX Encontro Aracaju/SE).

De igual modo, entretanto, no h registro na jurisprudncia do Estado do


Rio Grande do Sul, da utilizao da regra do art. 518, do CPC, que permite ao juzo
de primeiro grau no receber o recurso quando a deciso recorrida estiver conforme
Smula do STJ ou do STF e tampouco de decises monocrticas negando seguimen-
to aos recursos quando inadmissvel, improcedente, prejudicado ou em confronto
com smula e tampouco provendo-os, em virtude de confronto com jurisprudncia
dominante ou smula de Tribunal Superior.
Tambm aplicvel aos Juizados Especiais a regra do artigos 543-B do Cdi-
go de Processo Civil, que instituiu o julgamento por amostragem dos recursos extraor-
dinrios em causas repetitivas. Estabelece a aludida norma legal que, quando houver
multiplicidade de recursos com fundamento em idntica controvrsia, caber ao
Tribunal de origem selecionar um ou mais recursos representativos da controvrsia e
encaminh-los ao Supremo Tribunal Federal, sobrestando os demais at o pronuncia-
mento definitivo da Corte (art. 543-B, 1, do CPC). Vencida a fase relativa verifi-
cao da existncia de repercusso geral pressuposto hoje exigido para o conheci-
mento do recurso extraordinrio e julgado o mrito do recurso extraordinrio, os
recursos sobrestados sero apreciados pelos Tribunais, Turmas de Uniformizao ou

213 Art. 557 do CPC. O relator negar seguimento a recurso manifestamente inadmissvel, improcedente,
prejudicado ou em confronto com smula ou com jurisprudncia dominante do respectivo tribunal, do
Supremo Tribunal Federal, ou de Tribunal Superior.
1o-A Se a deciso recorrida estiver em manifesto confronto com smula ou com jurisprudncia
dominante do Supremo Tribunal Federal, ou de Tribunal Superior, o relator poder dar provimento
ao recurso. Grifou-se.
1o Da deciso caber agravo, no prazo de cinco dias, ao rgo competente para o julgamento do
recurso, e, se no houver retratao, o relator apresentar o processo em mesa, proferindo voto; provido
o agravo, o recurso ter seguimento.
2o Quando manifestamente inadmissvel ou infundado o agravo, o tribunal condenar o agravante a
pagar ao agravado multa entre um e dez por cento do valor corrigido da causa, ficando a interposio de
qualquer outro recurso condicionada ao depsito do respectivo valor.
128 Ricardo Torres Hermann

Turmas Recursais, que podero declar-los prejudicados ou retratar-se (art. 543-B,


3, do CPC). Mantida a deciso e admitido o recurso, poder o Supremo Tribunal
Federal, nos termos do Regimento Interno, cassar ou reformar, liminarmente, o acr-
do contrrio orientao firmada (art. 543-B, 3, do CPC).
Segundo ZANETI JR. e DIDIER JR. criou-se uma novo modelo de conexo
para causas repetitivas, que eles denominam conexo por afinidade214. Ainda que
recente a criao legislativa e que possa vir a ter repercusso no mbito dos Juizados
Especiais, muito limitadas so as hipteses de cabimento dos Recursos Extraordin-
rios, nesse microssistema, razo por que de pouca utilidade prtica para o eficaz
enfrentamento das causas repetitivas que assolam tal Justia Especializada.
Acrescentou-se, verdade, com o advento da Lei 12.153, de 22 de dez. de
2009, nos arts. 18 a 21,215 o pedido de uniformizao de jurisprudncia. Tal mecanismo

214 As causas repetitivas tm exigido do legislador e da doutrina uma ateno especial. Elas so as grandes
responsveis pela crise do Poder Judicirio. So milhes (sem exagero) de demandas ajuizadas com questes
idnticas (a correo dos expurgos inflacionrios causados pelos planos econmicos governamentais
de 1989 e 1990 nas contas de FGTS o principal exemplo). Note que h diversos novos institutos cujo
propsito exatamente o de criar um novo modelo de processo para o julgamento deste tipo de causa:
smula vinculante, julgamento liminar de causas repetitivas (art. 285-A, CPC), ao coletiva para direitos
individuais homogneos (art. 103, III, CDC) etc. A conexo por afinidade entre recursos extraordinrios
mais um exemplo desta tendncia. (DIDIER JR., Fredie; ZANETI JR., Hermes. Curso de Direito Processual
Civil: processo coletivo. 4.ed. Salvador: E. Juspodium, 2009, v. 4. p. 52).
215 Art. 18 da Lei 12.153/2009. Caber pedido de uniformizao de interpretao de lei quando houver
divergncia entre decises proferidas por Turmas Recursais sobre questes de direito material.
1o O pedido fundado em divergncia entre Turmas do mesmo Estado ser julgado em reunio conjunta
das Turmas em conflito, sob a presidncia de desembargador indicado pelo Tribunal de Justia.
2o No caso do 1o, a reunio de juzes domiciliados em cidades diversas poder ser feita por meio
eletrnico.
3o Quando as Turmas de diferentes Estados derem a lei federal interpretaes divergentes, ou quando
a deciso proferida estiver em contrariedade com smula do Superior Tribunal de Justia, o pedido ser
por este julgado.
Art. 19 da Lei 12.153/2009. Quando a orientao acolhida pelas Turmas de Uniformizao de que trata o
1o do art. 18 contrariar smula do Superior Tribunal de Justia, a parte interessada poder provocar a
manifestao deste, que dirimir a divergncia.
1o Eventuais pedidos de uniformizao fundados em questes idnticas e recebidos subsequentemente
em quaisquer das Turmas Recursais ficaro retidos nos autos, aguardando pronunciamento do Superior
Tribunal de Justia.
2o Nos casos do caput deste artigo e do 3o do art. 18, presente a plausibilidade do direito invocado
e havendo fundado receio de dano de difcil reparao, poder o relator conceder, de ofcio ou a
requerimento do interessado, medida liminar determinando a suspenso dos processos nos quais a
controvrsia esteja estabelecida.
3o Se necessrio, o relator pedir informaes ao Presidente da Turma Recursal ou Presidente da Turma
de Uniformizao e, nos casos previstos em lei, ouvir o Ministrio Pblico, no prazo de 5 (cinco) dias.
4o (VETADO)
5o Decorridos os prazos referidos nos 3o e 4o, o relator incluir o pedido em pauta na sesso, com
preferncia sobre todos os demais feitos, ressalvados os processos com rus presos, os habeas corpus e
os mandados de segurana.
6o Publicado o acrdo respectivo, os pedidos retidos referidos no 1o sero apreciados pelas Turmas
Recursais, que podero exercer juzo de retratao ou os declararo prejudicados, se veicularem tese
no acolhida pelo Superior Tribunal de Justia.
Coleo Administrao Judiciria 129

prev a criao de Turmas de Uniformizao de Jurisprudncia no mbito dos Estados,


formada pela reunio das Turmas Recursais existentes sob a presidncia de um Desem-
bargador indicado pelo Tribunal de Justia (art. 18, 1, da Lei 12.153/2009). Nos casos
de divergncia entre os entendimentos de Turmas de Uniformizao de diferentes Es-
tados da Federao ou de contrariedade com Smula do Superior Tribunal de Justia, a
este competir uniformizar a jurisprudncia. Nessas hipteses, ao Superior Tribunal de
Justia, ser facultado determinar a suspenso de processos em que esteja pendente a
apreciao do pedido de uniformizao de jurisprudncia pelo referido tribunal superior.
Semelhante providncia j vinha sendo propugnada, pelo Supremo Tribunal Federal,
em sede de reclamao prevista no art. 105, I, f, da Constituio Federal, conforme se
pode ver nos Embargos de Declarao no Recurso Extraordinrio n. 571.572-8, Bahia.216
No acrdo, em voto conduzido pela Ministra Ellen Gracie, sustentou a Re-
latora que,
at que seja criado o rgo que possa estender e fazer prevalecer a aplicao
da jurisprudncia do STJ, em razo de sua funo constitucional, da segurana
jurdica e da devida prestao jurisdicional, a lgica da organizao do
sistema judicirio nacional recomenda se d reclamao prevista no
art. 105, I, f, da CF amplitude suficiente soluo deste impasse.

Art. 20 da Lei 12.153/2009. Os Tribunais de Justia, o Superior Tribunal de Justia e o Supremo Tribunal
Federal, no mbito de suas competncias, expediro normas regulamentando os procedimentos a serem
adotados para o processamento e o julgamento do pedido de uniformizao e do recurso extraordinrio.
Art. 21 da Lei 12.153/2009. O recurso extraordinrio, para os efeitos desta Lei, ser processado e julgado
segundo o estabelecido no art. 19, alm da observncia das normas do Regimento.
216 EMBARGOS DE DECLARAO. RECURSO EXTRAORDINRIO. AUSNCIA DE OMISSO NO ACRDO
EMBARGADO. JURISPRUDNCIA DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. APLICAO S CONTROVRSIAS
SUBMETIDAS AOS JUIZADOS ESPECIAIS ESTADUAIS. RECLAMAO PARA O SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA.
CABIMENTO EXCEPCIONAL ENQUANTO NO CRIADO, POR LEI FEDERAL, O RGO UNIFORMIZADOR.
1. No julgamento do recurso extraordinrio interposto pela embargante, o Plenrio desta Suprema Corte
apreciou satisfatoriamente os pontos por ela questionados, tendo concludo: que constitui questo
infraconstitucional a discriminao dos pulsos telefnicos excedentes nas contas telefnicas; que compete
Justia Estadual a sua apreciao; e que possvel o julgamento da referida matria no mbito dos
juizados em virtude da ausncia de complexidade probatria. No h, assim, qualquer omisso a ser
sanada. 2. Quanto ao pedido de aplicao da jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, observe-se
que aquela egrgia Corte foi incumbida pela Carta Magna da misso de uniformizar a interpretao da
legislao infraconstitucional, embora seja inadmissvel a interposio de recurso especial contra as
decises proferidas pelas turmas recursais dos juizados especiais. 3. No mbito federal, a Lei 10.259/2001
criou a Turma de Uniformizao da Jurisprudncia, que pode ser acionada quando a deciso da turma
recursal contrariar a jurisprudncia do STJ. possvel, ainda, a provocao dessa Corte Superior aps
o julgamento da matria pela citada Turma de Uniformizao. 4. Inexistncia de rgo uniformizador
no mbito dos juizados estaduais, circunstncia que inviabiliza a aplicao da jurisprudncia do STJ.
Risco de manuteno de decises divergentes quanto interpretao da legislao federal, gerando
insegurana jurdica e uma prestao jurisdicional incompleta, em decorrncia da inexistncia de outro
meio eficaz para resolv-la. 5. Embargos declaratrios acolhidos apenas para declarar o cabimento,
em carter excepcional, da reclamao prevista no art. 105, I, f, da Constituio Federal, para fazer
prevalecer, at a criao da turma de uniformizao dos juizados especiais estaduais, a jurisprudncia do
Superior Tribunal de Justia na interpretao da legislao infraconstitucional. (BRASIL. STF. RE 571572
ED, Relatora: Ministra Ellen Gracie, Tribunal Pleno, Acrdo em 26 ago2009, DJe 26 nov. 2009).
130 Ricardo Torres Hermann

No entanto, a dita uniformizao de jurisprudncia que, alis, conta com


a desaprovao dos integrantes do FONAJE217, pois tende a se transformar em uma
nova instncia recursal acessvel queles que disponham de sofisticada assessoria
jurdica com graves e irreversveis prejuzos aos princpios da celeridade, da sim-
plicidade e da informalidade que regem o Sistema dos Juizados Especiais, em nada
contribui para solucionar o problema da concomitncia dos processos coletivos com
os processos individuais versando sobre a mesma questo.
Para melhor compreenso do problema, fundamental abordar de que for-
ma, a legislao em vigor, regula a relao entre as demandas coletivas e as indivi-
duais, seja no mbito dos juizados especiais, seja no dos juzos comuns.

4.2 A RELAO ENTRE AS DEMANDAS COLETIVAS E AS INDIVIDUAIS NO MBITO


DOS JUIZADOS ESPECIAIS

As aes coletivas, para a defesa de interesses individuais homogneos, regula-


das nos artigos 91 a 100 do Cdigo de Defesa do Consumidor, nenhuma interferncia apre-
sentam nas demandas individuais que tramitam perante os Juizados Especiais Cveis.
Ocorre que a sentena genrica, prevista no art. 95 do referido diploma
legal,218 sempre carecer de liquidao e, na forma do disposto no art. 38, nico,
da Lei 9.099/1995: No se admitir sentena condenatria por quantia ilquida,
ainda que genrico o pedido.
Logo, no h como liquidar a sentena genrica, do processo coletivo, no
processo individual dos Juizados Especiais Cveis. Ou seja, a sistemtica bsica do
processo coletivo, que consiste no aproveitamento da deciso proferida neste feito
para a soluo de todas as aes individuais, no se aplica, por absoluta incom-
patibilidade procedimental, aos feitos dos Juizados Especiais Cveis. Assim, no h
como conciliar o que j se poderia deduzir em razo dos princpios e da filosofia
que orientam o rito sumarssimo das pequenas causas a sistemtica do processo

217 Alm de o pedido de Uniformizao ter sido includo no PLS 118/2005 de forma incidental, pois este
tratou precipuamente da criao dos Juizados Especiais da Fazenda Pblica, ainda apresentou feio
substancialmente distinta do pedido de Uniformizao contemplado no Projeto de Lei da Cmara (PLC)
n 16/2007 que dispunha especificamente sobre a uniformizao de julgados dos Juizados Especiais
Estaduais e que foi objeto de estudo e debate pelos integrantes do FONAJE, entidade que congrega juzes
do Sistema dos Juizados Especiais do pas inteiro.
218 Art. 95 do CDC. Em caso de procedncia do pedido, a condenao ser genrica, fixando a responsabilidade
do ru pelos danos causados.
Coleo Administrao Judiciria 131

coletivo, e seus mecanismos de controle em relao aos processos individuais, com a


do microssistema dos Juizados Especiais Cveis.
Da se poder afirmar com toda a segurana que, conforme o modelo vigente
de processos coletivos, a ao individual do consumidor tramita paralelamente
ao coletiva envolvendo direitos individuais homogneos, sem impedimentos ou
favorecimentos, uma vez que s poder, a parte autora, para se beneficiar da tutela
do direito coletivo, requerer a extino do seu processo individual, a fim de apro-
veitar-se da coisa julgada erga omnes que sobrevier de sentena prolatada na ao
coletiva, de acordo com o art. 104 do Cdigo de Defesa do Consumidor.219
Se parte autora possvel a desistncia da ao como forma de aderir ao
Processo Coletivo, resta evidente que, ao juiz do Juizado Especial Cvel, h de se
avaliar a possibilidade de reconhecimento da incompetncia por inadequao da via
jurisdicional escolhida. Alis, nesse sentido a concluso apresentada por FERRAZ:

Como visto, em termos de polticas pblicas, os Juizados Especiais Cveis


so a pior forma de tratar demandas de ndole coletiva, j que suprimem
a fora poltica do conflito e, ainda, comprometem a singela estrutura
das Pequenas Causas.
Com isso, impossibilita-se o cumprimento de suas finalidades solucionar
amigavelmente conflitos cotidianos e de impacto restrito aos litigantes.
Nesse contexto, e imprescindvel desenvolver mecanismos de seletividade,
para que os Juizados Especiais possam repelir apropriadamente as
demandas inadequadas e sua estrutura.
Assim, defendo que todo conflito que apresente carter coletivo (quer
direitos individuais homogneo, que interesses coletivos) deve ser
afastado da apreciao dos Juizados de Pequenas Causas.
O fundamento reside tanto na complexidade da causa, que impede seu
processamento nesta arena especializada, como na leso garantia do
acesso justia qualificado (artigo 5, XXXV, da CF) concebido como
tempestivo, efetivo e adequado.220

Como visto, os Juizados Especiais Cveis no se constituem na via jurisdicio-


nal adequada para receber as aes individuais de ndole coletiva, pois no permi-
tem que se exeram os mecanismos processuais inerentes ao processo coletivo.

219 Art. 104 do CDC. As aes coletivas, previstas nos incisos I e II do pargrafo nico do artigo 81, no
induzem litispendncia para as aes individuais, mas os efeitos da coisa julgada erga omnes ou ultra
partes a que aludem os incisos II e III do artigo anterior no beneficiaro os autores das aes individuais,
se no for requerida sua suspenso no prazo de 30 (trinta) dias, a contar da cincia nos autos do
ajuizamento da ao coletiva.
220 FERRAZ, Lesli Shrida. Acesso Justia Qualificado e processamento de demandas repetitivas nos
Juizados Especiais Cveis. Revista da AJURIS, Porto Alegre: AJURIS, ano 36, n. 115, p. 159-171,
set. 2009. p. 167.
132 Ricardo Torres Hermann

4.3 A RELAO ENTRE AS DEMANDAS COLETIVAS E AS INDIVIDUAIS NO MBITO


DOS JUZOS COMUNS

Ao contrrio do que sucede nos Juizados Especiais Cveis, nas Varas Cveis
da Justia Comum, a ao individual proposta pelo indivduo que teve seu direito
violado pode aproveitar-se da coisa julgada da ao coletiva, se esta for julgada
procedente, partindo-se, desde logo, para a liquidao da sentena e apurao do
valor da condenao genrica. Verifica-se o que a doutrina chama de transporte
in utilibus da coisa julgada do processo coletivo para o individual, ou seja, transporta-
se a sentena transitada em julgado na hiptese de procedncia da ao.
Entretanto, uma vez comunicado pelo ru da ao individual que contra ele
tambm foi ajuizada a ao coletiva, duas opes se abrem ao autor da demanda
individual: prosseguir com ela a despeito da ao coletiva ou requerer a suspenso
do feito individual, o que dever fazer no prazo de trinta dias.
Assim afirma ANTNIO GIDI:

Para que ele possa vir a ser beneficiado com a eventual extenso in
utilibus da imutabilidade do comando do julgado, dever requerer
a suspenso sine die do processo individual no prazo de trinta dias,
a contar da cincia, nos autos, do ajuizamento da ao coletiva com
objeto correspondente sua.221

Em caso de prosseguimento da ao individual, a despeito da inequvoca co-


municao do ingresso do processo coletivo, no se beneficiaro os autores das aes
individuais que no requereram sua suspenso no prazo legal da eficcia da coisa julgada
erga omnes, consoante estabelece o art. 104, do Cdigo de Defesa dos Consumidores.
Nesse sentido, a questo relativa suspenso dos processos individuais,
indicada no referido art. 104 do CODECON, constitui-se em mecanismo que s ter
utilidade prtica no mbito dos processos individuais que tramitarem perante as
Varas Cveis da Justia Comum. No juzo comum, alm de ser possvel a suspenso da
tramitao de tais processos, sem maior embarao, h a possibilidade de posterior
liquidao e execuo que poder ser procedida, individual ou coletivamente, o que,
como visto, no possvel nos Juizados Especiais Cveis.

221 Coisa Julgada e Litispendncia em Aes Coletivas, p. 193-4.


Coleo Administrao Judiciria 133

Passou-se a cogitar, entretanto, da possibilidade de suspenso do processo in-


dividual independentemente de requerimento da parte, ou seja, por iniciativa do juiz
da causa individual, como forma de conferir maior efetividade ao processo coletivo.
Essa grande inovao da jurisprudncia, como se ver a seguir, diz respeito
suspenso de ofcio dos processos individuais que foi inspirada no denominado
Projeto Poupana, criado por juzes do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul,
para tratar dos milhares de aes individuais que ingressaram buscando reaver os
expurgos inflacionrios, decorrentes dos planos econmicos denominados Vero,
Bresser e Collor, relativos s cadernetas de poupana.

4.4 O PROJETO POUPANA DO TRIBUNAL DE JUSTIA DO RIO GRANDE DO SUL

O denominado Projeto Poupana foi concebido, no Rio Grande do Sul, em


virtude do ingresso de mais de oitenta mil aes buscando reaver as diferenas de
correo monetria expurgadas das cadernetas de poupana, em virtude dos planos
econmicos Vero, Bresser e Collor.
Conforme explica CARLOS EDUARDO RICHINITTI, Juiz de Direito Diretor do
Foro e Coordenador de Juzes responsveis pelo Projeto:

O exemplo das diferenas de poupana emblemtico. Da noite para o


dia, alertados por matria jornalstica e de publicidade, mais de 80.000
(oitenta mil) pessoas bateram s portas do Judicirio Gacho, quase todas
com assistncia judiciria gratuita, buscando direitos j consolidados nos
tribunais superiores e adormecidos h quase vinte anos, boa parte com
o direito principal almejado inferior ao prprio custo do processo. Qual
estrutura ou planejamento pode suportar algo semelhante?222

Sensibilizados com tal situao, os juzes das varas cveis da Capital, conci-
tados pelos idealizadores do projeto223, suspenderam a tramitao das aes individuais,
vinculando-as s dez aes coletivas ajuizadas contra as instituies financeiras
versando sobre a mesma questo. Sentenciadas as aes coletivas, as individuais
tiveram seu prosseguimento j a partir da fase de liquidao, que se deu por artigo,
limitando-se a controvrsia, entretanto, a questes como a existncia ou no da

222 TRIBUNAL DE JUSTIA DO RIO GRANDE DO SUL. Projeto Poupana. Porto Alegre: jan 2009. p. 5.
223 Alm do coordenador, a Comisso responsvel pelo projeto era formada pelos seguintes magistrados
da Capital: Gladis de Fatima Ferrareze, Joo Ricardo dos Santos Costa, Pio Giovani Dresch, Ricardo
Pippi Schmidt, Roberto Behrensdorf Gomes da Silva, Roberto Carvalho Fraga, Rosane Wanner da Silva
Bordasch, Volcir Antonio Casal e Vanessa Gastal de Magalhes.
134 Ricardo Torres Hermann

conta poupana e data de seu aniversrio, para o fim de aferir se enquadrava-se


dentre as beneficiadas pela deciso coletiva favorvel.
No mbito do processo coletivo, tambm se inovou.

Em primeiro lugar, valorizando e atribuindo efeito mandamental,


determinaram que, aps o trnsito em julgado, os bancos disponibilizem a
todos os consumidores atingidos pela deciso, as diferenas nas respectivas
agncias, como foi feito, por exemplo, com o FGTS, evitando-se a liquidao
coletiva prevista na legislao que , por sua forma, praticamente
inexequvel. Para implementar e assegurar o cumprimento do que foi
decidido, foi nomeado, em cada deciso, um perito, o que se denominou
gestor da sentena, que so pessoas com experincia nas reas financeiras
e que podero, em nome do juzo, ter acesso a todas as informaes
necessrias para implementar o direito reconhecido.224

Ainda contou-se, para implementao do projeto, na comarca de Porto Ale-


gre, com o estabelecimento de um regime de exceo, designao dada a plano de
trabalho autorizado pelo Conselho da Magistratura, em que apenas duas magistra-
das, com um gabinete de apoio, ficaram exclusivamente responsveis pelas aes
individuais de poupana no Foro Central da Capital.
Como se v, portanto, o grande mrito do Projeto foi a constatao de
que no se h de conferir tanta liberdade ao titular da demanda individual, sendo
necessrio, para que se d efetividade ao Processo Coletivo, a suspenso das aes
individuais e a simplificao da liquidao e execuo da sentena genrica de pro-
cedncia da ao coletiva.

4.5 A GRANDE CONTRIBUIO DE SIDNEI BENETI PARA O CUMPRIMENTO DAS


DECISES JUDICIAIS NOS PROCESSOS COLETIVOS

Eis o entendimento expressado por JOAQUIM FALCO:

No ter investidor, instituio financeira, Caixa, Santander, Real,


poupador, governo que no ser afetado pela prxima deciso do ministro
Sidnei Beneti, do STJ. O pas ser outro. Ser posto a limpo. Ter virado a
pgina definitivamente. Os planos econmicos, os verdadeiros esqueletos
econmicos, sairo de seus respectivos armrios processuais, e se diluiro
no ar livre da justia. Para o bem de uns, para o mal de outros. Para o
melhor do Brasil. Faz cerca de 15 dias, e quase na surdina publicidade dos
dirios oficiais e dos saites judiciais, que o ministro Beneti (1), mandou
suspender todos os recursos, parar todos os juzes, estejam onde estiverem,

224 TRIBUNAL DE JUSTIA DO RIO GRANDE DO SUL. Projeto Poupana. Porto Alegre: jan 2009. p. 6.
Coleo Administrao Judiciria 135

em primeiras ou segundas instncias, e que venham todos juntar-se


a um s processo. [...] Ao juntar os processos atravs da indispensvel
inovao dos recursos repetitivos, o ministro Beneti manda ouvir todos
concomitantemente, e no sequencialmente, pois a outras dezenas de
anos se passariam. Atinge assim vrios objetivos de uma s vez. O primeiro
o humano. Acaba com a agonia, com o futuro incerto, com a esperana
desesperada de mais de meio milho de brasileiros, partes, crentes e
clientes da justia de seu pas. O segundo desafoga o Judicirio, reduz-
-lhe os custos, aumenta o tempo profissional de milhares de juzes que
antes se chocavam e se contradiziam, dizendo ou desdizendo o mesmo,
esbarrando-se, desconhecendo-se e brigando nos corredores das instncias.
Finalmente, o terceiro objetivo, e maior de todos, mostra que o real poder
do Poder Judicirio no so as ameaas e as controvrsias discursivas com
os demais poderes. Mas algo mais simples e mais precioso: a capacidade
de decidir e de implementar as suas prprias decises.225

Em julgamento que observou o procedimento dos Recursos Repetitivos, o


Superior Tribunal de Justia pacificou entendimento de que, no caso de existncia de
ao coletiva, desde que instaurada antecipadamente, todos os processos individuais
referentes ao mesmo caso devem ser suspensos.
A Seo responsvel pela matria, ao apreciar Recurso Especial submetido
ao regime dos recursos especiais repetitivos, previstos no art. 543-C do Cdigo de
Processo Civil (e da Resoluo n. 8/2008, do Superior Tribunal de Justia), por maio-
ria, firmou o entendimento de que, ajuizada a ao coletiva atinente a macro lide
geradora de processos multitudinrios, admite-se a sustao de aes individuais no
aguardo do julgamento da ao coletiva. Tal deciso foi provocada pela implantao
do Projeto Poupana no Rio Grande do Sul e sua repercusso enorme, pois efeti-
vamente poder contribuir para a deciso de todas as aes, individuais ou coletivas,
que estejam tramitando na Justia Comum do pas envolvendo a discusso sobre os
expurgos inflacionrios relativos s cadernetas de poupana. 226

225 FALCO, Joaquim. O Judicirio e o implemento de suas decises. Disponvel em < http://www.jusbrasil.
com.br/noticias/2009262/o-judiciario-e-o-implemento-de-suas-decisoes> Acesso em 18 nov. 2009.
226 Nesse sentido, a seguinte notcia: RECURSO REPETITIVO. AO CIVIL PBLICA. SUSPENSO. AO
INDIVIDUAL. A Seo, ao apreciar REsp submetido ao regime do art. 543-C do CPC e da Res. n. 8/2008-STJ,
por maioria, firmou o entendimento de que, ajuizada a ao coletiva atinente macro lide geradora de
processos multitudinrios, admite-se a sustao de aes individuais no aguardo do julgamento da ao
coletiva. Quanto ao tema de fundo, o Min. Relator explica que se deve manter a suspenso dos processos
individuais determinada pelo Tribunal a quo luz da legislao processual mais recente, principalmente
ante a Lei dos Recursos Repetitivos (Lei n. 11.672/2008), sem contradio com a orientao antes adotada
por este Superior Tribunal nos termos da legislao anterior, ou seja, que s considerava os dispositivos
da Lei da Ao Civil Pblica. Observa, ainda, entre outros argumentos, que a faculdade de suspenso nos
casos multitudinrios abre-se ao juzo em ateno ao interesse pblico de preservao da efetividade da
Justia, que fica praticamente paralisada por processos individuais multitudinrios, contendo a mesma
lide. Dessa forma, torna-se vlida a determinao de suspenso do processo individual no aguardo do
julgamento da macro lide trazida no processo de ao coletiva embora seja assegurado o direito ao
136 Ricardo Torres Hermann

Mas no s, cria novo parmetro, mesmo antes do advento da modificao


da Lei da Ao Civil Pblica pelo Projeto de Lei 5.139/2009, de relao entre a de-
manda coletiva e a individual. O ajuizamento de demanda coletiva passar a impor-
tar sempre na suspenso do processo individual, que tenha o mesmo objeto.
Nesse sentido, alis, decidiu o Tribunal de Justia do Rio de Janeiro , no
dia 09 de novembro de 2009, por intermdio de seu rgo Especial, aprovando o
seguinte enunciado:

1- O ajuizamento de demanda coletiva importa sempre na suspenso do


processo individual, que tenha o mesmo objeto, sob pena de nulidade
da sentena.
JUSTIFICATIVA: O STJ considera que o processo individual deva ser
suspenso aps o ajuizamento da ao coletiva. Assim, na forma do
art. 266, do CPC, nada pode ser realizado, a no ser na hiptese de
urgncia. Segundo Moniz de Arago os atos praticados no intervalo sero
declarados invlidos (Comentrios, 9 ed., p. 369). Malgrado a hiptese
seja de inexistncia, segundo Pontes de Miranda, o efeito prtico o
mesmo, da atribuir-se o efeito de nulidade.

fundamental alterar, com decises como esta, a realidade atual em que


as aes coletivas mostram-se absolutamente impotentes no sentido de conter o
ingresso de milhares de aes individuais que simplesmente repetem questes j
pacificadas na jurisprudncia dos tribunais.
Essa repetio improdutiva de questes que s faz congestionar os escaninhos
dos Tribunais e tornar meramente burocrtica a atividade dos juzes precisa ser contida.
E a conteno passa por ousar na interpretao das normas que regulam o Processo Cole-
tivo e de ousar nas reformas que se pretende implantar para instituir a nova Lei da Ao
Civil Pblica que dever fazer as vezes de um verdadeiro Cdigo de Processo Coletivo.
O que no se pode mais compactuar com a realidade dos ltimos anos,
descrita por CASTRO MENDES da seguinte forma:

A realidade dos ltimos anos fala por si s: embora tenham sido ajuizadas
aes coletivas, nenhuma delas foi capaz de conter a verdadeira sangria
de aes individuais que foram ajuizadas diante de questes como as
dos expurgos inflacionrios relacionados com cadernetas de poupana e
do Fundo de Grantia do Tempo de Servio (FGTS); dos inmeros conflitos
envolvendo aposentados, como, v. g., a equivalncia do benefcio com o
salrio mnimo, reajuste de 147%, buraco negro etc.; lides que diziam

ajuizamento individual. (BRASIL. STJ. REsp 1.110.549-RS, Relator: Ministro Sidnei Beneti. Acrdo em 28 out. 2009.
Disponvel em <www.stj.jus.br> Acesso em 22 dez. 2009.
Coleo Administrao Judiciria 137

respeito a tributos, como a CPMF, reajuste da tabela do imposto de renda,


progressividade do IPTU, taxa de lixo ou de iluminao pblica, aumento
de alquotas, incidncia de contribuies sociais sobre determinadas
categorias; incontveis discusses pertinentes aos funcionrios pblicos,
no mbito da Unio, dos Estados e dos Municpios, em torno de pleitos
como o direito ao reajuste anual, de contagem de tempo dos celetistas
incorporados ao regime nico, transformao de cargos, extino de
direitos, citando apenas alguns poucos exemplos.227

A necessidade de conferir eficcia aos preceitos legais constitui-se hoje se-


guramente a preocupao mais importante das reformas, sejam jurisprudenciais,
sejam legais que esto sendo promovidas. FALCO afirma com exatido, nesse senti-
do, que est na eficcia da lei, mais do que na letra da lei, o grande poder recndito
dos juzes. Mais do que fixar o sentido da lei, o primeiro passo, cumpre, alm disto,
faz-la obedecida e obediente constituio.228

4.6 AS DISPOSIES DO PROJETO DE LEI 5.139/2009 QUE ALTERAM A LEI DA


AO CIVIL PBLICA

O Projeto de Lei 5.139/2009 ostenta, em seu conjunto, o grande mrito de


consolidar posies da doutrina e da jurisprudncia, sistematizar, em um s diploma
legislativo, o conjunto de princpios e regras esparsas, que compem o denominado
Microssistema de Direito Processual Coletivo.
Embora haja certo consenso com relao ao fato de que as leis que disci-
plinam o processo coletivo constituam um microssistema que o regula, a dificuldade
na aplicao adequada da legislao que rege a matria decorre muito do fato de
que h necessidade de utilizao concomitante de diversas fontes, intercambiantes
entre si, em verdadeiro quebra-cabeas.229 Por isso, hoje se cogita da alterao

227 CASTRO MENDES, Aluisio Gonalves. O Anteprojeto de Cdigo Brasileiro de Processo Coletivos: viso
geral e pontos sensveis. In: GRINOVER, MENDES; WATANABE. Kazuo (coord.). Direito Processual
Coletivo e o Anteprojeto do Cdigo Brasileiro de Processos Coletivos. So Paulo: RT, 2007. p. 216.
228 FALCO, Joaquim. O Judicirio e o implemento de suas decises. Disponvel em <http://www.jusbrasil.
com.br/noticias/2009262/o-judiciario-e-o-implemento-de-suas-decisoes> Acesso em 18 nov. 2009..
229 ADMINISTRATIVO E PROCESSUAL. IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. AO CIVIL PBLICA. 1. A probidade
administrativa consectrio da moralidade administrativa, anseio popular e, a fortiori, difuso. 2. A
caracterstica da ao civil pblica est, exatamente, no seu objeto difuso, que viabiliza mutifria
legitimao, dentre outras, a do Ministrio Pblico como o mais adequado rgo de tutela, intermedirio
entre o Estado e o cidado. 3. A Lei de Improbidade Administrativa, em essncia, no lei de ritos seno
substancial, ao enumerar condutas contra legem, sua exegese e sanes correspondentes. 4. Considerando o
cnone de que a todo direito corresponde um ao que o assegura, lcito que o interesse difuso probidade
administrativa seja veiculado por meio da ao civil pblica mxime porque a conduta do Prefeito interessa
toda a comunidade local merc de a eficcia erga omnes da deciso aproveitar aos demais muncipes, poupando-
-lhes de noveis demandas. 5. As conseqncias da ao civil pblica quanto aos provimento jurisdicional
138 Ricardo Torres Hermann

dessas leis, estando a tramitar no Congresso Nacional o Projeto de Lei n 5.139, que
disciplina a ao civil pblica para a tutela de interesses difusos, coletivos ou indi-
viduais homogneos, e d outras providncias.
Na legislao ainda vigente, flagrante a dificuldade de escolha das fontes legais
a serem empregadas no processo coletivo. Conforme sustentam DIDER e ZANETI JNIOR,

para solucionar um problema de processo coletivo, em uma ao civil


pblica, o caminho deve ser mais ou menos o seguinte: a) buscar a
soluo no diploma especfico da ACP (Lei Federal n 7.347/1985). No
sendo localizada esta soluo ou sendo ela insatisfatria: b) buscar a
soluo no Tt. III do cdc (Cdigo Brasileiro de Processos Coletivos). No
existindo soluo para o problema: c) buscar nos demais diplomas que
tratam sobre processos coletivos identificar a ratio do processo coletivo
para melhor resolver a questo.230

Tal situao percebida para definio das mais diversas questes proces-
suais relativas ao processo coletivo. Vale referir as seguintes:
a) para a defesa dos direitos e interesses protegidos so admissveis todas
as espcies de aes capazes de propiciar sua adequada e efetiva tutela (art. 83, do
Cdigo de Defesa do Consumidor CDC);
b) o efeito em que a apelao recebida nos processos coletivos, em regra,
apenas no devolutivo (art. 14 da Lei da Ao Civil Pblica - LACP);
c) o conceito de direitos coletivos lato sensu direitos difusos, coletivos stric-
to sensu e individuais homogneos (art. 82 do CDC);

no inibe a eficcia da sentena que pode obedecer classificao quinria ou trinria das sentenas 6. A
fortiori, a ao civil pblica pode gerar comando condenatrio, declaratrio, constitutivo, auto-executvel
ou mandamental. 7. Axiologicamente, a causa petendi que caracteriza a ao difusa e no o pedido
formulado, muito embora o objeto mediato daquele tambm influa na categorizao da demanda. 8. A lei
de improbidade administrativa, juntamente com a lei da ao civil pblica, da ao popular, do mandado
de segurana coletivo, do Cdigo de Defesa do Consumidor e do Estatuto da Criana e do Adolescente
e do Idoso, compem um microssistema de tutela dos interesses transindividuais e sob esse enfoque
interdisciplinar, interpenetram-se e subsidiam-se. 9. A doutrina do tema referenda o entendimento de que
A ao civil pblica o instrumento processual adequado conferido ao Ministrio Pblico para o exerccio
do controle popular sobre os atos dos poderes pblicos, exigindo tanto a reparao do dano causado ao
patrimnio por ato de improbidade quanto aplicao das sanes do art. 37, 4, da Constituio Federal,
previstas ao agente pblico, em decorrncia de sua conduta irregular. (...) Torna-se, pois, indiscutvel a
adequao dos pedidos de aplicao das sanes previstas para ato de improbidade ao civil pblica, que
se constitui nada mais do que uma mera denominao de aes coletivas, s quais por igual tendem defesa
de interesses meta-individuais. Assim, no se pode negar que a Ao Civil Pblica se trata da via processual
adequada para a proteo do patrimnio pblico, dos princpios constitucionais da administrao pblica e
para a represso de atos de improbidade administrativa, ou simplesmente atos lesivos, ilegais ou imorais,
conforme expressa previso do art. 12 da Lei 8.429/92 (de acordo com o art. 37, 4, da Constituio
Federal e art. 3 da Lei n. 7.347/85) (Alexandre de Moraes in Direito Constitucional, 9 ed. , p. 333-334)
10. Recurso especial desprovido. (BRASIL. STJ. RESP 510150/MA, Primeira Turma, Relator: Ministro Luiz Fux.
Acrdo em 17 fev. 2004, DJU 29 mar. 2004, p. 173).
230 Op. Cit., p. 30.
Coleo Administrao Judiciria 139

d) possibilidade de execuo por desconto em folha de pagamento (art.


14, 3 da Lei da Ao Popular - LAP);
e) possibilidade de interveno mvel por parte da pessoa jurdica nas aes
coletivas que poder abster-se de contestar o pedido, ou poder atuar ao lado do autor,
desde que isso se afigure til ao interesse pblico, a juzo do respectivo representante
legal ou dirigente (arts. 6, 3, da LAP e 17, 3, da Lei de improbidade administrativa);
f) nas aes coletivas, no haver adiantamento de custas, emolumentos,
honorrios periciais e quaisquer outras despesas, nem condenao da associao
autora, salvo comprovada m-f, em honorrio de advogados, custas e despesas
processuais (art. 87 do CDC), podendo a sano chegar ao dcuplo das custas, sem
prejuzo de perdas e danos (art. 17, da LACP).
Assim, como forma de conferir certa sistematizao, est sendo proposta,
com tal diploma legal, verdadeira instituio de um Cdigo de Processo Coletivo.231
Na exposio de motivos do Projeto de Lei n. 5.139/2009, identificam-se
como objetivos:

2. O anteprojeto tambm objetiva ser uma adequao s significativas e


profundas transformaes econmicas, polticas, tecnolgicas e culturais
em mbito global, significativamente aceleradas nesta virada do sculo XX,
para o fim de prever a proteo de direitos que dizem respeito cidadania,
no consubstanciados pela atual Lei da Ao Civil Pblica, de 1985.
3. O Cdigo de Processo Civil, de 1973, balisador da disciplina processual
civil, mas ainda fundado na concepo do liberalismo individualista, no
responde neste novo estgio de evoluo jurdico-cientfica ao alto grau
de complexidade e especializao exigidos para disciplinar os direitos
coletivos, difusos e individuais homogneos.
4. A mencionada Lei da Ao Civil Pblica e o Cdigo de Defesa do
Consumidor, de 1990, so marcos importantes para a tutela dos
interesses coletivos, mas, com passar do tempo, juristas, pesquisadores e
doutrinadores do Sistema Coletivo Brasileiro identificaram a necessidade
do seu aperfeioamento e modernizao com vistas a adequ-lo s
novas concepes tericas, nacionais e internacionais, e nova ordem
constitucional. Temos como exemplo o Cdigo-modelo de processos
coletivos para bero-Amrica e os dois anteprojetos do Cdigo Brasileiro

231 Alm do projeto em tramitao no Congresso Nacional, outros quatro projetos de Cdigo de Processos
Coletivos foram elaborados. Consoante os classificam DIDER e ZANETI JNIOR, na obra Curso de Processo
Civil: os projetos analisados aqui sero assim denominados para facilitar a referncia: a) Cdigo de
Processo Coletivo Modelo para Pases de Direito Escrito Projeto Antonio Gidi (CM-GIDI); b) Anteprojeto
de Cdigo Modelo de Processos Coletivos para a Ibero-Amrica (CM-IIDP); c) Anteprojeto do Instituto
Brasileiro de Direito Processual (CBPC-IBDP); d) Anteprojeto de Cdigo Brasileiro de Processos Coletivos
(CBPC-UERJ/UNESA), coordenado pelo Prof. Aluisio Gonalvas de Castro Mendes. Ao final da obra
referida, em anexo, constam a ntegra dos quatro projetos de Cdigo Coletivo citados, p. 441-499.
(Op. Cit., p. 62-3).
140 Ricardo Torres Hermann

de Processo Coletivo elaborados no mbito da Universidade de So Paulo -


USP, com participao do Instituto Brasileiro de Direito processual IBDP,
e da Universidade Estadual do Rio de Janeiro UERJ, respectivamente.

E destacam-se, no Projeto, as seguintes inovaes:


a) relao entre demandas coletivas e individuais consta, no art. 37, do
Projeto o entendimento jurisprudencial hoje consagrado de suspenso das
demandas individuais, dispondo o texto: O ajuizamento de aes coletivas
no induz litispendncia para as aes individuais que tenham objeto cor-
respondente, mas haver a suspenso destas, at o julgamento da demanda
coletiva em primeiro grau de jurisdio;
b) conexo, continncia e litispendncia (art. 5 do Projeto) o texto procura
evitar a repetio de diversas aes coletivas, instituindo assim a preveno
do juzo tendo em vista o bem jurdico em discusso. Cria ainda hipteses
de conexo, no s pela identidade do objeto e da causa de pedir, como
tambm por critrio probatrio, mesmo quando diferentes os legitimados,
considerando-se, na anlise da identidade da causa de pedir e do objeto, o
bem jurdico a ser protegido. Independentemente dos legitimados, estabe-
lece: Na hiptese de litispendncia, conexo ou continncia entre aes
coletivas que digam respeito ao mesmo bem jurdico, a reunio dos proces-
sos poder ocorrer at o julgamento em primeiro grau;
c) o estabelecimento de princpios e institutos prprios, a caracterizar discipli-
na processual autnoma (art. 3) esto elencados os princpios que orientam
o Processo Coletivo, instituindo assim microssistema dentro do Processo Civil;
d) legitimidade e interveno de terceiros (artigos 6 e 7) o Projeto de
Lei aumenta o rol dos legitimados s aes coletivas, incluindo a Defensoria
Pblica, a Ordem dos Advogados (OAB) e entidades sindicais. Por outro lado,
veda a interveno de terceiros nas aes coletivas, ressalvada a possibili-
dade de qualquer legitimado coletivo habilitar-se como assistente litiscon-
sorcial em qualquer dos plos da demanda;
e) a ampliao dos direitos coletivos tutelveis por ao civil (artigo 1) em-
bora tenha sido ampliado o rol de direitos coletivos tutelveis nos incisos I a V
do artigo 1 do Projeto, por intermdio de emenda, foi includo a disposio
mais polmica da reforma Lei da Ao Civil Pblica, aquela constante no
1 do artigo 1 que lamentavelmente veda a ao civil pblica para veicular
Coleo Administrao Judiciria 141

pretenses que envolvam tributos, concesso, reviso ou reajuste de benef-


cios previdencirios ou assistenciais, contribuies previdencirias, o Fundo de
Garantia do Tempo de Servio - FGTS ou outros fundos de natureza institucional
cujos beneficirios podem ser individualmente determinados. Ou seja, procura-se
neutralizar a efetividade da Lei, em face do Poder Pblica. Espera-se que at a
aprovao final e promulgao seja suprimida tal indevida restrio;
f) sucesso processual (artigo 8) o Ministrio Pblico, a Defensoria Pblica
ou outro legitimado poder assumir a titularidade da ao coletiva, no pra-
zo de quinze dias, caso ocorra desistncia infundada, abandono da ao, ou
no interposio do recurso de apelao, no caso de sentena de extino
do processo ou improcedncia do pedido;
g) liberdade de formas ao juiz (artigo 10) at o momento da prolao da
sentena, o juiz poder adequar as fases e atos processuais s especifici-
dades do conflito, de modo a conferir maior efetividade tutela do bem
jurdico coletivo, garantido o contraditrio e a ampla defesa;
h) carga dinmica do nus da prova (artigo 20) o juiz distribuir a respon-
sabilidade pela produo da prova, levando em conta os conhecimentos
tcnicos ou informaes especficas sobre os fatos detidos pelas partes ou
segundo a maior facilidade em sua demonstrao;
i) coisa julgada e limitao territorial (artigos 32 a 34) a sentena no proces-
so coletivo far coisa julgada erga omnes, independentemente da competn-
cia territorial do rgo prolator ou do domiclio dos interessados, afinando-se
assim o texto legal com a jurisprudncia que j vinha rechaando a tentativa
de limitar a eficcia da coisa julgada coletiva competncia territorial do juiz
prolator. Alm disso, a coisa julgada pode ser secundum probationem (julgada
improcedente por falta de provas, qualquer legitimado poder ajuizar outra
ao) e secundum eventum litis, na hiptese dos direitos individuais homog-
neos (h possibilidade de propositura ou continuidade de ao individual, no
caso de improcedncia). Entretanto, criou-se coisa julgada pro et contra s
pretenses individuais, no caso de a ao coletiva ter sido julgada improce-
dente em matria exclusivamente de direito (art. 34, 1), hiptese em que
inclusive sero extintos os processos individuais anteriormente ajuizados;
j) liquidao e execuo de sentena (artigos 40 a 46) a grande inovao
diz respeito possibilidade de dispensar liquidao da sentena quando a
142 Ricardo Torres Hermann

apurao do dano pessoal, do nexo de causalidade e do montante da in-


denizao depender exclusivamente de prova documental, hiptese em
que o pedido de execuo por quantia certa ser acompanhado dos documentos
comprobatrios e da memria do clculo (artigo 43);
k) criao de cadastros nacionais (artigos 53 e 54) o Conselho Nacional de
Justia organizar e manter o Cadastro Nacional de Processos Coletivos e o
do Ministrio Pblico, o de inquritos civis;
l) das despesas, dos honorrios e da litigncia de m-f os legitimados co-
letivos no adiantaro custas, emolumentos, honorrios periciais e quaisquer
outras despesas, nem sero condenados em honorrios de advogado, custas e
demais despesas processuais, salvo comprovada m-f. O litigante de m-f
e os responsveis pelos respectivos atos sero solidariamente condenados ao
pagamento das despesas processuais, em honorrios advocatcios e em at o
dcuplo das custas, sem prejuzo da responsabilidade por perdas e danos.
O projeto, como se v, pelo destaque das principais inovaes, apresenta
manancial de normas, muitas delas inovadoras, suficientes para que se confira a efe-
tividade e a estabilidade que se pretende do Processo Coletivo, a fim de contribuir
para ampliao do acesso Justia e, principalmente, para a concretizao de um
meio mais racional de resoluo de conflitos de repercusso coletiva.
Para isso, entretanto, fundamental uma postura mais ativa dos juzes que atua-
ro na conduo dos processos coletivos. Chegou-se inclusive a cogitar a possibilidade
de incluir, dentre os princpios prprios do Processo Coletivo, o assim chamado ativismo
judicial. No h qualquer violao independncia e autonomia dos poderes, em razo
de dito ativismo, pois os limites da atuao judicial sempre ser traado pelos princpios
constitucionais, alm do que a omisso legislativa sempre poder ser suprida, por interm-
dio de norma legal que venha a regular a poltica pblica objeto da deciso judicial.232

232 No prevalece, nesse contexto, a crtica tecida por Elival da Silva Ramos que cita a Smula Vinculante
e o mandado de injuno como atividades normativas atpicas do STF e afirma: Por ativismo judicial,
deve-se entender o exerccio da funo jurisdicional para alm dos limites impostos pelo prprio
ordenamento que incumbe, institucionalmente, ao Poder Judicirio fazer atuar, resolvendo litgios
de feies subjetivas (conflitos de interesse) e controvrsias jurdicas de natureza objetiva (conflitos
normativos). Essa ultrapassagem das linhas demarcatrias da funo jurisdicional se faz em detrimento,
particularmente, da funo legislativa, no envolvendo o exerccio desabrido da legiferao (ou de outras
funes no-jurisdicionais) e sim a descaracterizao da funo tpica do Poder Judicirio, com incurso
insidiosa sobre o ncleo essencial de funes constitucionalmente atribudas a outros Poderes. Apud Mancuso,
Rodolfo Camargo. A Resoluo dos Conflitos e a Funo Judicial. So Paulo: RT, 2009, p. 27.__________.
Parmetros dogmticos do ativismo judicial em matria constitucional (tese de concurso ao cargo de
Professor Titular da FADUSP, 2009, p. 251 e 264).
Coleo Administrao Judiciria 143

CAPPELLETTI233 refuta com grande propriedade as crticas suposta ameaa


do ativismo judicial garantia da independncia dos poderes. Segundo ele: ut-
pico sustentar a capacidade poltica de alcanar consensos. Os Poderes Executivo e
Legislativo no so o retrato de rgos democrticos e majoritrios: resultam isto
sim de um jogo de influncais dos grupos que compem a complexa estrutura pol-
tica. Embora se deva tratar de forma realista a representatividade, isso no signi-
fica que dela se deva abrir mo, muito embora o Poder Judicirio tambm cumpra
esse papel de representatividade, que se d menos pela forma de investidura dos
juzes e mais pela legitimao decorrente da fundamentao pblica das decises
judiciais. Argumenta tambm que o Judicirio tem condies de permitir o acesso
de grupos marginais ao processo judicial e por consequncia ao processo polti-
co. Ressalta que o processo judicial o mais participativo de todos os processos da
atividade pblica.
Por fim, CAPPELLETTI apresenta a seguinte concluso, relativamente aos
limites do ativismo judicial:

Em concluso, parece-me que a criatividade jurisdicional criatividade


do direito e de valores ao mesmo tempo inevitvel e legtima, e que
o problema real e concreto, ao invs, da medida de tal criatividade,
portanto de restries. Isto verdade para a jurisdio em geral e para
a justia constitucional de modo particular. Os juzes no podem fazer
menos do que participar na atividade de produo do direito, ainda que,
no limite, tal no exclua inteiramente a possibilidade de o legislador
abrogar ou modificar o direito jurisdicional. Essa possibilidade (...) real
no apenas em face do direito jurisprudencial ordinrio, mas tambm em
relao ao direito jurisprudencial constitucional, em que o instrumento
para tal ab-rogao ou modificao dado pela reviso constitucional,
embora esta seja rara. Deste modo, a ltima palavra no processo de
produo do direito pertence sempre `a vontade majoritria, tal como
se expressa, em forma de maioria simples ou qualificada, na legislao
ordinria ou constitucional234.

Ao Judicirio hoje incumbe, alm da resoluo de conflitos intersubje-


tivos, tambm a soluo de conflitos coletivos, desempenhando nesta legtima
funo normativa.

233 Juzes Legisladores?, passim.


234 CAPPELLETTI, Mauro. Juzes Legisladores?. Porto Alegre: Fabris, 1993, p. 103.
144 Ricardo Torres Hermann

4.7 A SUGESTO DE ALTERAO DO PL 5.139/2009

Como a constatao mais evidente de que a m compreenso da natureza


jurdica dos direitos individuais homogneos, pela ausncia de disciplina legal ade-
quada, determina a concorrncia entre a tutela individual e a tutela coletiva, o que
expressamente pronunciado pelo Superior Tribunal de Justia no episdio das aes
versando sobre a legalidade da tarifa bsica da telefonia,235 indispensvel se afigura
haver previso legislativa expressa que evite a indesejvel repetio burocrtica de
decises judiciais em aes de massa.
Releva salientar que, no que tange aos Juizados Especiais Cveis da Justia
Federal, regulados pela Lei 10.259, de 12.07.2001, j h expressa excluso de com-
petncia dos Juizados para o conhecimento de causas individuais versando sobre
direitos individuais homogneos, embora pelo entendimento Jurisprudencial consa-
grado no Superior Tribunal de Justia tenha se tornado absolutamente incuo.
Nesse sentido estabelece a Lei dos Juizados Especiais Federais (Lei 10.259,
de 12.07.2001):

Art. 3 Compete ao Juizado Especial Federal Cvel processar, conciliar e


julgar causas de competncia da Justia Federal at o valor de sessenta
salrios mnimos, bem como executar as suas sentenas.
1 No se incluem na competncia do Juizado Especial Cvel as causas:
I - referidas no art. 109, incisos II, III e XI, da Constituio Federal, as aes
de mandado de segurana, de desapropriao, de diviso e demarcao,
populares, execues fiscais e por improbidade administrativa e as demandas
sobre direitos ou interesses difusos, coletivos ou individuais homogneos;

Inclusive, o entendimento sustentado pelo precedente do Superior Tribunal de


Justia, antes referido, encontrou eco no sistema dos juizados especiais federais, tanto

235 CONFLITO DE COMPETNCIA. VARA FEDERAL E JUIZADOS ESPECIAIS FEDERAIS. DIREITOS INDIVIDUAIS
HOMOGNEOS. AES INDIVIDUAIS PROPOSTAS PELO PRPRIO TITULAR DO DIREITO. COMPETNCIA DOS
JUIZADOS. 1. Ao excetuar da competncia dos Juizados Especiais Federais as causas relativas a direitos
individuais homogneos, a Lei 10.259/2001 (art. 3, 1, I) se refere apenas s aes coletivas para
tutelar os referidos direitos, e no s aes propostas individualmente pelos prprios titulares. que
o conceito de homogeneidade supe, necessariamente, uma relao de referncia com outros direitos
individuais assemelhados, formando uma pluralidade de direitos com uma uma finalidade exclusivamente
processual, de permitir a sua tutela coletiva. 2. Considerados individualmente, cada um desses direitos
constitui simplesmente um direito subjetivo individual e, nessa condio, quando tutelados por seu
prprio detentor, esto sujeitos a tratamento igual ao assegurado a outros direitos subjetivos, inclusive
no que se refere competncia para a causa. 3. Conflito conhecido para declarar a competncia
do Juizado Federal. (BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Conflito de Competncia n. 58.211 - MG
(2005/0216137-5). Relator: Ministro Teori Albino Zavascki. J. 23.08.2006. DJ 18/09/2006. p. 251).
Coleo Administrao Judiciria 145

que redundou no seguinte enunciado, extrado no 2 Frum Nacional dos Juizados


Especiais Federais FONAJEF:

Enunciado FONAJEF 22 - A excluso da competncia dos Juizados


Especiais Federais quanto s demandas sobre direitos ou interesses
difusos, coletivos ou individuais homogneos somente se aplica quanto a
aes coletivas.236

Ainda que se compreenda a preocupao de no impedir que demandas de


natureza individual venham Justia, ampliando assim as vias de acesso aos cida-
dos com menos informao, a forma mais adequada de corrigir as disfuncionalida-
des do Sistema certamente no ser encontrada, merc da neutralizao da princi-
pal virtude das aes coletivas que se traduz na possibilidade de resolver, com uma
s deciso, todos os processos envolvendo a mesma demanda de massa, cumprindo,
isto sim, aperfeioar tal mecanismo.
No obstante relevantes os esforos que se vm despendendo na tentativa
de implantar a cultura das demandas coletivas, inclusive com a elaborao de um
Projeto de Lei para Alterao da Lei da Ao Civil Pblica, h de se regular tam-
bm o tema no mbito dos Juizados Especiais Cveis.
Com efeito, de nada adiantar, regulamentar a tutela coletiva, por inter-
mdio da aprovao da nova Lei de Aes Coletivos, se no for equacionada pela
mesma legislao a situao do ingresso de aes individuais relativas a direitos ou
interesses jurdicos coletivos no mbito do Sistema dos Juizados Especiais Cveis.
Com tal propsito, h de se incluir, no referido Anteprojeto de Lei, o afasta-
mento da competncia dos Juizados Especiais Cveis Estaduais para o conhecimento
dos direitos versados em tais aes.
A soluo de impor a seletividade aos processos individuais que tenham
por objeto direitos de natureza coletiva, antes de representar restrio ao acesso
justia, busca ao contrrio ampliar tal acesso, na medida em que remete nica via
adequada, qual seja a da Justia Comum, a apreciao de tais feitos.
A opo por afastar a competncia dos Juizados Especiais Cveis decorre do fato
de que, o mecanismo prprio de suspenso de processos, previsto no art. 37 do Projeto de
Lei n. 5.139/2009,237 no surtir o efeito de suspender as aes que estejam tramitando no

236 Disponvel em <http://www.jfrj.gov.br/jefs/fonajef.htm> Acesso em: 28 mai. 2009.


237 Art. 37 do Projeto de Lei n. 5.139/2009. O ajuizamento de aes coletivas no induz litispendncia
para as aes individuais que tenham objeto correspondente, mas haver a suspenso destas, at o
146 Ricardo Torres Hermann

microssistema dos Juizados Especiais Cveis, mas apenas daquelas em tramitao no mbito
dos juzos cveis comuns, persistindo assim o problema da atomizao de demandas e do con-
gestionamento gerado pela propositura de aes individuais versando sobre direitos coletivos
nos Juizados Especiais Cveis, se acaso no instituda a aludida seletividade em tais causas.
Embora no esteja afastada a possibilidade de os autores de aes indivi-
duais, tramitando no Juizado Especial Cvel, desistirem de suas pretenses, para
habilitarem-se na ao coletiva, no se verifica, na praxe forense, a adoo de tal
providncia. No Rio Grande do Sul, foram propostas aes coletivas para o reco-
nhecimento do direito de diferenas de rendimentos de poupana expurgados pelos
planos econmicos Bresser, Vero, Collor I e Collor II. Desenvolveu-se, como antes
mencionado,238 em virtude disso um projeto precursor que pretendeu que fossem
suspensas todas as aes individuais no Estado. Apesar disso, as demandas individuais
dos Juizados Especiais Cveis, no s deixaram de ser suspensas, como continuaram
a ingressar de forma atomizada, atradas, as partes, pela celeridade do rito e pela
possibilidade de, com maior rapidez, verem concretizado o seu direito.
Dessa forma, a lacuna deixada pela norma que determina a suspenso das aes
individuais, cuja eficcia restringe-se aos juzos cveis comuns, h de ser preenchida com
disposio prpria para o Juizado Especial Cvel. E, neste mbito, h de se ousar mais,
afastando a competncia dos Juizados Especiais para o conhecimento de causas individuais
versando sobre o direito coletivo ou individual homogneo objeto da ao coletiva.

julgamento da demanda coletiva em primeiro grau de jurisdio.


1o Durante o perodo de suspenso, poder o juiz perante o qual foi ajuizada a demanda individual,
conceder medidas de urgncia.
2o Cabe ao ru, na ao individual, informar o juzo sobre a existncia de demanda coletiva que verse
sobre idntico bem jurdico, sob pena de, no o fazendo, o autor individual beneficiar-se da coisa julgada
coletiva mesmo no caso de o pedido da ao individual ser improcedente, desde que a improcedncia
esteja fundada em lei ou ato normativo declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal.
3o A ao individual somente poder ter prosseguimento, a pedido do autor, se demonstrada a existncia
de graves prejuzos decorrentes da suspenso, caso em que no se beneficiar do resultado da demanda
coletiva.
4o A suspenso do processo individual perdurar at a prolao da sentena da ao coletiva, facultado ao
autor, no caso de procedncia desta e decorrido o prazo concedido ao ru para cumprimento da sentena,
requerer a converso da ao individual em liquidao provisria ou em cumprimento provisrio da
sentena do processo coletivo, para apurao ou recebimento do valor ou pretenso a que faz jus.
5o No prazo de noventa dias contado do trnsito em julgado da sentena proferida no processo coletivo,
a ao individual suspensa ser extinta, salvo se postulada a sua converso em liquidao ou cumprimento
de sentena do processo coletivo.
6o Em caso de julgamento de improcedncia do pedido em ao coletiva de tutela de direitos ou
interesses individuais homogneos, por insuficincia de provas, a ao individual ser extinta, salvo se
for requerido o prosseguimento no prazo de trinta dias contado da intimao do trnsito em julgado da
sentena proferida no processo coletivo.
238 Vide item 4.3.
Coleo Administrao Judiciria 147

A proposta, assim, consiste em incluir no art. 71 do Projeto de Lei


n. 5.139/2009 a seguinte alterao da redao ao art. 3 da Lei 9.099/1995:

Art. 3 - O Juizado Especial Cvel tem competncia para conciliao,


processo e julgamento das causas cveis de menor complexidade, assim
consideradas:
I - as causas cujo valor no exceda a quarenta vezes o salrio mnimo;
II - as enumeradas no art. 275, inciso II, do Cdigo de Processo Civil;
III - a ao de despejo para uso prprio;
IV - as aes possessrias sobre bens imveis de valor no excedente ao
fixado no inciso I deste artigo.
1 - Compete ao Juizado Especial promover a execuo:
I - dos seus julgados;
II - dos ttulos executivos extrajudiciais, no valor de at quarenta vezes o
salrio mnimo, observado o disposto no 1 do art. 8 desta lei.
2 - Ficam excludas da competncia do Juizado Especial as causas de
natureza alimentar, falimentar, fiscal e de interesse da Fazenda Pblica,
e tambm as relativas a acidentes de trabalho, a resduos e ao estado
e capacidade das pessoas, ainda que de cunho patrimonial e aquelas
causas individuais que versarem sobre direitos ou interesses difusos,
coletivos ou individuais homogneos que estejam sendo objeto de
ao coletiva.
3 - A opo pelo procedimento previsto nesta Lei importar em renncia
ao crdito excedente ao limite estabelecido neste artigo, excetuada a
hiptese de conciliao. [grifo nosso]

Com tal alterao, busca-se a coeso no Sistema Processual, sem evidentemen-


te perder de vista o enfoque do acesso justia. Nesse sentido, os direitos individuais
que no se amoldem queles versados em aes coletivas podero sempre ingressar nos
Juizados Especiais Cveis, mas no se pode prosseguir a analisar questes de massa que
transformam Juzes em meros burocratas, a repetir entendimentos jurisprudenciais h
muito sedimentados, subtraindo-lhes o tempo necessrio s demais causas, quando h
possibilidade de conferir operacionalidade tutela coletiva dos direitos239.
A proposio, vale repetir, visa dar o correto tratamento s demandas de
massa, nos casos em que a tutela jurisdicional adequada a coletiva.

239 A questo no deixa de ser, tambm, lgica, pois, a priori, os conflitos eminentemente singulares
devem ser resolvidos individualmente, enquanto os litgios de natureza essencial ou acidentalmente
coletiva precisam contar com a possibilidade de soluo metaindividual. A inexistncia ou o funcionamento
deficiente do processo coletivo dentro do ordenamento jurdico, nos dias de hoje, d causa multiplicao
desnecessria do nmero de aes distribudas, agravando ainda mais a sobrecarga do Poder Judicirio.
[...] o que vem ocorrendo, verbi gratia, na Justia Federal brasileira. Nas circunscries do Rio de
Janeiro e de Niteri, por exemplo, as sentenas-padro representam, no cmputo do total de sentenas
cveis de mrito dos ltimos quatro anos e sete meses, respectivamente, 62,5% e 73%. A atividade
jurisdicional descaracteriza-se, com essa prtica, por completo, passando a ser exercida e vista como
mera repetio burocrtica, desprovida de significado e importncia. (CASTRO MENDES, Aluisio Gonalves
de. Aes Coletivas no Direito Comparado e Nacional. So Paulo: RT, 2002. p. 33-4).
148 Ricardo Torres Hermann

4.8 ROTEIRO PARA O ENFRENTAMENTO DAS DEMANDAS DE MASSA NO MBITO DOS


JUIZADOS ESPECIAIS

Ao receber a petio inicial, dever o juiz avaliar se est diante de demanda


de massa (coletiva ou repetitiva) e se caso de manifesta improcedncia. Sendo esta
a hiptese, poder liminarmente indeferir a petio inicial, fundando sua deciso no
disposto no art. 285-A, do Cdigo de Processo Civil.
No sendo caso de manifesta improcedncia, dever avaliar ainda se a de-
manda individual envolve bem jurdico j discutido em ao coletiva. Caso positivo,
tambm nessa hiptese, haver de se extinguir o feito em razo da incompetncia.
O fundamento reside, tanto na complexidade da causa, como na violao garantia
do acesso justia qualificado (art. 5, inciso XXXV, da CF) concebido como tem-
pestivo, efetivo e adequado. Caso negativo, h possibilidade de se instar o Ministrio
Pblico ou outro legitimado a propor a ao coletiva,240 nesse caso entretanto sem
extino do processo individual.
Por outro lado, no entanto, em se tratando de causa repetitiva, haver
a possibilidade de utilizao do disposto no artigo 518, do Cdigo de Processo Ci-
vil, podendo o juiz no receber o recurso inominado quando a sentena estiver em
conformidade com smula do Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal
Federal.
Mesmo que j tenha sido recebido o recurso, pelo juiz de primeiro grau, o re-
lator, nas Turmas Recursais Cveis, em deciso monocrtica, poder negar seguimento
a recurso manifestamente inadmissvel, improcedente, prejudicado ou em desacordo
com Smula ou jurisprudncia dominante das Turmas Recursais ou de Tribunal Superior,
cabendo recurso interno para a Turma Recursal, no prazo de cinco dias.
Igualmente, o relator, nas Turmas Recursais Cveis, em deciso monocrtica,
poder dar provimento a recurso se a deciso estiver em manifesto confronto com
Smula do Tribunal Superior ou Jurisprudncia dominante do prprio Juizado, caben-
do recurso interno para a Turma Recursal, no prazo de cinco dias.
Procurar-se-, atravs do seguinte fluxograma, orientar a forma pela qual se
dever enfrentar as demandas de massa no mbito dos Juizados Especiais Cveis.

240 Ver a respeito o Projeto de Lei 5.139/2009, art. 62 que tem a seguinte redao: Qualquer pessoa poder
provocar a iniciativa do Ministrio Pblico, ou de qualquer outro legitimado, ministrando-lhe informaes
sobre fatos que constituam objeto da ao coletiva e indicando-lhe os elementos de convico.
Coleo Administrao Judiciria 149

Figura 4: Fluxograma
CONSIDERAES FINAIS

Os Juizados Especiais Cveis constituem um verdadeiro divisor de guas


na histria do Poder Judicirio, como afirma Ftima Nancy Andrighi,241 porque so
tamanhas as alteraes que promoveram que se permite entender constituam um
microssistema processual prprio.
O Juizado de Pequenas Causas surgiu como resultado de prtica inovadora
exitosa que visava tutelar direitos individuais no mbito do prprio Poder Judicirio
e, depois, foi marcado indelevelmente pela experincia norte-americana das small
claims courts o que alis se verifica com as principais inovaes processuais no
nosso ordenamento jurdico, inserindo-se no movimento de ampliao do acesso
justia. Entretanto, aparecem esses Juizados em novo cenrio jurisdicional estatal
como forma ou tcnica de resoluo de controvrsias no mbito do prprio Poder
Judicirio, totalmente fora da rbita privada, inversamente ao que se verifica no
hbitat natural das ADRs242.
A experincia mostrou-se positiva, pois se manteve o protagonismo do Poder
Judicirio no desenvolvimento dessa nova arena judicial. Os Juizados foram conce-
bidos para dar tratamento processual adequado s causas de reduzido valor e pouca
complexidade em carter individual, mas no para debelar o problema da morosi-
dade na entrega da prestao jurisdicional cvel e muito menos para dar vazo s
inmeras demandas individuais que deveriam ser tratadas coletivamente
Tem-se, verificado, entretanto, que, s finalidades prprias dos Juizados Es-
peciais Cveis, vem sendo agregada a tentativa de reduo da sobrecarga de trabalho
do Poder Judicirio, como se pudessem responder sozinhos pela soluo da crise do
Judicirio.243
O mtodo contencioso de soluo de controvrsias, hoje se sabe, no o
mais apropriado para certos tipos de conflito, devendo-se tentar evitar para esses a
cultura da sentena que autoritativamente dita a regra para o caso concreto. Ocor-

241 ANDRIGHI, Ftima Nancy. Op. Cit., p. 461.


242 TOURINHO NETO; Fernando da Costa e; FIGUEIRA JNIOR, Joel Dias. Op. Cit.,, p. 79.
243 continuidade de semelhante situao, que de extrema gravidade, a finalidade maior dos Juizados,
que de facilitao do acesso justia e de celeridade na soluo dos conflitos de interesses, estar
irremediavelmente desvirtuada, com o lastimvel comprometimento da prpria razo de ser desses
Juizados. Os que no entenderam a idia bsica dos Juizados procuraram fazer deles uma soluo para
a crise da justia, e com isto no somente esto matando os Juizados, como tambm agravando mais
ainda a crise que h muito afeta a nossa Justia. (WATANABE, Kazuo, et al. Cdigo Brasileiro de Defesa
do Consumidor comentado pelos autores do anteprojeto, p. 818).
Coleo Administrao Judiciria 151

re que, nem todas as causas apresentam caractersticas que as tornem suscetveis


de ser conciliadas ou mediadas, no se alcanando assim em situaes, como, por
exemplo, nas demandas de massa, as funes prprias de tais institutos.
Nesse contexto, a identificao do grupo de controvrsias que se adaptam
conciliao e mediao assume tanta relevncia quanto as iniciativas no sentido da
correta seleo, formao e treinamento dos conciliadores e mediadores, enfim, na
correta institucionalizao da cultura da conciliao e da pacificao.
Por tais razes, no se pode perder de vista que os Juizados Especiais
foram estruturados para solucionar pequenas causas, individuais, atomizadas, de
impacto restrito aos litigantes.244
O desenvolvimento da sociedade de massa no Brasil, contudo, provocou uma
exploso de demandas judiciais, tendo, as violaes de direitos, especialmente no mer-
cado de consumo, que atingem grupos, categorias, coletividades de pessoas, gerado
infindveis demandas, em que repetidas as mesmas questes jurdicas, sobrecarregando
os Tribunais. Vrias dessas causas merecem ser tratadas, respeitando-se a sua condio
coletiva e no mais meramente individual, em processos coletivos ou transindividuais.
H de se advertir, contudo, que nem todas as demandas de massa ensejaro a
tutela coletiva dos direitos, pois, para que se caracterize a demanda como sendo cole-
tiva, h de se agregar um atributo que pode ser resumido como sendo a sua relevn-
cia social. Assim, uma demanda de massa redundar numa demanda judicial coletiva
quando apresentar, alm da amplitude a grupos, categorias, coletividades de pessoas,
tambm a relevncia social que justifique a sua tutela de forma coletiva.
Os juzes, especialmente os juzes da Justia Comum estadual, encontram-se
atualmente confrontados com dilema de assumirem um papel de maior influncia e
controle sobre essas novas demandas sociais, que passa por conferir efetividade ao
processo coletivo, ou de conformar-se com o papel passivo e secundrio que lhes foi
relegado pela tradio da civil law. 245

244 FERRAZ, Leslie Shrida. Juizados Especiais Cveis e Acesso Justia Qualificado: uma anlise
emprica, p. 124.
245 O Projeto de Lei 5.139-2009, que promove a alterao na Lei da ao civil pblica e cria verdadeiro
Cdigo de Processo Coletivo, afasta o cabimento da ao coletiva nas principais demandas de massa
de competncia da Justia Federal. Nesse sentido, estabelece o art. 1o, 1o, do referido Projeto:
No ser cabvel ao civil pblica para veicular pretenses que envolvam tributos, concesso, reviso
ou reajuste de benefcios previdencirios ou assistenciais, contribuies previdencirias, o Fundo de
Garantia do Tempo de Servio - FGTS ou outros fundos de natureza institucional cujos beneficirios
podem ser individualmente determinados. Tal preceito reproduz o que hoje prev o art. 1, nico, da
Lei 7.347, de 24 de julho de 1985.
152 Ricardo Torres Hermann

Ainda que no se desconhea que tenham sido consagrados direitos subjetivos


coletivos, como categoria independente dos direitos subjetivos individuais,246 a impor-
tncia dessa nova categoria est ligada fundamentalmente efetividade da prestao
jurisdicional, ao reconhecimento desses novos direitos, ou seja, utilizao do pro-
cesso como efetivo instrumento para assegurar a concretizao dos direitos coletivos.
Como se v, portanto, o incentivo utilizao das tutelas de direitos coletivos,
articulada com as demais providncias referidas nas outras duas ondas renovatrias, a par de
se traduzir em verdadeiro instrumento de ampliao de acesso justia, representa a alter-
nativa que melhor atende s urgentes demandas sociais e paralelamente gesto judiciria.
impossvel afirmar, a partir da evoluo dos direitos coletivos, que o di-
reito individual homogneo se trate apenas e to somente de um direito subjetivo
individual e tampouco que merea tratamento diferenciado em relao s demais
tutelas de direitos coletivos, considerados em sentido amplo.
A dificuldade de identificao, nos direitos individuais homogneos, do ca-
rter transindividual faz com que as pessoas optem pelo ajuizamento de aes indi-
viduais repetitivas, em detrimento das aes coletivas. E justamente o posiciona-
mento conservador, que v apenas uma soma de direitos individuais (tutela coletiva
de direitos individuais), ao invs de um genuno Direito Coletivo (tutela de direitos
coletivos), o responsvel pela resistncia utilizao do meio adequado, ou seja,
ao emprego do processo coletivo, com todas as suas virtudes e potencialidades.
Os direitos ou interesses homogneos so os que tm a mesma origem co-
mum (art. 81, III, da Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990), constituindo-se em
subespcie de direitos coletivos (Recurso Extraordinrio 163231/SP). Trata-se, pois,
de direitos coletivos em sentido amplo, ou com repercusso individual homognea, assim
entendidos os transindividuais de natureza divisvel e decorrentes de origem comum.
Estabelecida a premissa de que h a possibilidade de tutela de direitos
coletivos, inclusive no que tange aos direitos individuais homogneos, procurou-se
identific-los especialmente no mbito dos Juizados Especiais Cveis nas hipteses
em que so propostos em carter individual, a fim de aferir se esto se repetin-
do com muita frequncia e com isso comprometendo as precrias estruturas des-
ses juizados especializados, congestionando-os com processos em que prevalece a

246 Tanto assim que a prpria Constituio Federal enuncia no Ttulo II, que trata dos dos Direitos e Garantias
Fundamentais, o CAPTULO I - DOS DIREITOS E DEVERES INDIVIDUAIS E COLETIVOS. [grifo nosso]
Coleo Administrao Judiciria 153

discusso de teses jurdicas e no a soluo de problemas de fato do cotidiano dos


jurisdicionados.
Realizou-se, para tal anlise, pesquisa estatstica, com o objetivo de ve-
rificar se a hiptese suscitada, de que preponderam as aes individuais tratando
sobre demandas de massa ou, pelo menos, absorvem expressiva fora de trabalho
dos Juizados Especiais Cveis, se verificaria. Tal concluso seria necessria para ave-
riguar se os Juizados Especiais Cveis constituem-se em vias jurisdicionais adequadas
para solues desses conflitos ou se devem ser reservados aos conflitos tipicamente
individuais para os quais, quando de sua criao, foram concebidos.
Por intermdio do estudo de caso realizado em trs comarcas do Estado do Rio Gran-
de do Sul, houve a comprovao da hiptese de que as estruturas dos Juizados Especiais Cveis
esto comprometidas, em proporo de quase um tero, com demandas que poderiam ser
solucionadas em processos coletivos, em que proferidas deciso nica e no milhares, como
atualmente ocorre com a repetio burocrtica das mesmas lides em aes individuais.
Alm disso, o total de demandas contra pessoas jurdicas, aproximadamente
87% das causas, permite concluir tambm que o perfil das aes propostas, nos Jui-
zados Especiais do Estado do Rio Grande do Sul, no so mais de aes dos cidados
comuns nos pequenos litgios interindividuais. As aes hoje propostas so predo-
minantemente contra pessoas jurdicas, sendo decorrentes, as mais das vezes, da
ampliao do mercado de consumo e de conflitos coletivos da derivados.
As possibilidades de composio por intermdio de conciliao, ou seja, de
soluo amigvel dessas controvrsias so bem menores, o que neutraliza a maior
virtude dos Juizados Especiais, j que se trata por excelncia de um meio em que a
soluo consensual buscada.
A definio da competncia absoluta dos Juizados Especiais Cveis sobre as
causas de pequeno valor e menor complexidade contribuir seguramente para solu-
o dessa problemtica. Mas, a sua resoluo de forma mais ampla depende de uma
srie de iniciativas coordenadas e articuladas.
A soluo de impor a seletividade aos processos individuais que tenham
por objeto direitos de natureza coletiva, antes de representar restrio ao acesso
justia, busca ao contrrio ampliar tal acesso, na medida em que remete nica via
adequada, qual seja a da Justia Comum, a apreciao de tais feitos.
A eficcia da imposio desse filtro ser mais efetiva se for includa no Projeto de
Lei que altera a Lei da Ao Civil Pblica disposio que defina no ser da competncia dos
154 Ricardo Torres Hermann

Juizados Especiais Cveis aquelas causas individuais que versarem sobre direitos ou interes-
ses difuso, coletivo ou individual homogneo que estejam sendo objeto de ao coletiva.
fundamental alterar, com decises como a relatada pelo Ministro Sidnei Beneti
no Recurso Especial n 1.110.549-RS, a realidade atual, em que as aes coletivas mostram-se
absolutamente impotentes no sentido de conter o ingresso de milhares de aes individuais
que simplesmente repetem questes j pacificadas na jurisprudncia dos tribunais. Essa
repetio improdutiva de questes que s faz congestionar os escaninhos dos Tribunais e
tornar meramente burocrtica a atividade dos juzes precisa ser contida. E a conteno
passa por ousar na interpretao das normas que regulam o Processo Coletivo e de ousar
nas reformas que se pretende implantar para instituir a nova Lei da Ao Civil Pblica.
Como se sabe, a superao dos obstculos democratizao do acesso Justia
no se d por apenas uma das vias jurisdicionais existentes, ou seja, pelo novo canal
aberto pelos Juizados Especiais Cveis. inegvel o importante papel desempenhado por
esses Juizados Especiais no caminho da ampliao do acesso Justia. Contudo, tambm
no se pode desconhecer que tais Juizados esto sofrendo com o aumento, sem contro-
le, de sua competncia, especialmente com demandas envolvendo conflitos coletivos.
Tal fenmeno, sem qualquer dvida, j comprometeu significativamente o
ndice de obteno de acordos em tais juizados e pode acarretar a falncia dos
Juizados Especiais, se no houver uma correo de rumos. Da por que se pensa
ser necessrio canalizar as demandas coletivas aos meios jurisdicionais que sejam
prprios ao seu conhecimento e as demandas individuais correlatas aos Juzos Cveis
submetidos aos mecanismos inerentes ao processo coletivo.
Vale lembrar que os mecanismos de atribuio da soluo global, obtida no
processo coletivo, aos processos de litgios individuais no so aplicveis aos Juizados
Especiais, por no haver, primeiro, incidncia dos instrumentos processuais prprios do
Juzo Comum em relao ao Juizado Especial, como a conexo e a continncia relati-
vamente s aes coletivas do juzo comum. Depois, por ser impossvel a liquidao de
sentena genrica (aquela a ser proferida no Processo Coletivos) no mbito dos proces-
sos dos Juizados Especiais e tambm em face da complexidade de tais causas.
A adoo de tais solues visa ampliao do acesso justia, pois a esta-
bilizao e o incentivo tutela coletiva articulados com o desenvolvimento respon-
svel dos Juizados Especiais Cveis representaro certamente passos importantes no
sentido de alargar o caminho almejada ordem jurdica justa.
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