Introduccin

Nuestro C.C. no establece un rgimen general de las incapacidades, pero en el

libro primero relativo a "Las personas", ttulos octavo y noveno, introduce las
principales instituciones relativas a la incapacidad: la patria potestad y la tutela.
La capacidad es la aptitud de la persona para ser titular de derechos y
obligaciones y para hacerlos valer por s misma. La incapacidad es la ausencia de
esa aptitud. De la definicin anterior, se pueden determinar dos clases de
incapacidad: a) de goce, como la aptitud para ser titular de derechos y
obligaciones, y b) de ejercicio, como la aptitud para hacer valer por s misma los
derechos y obligaciones de que se es titular. Si bien, la incapacidad de goce
generalmente comprende la de ejercicio, la recproca no es vlida. Dentro de las
incapacidades se distinguen, tambin, las generales (v. gr., un demente) de las
relativas (artculo 2280 del C.C.). La incapacidad que se traduce en una limitacin
de la personalidad es de excepcin. Son hbiles para contratar todas las personas
no exceptuadas por la ley (artculo 1798 del C.C.), es decir, que para que se
considere a una persona incapaz, debe haber un texto expreso en la ley y que
ste sea de aplicacin estricta.
Las incapacidades que tienen relacin con el derecho de personas y de familia,
son las de ejercicio, con el carcter de "incapacidades de proteccin". Este
carcter de proteccin se traduce en la sancin civil que la ley adscribe a los actos
de los incapaces: la nulidad relativa, que es una nulidad de proteccin. Los
incapaces, sin embargo, pueden actuar por conducto de sus representantes
legales, quienes actan en su nombre y por cuenta del representado. La patria
potestad y la tutela son tcnicamente mecanismos de representacin de los
incapaces.
En el contexto de la representacin legal de los incapaces es de considerarse la
nocin de poderes: el poder es la aptitud de obrar por cuenta y en nombre de otro.
Existe una relacin entre el poder y la incapacidad; a toda incapacidad
corresponde un poder correlativo. No debe olvidarse, sin embargo, que tambin el
mandatario (representante convencional) tiene poder, como se desarrolla en el
captulo respectivo. Hemos afirmado anteriormente que son dos los mecanismos
que establece la ley para solucionar los problemas que plantea la incapacidad: la
patria potestad y la tutela.
La patria potestad
La patria potestad es el conjunto de derechos y facultades que la ley concede a
los ascendientes, sobre la persona y bienes de sus descendientes menores, para
el cumplimiento de sus obligaciones como tales. Son los menores de edad no

emancipados los que estn sujetos a la patria potestad (artculo 412 del C.C.), es
decir, es una situacin transitoria que encuentra su trmino en la mayora de edad
del menor (artculo 646 del C.C.) o en su emancipacin (artculo 641 del C.C.).
La plenitud del ejercicio de la patria potestad se encuentra en ambos cnyuges, es
decir, se ejerce conjuntamente. De ah que cuando exista desacuerdo entre el
padre y la madre, sea el juez de lo familiar quien resuelva (artculo 168 del C.C.). A
falta de los padres, ejercen la patria potestad los abuelos paternos o maternos en
el orden que determine el juez de lo familiar, tomando en cuenta las circunstancias
del caso (artculo 414 y 418 del C.C.). La regla de la suplencia de la patria
potestad la establece el artculo 420 del c.c.: Solamente por falta o impedimento
de todos los llamados, preferentemente entrarn en ejercicio de la patria potestad
los que sigan en el orden descrito en el prrafo precedente. Si slo faltare alguna
de las personas a quienes corresponde ejercer la patria potestad, la que quede
continuar en el ejercicio de ese derecho.
El ejercicio de la patria potestad del hijo que nace fuera del matrimonio se realiza
conforme a dos ideas centrales: Si los que lo reconocen viven juntos y si ambos lo
reconocieron o lo hicieron en forma separada (artculos 380, 381 y 415 del C.C.);
en tanto, la patria potestad del hijo adoptivo la ejercen nicamente las personas
que lo adopten (artculo 419 del C.C.).
Los atributos de la patria potestad se pueden ordenar conforme a dos ideas
centrales: los relativos a la persona del menor y los relativos al patrimonio del
menor.
Atributos de la patria potestad relativos a la persona del menor
Estos atributos se renen en conjunto de derechos y deberes de los que ejercen la
patria potestad; la relacin, sin embargo, no es exclusivamente entre los padres y
los hijos, sino que existe una creciente intervencin del Estado.
Todos estos atributos se manifiestan en una relacin de autoridad: los padres
tienen un poder de mando; los hijos de obediencia (artculos 411 y 422 de C.C.).
Esta relacin de autoridad tiene dos aspectos: la guarda y la educacin de los
menores.
La guarda se traduce en una obligacin del menor de permanecer en la casa, es
decir, en el hogar de sus padres (artculo 241 del C.C.); para los padres la guarda
es un deber y un derecho (v. gr., recurrir a la autoridad para obligar al menor a
reintegrarse al hogar).
La educacin de los hijos es tambin para los padres un derecho y un deber;
dentro del derecho de educacin se contiene el derecho de correccin (artculo

423 del C.C.). El contenido del deber es muy variado, pero se pueden sealar los
ms significativos: uno de ellos les es impuesto por el Estado en inters del menor,
bajo la forma de una obligacin escolar (artculo 30., fraccin VI, de la
constitucin): la educacin primaria ser obligatoria y toda la educacin que
imparta el Estado ser gratuita, para lo cual los padres deben erogar los gestos
necesarios para posibilitar esa educacin (artculo 314 del C.C.).
El control del Estado en el ejercicio de la patria potestad se hace a travs de la
autoridad judicial o administrativa. Es evidente que el poder paterno no es ni
absoluto, ni discrecional. De ah que, v. gr., cuando los padres no cumplan
convenientemente con las obligaciones de educar a los hijos, el Consejo Local de
Tutelas deber ponerlo en conocimiento del Ministerio Pblico para que promueva
lo que corresponda (artculo 422 del C.C.). Para corregir a los hijos, los padres
pueden auxiliarse de las autoridades, quienes podrn prestar el apoyo haciendo
uso de amonestaciones y correctivos.
La tutela
El objeto de la tutela es la guarda de la persona y bienes de los que no estando
sujetos a patria potestad, tienen incapacidad natural y legal o solamente la
segunda, para gobernarse por s mismos (artculo 449 del C.C.). La tutela debe
entenderse como una institucin de proteccin del menor y participa tanto de
mecanismos propios del derecho privado, como del derecho pblico.
Dentro del contexto del derecho privado, varios son los mecanismos formulados al
efecto, que se rigen por el principio general anteriormente mencionado: la tutela es
una proteccin del menor (tueri: proteger). De este principio general se deriva una
regla de interpretacin: en caso de duda se debe resolver en beneficio del menor.
La tutela est estructurada en gran medida con base a rganos familiares (v. gr.,
tutela legtima, artculo 483 del c.c.). Pero la tutela participa tambin de normas de
derecho pblico. El cargo de tutor es de inters pblico del que nadie puede
eximirse, sino por causa legtima (artculos 511, 516 Y 517 del C.C.). As, el tutor
que sin excusa o desechada la que hubiere propuesto, no desempee la tutela,
pierde el derecho que tenga para heredar al incapacitado que muera intestado, y
es responsable de los daos y perjuicios que por su renuncia hayan sobrevenido
al mismo incapacitado (artculo 517 del C.C.). La intervencin del Estado, sin
embargo, se expresa a travs de los Consejos Locales de Tutela (artculo 631 del
C.C.) que funcionan como rganos de vigilancia y de informacin (por lo menos en
teora), especficamente en el buen desempeo de la tutela (artculo 632 del C.C.);
pero la autoridad pblica especialmente se manifiesta a travs del rgano
jurisdiccional, ya que es el juez de lo familiar el encargado exclusivamente, de
intervenir en asuntos de tutela y de ejercer una sobrevigilancia sobre el conjunto

en los actos del tutor, para impedir, por medio de disposiciones apropiadas, la
transgresin de sus deberes (artculo 633 del C.C.). Al Estado tambin incumbe la
asistencia de los incapaces indigentes (artculos 543 y 545 del C.C.).
En nuestro sistema legal la tutela se estructura conforme a dos ideas bsicas: a)
La tutela de menores, que es a la que est sujeto todo menor de edad que no est
bajo la patria potestad. En este supuesto, la minora de edad se declara de plano
por el juez de lo familiar (artculos 462 del C.C. y 903 del C.P.C.), quien nombra
tutor conforme a los regmenes que se exponen a continuacin. La tutela en esta
hiptesis es un rgimen subsidiario de la patria potestad y, b) la tutela de mayores,
que es a la que se sujeta al incapaz mayor de edad, porque est privado de
inteligencia, por locura, idiotismo o imbecilidad, aun cuando tenga intervalos
lcidos; o bien al sordomudo que no sepa leer y escribir y finalmente al ebrio
consuetudinario o al que habitualmente haga uso inmoderado de drogas
enervantes (artculos 450, 464 y 466 del C.C.). A efecto de que se le designe tutor,
el incapaz debe ser declarado previamente en estado de interdiccin (artculos
462 y 464 in fine del C.C. y artculos 904 y siguientes del C.P.C.). Este supuesto
se extiende por todo el tiempo que subsista la interdiccin cuando sea ejercitado
por los descendientes o por los ascendientes. As, el cnyuge tendr la obligacin
de desempear el cargo de tutor de su otro cnyuge sujeto a interdiccin mientras
conserve ese carcter y los extraos que desempeen la tutela de que se trata,
tienen derecho de que se les releve de ella a los diez aos de ejercerla (artculos
466 del C.C.).
Conforme a las dos ideas bsicas anteriores, a los incapaces mayores o menores,
segn sea el caso, se les designar tutor conforme a tres diversos regmenes de
tutela que observan entre ellas un orden jerrquico: no se puede recurrir a un
rgimen sin haber agotado las posibilidades del precedente.
1. Tutela testamentaria
2. Tutela legtima
3. Tutela dativa

Bibliografa
Cordero Dvila, Jorge A. Snchez. (1981). Introduccin al Derecho Mexicano
Derecho Civil. Mxico, D.F.: Universidad Nacional Autnoma De Mxico.