n los hechos, a travs de un acuerdo completo

y suficiente el padre de la demandante se

oblig a transferirle un inmueble que se
adjudic, fijando como condicin de la
transferencia que el crdito hipotecario
pendiente sobre la propiedad fuera pagado. El
deudor condicional, sin embargo, muri antes
de que se cumpliera con la condicin. Con
posterioridad, el saldo pendiente del crdito
fue pagado por la acreedora condicional.
Realizado el pago solicit judicialmente la
entrega del inmueble por entender cumplida la
condicin. El tribunal de instancia y la Corte de
Apelaciones de Iquique negaron lugar a esta
pretensin considerando que la muerte del
deudor sin haber pagado la deuda
determinaba que la condicin haba de
estimarse fallida.
Con mejor criterio, la Corte Suprema consider
que el hecho futuro e incierto que constaba en
el ttulo traslaticio (el acuerdo completo y
suficiente) era el pago del crdito, no en
cambio el pago del crdito efectuado por el
deudor condicional. Por lo tanto, el hecho de la
muerte del deudor condicional no
determinaba, sin ms, que la condicin debiera
estimarse como fallida. ROL N 9.258-12.

SEXTO: Que con respecto al asunto que nos

convoca debe tenerse tambin consideracin que el
artculo 1492 del Cdigo Civil, en su inciso primero,
establece que El derecho del acreedor que fallece
en el intervalo entre el contrato condicional y el
cumplimiento de la condicin, se transmite a sus
herederos; y lo mismo sucede con la obligacin del
deudor.. Del texto expreso de esta norma aparece
de manifiesto que encontrndose pendiente la
condicin, tanto el derecho del acreedor como la
obligacin del deudor se transmiten a sus herederos,
pesando sobre stos el deber de cumplir la
obligacin condicional que se encuentra pendiente
tan pronto como se verifique el acontecimiento o
hecho en qu consiste la condicin a la que ha
quedado supeditada el cumplimiento de la obligacin,
siempre que dicho hecho o acontecimiento haya sido
considerado como tal en s mismo ya que en cuyo
caso resulta indiferente la persona que lo ejecute
(Explicaciones de Derecho Civil Chileno y
Comparado, Tomo dcimo, De Las Obligaciones,
Luis Claro Solar, 117.-b), pag. 121 a 123);
1

SPTIMO: Que en la especie nos encontramos

en presencia de una condicin suspensiva
indeterminada en cuanto no se fij una fecha cierta
para su cumplimiento- que no puede entenderse
fallida a menos que hayan transcurrido diez aos y el
hecho no ocurre, en razn que ese es el plazo
general mximo de prescripcin que establece
actualmente nuestro Cdigo Civil. As lo han
sostenido los profesores don Ramn Domnguez
Benavente y don Ramn Domnguez guila, en la
Revista de Derecho de la Universidad de Concepcin
N 197, pginas 209 y siguientes, en cuanto exponen
lo siguiente: La Corte -la de Concepcin- se interna
adems en la siempre discutida cuestin de precisar
el tiempo en que ha de
entenderse fallida una condicin suspensiva
indeterminada. Como se sabe, no existe en el Cdigo
ninguna regla general que precise cunto ha de
esperarse para declarar fallidauna condicin para la
cual las partes no han limitado el tiempo en que ella
puede permanecer en suspenso, a pesar que el
Mensaje la anuncia como una de las fundamentales.
Sin embargo esa voluntad no pas al texto del
2

Cdigo y en el hecho slo hay reglas de caducidad

para situaciones especficas (artculos 739, 962,
1390). De all que, fuera de esas hiptesis, se haya
discutido desde siempre si existe plazo para
reputar fallida la condicin positiva indeterminada o
cumplida la negativa y en caso de haberlo, cul
pudiere ser. Y luego de la reforma que la ley 16952
de 1968 introdujo al Cdigo, reduciendo los plazos de
prescripcin, el problema es an ms engorroso. La
sentencia decide que ese plazo es de diez aos,
porque es el ms largo que para la prescripcin
establece el Cdigo, pero ms propio al caso sera
fijar el de la prescripcin extintiva de la accin
ordinaria que es de cinco aos (art. 2515). Pero es lo
cierto que a falta de regla expresa, la solucin
adoptada tiene argumentos a su favor, como las otras
que pueden sostenerse, aunque el artculo 739, que
viene ms a la situacin, fija un plazo de cinco aos.
Asimismo, esta Corte en fallo de junio de 1947,
sealaba: Para los efectos de determinar cuando las
condiciones que afectan a un acto jurdico deben
tenerse por fallidas, procede hacer una divisin de
stas en determinadas e indeterminadas, segn la
3

poca en que pueden cumplirse, correspondiendo a

las primeras precisamente aquellas en que se fija
una poca para el cumplimiento del hecho futuro e
incierto que constituye la modalidad; siendo
indeterminadas aquellas en que, para el
cumplimiento del hecho incierto, no hay fijacin de
plazo en el futuro, pudiendo ser cualquier momento.
Pero esto no quiere decir que, por indeterminada que
sea lacondicin, no contenga un tope legal, cual es el
plazo de prescripcin de quince aos (en ese
entonces) dentro del cual puede cumplirse
vlidamente toda condicin de carcter
indeterminado (RDJ., Tomo 44, secc. 1., pg. 591).
En la especie la obligacin fue contrada el 31 de
marzo de 2006 y por ende en caso alguno puede
entenderse que ha transcurrido el plazo antes citado
y mucho menos que la condicin se encuentra fallida
por tal motivo;
OCTAVO: Que conforme lo anteriormente
expuesto, los sentenciadores del grado al considerar
que la condicin suspensiva de la cual penda la
adquisicin del derecho de la actora a obtener la
transferencia del inmueble por parte del deudor se
4

encontraba fallida, esto al fallecer el deudor sin pagar

el crdito hipotecario y que el efecto no era otro que
la desaparicin del derecho, stos no aplicaron,
debiendo hacerlo, la norma del artculo 1492 del
Cdigo Civil -que es justamente aquella que refiere el
arbitrio deducido por el actor- conforme la cual la
obligacin del deudor que fallece entre el contrato
condicional y el cumplimiento de la obligacin se
transmite a sus herederos, lo que trasplantado al
asunto debatido en autos y considerando que se
encuentra acreditado el cumplimiento de la condicin
pactada, habra significado acoger la accin
intentada por la demandante con el objeto de obtener
que los herederos del deudor le transfirieran el
dominio del inmueble objeto de la misma;
NOVENO: Que en las condiciones antedichas,
ha quedado de manifiesto que los sentenciadores de
alzada, al rechazar la demanda por las razones antes
indicadas, incurrieron en un error de derecho que
lesiona lo dispuesto en el artculo 1492 del Cdigo
Civil.
Tal errnea aplicacin de la ley ha tenido
influencia substancial en lo dispositivo del fallo, pues
5

se rechaz un libelo que debi ser acogido, por lo

que corresponde hacer lugar a la casacin en el
fondo interpuesta.

Cuadro resumen de casos en que es posible la ejecucin forzada de la

obligacin.
Sergio Gatica Pacheco resume los casos en que es posible la ejecucin forzada:
a)
En las obligaciones de dar una especie o cuerpo cierto que se encuentre en poder del
deudor (artculo 438 N1 del Cdigo de Procedimiento Civil);
b)
En las obligaciones de dar un gnero porque como el gnero no perece, siempre el
deudor puede encontrar una cosa con que pagar (artculo 438 N 3 del Cdigo de
Procedimiento Civil);
c)
En las obligaciones de hacer que puedan ser ejecutadas por terceros a expensas del
deudor (art. 1553 del Cdigo Civil y 530 del Cdigo de Procedimiento Civil);
d)
En las obligaciones de no hacer, si puede destruirse lo hecho y siempre que sea
necesaria dicha destruccin para el objeto que se tuvo a la vista al contratar (art. 1555 del
Cdigo Civil y 544 del Cdigo de Procedimiento Civil).
En las obligaciones de dar el acreedor debe exigir el cumplimiento por naturaleza de
la obligacin; slo en forma subsidiaria puede demandar la indemnizacin de perjuicios. En
las obligaciones de hacer y de no hacer, puede demandar directamente el pago de la
indemnizacin de perjuicios (arts. 1553, 1555).
La indemnizacin de perjuicios es un derecho subsidiario

Ello, porque, en principio, el deudor debe cumplir en la forma convenida, no

pudiendo por la misma razn, el acreedor solicitar la indemnizacin sino subsidiariamente,
demandando como peticin principal el cumplimiento de la prestacin estipulada (Gatica
Pacheco, Sergio: Aspectos de la indemnizacin de perjuicios por incumplimiento del
contrato, N 22, Editorial Jurdica de Chile, 1959, pg. 30).
La regla anterior es cierta, tratndose de las obligaciones de dar. Sin embargo, no lo
es, en las obligaciones de hacer por cuanto el artculo 1553 N 3 permite al acreedor
demandar directamente el pago de la indemnizacin de perjuicios, en caso de
incumplimiento. Y en las obligaciones de no hacer, ocurre lo mismo, mxime si se concede
al deudor la facultad de oponerse a la destruccin de la cosa ofreciendo un medio
equivalente para obtener el fin perseguido por el acreedor (artculo 1555).
En cambio, para Vial, tanto en las obligaciones de hacer y en las de dar el acreedor
tiene el derecho de optar entre perseverar o desistir del contrato. Sin embargo, nunca podr
en las obligaciones de hacer solicitar directamente la indemnizacin de perjuicios, pues
para el autor, la indemnizacin compensatoria del art. 1553 n3 slo puede tener lugar una
vez que se ha resuelto el contrato y extinguido la obligacin, pues slo ah procede la IP
que sustituye o reemplaza a la obligacin infringida. Respecto de las obligaciones de no
hacer, el autor sostiene que tambin se debe solicitar la resolucin del contrato y la IP es
accesoria a la principal, sin embargo, sostiene que en estas obligaciones no existe el
derecho de opcin para el acreedor. ste debe necesariamente solicitar la destruccin de lo
hecho en contravencin con la IP por el retardo en el cumplimiento de la obligacin de
destruir la cosa, y slo si no se logra el objetivo perseguido puede demandar la resolucin
del contrato con la IP compensatoria.
As, para parte de la doctrina en las obligaciones de hacer y de no hacer se puede solicitar
directamente la IP. Para Vial, sta siempre ser accesoria a la solicitud de resolucin o
indemnizacin Adems, para este autor en las obligaciones de no hacer, adems la peticin
de IP compensatoria slo ser subsidiaria a la peticin principal de destruccin del hecho.
Respecto de las obligaciones de dar, se sostiene por Vial que la IP sera accesoria a la
peticin principal. Sin embargo, la jurisprudencia ha empezado a aceptar la posibilidad de
que la accin de IP sea autnoma e independiente. Para Vial adems, habra derecho de
optar por resolucin o cumplimiento, sin embargo para parte de la doctrina la accin slo
sera subsidiaria a la peticin de cumplimiento.

En un fallo de la Corte Suprema de fecha 6 de julio de 2012, autos Rol N 3.518-2010, se

describe el estndar de cuidado que corresponde a la culpa lata o grave en los siguientes
trminos: El estndar de cuidado exigible al deudor es mnimo, pues incurre en culpa
grave si su actuar raya en la mala fe. La enormidad de la culpa grave, es decir, un error,
7

imprudencia o negligencia tales que no se pueden explicar sino por la estupidez, la

temeridad, o la incuria del agente, o por una negligencia de una extrema gravedad
denotando la ineptitud del deudor para ejecutar la misin contractual que ha aceptado.
Tambin puede definirse la culpa grave como la negligencia mxima del deudor que omite
las precauciones ms elementales, que no prev lo que prevn todos, una conducta de una
indiferencia particularmente seria respecto del cuidado exigible de acuerdo a las
circunstancias, en cuya virtud una persona no advierte algo que, en esta situacin,
cualquiera habra notado.

Cabe advertir, sin embargo, que esta asimilacin de los efectos de la culpa grave al dolo, no
se produce en el artculo 1300, a propsito de los albaceas, quienes afrontan consecuencias
ms severas si actan dolosamente, y menos severas si actan culpablemente, aunque
incurran en culpa grave. En efecto, si bien en ambos casos podr solicitarse por los
herederos o por el curador de la herencia yacente su remocin, la responsabilidad ser
distinta segn se trate de la culpa grave o del dolo, pues en este ltimo caso, el albacea,
adems de la remocin, quedar sujeto a las siguientes sanciones: 1) se har indigno de
suceder al causante; 2) deber indemnizar de todo perjuicio a los interesados; y 3) deber
restituir todo lo que haya recibido por concepto de remuneracin. Somarriva seala que esta
distincin entre culpa grave y dolo, desde el punto de vista de las consecuencias jurdicas,
no se justifica; pero admite que del tenor del artculo 1300, no cabe duda que las ltimas
tres sanciones slo se aplican si el albacea actu dolosamente.

La teora del riesgo en las obligaciones de hacer y no hacer

Hay un par de ejemplos clsicos en la materia: Una agencia de viajes organiza una
gira por el extranjero, contrata los pasajes y dems servicios, pero el viaje se hace
imposible por el estallido de una guerra; la obligacin de la agencia se ha extinguido por
caso fortuito, pero el riesgo consiste en determinar qu ocurre con la obligacin de los
viajeros de pagarle a la agencia: si tambin se extingue, pudiendo pedir la devolucin de lo
ya pagado, o si siempre debern cancelar lo convenido. El mismo problema se presenta si
un empresario teatral contrata un artista, vende las entradas, y la funcin no puede
efectuarse por enfermedad de ste, etc.
Nada dijo el legislador respecto al riesgo en estas categoras de obligaciones, puesto
que tampoco reglament la imposibilidad en su cumplimiento.
Pero desde el momento en que sta tiene cabida en ellas, se hace necesario resolver
qu ocurre con la contraprestacin que no se ha hecho imposible. Caben en nuestra
legislacin dos posiciones:
1. Aplicar por analoga el art. 1550 y resolver, en consecuencia, que el riesgo es de cargo del
acreedor, a quien no se va a cumplir su obligacin por imposibilidad, y
2. Decidir, por el contrario, que a falta de disposicin expresa, debe aplicarse la solucin de
equidad, que es colocar el riesgo por cuenta del deudor, cuya prestacin se ha hecho
8

imposible; en consecuencia, el acreedor nada debe pagar, y si ya lo haceho, puede repetir lo

pagado.
Abeliuk es de la segunda opinin, porque el art. 1550 resiste una aplicacin
analgica, dado su fundamento histrico; es una disposicin extrada del Cdigo francs,
donde es un reflejo del principio res perit domino (las cosas perecen para su dueo).
Semejante doctrina nada tiene que ver con las obligaciones de hacer y no hacer. Adems, es
un precepto plagado de excepciones que reducen mucho su amplitud. Por otro lado, es la
solucin que el Cdigo ha dado en un caso de imposibilidad por obligacin de hacer: la
construccin de obra material (art. 1996, inc. 2).

Paralelo entre la cesin de crditos y el pago con subrogacin

Existe semejanza entre la subrogacin y la cesin de crditos porque en ambas se
reemplaza a uno de los sujetos de la obligacin: el acreedor, y ella es ms notoria en la
subrogacin convencional, que debe cumplir los mismos requisitosde la cesin (art. 1611).
Pero, en la primera hay pago, y en la segunda un negocio jurdico; en consecuencia, en la
subrogacin si no se paga todo el crdito, ella es parcial, mientras que en la cesin de
crditos, su ttulo incluso puede ser una donacin. Y as, por ejemplo, si el crdito era por
$100.000, y el tercero pag la mitad, slo por $50.000, se subroga contra el deudor, y el
accipiens conserva su crdito por los restantes $50.000, y an ms, los cobrar con
preferencia al tercero. Esta es la principal diferencia entre la subrogacin y la cesin de
crditos; sta es un negocio jurdico, de manera que bien puede en el ejemplo el acreedor
vender su crdito por $50.000, y el cesionario, quien efecta una operacin especulativa,
adquirir, salvo estipulacin en contrario, todo el crdito y podr cobrar al deudor el total
de la obligacin; en cambio, la subrogacin no es un negocio especulativo, deriva de un
pago y si ste no es total, no ha extinguido respecto del acreedor el crdito, sino hasta el
monto de lo solucionado. (agregar en pag. 275)

3.
Que el deudor civil se encuentre en insolvencia, esto es, que su pasivo sea superior a
su activo; y (agregar en pag. 277=
Revisar art. 147 ley de quiebras.
agregar en pag. 359 Por el hecho de comprender la hipoteca -artculo 2420- bienes
muebles (inmuebles por destinacin o por adherencia), pueden generarse conflictos cuando
sobre algunos de esos bienes se ha constituido tambin una prenda sin desplazamiento. Al
efecto el art. 14 de la Ley 20.190 seala:
La prenda sobre las cosas que la ley reputa como inmuebles por destinacin o adherencia
no tendr otro efecto que ser una prenda sobre bienes futuros. En consecuencia, se le
aplicarn las reglas del artculo 9 anterior, entendindose que las cosas llegan a existir
cuando son separadas del inmueble al que acceden o cesa la afectacin a un predio, por la
voluntad o el hecho de su dueo y el consentimiento del acreedor hipotecario, si fuere el
caso.
La prenda sin desplazamiento constituida sobre bienes corporales muebles que
posteriormente se transformen en inmuebles por destinacin o adherencia, subsistir sin que
sea necesario el acuerdo del acreedor hipotecario y gozar de preferencia sobre la hipoteca,
si se anotare al margen de la correspondiente inscripcin hipotecaria. Si no se practicare
esta anotacin, la ejecucin de la hipoteca producir la purga de la prenda, sin necesidad de
notificacin al acreedor prendario.
10

El artculo 9 referido dispone:

El contrato de prenda sobre bienes o derechos futuros ser vlido, pero mediante su
inscripcin no se adquirir el derecho real de prenda sino desde que los bienes o derechos
empeados lleguen a existir.
Una vez que los bienes o derechos sealados en el inciso anterior existan, se entender
constituido el derecho real de prenda desde la fecha de su inscripcin en el Registro de
Prendas sin Desplazamiento.

agregar en pg. 367. El establecimiento de la subordinacin y su trminoanticipado,

cuando corresponda, debern constar porescritura pblica o documento privado firmado
antenotario y protocolizado. La subordinacin comprenderel capital y los intereses, a
menos que se exprese locontrario.
La subordinacin establecida por uno o msacreedores ser obligatoria para el
deudor si ste haconcurrido al acto o contrato o lo acepta por escritocon posterioridad, as
como si es notificado del mismopor un ministro de fe, con exhibicin del instrumento.El
incumplimiento de la subordinacin dar lugar aindemnizacin de perjuicios en contra del
deudor y aaccin de reembolso contra el acreedor subordinado.
La subordinacin obligar a los cesionarios oherederos del acreedor subordinado y
el tiempo duranteel cual se encuentre vigente no se considerar para elcmputo de la
prescripcin de las acciones de cobro delcrdito.
Los crditos de quinta clase constituyen la regla general, puesto que se requiere
disposicin legal expresa para otorgar a algn crdito preferencia para su pago. Por ello es
que el art. 2488 declara que la ley no reconoce otras causas de preferencia que las
estudiadas anteriormente.
Los crditos preferentes que no se cubren en su totalidad por los medios
contemplados en la ley para la respectiva preferencia pasarn por el dficit a la lista de los
crditos de la quinta clase, con los cuales concurrirn a prorrata. As est dicho en el
artculo 2490.

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