Você está na página 1de 18

PERDA DA POSSE E TRANSMISSO DA POSSE, AES POSSESSRIAS

E A PROTEO DA POSSE ATRAVS DE OUTRAS AES

NOES PRVIAS
Cessa a posse de um sujeito quando se inicia a posse de outro. Na
casustica deve ser encontrado e definido esse momento de
importantssimas consequncias.
Haver continuidade na posse, enquanto no houver manifestao
voluntria em contrrio. A posse dever ser entendida como subsistente,
quando a coisa possuda se encontra em situao normalmente tida pelo
proprietrio.
Em resumo, perde-se a posse sempre que o agente deixa de ter
possibilidade de exercer, por vontade prpria ou no, poderes inerentes ao
direito de propriedade sobre a coisa.
Perde-se a coisa pelo desaparecimento do corpus ou do animus. Tambm
pelo desaparecimento do corpus + animus.

Formas:

Por fato da coisa quando a coisa se deteriora ou se perde (perda do


corpus)

Por ato do possuidor Venda, entrega ou abandono da coisa. (perda


do corpus)

Por ato de terceiro - Comum no esbulho.

Pelo abandono: quando o possuidor, intencionalmente, se afasta do bem


com o escopo de se privar de sua disponibilidade fsica e de no mais
exercer sobre ela quaisquer atos possessrios.
Deve ser voluntrio e espontneo, sem vcios.
No haver abandono com presena de erro, dolo ou coao.
H a perda do animus e do corpus. Obs: o animus deve ser analisado no
caso concreto.
Ex: quando algum deixa um livro na rua com o propsito de se desfazer
dele.
Ex: algum se ausenta indefinidamente do se bem imvel sem deixar
representante, desinteressando-se pela sua no-utilizao.
Nesse caso a perda se d pela inteno de se desvencilhar tisicamente da
coisa e no mais exercer sobre ela qualquer ato possessrio. Washington de
Barros Monteiro diz que o abandono a renncia da posse pelo possuidor,
sendo, portanto, a perda do animus e do corpus.
A doutrina ressalva que nem sempre o abandono da posse significa o

abandono da propriedade, como no caso de se jogarem ao mar diversos


objetos para salvar o navio do naufrgio. Como no h inteno de se
abandonar definitivamente a posse dos objetos, o dono pode recupera-los
se forem dar praia.
No caso de bens imveis, o abandono se d quando o possuidor se ausenta
indefinidamente, no deixando representante nem fazendo uso do bem.
Entretanto, se o prprio uso do bem comporta perodos prolongados de
ausncia do possuidor, como no caso das casas de praia. no se evidencia o
abandono.
possvel a perda da posse por abandono do representante, se o possuidor,
tendo cincia da infidelidade do preposto, no procura reav-lo, ou
impedido ao tentar faz-lo.
Pela tradio: alm de meio aquisitivo de posse pode ser tambm de
perda da posse. Vale tanto para bens mveis quanto imveis.
Desaparece o corpus e o animus.
Bens mveis tradio.
Bens imveis transfere-se o registro do ttulo, que tem o efeito translatcio
do imvel.
um meio aquisitivo da posse e tambm de sua extino. Trata-se da perda
por transferncia, onde o tradente transmite a posse para o adquirente,
acarretando a perda para o primeiro e a aquisio para o segundo.
Washington de Barros Monteiro ressalta que a simples entrega da coisa, sem
inteno de transmitir a posse, no acarreta sua perda. O exemplo usado
o dono que entrega a coisa a terceiro para que a administre, no perdendo,
portanto, a posse. A transmisso da posse dos bens mveis caracteriza-se
pelo ato material do accipiens, ao apreender a coisa. J para os bens
imveis necessria a transcrio do ttulo no respectivo registro.
Pela perda da prpria coisa: quando for absolutamente impossvel
encontra-la, de modo que no mais se possa utiliza-la economicamente.
Ex: Pssaro que fugiu da gaiola e joia que caiu no mar.
Considera-se perdida a coisa quando for absolutamente impossvel
encontr-la, de modo que no se possa mais utiliz-la economicamente.
Nesse aspecto vale o art. 78. III do Cdigo Civil, que determina que perece o
objeto do direito quando fica em lugar de onde no pode ser retirado.
H particularidades nesse caso, como no exemplo da perda de uma joia. Se
o desaparecimento ocorre dentro da casa do possuidor, e mais tarde a joia
encontrada, este no readquire a posse do bem porque nunca a perdeu.
Mesmo que o dono no procure imediatamente o bem perdido, tendo
certeza de que ele est dentro da casa, no perde a posse. Entretanto se a
mesma joia se perdeu na rua, no ocorre a perda de sua posse enquanto o
dono a procura, mas se houver desistncia da busca, tem-se a posse por
perdida.
Pela destruio da coisa: decorrente de um evento natural e fortuito, de
ato do possuidor ou de terceiro.
Obs.: deve haver inutilidade definitiva do bem.

Pode ocorrer por evento natural ou fortuito, por ato do prprio possuidor ou
de terceiro. Os art. 77 e 78 do Cdigo Civil de 1916 declarava que perecia o
direito quando perecia o objeto, e que isto poderia acontecer quando o
objeto perde suas qualidades essenciais ou seu valor econmico, quando se
confunde com outro de modo que no se possa distingui-los ou quando se
encontra em lugar de onde no possa ser retirado. No h correspondncia
a estes artigos no Cdigo Civil de 2002.
preciso que a inutilizao da coisa seja total, pois a simples danificao
no acarreta a perda da posse. assim porque se o possuidor no pode
utilizar a coisa economicamente, no pode se comportar como dono e
portanto perde a posse, que a exteriorizao do domnio.
Pela sua inalienabilidade: quando a coisa posta fora do comrcio por
motivo de ordem pblica, de moralidade, de higiene ou de segurana
coletiva.
A coisa pode ser colocada fora do comrcio, por motivos de ordem pblica,
de moralidade, de higiene, ou de segurana coletiva. Como no se pode
exercer sobre ela, com exclusividade, os poderes inerentes ao domnio, a
coisa no pode mais ser possuda. Silvio Rodrigues diz que se perdeu o
corpus, sem o qual o possuidor no pode ser considerado o titular de uma
situao de carter material, como a posse.
Caio Mano ressalva que nem sempre a inalienabilidade incompatvel com
a cesso de uso ou posse alheia, casos em que o possuidor no perderia a
posse.
Pela posse de outrem: o possuidor ter direito a ser mantido na posse em
caso de turbao e reintegrado em caso de esbulho.
A posse exclusiva: firmada a posse nova, ocorre a extino da anterior.
Portanto se o possuidor afastado da coisa, ainda que violentamente e
contra a sua vontade, perder a posse se no for mantido ou reintegrado
em tempo competente. Silvio Rodrigues ensina que o possuidor esbulhado
ou turbado tem o prazo de ano e dia, contado da cessao da violncia,
para reclamar. Se por negligncia deixa correr o prazo, consolida-se a posse
do esbulhador, que se transforma no novo possuidor, protegido pela lei.
Este s poder ser convencido no juzo ordinrio, quando se vai discutir a
propriedade, atravs da ao de reivindicao. Washington de Barros
Monteiro completa reiterando que o possuidor que, mesmo expulso de sua
propriedade, recorre, luta e desaloja o usurpador nunca chega a perder a
posse.
Pelo Constituto Possessrio: O possuidor que transfere o objeto a
outrem, utilizando-se do constituto possessrio, perde um ttulo de posse e
passa a ter outro. O proprietrio aliena a coisa e continua a residir no imvel
precariamente, com posse em nome do adquirente.
O possuidor pode alterar a relao possessria, pela clusula constituti,
passando a possuir em nome alheio o que possua em nome prprio. O
exemplo mais comum o de uma pessoa que vende um imvel, mas no o

entrega imediatamente continuando a morar nele por algum tempo, com a


concordncia do adquirente. Ele perdeu a posse indireta no ato da venda,
mas passa a conservar a coisa em seu poder em nome do proprietrio, com
outro ttulo, que pode ser de comandatrio, depositrio ou locatrio.
Perda da Posse de direitos:
O melhor dizer que a expresso posse de direito abrange toda situao
legal, por fora da qual uma cisa fica disposio de algum, que a pode
usar e fruir, como se fora a prpria. Esta definio mais abrangente e
compreensiva, transcendendo a esfera dos direitos reais, sem todavia incluir
os chamados direitos obrigacionais, que proteo possessria no tm, pois
so simples vnculo ligando pessoas nas obrigaes de dar, fazer e no
fazer alguma coisa.
a) Pela impossibilidade do seu exerccio. Art. 1.196 e 1.223 do CC
Quando a impossibilidade fsica ou jurdica de possuir um bem leva
impossibilidade de exercer sobre eles os poderes inerentes ao domnio.
Ex: A impede o exerccio da servido, por ter tapado o caminho, e o
possuidor no age em defesa de sua posse, deixando que se firme essa
impossibilidade.
Ex: quando se perde o direito servido, pq o prdio serviente ou
dominante foi destrudo.
b) Pelo Desuso ou prescrio: ( art. 1.389, III do CC)
Ocorre quando a posse de um direito no se exercer dentro do prazo
previsto, tem-se por consequncia, a sua perda para o titular.
A perda da posse para o ausente se configura quando, tendo notcia da
ocupao, se abstm o ausente de retomar o bem, abandonando seu
direito; quando, tentando recuperar a sua posse, for, violentamente,
repelido por quem detm a coisa e se recusa, terminantemente, a entregla.
Ex: o desuso e uma servido predial por 10 anos consecutivos pe fim
posse do direito.
c) Perda de posse para o possuidor que no presenciou o esbulho.
(art.. 1.224 do CC).

Perda da Posse do ausente:


a) quando, tendo notcia do esbulho, o possuidor se abstm de retomar o
bem, abandonando seu direito, pois no se mostrou visvel como
proprietrio em razo do seu completo desinteresse.
b) quando tentando recuperar a sua posse, fazendo, p. ex: do esforo
imediato ( art. 1.210 pargrafo 1) for, violentamente, repelido por quem
detm a coisa e se recusa, terminantemente a entreg-la.
Obs.: nesse caso, ele poder pleitear a ao de reintegrao de posse.

Ausente ser aquele que no est presente e no se reconhece o paradeiro


para defender sua posse.
O Ausente deve intentar o desforo imediato ou as aes possessrias
Perda da posse mesmo contra a vontade do possuidor:
Isso ocorrer quando o possuidor no puder mais exercer sobre a posse,
qualquer ato possessrio ou os poderes inerentes ao domnio.
Ex: abandono, destruio do bem, renuncia ao direito de servido.

Transmisso da Posse
Originria A posse no transmitida por ningum. Ex.: invaso ainda que
injusta, pois foi mediante violncia. Cessada a violncia. (quando se tem o
corpus e o animus). No h uma ligao entre os possuidores.
OBS.: Terra devoluta terra que no foi registrada em nome de ningum.
No se tem a posse nem propriedade, apenas a deteno.
Derivada recebeu de algum. Tem um vnculo entre quem transmite e
quem recebe.

Acessio possessionis (ou singular) recebe de outra pessoa. a


titulo singular porque se trata de um bem especfico.(ocorre Inter
vivos).
A transmisso a ttulo singular ocorre quando se transfere um bem ou
bens determinados e individualizados. o que sucede negocialmente
inter vivos. Em geral, mas no exclusivamente, a transmisso entre
vivos a ttulo singular.

Sucessio possessionis (ou universal) no s de um


determinado bem, mas trata-se de todo o patrimnio, ainda que todo
o patrimnio seja apenas um bem. Tudo o que for de ativo e passivo
do de cujus ser transmitido. (ocorre em Mortis Causa).
A transmisso a ttulo universal ocorre quando se transfere uma
universalidade. caracterstica da sucesso causa mortis. O herdeiro
sucessor universal porque sucede em uma universalidade uma
quota-parte da herana, uma frao no individualizada. Porm, nada
impede que em certas situaes ocorra por ato entre vivos uma
transmisso universal: quando se transfere, por exemplo, u
estabelecimento comercial, que igualmente se constitui
universalidade. Desta forma, no correta a afirmao de que na
transmisso universal transfere-se todo patrimnio.
o

Art. 1.207 do CC. O sucessor universal continua de direito a


posse do seu antecessor (no tem a possibilidade de unir os
tempos de posse); e ao sucessor singular facultado unir sua
posse do antecessor, para os efeitos legais. (h a

possibilidade, mas facultativo, a escolha entre unir ou no os


tempos da posse ainda que seja posse viciada)
EX.: Se A comprou de B de forma viciada e C comprou de B de boa f.
Quando A quiser reaver a posse de C, este (se recebeu de forma singular)
poder unir os tempos de posse para usucapio (1.238 e 1242 do CC)
OBS.: Art. 1.238. Aquele que, por quinze anos, sem interrupo, nem
oposio, possuir como seu um imvel, adquire-lhe a propriedade,
independentemente de ttulo e boa-fe; podendo requerer ao juiz que assim
o declare por sentena, a qual servir de ttulo para o registro no Cartrio
de Registro de Imveis. (usucapio extraordinrio)
OBS.: Art. 1.242. Adquire tambm a propriedade do imvel aquele que,
contnua e incontestadamente, com justo ttulo e boa-f, o possuir por dez
anos. (usucapio ordinrio)

AES POSSESSRIAS
Conceito
De acordo com Luiz Rodrigues Wambier, a posse consiste no poder de fato
que o sujeito detm sobre coisa corprea.
Alm disso, o artigo 1196 do Cdigo Civil traz o conceito de possuidor como:
Art. 1.196. Considera-se possuidor todo aquele que tem de fato o exerccio,
pleno ou no, de algum dos poderes inerentes propriedade.
As aes possessrias possuem como objetivo proteger o possuidor, j que,
nos termos do artigo 1210 do Cdigo Civil, o possuidor tem direito a ser
mantido na posse em caso de turbao, restitudo no de esbulho, e
segurado de violncia iminente, se tiver justo receio de ser molestado.
Luiz Rodrigues Wambier elenca as aes possessrias tratadas nos artigos
926 a 933 como tpicas, quais sejam: reintegrao, manuteno e interdito
proibitrio. J as aes que no versam propriamente sobre a posse, como a
nunciao de obra nova, no so aes possessrias tpicas, pois no
possuem o objetivo de tutelar a posse.
Objeto das aes possessrias
As aes possessrias somente podem ser utilizadas para tutelar direitos
corpreos, sendo inadmissvel para direitos imateriais / no corpreos.
Neste sentido, h a Smula 228 do Superior Tribunal de Justia proibindo o
interdito possessrio para proteo de direito autoral.
Aes possessrias X Aes petitrias

Nas aes possessrias, o objetivo proteger a posse. Nelas no se discute


a propriedade, sendo at mesmo possvel o possuidor intentar a ao contra
o proprietrio do bem. Deste modo, a cognio desta ao sumria no
sentido horizontal, isso porque, ainda que haja um conflito referente a
propriedade, a discusso ficar limitada sobre a posse. No entanto, em
relao a posse, a cognio exauriente, sendo assim, no h sumria no
sentido vertical. Contudo, h uma exceo conforme a Smula 487 do
Supremo Tribunal Federal que defere a posse a quem tiver o domnio, se
com base neste for ela disputada.
Isto , a discusso da propriedade na ao possessria admitida caso
ambas as partes invocarem como fundamente da posse a propriedade.
Quando isso ocorrer, nos termos da Smula citada acima, o juiz conceder
a tutela possessria quela cujo direito de propriedade mostrar-se
evidente.
J as aes petitrias, tambm chamadas de dominiais, possuem o objetivo
de proteger os direitos da propriedade. Neste diapaso, leciona Luiz
Rodrigues Wambier:
Assim, se o proprietrio pretender reaver a coisa de quem injustamente a
possui ou detm (art. 1228 do CC), ter ao reivindicatria, a qual, por no
envolver proteo posse, petitria, e segue o procedimento ordinrio, e
no o especial, destinado s aes possessrias.
Segundo Humberto Theodoro Jnior:
Os dois juzos so, como se v, totalmente diversos, j que a causa petendi
de um e de outro so at mesmo inconciliveis. E, justamente por isso, no
se pode cogitar de coisa julgada, ou litispendncia, quando se coteja o
julgamento e o processo possessrios com a sentena e o processo
petitrios.
Alm disso, a posse protegida anteriormente propriedade, pois, nos
termos do artigo 923 do Cdigo Civil: Na pendncia do processo
possessrio, defeso, assim ao autor como ao ru, intentar a ao de
reconhecimento do domnio. Deste modo, na pendncia de ao
possessria, somente poder ser discutida a questo da propriedade
quando do trmino da ao possessria.
Esbulho, turbao e ameaa
Luiz Rodrigues Wambier leciona as diferenas entre esbulho, turbao e
ameaa. Primeiramente, quanto a ameaa:
A ameaa se caracteriza quando h receio srio (fundado) de que a posse
venha a sofrer alguma ameaa, seja turbao, seja esbulho. Assim, ocorrer
ameaa se, embora nenhum ato de afronta posse ainda tenha sido
praticado, houver indcios concretos de que poder ocorrer a molstia

posse, como, por exemplo, se o molestador posicionar mquinas na entrada


da rea rural, noticiando que nela pretende entrar.
Quanto a turbao:
Turbao o esbulho parcial, ou seja, a perda de algum dos poderes
fticos sobre a coisa, mas no a totalidade da posse. O possuidor continua
possuindo, mas no mais pode exercer, em sua plenitude, a posse. Por
exemplo, ocorre turbao quanto algum adentra no imvel e passa a cortar
rvores, seguidamente, mas no impede o acesso do possuidor rea.
Quanto ao esbulho:
Esbulho a perda total da posse, ou seja, a situao na qual a coisa sai
integralmente da esfera de disponibilidade do possuidor, quando ele deixa
de ter contato com ela, por ato injusto do molestador. Por exemplo, se
algum invade uma propriedade rural, cercando-a e impedindo que o
possuidor nela adentre, cometeu esbulho.
Deste modo, nos termos do artigo 926 do Cdigo de Processo Civil, se
houver turbao, o possuidor tem direito de ser mantido na posse (Ao de
Manuteno de Posse), enquanto que, se houver esbulho, o possuidor tem
direito de ser reintegrado (Ao de Reintegrao de Posse). Alm disso, se
houver ameaa, o possuidor poder fazer uso do Interdito Proibitrio.
Fungibilidade das aes possessrias
Embora as aes possuam finalidades distintas, de acordo com Luiz
Rodrigues Wambier, a finalidade nica de qualquer ao possessria a
proteo da posse, independentemente do tipo de molstia.
Por conta disso, o artigo 920 do Cdigo de Processo Civil, admite a
fungibilidade entre essas aes, de modo que, se provados os requisitos, o
juiz no extinguir a ao, mas sim conceder parte a tutela possessria
que melhor convier, desde que, seno vejamos: Art. 920. A propositura de
uma ao possessria em vez de outra no obstar a que o juiz conhea do
pedido e outorgue a proteo legal correspondente quela, cujos requisitos
estejam provados.
Quanto a fungibilidade, exemplifica Luiz Rodrigues Wambier que (...) se o
autor postular reintegrao, alegando que perdeu a posse, mas a prova
demonstrar que ainda no houve perda, mas que ela poder ocorrer, o juiz
outorgar o interdito proibitrio, em vez de reintegrao.
O pedido genuinamente possessrio o do mandado de reintegrao, de
manuteno ou de proibio contra o que agride ou ameaa agredir a posse
do autor. A petio inicial ter, portanto, no juzo possessrio, de conter,
necessariamente, o pedido de uma das medidas acima.[21]
1.7 Carter dplice das aes possessrias

O Artigo 922 do Cdigo de Processo Civil dispe que as aes possessrias


possuem carter dplice:
Art. 922. lcito ao ru, na contestao, alegando que foi o ofendido em sua
posse, demandar a proteo possessria e a indenizao pelos prejuzos
resultantes da turbao ou do esbulho cometido pelo autor.
Carter executivo lato sensu e mandamental das aes
possessrias
Luiz Rodrigues Wambier aponta que, no mbito das aes possessrias, no
h ntida separao entre o processo de conhecimento e o de execuo,
pois a proteo da posse se d independentemente de uma fase de
execuo ou qualquer outro pedido. Deste modo, a restituio da posse se
d por meio do mandado de manuteno ou de reintegrao.
No caso do interdito proibitrio e da manuteno da posse, caso o Ru
descumpra a ordem do juiz, afrontar a autoridade estatal, podendo
responder por crime de desobedincia.
Por conta disso, dito que as aes possessrias possuem natureza
executiva e mandamental. Isso porque a sentena tem fora de alterar a
situao ftica, independentemente de qualquer outro procedimento. Esse
carter somente se confere proteo da posse, no condenao
pecuniria referente a cumulao de pedidos, pois estas sero objeto de
Cumprimento de Sentena.
Por fim, Humberto Theodoro Jnior ressalta dois efeitos importantssimos
decorrentes da natureza executiva das aes possessrias:
a) a inexistncia de embargos execuo; e
b) a ausncia de efeito suspensivo no recurso de apelao contra sentena
que defere a tutela possessria.
Aes de fora nova e de fora velha
Segundo o artigo 924 do Cdigo de Processo Civil de 1973 e artigo 558 do
Cdigo Novo, as aes de fora nova regem-se pelo procedimento especial,
enquanto que as aes de fora velha regem-se pelo procedimento
ordinrio:
Art. 924 CPC/73 e Art 558 CPC/15 (quase com o mesmo texto). Regem o
procedimento de manuteno e de reintegrao de posse as normas da
seo seguinte, quando intentado dentro de ano e dia da turbao ou do
esbulho; passado esse prazo, ser ordinrio, no perdendo, contudo, o
carter possessrio.
Assim, a ao de fora velha no perde o carter possessrio, ou seja, no
haver discusso sobre a propriedade, contudo, o procedimento adotado

ser o ordinrio. Alm disso, perde-se o direito de obter automaticamente a


liminar, devendo-se observar os requisitos do artigo 273 do Cdigo de
Processo Civil quanto a antecipao de tutela, o que ser verificado adiante
neste trabalho.

Cauo
Segundo o artigo 925, a qualquer tempo, o Ru poder requerer prestao
de cauo pelo Autor, caso este carea de idoneidade financeira:
Art. 925. Se o ru provar, em qualquer tempo, que o autor provisoriamente
mantido ou reintegrado na posse carece de idoneidade financeira para, no
caso de decair da ao, responder por perdas e danos, o juiz assinar-lhe- o
prazo de 5 (cinco) dias para requerer cauo sob pena de ser depositada a
coisa litigiosa.
Lembra Luiz Rodrigues Wambier que A cauo pode ser real ou fidejussria,
no sendo obrigatrio o depsito em dinheiro, e complementa (...) a
prova, a cargo do ru, deve ser robusta, suficiente para demonstrar que
pode ocorrer srio prejuzo ao ru, se o autor no caucionar.
Procedimento especial (Ao de Manuteno de Posse e Ao de
Reintegrao de Posse)
Propositura da ao
Devero ser observados os requisitos do artigo 282 do Cdigo de Processo
Civil, bem como, pelo artigo 927 do mesmo diploma, o objeto a ser
protegido deve ser especificado, pois, segundo Luiz Rodrigues Wambier,
inadmissvel que seja tutelada coisa incerta.[30]
Alm disso, o Autor dever provar:
Art. 927. Incumbe ao autor provar:
I - a sua posse;
Il - a turbao ou o esbulho praticado pelo ru;
III - a data da turbao ou do esbulho;
IV - a continuao da posse, embora turbada, na ao de manuteno; a
perda da posse, na ao de reintegrao.
Luiz Rodrigues Wambier destaca que isso resulta na exigncia de prova
liminar dos fatos, sendo que:

Prova liminar no quer dizer prova pr-constituda. Se no for possvel ao


autor a prova documental dos requisitos da petio inicial da ao
possessria, possvel que tal prova seja produzida por meio da
justificao. Todavia, como interessa ao autor a obteno da tutela
possessria liminarmente, comum que a prova desses fatos se d
documentalmente, como, por exemplo, com plantas, desenhos, fotografias
etc.
Justificao
Como j dito anteriormente, se o Autor no puder provar, desde logo, na
petio inicial, as alegaes para concesso da liminar, poder haver a
audincia de Justificao, na qual colhida prova oral, inclusive com citao
do Ru para participao (art. 928, CPC/73 e art 565 CPC/15, com redaes
distintas).
No entanto, o Ru no poder arrolar testemunhas, mas poder fazer
perguntas e contraditar as testemunhas da parte autora, segundo o antigo
CPC. No atual CPC isso no descrito.
Liminar
A liminar na ao possessria de fora nova tem natureza de antecipao
de tutela.
Leciona Luiz Rodrigues Wambier a respeito da liminar nas aes
possessrias:
A concesso de manuteno ou reintegrao liminar pode se dar em dois
momentos: quando a petio inicial estiver suficientemente instruda, com a
presena dos requisitos do art. 927, pode o juiz mandar expedir o mandado
de manuteno ou reintegrao, sem ouvir o ru; no estando devidamente
instruda a petio inicial, a concesso poder ocorrer aps a justificao,
hiptese em que tambm a liminar concedida sem ouvir o ru, pois,
apesar de poder comparecer audincia de justificao, nela no pode
fazer alegaes mais amplas, nem produzir prova prpria, j que, at ento,
nada ter alegado.
Contra a deciso que concede ou no a liminar, cabvel agravo, que, em
regra, no possui efeito suspensivo, nos termos do artigo 558 do Cdigo de
Processo Civil. Alm disso, o juiz no poder revogar a liminar, exceto
exercendo o juzo de retratao quando da imposio de agravo.
Art. 928 CPC/73 e Art. 562 CPC/15, com redaes prximas). Estando a
petio inicial devidamente instruda, o juiz deferir, sem ouvir o ru, a
expedio do mandado liminar de manuteno ou de reintegrao; no caso
contrrio, determinar que o autor justifique previamente o alegado,
citando-se o ru para comparecer audincia que for designada.

Pargrafo nico. Contra as pessoas jurdicas de direito pblico no ser


deferida a manuteno ou a reintegrao liminar sem prvia audincia dos
respectivos representantes judiciais.
Procedimento (Interdito Proibitrio)
Conforme anteriormente explicitado, o Interdito Proibitrio poder ser
utilizado nos casos de ameaa, evitando molstia posse. Portanto, trata-se
de uma proteo possessria preventiva.
Segundo Luiz Rodrigues Wambier, esta ao possui carter mandamental:
O possuidor, temendo ser turbado ou esbulhado, postula a proteo
possessria, mediante a expedio de ordem acompanhada de cominao
de pena pecuniria, para o caso de o ru vir a agredir sua posse. Trata-se de
medida coercitiva. o que diz o artigo 567 do CPC/15.
Conforme o artigo 933 CPC/73 e correspondente artigo 568 CPC/15,
aplicam-se ao Interdito Proibitrio as regras aplicadas manuteno e
reintegrao. Assim, o Autor dever provar a posse e os demais requisitos
exigidos por lei.
Da mesma forma, possvel a audincia de justificao, com a citao do
Ru, o pedido de medida liminar, inclusive com fixao de pena pecuniria,
a fim de que o Ru abstenha-se de praticar o ato.
Segundo Luiz Rodrigues Wambier, a sentena possui carter mandamental,
pois ordenado ao Ru que se abstenha de adotar a conduta que vinha
ameaando praticar. Alm disso, h a condenao ao pagamento de custas
e honorrios advocatcios.[45]
Ainda, da mesma forma, contra a sentena caber Apelao no duplo efeito,
conforme artigo 520, caput, do Cdigo de Processo Civil, mas se houver
procedncia do pedido e tiver havido concesso de liminar, o recurso no
suspender a eficcia da tutela antecipada.

Outros meios processuais de defesa da posse


Temos como objetivo demonstrar a existncia de aes de natureza
possessria no Direito Brasileiro alm daquelas tipificadas no Cdigo de
Processo Civil (ao de reintegrao, ao de manuteno e interdito
proibitrio), abordar especificamente as aes de nunciao de obra nova,
embargos de terceiro e imisso de posse e explicar se elas possuem ou no
natureza possessria.
Fez-se necessrio, no entanto, antes de adentrarmos diretamente no tema
principal do trabalho, dedicar ateno a tpicos que entendemos serem de
demasiada importncia para uma compreenso abrangente do tema o que

nos levou a realizar breves consideraes sobre a natureza jurdica da


posse, a proteo possessria e a classificao desenvolvida pela doutrina
entre aes possessrias "lato sensu" e "stricto sensu".
A posse um instituto "suis generis" no campo do direito.
Desde os primrdios do Direito Romano existem controvrsias a respeito da
natureza jurdica da posse, dvidas que no foram superadas at nossos
dias pelas teorias existentes sobre a posse, motivo pelo qual se faz
necessrio analisar-se as correntes que a explicam e mescla-las em vistas a
obter uma classificao jurdica desse instituto to complexo no campo dos
direitos reais.
As teorias sobre a natureza jurdica da posse dividem-se em trs grupos
originais de pensamentos, existindo estudiosos que entendiam-na como
uma simples relao de fato entre a pessoa e a coisa; aqueles que
visualizavam natureza jurdica mista da posse sendo tanto direito com
relao de fato liderados por Savigny; e, ao final, a corrente de pensamento
dominante nos dias de hoje sobre a natureza jurdica da posse formulada
por Rudolf von Ihering para o qual a posse tem carter ontolgico de direito
uma vez que para este autor deve-se partir do pressuposto de que o direito
um interesse juridicamente protegido.
A melhor doutrina tem se posicionado acerca da existncia de cinco
caractersticas essenciais dos direitos reais: a) criao atravs da tcnica do
"numerus clausus"; b) formao de tipos rgidos; c) exerccio "erga omnes";
d) atribuio de direito de preferncia e seqela; e) sujeio aos princpios
da publicidade, do desmembramento e da consolidao.
Procurando enquadrar-se a posse entre os direitos reais deveremos,
forosamente, tentar atribuir-lhe estes cinco requisitos mencionados no
pargrafo anterior, sendo que ausente qualquer umas das caractersticas
ante citadas ao instituto da posse no estaremos diante de mero direito
real.
A utilizao da tcnica "numerus clausus" pelo legislador para a criao dos
direitos reais originou a formao de tipos rgidos e taxativos (tipicidade),
havendo detalhes que devem obrigatoriamente ser seguidos para cada
instituto ento criado, o que no se depreende com a posse que no fora
tratada como direito real no Cdigo Civil, nem tampouco em leis
extravagantes.
Inexiste tambm a oponibilidade da posse "erga omnes", pois o direito do
possuidor encontra-se limitada pela propriedade ou por uma melhor posse
de outrem.
A posse tambm no comporta o direito de sequela, pois o possuidor no
tem o poder de perseguir a coisa no poder de quem quer que esteja,
resgatando-a das mos de quem a detiver, pois o direito de sequela s
deferido aos titulares de direitos reais assim classificados por lei no
estando a posse classificada entre estes. No existe tambm o direito de

preferncia, de tal sorte que uma melhor posse pode preterir uma outra,
bem como o direito de propriedade pode preferir a posse.
Quanto ao princpio da publicidade imprescindvel para validade dos direitos
reais contra terceiros no se configura tambm no instituto da posse, pois
no exigvel registro da posse no Cartrio de Registro de Imveis
competente para que a mesma tenha validade, sendo exemplo claro a
posse clandestina a qual se configura
Ento, que espcie de direito seria a posse?
Em nosso entendimento a singularidade do instituto da posse no permite
delimita-lo entre os direitos reais e os direitos obrigacionais, motivo pelo
qual ela deve ser colocada (a posse) sob uma categoria prpria, pois no se
parece com quaisquer dos ramos antes descritos.
Em sntese tem-se que a posse tutelada em nosso ordenamento em face
de sua importncia no contexto da paz social.
Configurando-se a partir de uma situao ftica a qual o legislador
emprestou proteo jurdica, a posse um direito em decorrncia de seu
posicionamento no sistema jurdico brasileiro e como tal deve ser admitido,
entretanto no dentro da diviso clssica entre direitos reais e
obrigacionais, mas dentro da realidade adotada pela legislao civil que a
tutela e protege como direito subjetivo individual.
Aes possessrias "lato sensu" e "stricto sensu"
As aes possessrias so divididas pela doutrina em "lato sensu" e "stricto
sensu" conforme a "causa petendi" da inicial.
Assim, se a "causa petendi" da demanda for prpria posse estamos diante
de uma ao possessria "stricto sensu" (reintegrao de posse,
manuteno de posse e interdito proibitrio), se a posse for tutelada de
forma indireta estamos diante de uma ao possessria "lato sensu" (ao
de nunciao de obra nova, embargos de terceiro, ao demolitria, ao
vindicatria da posse, ao de imisso de posse, etc).
importante a anlise das diferenas entre as aes possessrias "lato
sensu" e "stricto sensu" para esclarecimento do tema principal do trabalho
que so, especificamente, as aes possessrias "lato sensu" de embargos
de terceiro, ao de nunciao de obra nova e ao de imisso de posse.
As aes possessrias "stricto sensu" so remdios jurdicos exclusivamente
possessrios que tm por escopo principal a tutela de uma determinada
situao de fato e com fulcro unicamente no "jus possessionis" (direito de
possuir), variando de acordo com a finalidade especfica perseguida pelo
autor da demanda, ou seja, conforme o "petitum" e a "causa petendi".

Em sntese podemos destacar que as aes possessrias tpicas ou "stricto


sensu" so aquelas em que o autor pretende ser mantido na situao ftica
ameaada em caso de turbao (ao de manuteno de posse), diante de
justo receio de ser molestado por atos violentos de turbao ou esbulho
requer a tutela inibitria (interdito proibitrio) e, por ltimo, restitudo no
caso de perda total da posse (ao de reintegrao de posse).
Outras diferenas que podem ser facilmente estabelecidas entre as aes
possessrias "stricto sensu" e as possessrias "lato sensu" que aquelas
possuem fungibilidade e carter dplice.
O magistrado deve ento pautar-se pelos fatos que levaram o autor a
invocar a prestao jurisdicional, isto , deve-se mensurar e entregar o
"decisum" dentro da "causa petendi" exposta pelo autor.
Quanto ao carter dplice das aes possessrias "stricto sensu" ele est
previsto no art. 922, do Cdigo de Processo Civil, o qual prev a
possibilidade do ru: "... na contestao, alegando que foi o ofendido em
sua posse, demandar a proteo possessria e a indenizao pelos prejuzos
resultantes da turbao ou do esbulho cometido pelo autor".
Como toda exceo regra, o carter dplice atinente s aes
possessrias "stricto sensu" est previsto expressamente pela norma
jurdica, pois a regra conforme orientam o art. 300, do CPC/73, que o ru
em sua contestao s pode alegar matria de defesa no podendo contraatacar o autor.
Caracteriza o carter dplice por ser a possibilidade do ru invocar para si e
contra o autor o pedido formulado por este na inicial em face de pedir,
alegar e provar seu direito contra o autor, no significando o julgamento
improcedente da inicial como deferimento ao pedido formulado pelo ru.
Estas caractersticas por suas singularidades s so aplicveis s aes
possessrias "stricto sensu", pois impossvel aplicar-lhes s aes
possessrias "lato sensu" de tal sorte que estas compreendem aes de
procedimento especial (embargos de terceiro, nunciao de obra nova) e
conhecimento (imisso de posse, vindicatria da posse, etc.).
Em relao s caractersticas das aes possessrias "lato sensu" ou
atpicas devemos iniciar informando que sua existncia no to pacfica
na doutrina, haja vista que existem autores que no reconhecem qualquer
natureza possessria em aes que no sejam os interditos tpicos previstos
no Cdigo Civil e Cdigo de Processo Civil (ao de reintegrao de posse,
manuteno de posse e interdito proibitrio).
Ora, se as aes no se fundamentam no "jus possessionis" (direito de
possuir), todavia defendem a posse de "forma transversa" baseadas em
outros institutos (direito de propriedade, direito obrigacional de devoluo
da coisa) no h como no classifica-las entre aes possessrias, todavia

como dito anteriormente no como aes possessrias tpicas, mas como


aes possessrias "lato sensu" ou atpicas.
Em sntese temos que as aes possessrias "lato sensu" so aquelas em
que o autor da demanda busca uma prestao jurisdicional baseada no
direito de propriedade, na obrigao de devoluo da coisa ou para
remediar atos de constrio em seu patrimnio, no entanto por via indireta
e transversa consegue a defesa da situao ftica tutelada pelo
ordenamento jurdico como direito denominada de posse.
Assim, passamos a analisar especificamente as aes possessrias "lato
sensu" que so agraciadas pela maioria dos doutrinadores expondo nosso
posicionamento acerca das mesmas no sentido de poder ou no encara-las:
a)embargos de terceiro; b) ao de nunciao de obra nova; e c) ao de
imisso de posse.
Ao de embargos de terceiro
A ao de embargos de terceiro o meio processual adequado para aquele
que no sendo parte no processo vem a sofrer ato de apreenso de seus
bens determinados pelo poder judicirio.
possvel apenas quele que se apresenta na qualidade de terceiro em face
de demanda judicial determinada, pois somente o terceiro faz jus via
judicial dos embargos.
ao que tem por base a defesa da posse de forma ampla uma vez que
permite ao proprietrio e tambm ao possuidor demandarem a posse
subtrada por ato judicial competente.
Funda-se tanto no direito de possuir ("jus possessionis"), como no direito de
propriedade, pois o art. 1046, 1, do Cdigo de Processo Civil, prev que o
terceiro "senhor e possuidor" tambm pode valer-se deste recurso
processual, motivo pelo qual est situada entre as aes possessrias "lato
sensu" ou atpicas.
Caracterstica importante que detm os embargos de terceiro a
possibilidade de serem demandados pelo autor com fulcro exclusivamente
no "jus possessionis" (direito de possuir), conforme determina o art. 1046,
1 (ltima parte), do Cdigo de Processo Civil, sendo que nesta modalidade
os embargos de terceiro so muito semelhantes s aes possessrias
tpicas (ao de manuteno, reintegrao e interdito proibitrio), pois se
baseiam na defesa da situao ftica existente indiferente da existncia do
direito real de propriedade.
Ao de nunciao de obra nova
A ao de nunciao de obra nova ao que compete ao proprietrio,
possuidor, condmino e ao municpio contra aquele confinante que constri
ilicitamente seja violando as normas do direito de vizinhana contidas no
Cdigo Civil, seja violando as normas municipais, seja o co-proprietrio que
execute obra com prejuzo/modificao da coisa comum, seja o particular

que construa contra a lei, regulamento ou cdigo de postura (art. 934,


incisos I a III, do CPC), ou seja, a ao de nunciao pode fundamentar-se no
direito de propriedade, no "jus possessionis", do condomnio e da quebra de
regras at mesmo municipais de obras, motivo pelo qual est situada entre
as aes possessrias "lato sensu".
Em busca de cumprimento do tema de nosso trabalho cabe observarmos o
carter possessrio da ao de nunciao de obra nova, o qual est
disposto no inciso I, do art. 934, do Cdigo de Processo Civil.
Temos como requisitos da ao de nunciao de obra nova uma obra nova
em prdio vizinho que traga prejuzo ao bem imvel do autor, sendo que o
legitimado passivo para a ao sempre o dono da obra prejudicial
Demanda como autor da ao de nunciao aquele que se v prejudicado
em face de obra em prdio vizinho e pese que esta obra por ilegal e
prejudicial possa causar turbao ou esbulho ao proprietrio ou possuidor,
mesmo assim sua "causa petendi" ser o prejuzo decorrente de obra ilcita
proporcionada por confinante em imvel vizinho, jamais a turbao ou o
esbulho sofridos podero ser "causa petendi" da nunciao de obra nova, o
que tem levado inclusive alguns Tribunais Estaduais a decidirem ser possvel
a fungibilidade consagrada pelo art. 920, do CPC, s aes possessrias
tpicas quando o autor da nunciao visa tutelar a posse diretamente
atingida.

Ao de imisso de posse
Apesar de ser a ao de imisso de posse contemplada pelo Cdigo de
Processo Civil de 1.939 no captulo referente s aes possessrias prevista
nos art. 381 a 383, no entendemos tratar-se de ao possessria "stricto
sensu", haja vista que encontra fundamentao no direito de possuir
decorrente da propriedade ("jus possidendi") contra os que detenham a
coisa adquirida seja o alienante, seja terceiro em nome deste.
O Cdigo de Processo Civil de 1.973 no a mencionou entre as possessrias
especficas, nem mesmo entre as aes de procedimento especial o que
levou alguns doutrinadores a desconhecerem sua existncia dentro do
ordenamento jurdica por imprevisibilidade do novo estatuto processual de
1.973.
Em face da impreviso legal do Cdigo de Processo Civil de 1.973 acerca da
incluso da ao de imisso de posse entre os procedimentos especiais e
possessrios e sua manuteno no ordenamento jurdico pela norma
material a ao de imisso de posse passou a ser acatada pela doutrina e
jurisprudncia desde que o autor utilizasse a via mxima de cognio.