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NOTA A FALLO
LMITES Y ALCANCES DE LOS PODERES IMPLICITOS
Fayt, Carlos Santiago c/Estado Nacional s/proceso de conocimiento. Fallos 322:1616.
I.
INTRODUCCIN
El Juez de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, Dr. Carlos Santiago Fayt, plante
una accin declarativa de inconstitucionalidad contra dos disposiciones incorporadas en la
reforma constitucional de 1994 que le afectaban: el art. 99 inc 4, tercer prrafo y la
disposicin transitoria undcima.
Dicho artculo estableci que para los magistrados de la Justicia Federal era necesario un
nuevo nombramiento para mantener el cargo cuando cumplieran setenta y cinco aos de
edad y que dicha designacin se hara por cinco aos, pudiendo repetirse indefinidamente.
La disposicin transitoria prescribi que la caducidad de los nombramientos y la duracin
limitada indicada por ese artculo entraran en vigencia a los cinco aos de la sancin de la
reforma, o sea el 24 de agosto de 1999.
La jueza del Juzgado Contencioso Administrativo No 7, Mara Carrin de Lorenzn,
entendi que la habilitacin del Congreso Nacional a la Convencin Constituyente no
alcanz a los jueces de la Corte y declar la nulidad del art. 99 inc 4 en los trminos del
art. 6 de la ley 24309 (Declaracin de Necesidad de la Reforma).
La Cmara de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo, sala III, revoc la sentencia
del a quo. Concluy que la Reforma no fue nula en ese punto sino que la controvertida
norma no era aplicable al caso Fayt ya que la norma hace alusin a los magistrados que
sern nombrados en adelante. En pocas palabras, hace una interpretacin literal del inciso
en cuestin, se atiene a las palabras de la ley.
La Procuracin General de la Nacin rechaz estos argumentos e interpuso recurso
extraordinario ante la CSJN. Sostuvo que no existe una lnea divisoria entre magistrados
federales nombrados antes o despus de la Reforma, no existen derechos adquiridos
frente a la modificacin de la norma que otorgaba el ejercicio vitalicio del cargo. Tambin
aclara que la Reforma es vlida y que la duracin limitada es una exigencia de carcter
objetivo e impersonal.
Finalmente, El Alto Tribunal sentenci la causa, haciendo lugar a la demanda y declarando
...la nulidad de la reforma introducida por la convencin reformadora de 1994 en el art. 99,
inc. 4, prrafo tercero y en la disposicin transitoria undcima- al art. 110 de la
Constitucin Nacional
II.
ANLISIS FACTICO.
El anlisis fctico tiene como cuestin los lmites del poder constituyente derivado tomando
como punto de partida al poder constituyente originario para finalizar con la cuestin del
control judicial sobre el procedimiento de reforma constitucional.
El Poder constituyente es la voluntad originaria, soberana, suprema y directa que tiene un
pueblo, para constituir un Estado dndole una personalidad al mismo y darse la
organizacin jurdica y poltica que ms le convenga. El poder constituyente puede ser
delegado a una asamblea o a una convencin. Aquella funciona luego de una revolucin o
un golpe de Estado. sta se rene siguiendo el procedimiento de la Constitucin o
siguiendo una Ley de llamado a esa reunin, ley que no puede ir contra la Constitucin
que ser reformada. Una Asamblea puede decidir y establecer en la futura Constitucin
todo lo que se le plazca. Una Convencin tiene lmites: no puede desconocer los derechos
fundamentales ya reconocidos en la Constitucin a reformar, ni tampoco puede
desconocer la ley que le dio origen.
El Poder Constituyente Derivado es aquel cuyo ejercicio est regulado y limitado por el
poder constituyente originario a travs de la Constitucin. Llamado tambin Poder
Constituyente Jurdico o Reformador. Actualmente ya no se acepta esta clase de poder
constituyente, ahora todo Poder Constituyente, es originario. Para reformar parcialmente la
constitucin se debe cumplir con el Procedimiento De Reforma De La Constitucin y para
reformarla totalmente se debe promulgar una ley especial de llamado a una Convencin
Constituyente y respetar los lmites que la propia Constitucin establece. Por eso se dice
que el fundamento del Poder constituyente derivado es el Principio de Legalidad. En el
caso del Poder Constituyente derivado, sus limitantes son la normativa que le dio
nacimiento; se puede decir que el Poder Constituyente derivado ya es limitado desde su
origen.
El Congreso al declarar la necesidad de reforma constitucional y fijar los lmites de la
Convencin Reformadora mediante una ley, ha aceptado el carcter justiciable de los
lmites del Poder Reformador, al prever la sancin de nulidad de las modificaciones,
derogaciones y agregados que realice aqulla apartndose de la competencia
establecida, con lo que presupone la existencia de un poder dotado de facultades
suficientes para realizar el control sobre el alcance de las disposiciones y derogaciones
adoptadas. Sin embargo, la jurisprudencia de la Corte ha perseverado en su axioma de
que la reforma constitucional tipifica una cuestin poltica no judiciable; o sea, que no
puede ser objeto de revisin o control judicial. (Bidart Campos, 2008, p. 35).
En el fallo analizado, el Dr. Fayt fund su pretensin en cuanto a que los arts. 2 y 3 de ley
24309, fijaron la competencia de la Convencin, y no autorizaron en parte alguna -implcita
o explcitamente- a modificar el citado art. 96 CN., por lo tanto, la Convencin
Constituyente excedi sus facultades pues, como se estableci en el art. 4 de la misma
ley, sta se reunir con el nico objeto de considerar las reformas al texto constitucional
incluidas en el ncleo de coincidencias bsicas y los temas que tambin son habilitados
sentencia dictada in re: Soria de Guerrero, Juana Ana c. Bodegas y Viedos Pulenta
Hnos. S.A-.En ese precedente, se aplic a la actividad de una convencin reformadora el
principio jurisprudencial que limitaba las facultades jurisdiccionales respecto del
procedimiento de "formacin y sancin de las leyes. Sin embargo, se afirm que esa regla
general slo cedera si se demostrase la falta de concurrencia de los requisitos mnimos e
indispensables que condicionan la sancin de la norma constitucional reformada (conf.
Consids. 3 y 4, Fallos, 256:556) Al respecto, es elocuente que el Congreso de la Nacin
al emitir en diciembre de 1993 la declaracin de necesidad de la reforma y fijar mediante
una ley, segn la prctica constitucional argentina, los puntos a revisar- haya expresado
mediante trminos inequvocos aun cuando no era necesario- su conocimiento y
aceptacin del carcter justiciable de los lmites del poder reformador, puesto que al prever
la sancin de nulidad de las modificaciones, derogaciones y agregados que realice la
Convencin Constituyente apartndose de la competencia establecida... (Art. 6, ley
24.309, dicha prescripcin presupone la existencia de un poder dotado de facultades
suficientes para realizar el control sobre el alcance de las disposiciones y derogaciones
adoptadas por la Convencin, que permita privar de efectos a las realizadas en infraccin
a los lmites impuestos, el cual no puede ser otro que aquel que tiene como atribucin
esencial la de preservar la supremaca constitucional: el Judicial. Por lo dems, la
invalidez del procedimiento de reforma de la Constitucin dista de ser una materia
novedosa en los antecedentes que dieron origen a nuestra Carta Magna, pues Alberdi
prevena en 1852 sobre la ineficacia de la proposicin de reformas que no estuviesen
apoyadas por dos terceras partes del Congreso, o por dos terceras partes de las
Legislaturas Provinciales (art. 39, proyecto de constitucin acompaado a Las Bases).
c) La limitacin del poder constituyente derivado: La Corte expresa en este sentido en
el Considerando 7 que se trata del fondo de este asunto y que ...la facultad de reformar
la Constitucin no puede exceder el marco de la regulacin constitucional- en que
descansa. Se recuerda esta doctrina respecto del poder constituyente derivado provincial
(Fallos 316:2743), con cita de Manuel Gorostiaga (conf. Facultades de las Convenciones
Constitucionales, Rosario, 1898, pgs. 52 y 53) y despus se agrega: Restriccin que
tambin resulta del texto del art. 30 de la Constitucin Nacional, que, tras declarar la
posibilidad de que aqulla sea reformada en todo o en cualquiera de sus partes y conferir
al Congreso de la Nacin la funcin de declarar la necesidad de la reforma, atribuye su
realizacin a una Convencin convocada al efecto (el nfasis es agregado);
precisamente, la expresin que se subraya, situada al final del artculo citado, pone de
manifiesto que la convencin se rene con la finalidad de modificar aqullas clusulas
constitucionales que el Congreso declar que podan ser reformadas y sobre las que el
pueblo de la Nacin tuvo oportunidad de pronunciarse al elegir a los Convencionales y no
otras, sobre las que no concurren dichos requisitos.
d) El procedimiento del art. 30: El Tribunal, en el Considerando 8, afirma en primer lugar
que esta cuestin est tratada en la Primera Parte de la Constitucin y no en la Segunda
-entre las atribuciones del Congreso-, ..Pues es una afirmacin sobre la naturaleza de la
propia Constitucin que se sita como ley suprema del pas. Luego recuerda, citando a
Gonzlez Caldern, que el procedimiento de la reforma tiene dos etapas: de declaracin
de necesidad de la reforma, a cargo del Congreso y de la reforma propiamente dicha, a
cargo de la convencin, a quien ...le corresponde llevar a cabo la actividad reformadora
dentro de ese marco. Y agrega: En la adecuacin o en el exceso respecto de esos lmites
reside la cuestin a resolver en el sub lite y este Tribunal centrar su juicio en las
relaciones entre la ley 24.309 y el ejercicio de la actividad reformadora. Cabe recordar que
no se trata de confrontar un acto legislativo material tpico con acto emanado de la
convencin reformadora, pues la declaracin por el Congreso de la necesidad de la
reforma bajo las condiciones que expresa el texto de la Constitucin, es un acto del poder
preconstituyente aun cuando en la historia constitucional argentina se haya implementado
mediante la forma de leyes-, que se funda directamente en la Constitucin.
Corte Suprema, tras la reforma de 1994, hemos jurado cumplir y hacer cumplir la
Constitucin Nacional conforme al texto sancionado en 1853, con las reformas de 1860,
1866, 1898, 1957 y las modificaciones realizadas por la reciente Convencin
Constituyente, en los trminos de las normas que habilitaron su funcionamiento (Acordada
de la Corte Suprema 58, Fallos, 317:570; Libro de Actas de la Corte Suprema, folios 339,
343, 347, donde constan nuestros juramentos). ..
III.
CONCLUSIN
Luego del anlisis del caso puedo reflexionar sobre el mismo y concluir que a mi humilde
entender nuestro sistema jurdico y poltico se vio quebrantado, si bien nuestra carta
magna admite la posibilidad de un cambio constitucional por medio de la interpretacin,
tambin excluye el quebramiento constitucional, es decir, la desviacin del texto en un
caso concreto, y la reforma de la Constitucin por medio de la interpretacin; traigo a
colacin una frase de Konrad Hesse quien sostieneall donde el intrprete se impone a
la constitucin deja de interpretarla para cambiarla o quebrantarla
En efecto, los jueces ,creo entender no tienen libertad para inventar normas jurdicas, sino
nicamente para concretizar su significado dentro del sistema normativo al que
pertenecen, con el fin de evitar no slo una ilegitima usurpacin de las potestades de otros
rganos estatales, sino tambin de entrar en contradiccin con el ordenamiento
constitucional vigente y atentar contra la seguridad jurdica.
El gobierno de los jueces a travs de sus sentencias, hecho que podra preocupar si se
vulnera la divisin de poderes; debera ser ejercido con prudencia y respeto por sus
principios y limites, que son consecuencia del equilibrio de nuestro sistema republicano;
aunque el Tribunal expresamente sea competente para fijar este contenido con eficacia
vinculante, no por ello se encuentra por encima de la Constitucin, a la que debe su
existencia. No hay que desconocer la importancia del derecho Judicial y la Jurisprudencia,
pero ello no debe llevar a socavar las bases de nuestro sistema jurdico establecido en
nuestra carta fundamental. .
La constitucin es la base del estado de derecho y tiene el carcter de suprema y
fundamental. En consecuencia todo el sistema jurdico debe adecuarse a ella porque es la
expresin del poder constituyente que a su vez es la expresin de la soberana popular. La
supremaca es un elemento fundamental del propio concepto de constitucin y que as se
ha establecido en nuestro ordenamiento jurdico. Se vincula con la distincin de este poder
y el de naturaleza constituida, que siempre est obligado a respetar al de mayor jerarqua,
esto se completa con el control de constitucionalidad para poder asegurar nuestra
supremaca constitucional. Dicha supremaca constitucional considero ha sido
desconocida en el fallo estudiado, porque en vez de acatarse al mandato propio de la
reforma 1994-que por supuesto integra la constitucin- la corte declar la nulidad de dos
de sus clusulas, y el ms alto tribunal que se supona tena la misin de proteger y
custodiar la ley suprema, fue quien precisamente incumpli su ms importante obligacin.
Rosana L. Velzquez
IV.
Referencias Bibliogrficas
Bidart Campos, G. (2008) Compendio de Derecho Constitucional, Cap. I, II y III, Ed. Ediar,
BS AS
CSJN Fayt, Carlos Santiago c/EN s/proceso de conocimiento. Fallos 322:1616.
Ley N24.309 del 29 de Diciembre de 1993.
LEY N 48 JURISDICCION Y COMPETENCIA DE LOS TRIBUNALES NACIONALES
Jurisdiccin Constitucional: Naturaleza Poltica, Legitimidad y Limites del Tribunal
Constitucional.
http://www.juridicas.unam.mx/legislacion
http://seminariogargarella.blogspot.com.ar/2010/04/la-justicia-frente-al-gobierno-unlibro.html
https://fallosderecho.com/2015/10/10/resumen-fallo-fayt/