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A EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE DIANTE DAS RECENTES REFORMAS

PROCESSUAIS DE 2005/2006
Monique Martins Saraiva
Procuradora-Federal

RESUMO: Este artigo cientfico analisa o instituto da exceo de pr-executividade diante


das recentes reformas operadas no Cdigo de Processo Civil. Enfoca a exceo de
pr-executividade enquanto criao doutrinria e jurisprudencial, abordando seus
principais aspectos, sua importncia como meio de defesa do executado, a polmica em
torno de sua nomenclatura e, principalmente, os casos em que considerada cabvel antes
das inovaes legislativas ocorridas no Cdigo de Processo Civil nos anos de 2005 e 2006,
segundo o entendimento da doutrina e da jurisprudncia dominante. Averigua
sinteticamente as reformas implementadas na Lei Adjetiva, didaticamente divididas em
trs grandes momentos, decorrentes do intuito de dar cumprimento aos princpios
constitucionais da efetividade da prestao jurisdicional e do acesso justia. Destaca,
dentre todas as alteraes, as que repercutiram no instituto da exceo de
pr-executividade, mais precisamente as realizadas pelas Leis n 11.232/2005 e
11.382/2006. Explica as principais modificaes efetivadas pela Lei n 11.232/2005 relativas ao cumprimento da sentena e discusso acerca da necessidade ou no de
penhora para impugnao - e pela Lei n 11.382/2006 - referentes ao processo de
execuo, com destaque para a execuo de ttulos extrajudiciais e para a nova feio dos
embargos execuo, no mais dependentes de segurana do juzo. Analisa de que forma
tais inovaes repercutiram sobre a execuo de pr-executividade, especialmente no que
diz respeito a sua permanncia no ordenamento jurdico ptrio, expondo os entendimentos
doutrinrios e jurisprudenciais mais recentes e o posicionamento da autora.

PALAVRAS-CHAVE: Exceo de Pr-executividade. Meio de Defesa. Executado.


Cabimento. Nomenclatura. Recentes Reformas Processuais. Princpio da Efetividade da
Prestao Jurisdicional. Princpio do Acesso Justia. Lei n 11.232/2005. Lei n
11.382/2006. Doutrina. Jurisprudncia. Divergncia. Impugnao ao Cumprimento de
Sentena. Penhora. Embargos Execuo. Segurana do Juzo.
SUMRIO:
1
Introduo;
2
A
Exceo
de
pr-executividade; 2.1 Principais aspectos; 2.2
Entendimento jurisprudencial anterior s reformas
processuais de 2005/2006 acerca do cabimento da
exceo de pr-executividade; 3 Consideraes acerca
das reformas operadas no cdigo de processo civil; 3.1 A
Lei n 11.232/2005 e suas implicaes quanto exceo
de pr-executividade;3.2 A Lei n 11.382/2006 e suas
implicaes quanto exceo de pr-executividade; 4
Motivos para a permanncia da exceo de
pr-executividade no ordenamento jurdico ptrio; 5
Concluso; 6 Referncias.
1 INTRODUO
A exceo de pr-executividade ou objeo de executividade instituto processual de
h muito existente em nosso ordenamento como um dos meios de defesa de que dispe o
devedor quando submetido a execuo. Criada pela doutrina e respaldada pela
jurisprudncia majoritria, firmou-se no direito ptrio para garantir ao executado a
impugnao de determinadas matrias independentemente de garantia do juzo. Isso
porque, para a oposio de embargos, principal mecanismo de defesa em sede de processo
de execuo, o devedor deveria se submeter constrio judicial de seus bens. Diante da

existncia, porm, de questes de ordem pblica ou demonstrveis de plano, sem


necessidade de dilao probatria, parecia injusto sujeitar o executado a to onerosa
constrio, da se aceitando, para tais casos, a utilizao da exceo de pr-executividade,
interponvel por simples petio e sem maiores formalidades.
Recentemente, vivenciou-se no pas a chamada terceira etapa das reformas do
Cdigo de Processo Civil. Desde 1992, a Lei Adjetiva vem passando por sucessivas
modificaes com a finalidade de dar celeridade ao rito processualstico, em cumprimento
aos princpios constitucionais da efetividade da prestao jurisdicional e do acesso justia.
Da surgem indagaes e discusses entre os operadores do Direito sobre se as recentes
alteraes operadas na legislao processual civil afetaram de algum modo a exceo de
pr-executividade e, caso positivo, em que intensidade.
As Leis n 11.232, de 22 de dezembro de 2005, e n 11.382, de 06 de dezembro de
2006, fazem parte desse ltimo ciclo renovador e, de fato, acabaram por repercutir na
exceo de pr-executividade, ao inovarem na sistemtica do cumprimento de sentena
que determina a obrigao de pagar quantia certa e da execuo dos ttulos executivos
extrajudiciais.
Quanto ao cumprimento de sentena, a discusso gira em torno, principalmente,
sobre se a penhora de bens constitui requisito de admissibilidade da impugnao, com
repercusses diversas no possvel cabimento da exceo de pr-executividade, conforme o
entendimento adotado.
Em relao execuo de ttulos extrajudiciais, a grande questo diz com os
embargos execuo, que, a partir da vigncia da Lei n 11.382/2006, podem ser opostos
independentemente da garantia do juzo.
Partindo de tais constataes, indaga-se se teria havido esvaziamento da figura da
exceo de pr-executividade. A polmica se agua pelo fato de a exposio de motivos da
Lei n 11.382/2006 insinuar que referido instituto teria perdido o sentido. Mas, apesar de
ser questo bem recente, j existem firmes posicionamentos de nossos juristas e tribunais.
Importante, pois, a anlise de referidas inovaes para que se entenda a nova posio da
exceo de pr-executividade dentro desse contexto.
Destaque-se que o presente artigo foi desenvolvido com base na anlise de diversas
obras doutrinrias e artigos jurdicos, bem como na pesquisa da jurisprudncia dos
tribunais ptrios e da legislao que alterou o Cdigo de Processo Civil e respectivas
exposies de motivos, com remisso ltima ao texto constitucional, de modo que se pde
chegar a uma concluso fundamentada acerca do tema sob exame.

2 A EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE
2.1 PRINCIPAIS ASPECTOS
A exceo de pr-executividade, tambm conhecida como objeo de executividade,
meio de defesa processual em sede de execuo com o objetivo de desconstitu-la, criado
pela doutrina e com respaldo jurisprudencial, para a alegao de matria de ordem pblica,
cognoscvel de ofcio pelo juiz em qualquer grau de jurisdio (por exemplo: as condies
da ao), bem assim para impugnar o prprio ttulo executivo e sua constituio (liquidez,
exigibilidade e certeza), independentemente de constrio dos bens do devedor e utilizao
dos embargos. Ainda, pode ser interposta por simples petio sem maiores formalidades.
Com o passar do tempo, a exceo de pr-executividade teve seu campo de atuao
ampliado para abranger tambm excees substanciais que independem de dilao
probatria e que conduzem extino da obrigao em processo de execuo, tais como o
pagamento, a compensao, a prescrio e a decadncia, em suma, fatos modificativos,
extintivos ou impeditivos do crdito em execuo que independem de dilao probatria
para seu reconhecimento.

Tambm pelo fato de no ser previsto em lei, existem ainda divergncias acerca de
alguns aspectos de referido instituto processual. Por exemplo, em relao nomenclatura.
Parte da doutrina adota a expresso exceo de pr-executividade, como o caso de
Pontes de Miranda1 (pioneiro na utilizao de tal nomenclatura) e de Araken de Assis, que
justificam tal adoo, em sntese, pelo fato de tratar-se de excepcional meio de oposio do
devedor ao processo de execuo, que inviabiliza em sua origem o ato executivo de
constrio. Para o primeiro autor2, a exceo de pr-executividade poderia ser suscitada no
perodo compreendido entre o despacho do juiz e o cumprimento do mandado de citao ou
de penhora, em ralao a questes apreciveis ex officio. Galeno Lacerda3 aperfeioou a
tese de Pontos de Miranda, considerando que no haveria precluso quanto a matrias
conhecveis de ofcio pelo magistrado, de sorte que no condicionava a defesa do
executado, por meio das excees pr-executivas, ao reduzido lapso de vinte e quatro
horas entre a citao e a nomeao de bens penhora.
De fato, tal posicionamento defensvel se partirmos de determinadas premissas. A
exceo um dos meios de defesa processual de que dispe o ru. J a
pr-executividade liga-se ao aspecto de defesa processual interna que no se submete
constrio de bens. No se trata de um prvio processo executivo extrajudicial, mas sim da
faculdade de opor defesa antes da realizao dos atos executivos de penhora.
Cumpre destacar, no entanto, que, na poca em que Pontes de Miranda atribuiu tal
nomenclatura ao instituto, vigia o Cdigo de Processo Civil de 1939, em que a "exceo"
inclua todas as defesas do ru. Todavia, o Cdigo atual limitou o alcance da exceo, de
sorte que, por esse ngulo, a expresso referida estaria inadequada.
Grande parte dos juristas entende que dita expresso no a mais correta, preferindo
atribuir-lhe o ttulo objeo de pr-executividade, ao argumento de que as defesas devem
ser distinguidas entre excees e objees. As primeiras seriam aquelas dependentes de
alegao pela parte, enquanto as segundas independeriam de tal alegao, de sorte que
somente poderiam ser aduzidas em sede de tal meio processual matrias de ordem pblica,
posto que no dependentes de alegao da parte, sendo, pois, mais oportuna a utilizao
do termo objeo.
A crtica que poderia ser feita em relao expresso pr-executividade que a
mesma d a entender tratar-se de meio de defesa anterior instaurao do processo
executivo.
O fato que a nomenclatura exceo de pr-executividade amplamente utilizada
no meio jurdico, sendo que a sua alterao de nenhuma utilidade prtica.
H na doutrina posicionamento no sentido de distinguir a exceo de executividade da
objeo de executividade, como o caso de Nelson Nery Junior4, que entende cabveis
ambas as formas de defesa no processo de execuo, as quais teriam a caracterstica
comum da desnecessidade de garantia do juzo. A exceo de pr-executividade seria
mecanismo de defesa de direito material, que se prestaria argio de matria
demonstrvel de plano, mediante prova pr-constituda, em que no haveria necessidade
de dilao probatria, somente passvel de anlise pelo juiz se requerida pela parte (por
exemplo: o pagamento, a compensao, a confuso, a novao, a consignao, a remisso,
a dao em pagamento etc.), desde que de pronto demonstrveis, dispensada a produo
de provas outras, que no aquela pr-constituda.
J a objeo de executividade seria destinada alegao de matrias de ordem
pblica, apreciveis de ofcio pelo magistrado, a exemplo dos pressupostos de constituio
1

CAMIA, Alberto Moreira. Defesa sem embargos do executado: Exceo de Pr-executividade. 2. ed. ver. e ampl., 2 tiragem. So
Paulo: Saraiva, 2000. p. 37.

MIRANDA, Francisco Cavalcanti Pontes de. Dez anos de pareceres. vol. 04. Rio de Janeiro: Francisco Alves, 1975. p. 125-139.

LACERDA, Galeno. Execuo de ttulo extrajudicial e segurana do juzo. In: Revista AJURIS, n. 23.

NERY JUNIOR, Nelson. Cdigo de Processo Civil Comentado. 9. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006. p. 907

e de desenvolvimento vlido e regular do processo, da perempo, litispendncia e coisa


julgada, das condies da ao, da decadncia e da prescrio, da inexistncia e nulidade
de citao, da incompetncia absoluta, da inpcia da inicial, da conexo, da incapacidade
da parte, defeito de representao ou falta de autorizao, da carncia da ao, da falta de
cauo ou de outra prestao que a lei exige como preliminar, dentre outras.
Independentemente, porm, da distino que se faa entre objeo e exceo de
pr-executividade ou mesmo da nomenclatura adotada, a exceo de pr-executividade
(entendida em seu sentido amplo) atende aos princpios constitucionais da justia, da
celeridade processual, da economia, da efetividade e da instrumentalidade, enfim do
devido processo legal, bem assim norma contida no art. 620 do Cdigo de Processo Civil,
que assim dispe: Quando por vrios meios o credor puder promover a execuo, o juiz
mandar que se faa pelo modo menos gravoso para o devedor.

2.2 ENTENDIMENTO JURISPRUDENCIAL ANTERIOR S REFORMAS PROCESSUAIS


DE 2005/2006 ACERCA DO CABIMENTO DA EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE.
Antes das recentes reformas processuais, o devedor era citado para pagar ou
nomear bens penhora, consoante redao anterior do art. 652 do CPC:
O devedor ser citado para, no prazo de 24 (vinte e quatro) horas, pagar ou
nomear bens penhora.
1 O oficial de justia certificar, no mandado, a hora da citao.
2 Se no localizar o devedor, o oficial certificar cumpridamente as
diligncias realizadas para encontr-lo.

Havia, pois, possibilidade de escolha por parte do executado entre o pagamento e a


nomeao de bens penhora. Tambm era exigida a prvia segurana do juzo para o
ajuizamento dos embargos execuo, conforme se depreende do revogado art. 737 do
CPC: No so admissveis embargos do devedor antes de seguro o juzo: I - pela penhora,
na execuo por quantia certa; II - pelo depsito, na execuo para entrega de coisa.
Diante de tal quadro normativo, o posicionamento jurisprudencial dominante era pela
aceitao da exceo de pr-executividade no processo executivo como mecanismo de
defesa no dependente de garantia do juzo, em relao a questes de ordem pblica e que
no envolvessem dilao probatria. Isso para evitar que o devedor sofresse o nus da
penhora para impugnar uma execuo claramente indevida. Vejamos:
TRIBUTRIO E PROCESSUAL CIVIL. EXECUO FISCAL. ARTS. 18, 22 E 34
DA LEI N 6.024/74, 151, II E 186 DO CTN. FALTA DE
PREQUESTIONAMENTO. EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE. CASO
CONCRETO. NECESSIDADE DE DILAO PROBATRIA. IMPOSSIBILIDADE.
1. No que concerne aos temas insertos nos arts. 18, 22 e 34 da Lei n
6.024/74, 151, II e 186 do CTN, constata-se a ausncia do requisito
indispensvel do prequestionamento, viabilizador do acesso s instncias
especiais.
3. Na hiptese dos autos, o Tribunal de origem assentou que as matrias
deduzidas na exceo de pr-executividade demandariam a produo de
provas e, com base em tal premissa, rejeitou o incidente.
4. Entendimento consentneo com o firmado por esta Corte, no sentido de
que as matrias passveis de serem alegadas em exceo de
pr-executividade no so somente as de ordem pblica, mas tambm os
fatos modificativos ou extintivos do direito do exeqente, desde que
comprovados de plano, sem necessidade de dilao probatria. Smula
83/STJ.

5. Agravo regimental improvido.5


PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. EXECUO FISCAL. EXCEO DE
PR-EXECUTIVIDADE. ARGIO DE ILEGITIMIDADE PASSIVA AD
CAUSAM. POSSIBILIDADE. PRECEDENTES. DECISO DA MATRIA PELA
CORTE ESPECIAL (SESSO DO DIA 16/03/2005).
1. A doutrina e a jurisprudncia aceitam que os embargos de devedor
pressupem penhora regular, que s se dispensa em sede de exceo de
pr-executividade, limitada a questes relativas aos pressupostos
processuais e s condies da ao, incluindo-se a alegao de que a dvida
foi paga (REsp n 325893/SP).
2. Denunciada a ocorrncia da prescrio, verificao independente da
produo ou exame laborioso de provas, no malfere nenhuma regra do
Cdigo de Processo Civil o oferecimento da exceo de "pr-executividade",
independentemente dos embargos de devedor e da penhora para a prvia
garantia do juzo. Condicionar o exame da prescrio interposio dos
embargos seria gerar desnecessrios gravames ao executado, ferindo o
esprito da lei de execuo, que orienta no sentido de serem afastados art.
620, CPC. Provocada, pois, a prestao jurisdicional quanto prescrio,
pode ser examinada como objeo pr-executividade. Demais, seria
injria ao princpio da instrumentalidade adiar para os embargos a extino
do processo executivo (REsp n 179750/SP, 1 Turma, Rel. Min. MILTON
LUIZ PEREIRA, DJ de 23/09/2002).
3. A defesa que nega a executividade do ttulo apresentado pode ser
formulada nos prprios autos do processo da execuo e independe do
prazo fixado para os embargos de devedor (REsp n 220100/RJ, 4
Turma, Rel. Min. RUY ROSADO DE AGUIAR, DJ de 25/10/1999).
4. A jurisprudncia do STJ tem acatado a exceo de pr-executividade,
impondo, contudo, alguns limites. Coerncia da corrente que defende no
ser absoluta a proibio da exceo de pr-executividade no mbito da
execuo fiscal.
5. No caso em exame, a invocao da ilegitimidade passiva matria que
pode ser examinada tanto em exceo de pr-executividade como por meio
de petio avulsa, visto que causa extintiva do direito do executado.
6. Vastido de precedentes desta Corte de Justia, inclusive em recente
deciso da Corte Especial no EREsp n 388000/RS, julgado na Sesso do dia
16/03/2005.
7. Recurso especial no-provido.6
GRAVO REGIMENTAL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. NULIDADE DO
ACRDO RECORRIDO. AUSNCIA DE FUNDAMENTAO. INOCORRNCIA.
CIVIL. EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE. DILAO PROBATRIA.
INVIABILIDADE. ANLISE DE CLUSULAS CONTRATUAIS. REEXAME DO
CONJUNTO FTICO-PROBATRIO. SMULAS 5 E 7-STJ.
1. No se verifica a suscitada violao ao art. 535 do CPC, porquanto as
questes submetidas ao Tribunal de origem foram suficiente e
adequadamente delineadas, com abordagem integral do tema.
2. Somente cabvel a exceo de pr-executividade nas hipteses em que
a aferio da inviabilidade da execuo dispense maior dilao probatria.
3. Inafastvel a incidncia, in casu, das smulas 5 e 7-STJ, uma vez que
necessria, para a soluo da controvrsia, a anlise de clusulas
contratuais e de matria ftica.
4. Agravo regimental desprovido.7

STJ, AGRESP 767677, Rel. Min. Castro Meira, j. 13.09.2005

STJ, RESP 765175, Rel. Min. Jos Delgado, j. 23.08.2005

3 CONSIDERAES ACERCA DAS REFORMAS OPERADAS NO CDIGO DE


PROCESSO CIVIL
O Cdigo de Processo Civil vem passando por sucessivas reformas com a finalidade de
dar cumprimento aos princpios constitucionais da efetividade da prestao jurisdicional e
do acesso justia, o que inclui, evidentemente, o incremento da celeridade do rito
processualstico.
A partir da entrada em vigor da Emenda Constitucional n 45 de 2004, que
acrescentou o inciso LXXVIII ao art. 5 da Constituio, ampliando o rol das garantias
constitucionais, estabelecendo que a todos, no mbito judicial e administrativo, so
assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantem a celeridade de sua
tramitao, tornou-se imperiosa a continuidade das reformas no CPC.
A doutrina costuma dividir as reformas em trs grandes momentos, sendo que o
primeiro teria se iniciado em 1992. O fato que tais reformas vm se processando desde a
edio da Lei n 8.455/92 (prova pericial), passando pelas Leis n 8.710/93 (citao), ns
8.898 (liquidao de sentena), 8.950 (recursos), 8.951 (consignao em pagamento e
usucapio), 8.952 (processo de conhecimento e processo cautelar) e 8.953 (processo de
execuo), de 1994, com destaque para as duas ltimas, j que uma introduziu de forma
genrica as tutelas antecipada e especfica, bem como as medidas coercitivas para garantia
de cumprimento de decises judiciais, e a outra trouxe modificaes pontuais no processo
executivo. Tambm de se ressaltar a Lei n 9.079 de 1995, que instituiu a ao monitria.
Foram alteraes importantes no CPC, o qual, posteriormente, mais precisamente a
partir de 2001, passou por novo ciclo de modificaes, cujas principais inovaes podem ser
assim resumidas, relativamente a: recursos e reexame necessrio (Lei n 10.352/2001),
processo de conhecimento (Lei n 10.358/2001) e processo de execuo (Lei n
10.444/2002).
Recentemente, seguiu-se a terceira parte das reformas, que se iniciou em 2005. A Lei
n 11.187/2005 abriu a nova etapa, conferindo nova disciplina ao cabimento dos agravos
retido e de instrumento. A Lei n 11.232/2005 estabeleceu a fase de cumprimento das
sentenas no processo de conhecimento, revogando dispositivos relativos execuo
fundada em ttulo judicial. A Lei n 11.276/2006 alterou artigos do CPC referentes forma
de interposio de recursos, ao saneamento de nulidades processuais e ao recebimento
do recurso de apelao. A Lei n 11.277/2006 inovou ao acrescentar o art. 285-A no CPC,
possibilitando a prolao de sentena antes mesmo da citao do ru, em casos de matria
unicamente de direito em que j houvesse precedentes pela total improcedncia. A Lei n
11.280/2006 alterou dispositivos pertinentes a: incompetncia relativa, meios eletrnicos,
prescrio, distribuio por dependncia, exceo de incompetncia, revelia, carta
precatria e rogatria, ao rescisria e vista dos autos. A Lei n 11.341/2006 acrescentou
artigo para admitir decises em mdia eletrnica como prova de divergncia jurisprudencial.
A Lei n 11.382/2006 cuidou de modificar a sistemtica do processo de execuo
extrajudicial. A Lei n 11.417/2006 tratou de disciplinar a smula vinculante. A Lei n
11.418/2006 acrescentou dispositivos relativos repercusso geral no recurso
extraordinrio. A Lei n 11.419/2006 disps sobre a informatizao do processo judicial.
Por fim, a Lei n 11.441/2007 possibilitou a realizao de inventrio, partilha, separao
consensual e divrcio consensual por via administrativa.
Pois bem, em face do objeto do presente estudo, interessam as alteraes que de
alguma forma repercutiram no instituto da exceo de pr-executividade. As Leis ns
11.232/2005 e 11.382/2006, ao estabelecerem modificaes na execuo de ttulos
judiciais e extrajudiciais, suscitaram dvidas acerca da permanncia ou no da exceo de
7

STJ, AGA 637292, Rel. Min. Fernando Gonalves, 23.08.2005.

pr-executividade no ordenamento ptrio. As inovaes pertinentes sero analisadas a


seguir.

3.1 A LEI N 11.232/2005 E SUAS IMPLICAES QUANTO EXCEO DE


PR-EXECUTIVIDADE
A Lei n 11.232/2005 encerrou uma onda de reformas cuja tendncia era unir as
atividades cognitivas e as executivas em um nico processo, com eliminao da autonomia
entre os processos de conhecimento e de execuo, autonomia esta baseada na idia
romana da actio iudicati.
Ada Pellegrini Grinover 8 assevera que foi Kazuo Watanabe quem, sugerindo a
redao do art. 119 da Lei n 7.347/85 (lei da ao civil pblica) - o que, posteriormente,
influenciou a elaborao do art. 8410 do Cdigo de Defesa do Consumidor - acabou por
fomentar a idia de aglutinao das atividades cognitivas e executivas em um nico
processo, ampliando a categoria das sentenas mandamentais, que afirmam a existncia
de obrigao de fazer, no fazer ou entregar coisa certa. Conclui a autora:
Do Cdigo de Defesa do Consumidor, a disposio passou para o Cdigo
de Processo Civil, que, pela Lei 8.952/1994, adotou no art. 461 a mesma
tcnica para as obrigaes de fazer e no fazer. Finalmente, o art. 461-A do
CPC, acrescentado pela Lei 10.444/2002, estendeu o cumprimento da
sentena condenatria, sem necessidade de execuo ex intervallo, s
obrigaes de entregar coisa certa. Assim, nas obrigaes de fazer, no
fazer e entregar coisa certa, a sentena deixou de ser condenatria pura,
sendo efetivada no prprio processo de conhecimento. Faltavam as
obrigaes de pagar. E o crculo fechou-se com a Lei 11.232, de 22 de
dezembro de 2005, ora em comento.

Da exposio de motivos do Projeto de Lei n 3.253/04, que deu origem Lei n


11.232/2005, extrai-se, em sntese, o teor da alterao perpetrada:
[...] a efetivao forada da sentena condenatria ser feita como etapa
final do processo de conhecimento, aps um tempus iudicati, sem a
necessidade de um processo autnomo de execuo (afastam-se
princpios tericos em homenagem eficincia e brevidade); processo
sincrtico no dizer de autorizado processualista. Assim, no plano
doutrinrio, so alteradas as cargas de eficcia da sentena condenatria,
cuja executividade para a um primeiro plano; em decorrncia, sentena
passa a ser o ato de julgamento da causa, com ou sem apreciao do
8

GRINOVER, Ada Pellegrini. Cumprimento da sentena. In: BRUSCHI, Gilberto Gomes (Coord.). Execuo Civil e cumprimento da
sentena. So Paulo: Mtodo, 2006, p. 13-20. Material da 1 aula da Disciplina Teoria Geral do Processo e Recentes Inovaes
Legislativas: grandes transformaes, ministrada no Curso de Especializao Telepresencial e Virtual de Direito Processual: grandes
transformaes - UNAMAUVBREDE LFG.

Art. 11. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz determinar o cumprimento da prestao
da atividade devida ou a cessao da atividade nociva, sob pena de execuo especfica, ou de cominao de multa diria, se esta for
suficiente ou compatvel, independentemente de requerimento do autor.

10

Art. 84. Na ao que tenha por objeto o cumprimento da obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao
ou determinar providncias que assegurem o resultado. 1. A converso da obrigao em perdas e danos somente ser admissvel
quando por elas optar o autor ou se impossvel a tutela especfica ou a obteno do resultado prtico equivalente. 2. A indenizao por
perdas e danos se far sem prejuzo da multa (art. 287 do CPC). 3. Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado
receio de ineficcia do provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou aps justificao prvia, citado o ru. 4. O
juiz poder, na hiptese do 3. ou na sentena, impor multa diria ao ru, independentemente de pedido do autor, se for suficiente ou
compatvel com a obrigao, fixando prazo razovel para o cumprimento do preceito. 5. Para a tutela especfica ou para a obteno do
resultado prtico equivalente, poder o juiz determinar as medidas necessrias, tais como busca e apreenso, remoo de coisas e pessoas,
desfazimento de obra, impedimento de atividade nociva, alm de requisio de fora policial.

mrito.

Antes do advento da Lei n 11.232/2005, em relao obrigao de pagar quantia


certa havia dois processos autnomos, o de conhecimento, para a constituio do ttulo, e
o de execuo, para a satisfao do direito reconhecido no ttulo judicial. O credor, de posse
de sentena favorvel trnsita em julgado, dava incio a novo processo, distinto do anterior.
J o devedor se valia dos embargos para se opor execuo de ttulo judicial referente a
obrigao de pagar quantia certa. Portanto, era autor de uma nova ao de conhecimento
incidental ao executivo.
Atualmente, os atos executivos constituem uma fase dentro do mesmo processo no
qual proferida a sentena condenatria de pagar quantia certa. A defesa do devedor passa
a ser feita por meio de impugnao, no havendo mais possibilidade de embargos na fase
de cumprimento da sentena. O prazo para oferecimento de impugnao ser de quinze
dias, e, por aplicao analgica e com esteio no princpio da isonomia, o exeqente ter o
mesmo prazo para contra-argumentar. Importante destacar que a impugnao somente
poder versar sobre as matrias elencadas no art. 475-L do CPC, em regra pertinentes a
fatos surgidos aps a sentena, isso porque o ttulo executivo judicial estar sob o manto da
coisa julgada.
De todas as questes relativas s inovaes quanto ao cumprimento de sentena,
releva colacionar a divergncia doutrinria sobre a necessidade ou no de penhora para a
apresentao da impugnao. Existem basicamente duas vertentes.
Luiz Guilherme Marinoni 11 aduz no ser a segurana do juzo condio de
admissibilidade da impugnao, ao argumento de que no existe regra especfica sobre o
tema, bem como que, a partir de uma anlise sistmica da execuo, tendo em vista a
regra de no atribuio de efeito suspensivo impugnao12 e aos embargos execuo
de ttulo extrajudicial13, conclui-se que a prvia penhora torna-se prescindvel para garantir
o juzo no curso da impugnao e dos embargos. Isso porque a penhora pode ser realizada
durante o processamento da impugnao, e, mesmo que seja atribudo efeito suspensivo a
esta, tal no obsta a realizao da constrio em comento. Partindo de tal raciocnio, dito
autor restringe a utilizao da exceo de pr-executividade para as questes posteriores
penhora, condicionada inexistncia de deciso judicial anterior sobre o assunto, no se
permitindo, portanto, a discusso de matria j analisada em deciso judicial proferida
anteriormente sentena ou durante a execuo ou mesmo na deciso de impugnao. Por
fim, arremata:
Em regra, no se cogita de atribuir efeito suspensivo exceo de
pr-executividade. Porm, uma vez presentes os pressupostos que
autorizam a outorga de efeito suspensivo impugnao (art. 475-M do
CPC), no h por que se descartar a suspenso da execuo. O ato judicial
que examina a exceo de pr-executividade poder ter natureza de
sentena, se levar extino da execuo, ou de deciso interlocutria, nos
demais casos. Conforme sua natureza, comportar recurso de agravo ou de
apelao.14
11 MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Curso de Processo Civil: Execuo. vol. 03. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2007. p. 290-291
12 Art. 475-M. A impugnao no ter efeito suspensivo, podendo o juiz atribuir-lhe tal efeito desde que relevantes seus fundamentos e o
prosseguimento da execuo seja manifestamente suscetvel de causar ao executado grave dano de difcil ou incerta reparao. 1 Ainda
que atribudo efeito suspensivo impugnao, lcito ao exeqente requerer o prosseguimento da execuo, oferecendo e prestando
cauo suficiente e idnea, arbitrada pelo juiz e prestada nos prprios autos. 2 Deferido efeito suspensivo, a impugnao ser
instruda e decidida nos prprios autos e, caso contrrio, em autos apartados. 3 A deciso que resolver a impugnao recorrvel
mediante agravo de instrumento, salvo quando importar extino da execuo, caso em que caber apelao.
13

Art. 739-A. Os embargos do executado no tero efeito suspensivo. 1. O juiz poder, a requerimento do embargante, atribuir efeito
suspensivo aos embargos quando, sendo relevantes seus fundamentos, o prosseguimento da execuo manifestamente possa causar ao
executado grave dano de difcil e incerta reparao, e desde que a execuo j esteja garantida por penhora.

14

op. cit., p. 310.

A outra corrente doutrinria, seguida por Eduardo Talamini15, Araken de Assis16 e


Reinaldo Alves Ferreira17, afirma que, em relao ao cumprimento de sentena (execuo
de ttulo judicial de obrigao de pagar quantia), a segurana do juzo mediante penhora
ainda constitui condio para a impugnao, como se infere do art. 475-J, 1, do CPC:

Art. 475-J. Caso o devedor, condenado ao pagamento de quantia certa ou j


fixada em liquidao, no o efetue no prazo de quinze dias, o montante da
condenao ser acrescido de multa no percentual de dez por cento e, a
requerimento do credor e observado o disposto no art. 614, inciso II, desta
Lei, expedir-se- mandado de penhora e avaliao. 1o Do auto de penhora
e de avaliao ser de imediato intimado o executado, na pessoa de seu
advogado (arts. 236 e 237), ou, na falta deste, o seu representante legal, ou
pessoalmente, por mandado ou pelo correio, podendo oferecer impugnao,
querendo, no prazo de quinze dias.

Assim, poder ainda o executado ter interesse em oferecer exceo de


pr-executividade para alegar matrias de ordem pblica, no sujeita a precluso ou de
direito material que no dependa de dilao probatria, antes que se concretize a penhora,
vez que esta configura, na sistemtica atual, condio de admissibilidade da impugnao.
Como arremate, afirma Araken de Assis18:
A esperana de que, ensejada a defesa do executado atravs de
impugnao incidental, se eliminaria automaticamente o campo propcio
exceo de pr-executividade, desvanece-se primeira vista. Em primeiro
lugar, ao executado interessa impedir a penhora; ora, a impugnao
pressupe semelhante constrio, notando-se que o prazo para impugnar
(art. 475-J, 1) fluir da intimao que porventura se faa desse ato
executivo. Ademais, vencido o prazo para impugnar, por qualquer motivo,
subsistem as objees (por exemplo, a ilegitimidade) e as excees (por
exemplo, a prescrio) imunes ao fenmeno da precluso.

3.2 A LEI N 11.382/2006 E SUAS IMPLICAES QUANTO EXCEO DE


PR-EXECUTIVIDADE
Com a Lei n 11.232/2005, reduziu-se significativamente o alcance do processo de
execuo, que ficou restrito aos ttulos executivos extrajudiciais e aos ttulos provenientes
de sentena penal condenatria, de laudo arbitral, de sentena estrangeira homologada e
de acordo judicial.
J a Lei n 11.382/2006 trouxe importantes inovaes ao processo de execuo, com
revogao e alterao de inmeros dispositivos. As mais significativas operaram-se nos
embargos e nos meios de satisfativos do exeqente.
Antes da lei n 11.382/2006, a garantia do juzo - penhora, no caso de execuo por
quantia certa e depsito, na execuo para entrega de coisa - era condio de

15

TALAMINI, Eduardo. A objeo na execuo (exceo de pr-executividade) e a lei 11.382/2006. Disponvel em:
<http://www.migalhas.com.br/ mostra_noticia_articuladas.aspx?cod=25880>. Acesso em: 30.01.2007. Material da 4 aula da Disciplina
Teoria Geral do Processo e Recentes Inovaes Legislativas: grandes transformaes, ministrada no Curso de Especializao
Telepresencial e Virtual em Direito Processual: grandes transformaes UNAMA UVB REDE LFG.

16

ASSIS, Araken de. Cumprimento da Sentena. 1. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2006.

17

FERREIRA, Reinaldo Alves. Aspectos relevantes do cumprimento da sentena. Lei n 11.232/2005. Jus Navigandi, Teresina, ano 10, n.
1059, 26 maio 2006. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=8458>. Acesso em: 30 nov. 2007.

18

op. cit., p. 307.

procedibilidade dos embargos, o que dificultava a defesa do executado que no dispunha de


bens suficientes. Conforme visto acima, a soluo encontrada para tanto pela doutrina e
pela jurisprudncia foi a exceo de pr-executividade, sendo que esta, limitada a
determinadas questes.
A nova redao do art. 652 do CPC deixa claro que no h mais possibilidade de o
devedor nomear bens penhora: O executado ser citado para, no prazo de 3 (trs) dias,
efetuar o pagamento da dvida, isto , no h mais faculdade atribuda ao devedor de
escolha entre o pagamento e a nomeao de bens penhora. J o art. 736 do CPC, com
redao dada pela Lei n 11.382/2006, dispe que o ajuizamento dos embargos execuo
no mais depende de prvia segurana do juzo (penhora ou depsito), deixando esta de
ser condio especfica para a interposio daqueles: O executado, independentemente de
penhora, depsito ou cauo, poder opor-se execuo por meio de embargos.
Na verdade, a garantia do juzo passou a ser condio para a aplicao de efeito
suspensivo aos embargos19 e no mais para oposio de ditos embargos. Portanto, com a
reformulao legislativa, a penhora no configura mais requisito para oposio dos
embargos, permanecendo, contudo, cabvel logo no incio da execuo. E mais, os
embargos, ainda que recebidos no efeito suspensivo, caso sejam opostos anteriormente
penhora, no constituiro obstculo realizao desta.
H quem entenda que, com tais alteraes, no caberia mais a exceo de
pr-executividade, sob a alegao de ausncia de interesse processual, posto que no mais
h exigncia de prvia garantia do juzo para a admissibilidade dos embargos execuo,
de forma que estes seriam suficientes para a defesa do devedor.
A exposio de motivos do Projeto de Lei n 4.497 de 2004, da Cmara dos
Deputados, que deu origem Lei n 11.382/2006, nesse sentido, como se pode observar
da seguinte passagem:
[...] nas execues por ttulo extrajudicial a defesa do executado - que no
mais depender da 'segurana do juzo', far-se- atravs de embargos, de
regra sem efeito suspensivo (a serem opostos nos quinze dias subseqentes
citao), seguindo-se instruo probatria e sentena; com tal sistema,
desaparecer qualquer motivo para a interposio da assim chamada (mui
impropriamente) 'exceo de pr-executividade', de criao pretoriana e
que tantos embaraos e demoras atualmente causa ao andamento das
Execues.

De fato, da literalidade da lei poder-se-ia deduzir que o fundamento anteriormente


vigente para a possibilidade de manejo da exceo de pr-executividade no mais subsiste,
posto que o devedor agora poder manifestar sua defesa via embargos execuo, e,
tendo em vista que estes no mais dependem de prvia segurana do juzo, no haveria por
que alegar matrias em outro meio de defesa que no os embargos, sob pena de falta de
interesse processual ou inadequao da via eleita.
Todavia, grande parte da doutrina defende subsistir a exceo de pr-executividade
ante a reforma processual de 2006, de que so exemplos Humberto Theodoro Junior,
Araken de Assis, Theotonio Negro e Luiz Guilherme Marinoni. Este ltimo autor assim se
pronuncia:20
Tratando-se de questo que deveria ter sido examinada de ofcio, no se
pode aceitar que o descuido ou a omisso voluntria do juiz venham em
prejuzo de devedor, que somente teria a via dos embargos execuo para
19

20

Art. 739-A, 1, CPC: O juiz poder, a requerimento do embargante, atribuir efeito suspensivo aos embargos quando, sendo relevantes
seus fundamentos, o prosseguimento da execuo manifestamente possa causar ao executado grave dano de difcil ou incerta reparao, e
desde que a execuo j esteja garantida por penhora, depsito ou cauo suficientes.
op. cit., p. 444.

se defender de execuo manifestamente invivel. Deve-se permitir que o


devedor possa instar o juiz a averiguar a questo de ordem pblica, at para
que possa extinguir de pronto uma execuo que certamente seria
malsucedida. Da mesma forma, havendo excees substanciais indiretas
(v.g., pagamento, novao, compensao ou exceo de contrato no
cumprido), que podem ser imediatamente reconhecidas pelo magistrado porque sua prova direta, por via documental, dispensando dilao
probatria -, deve-se admitir que a sua alegao possa ser feita dentro do
processo de execuo. Poupa-se o devedor dos custos e da demora dos
embargos execuo, permitindo a resoluo imediata da execuo.

E complementa:
Esclarea-se que, atualmente, as matrias indicadas como apropriadas para
a exceo de pr-executividade podem ser alegadas em embargos
execuo. Como os embargos no dependem mais de prvia segurana do
juzo, nada impede que o executado apresente de imediato os embargos
execuo, alegando os temas que deduziria, internamente execuo, pela
via da exceo de pr-executividade. As vantagens da exceo de
pr-executividade sobre os embargos execuo so a tempestividade, a
informalidade e a economia de custos. Isso recomenda a sua admisso no
direito atual, ainda que a via dos embargos execuo no dependa mais da
prvia segurana do juzo pela penhora.

Na jurisprudncia existem alguns julgados tambm nesse sentido:


PROCESSUAL CIVIL. INEXISTNCIA DE VIOLAO DO ARTIGO 535 DO
CPC.REEXAME PROBATRIO.
1. No se verifica no presente feito a apontada contradio do acrdo
recorrido. certo que a jurisprudncia admite a exceo de
pr-executividade como meio processual para discusso de matria de
ordem pblica. Entretanto tambm pacfico que a exceo no comporta a
discusso de temas que demandem dilao probatria, reservada ao mbito
dos embargos de devedor. Essas concluses nada tm de contraditrias.
2. No se caracteriza omisso o aresto que afasta a exceo de
pr-executividade ao fundamento de que o contrato social no esclarece as
funes exercidas por scio. Ademais, a circunstncia no suficiente para
demonstrao da ilegitimidade passiva em sede de execuo fiscal.
3. Inexistncia de omisso, contradio e obscuridade em acrdo que
entende pela ausncia de substncia nos documentos acostados em
exceo de pr-executividade.
4. Embargos de declarao rejeitados.21
AGRAVO REGIMENTAL. AGRAVO DE INSTRUMENTO. ART. 544 DO CPC.
RECURSO ESPECIAL. ADMINISTRATIVO E TRIBUTRIO. HONORRIOS
ADVOCATCIOS.
AUSNCIA
DE
IMPUGNAO
ESPECFICA
AOS
FUNDAMENTOS DA DECISO AGRAVADA. INTELIGNCIA DA SMULA 182
DO STJ. EXECUO FISCAL. EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE.
ARGIO DE PRESCRIO. POSSIBILIDADE.
1. invivel a anlise do agravo regimental, cuja fundamentao no
impugna especificamente o fundamento da deciso agravada. Smula 182
do STJ.

21

STJ, EDRESP 866632, Rel. Min. Castro Moreira, j. 11.09.2007

2. A exceo de pr-executividade servil suscitao de questes que


devam ser conhecidas de ofcio pelo juiz, como as atinentes liquidez do
ttulo executivo, os pressupostos processuais e as condies da ao
executiva.
3. O espectro das matrias suscitveis atravs da exceo tem sido
ampliado por fora da exegese jurisprudencial mais recente, admitindo-se a
argio de prescrio e de ilegitimidade passiva do executado, desde que
no demande dilao probatria (exceo secundum eventus probationis).
4. A prescrio, por ser causa extintiva do direito exeqente, possvel sua
veiculao em exceo de pr-executividade.
5. Consectariamente, admissvel a veiculao de prescrio em exceo de
pr-executividade. Precedentes: REsp 577.613/RS, desta relatoria, DJ de
08/11/2004; REsp 537.617/PR, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, DJ de
08/03/2004 e REsp 388.000/RS, Rel. Min. Jos Delgado, DJ de 18/03/2002.
6. Agravo regimental desprovido.22
AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO
ESPECIAL. PROCESSUAL CIVIL. AUSNCIA DE VIOLAO DO ART. 535 DO
CPC. TRIBUTRIO. REDIRECIONAMENTO DA EXECUO FISCAL. EXCEO
DE PR-EXECUTIVIDADE. CABIMENTO. DESNECESSIDADE DE DILAO
PROBATRIA. ENTENDIMENTO NA CORTE DE ORIGEM DE QUE AS PROVAS
PR-CONSTITUDAS SO INSUFICIENTES. SMULA 7/STJ. RECURSO
INCAPAZ DE INFIRMAR OS FUNDAMENTOS DA DECISO AGRAVADA.
AGRAVO DESPROVIDO.
1. cabvel, em sede de execuo fiscal, exceo de pr-executividade nos
casos em que o reconhecimento da nulidade do ttulo puder ser verificado de
plano, bem assim quanto s questes de ordem pblica, como aquelas
pertinentes aos pressupostos processuais e s condies da ao, desde que
no seja necessria dilao probatria.
2. Na hiptese dos autos, o Tribunal de origem, analisando o contexto
ftico-probatrio, concluiu que as provas constantes dos autos no so
suficientes para se verificar a ilegitimidade da parte para figurar no plo
passivo da execuo fiscal. Assim, no cabe a esta Corte Superior, em
funo da Smula 7/STJ, avaliar se as provas pr-constitudas so
suficientes ou no para afastar a referida legitimidade.
3. Agravo regimental desprovido.23
PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO DE INSTRUMENTO.
ART. 544 DO CPC. REGULARIDADE DA REPRESENTAO DO PROCURADOR
MUNICIPAL. INSTRUMENTO PROCURATRIO. ART. 12, II, DO CPC.
DESNECESSIDADE. RECURSO ESPECIAL. EXECUO FISCAL. EXCEO DE
PR-EXECUTIVIDADE.
POSSIBILIDADE.
NO-INTERPOSIO
DE
EMBARGOS EXECUO. HONORRIOS. CABIMENTO. ART. 26 DA LEI
6.830/80. SMULA 153/STJ.
1. "O municpio representado em juzo pelo prefeito ou procurador
municipal, dispensada a exigncia do instrumento de procurao (art. 12,
II, do CPC)". (REsp 493.287/TO, Rel. Min. FRANCISCO FALCO, DJ
25.04.2005)
2. A suscitao da exceo de pr-executividade, dispensa penhora, posto
limitada s questes relativas aos pressupostos processuais; condies da
ao; vcios do ttulo e prescrio manifesta.
3. Ademais, assente na Corte que "as matrias passveis de serem
alegadas em exceo de pr-executividade no so somente as de ordem
pblica, mas tambm os fatos modificativos ou extintivos do direito do

22

STJ, AGA 863771, Rel. Min. Luiz Fux, j. 14.08.2007

23

STJ, AGA 837853, Rel. Min. Denise Arruda, j. 21.08.2007

exeqente, desde que comprovados de plano, sem necessidade de dilao


probatria." (REsp 745.962/SC, Rel. Min. CASTRO MEIRA, DJ 05.09.2005).
Assim, resta perfeitamente cabvel a veiculao, em sede de exceo de
pr-executividade, de pagamento do dbito, posto tratar-se de fato
extintivo do direito do exeqente.
4. A verba honorria devida pela Fazenda exeqente quando esta desiste
da execuo aps o oferecimento da exceo de pr-executividade, tendo
em vista o carter contencioso da mesma.
5. A ratio legis do art. 26 da Lei 6.830/80 pressupe que a prpria Fazenda,
sponte sua, propicie a extino da execuo, o que no se verifica quando
oferecida exceo de pr-executividade, situao em tudo por tudo
assemelhada ao acolhimento dos embargos.
6. Raciocnio isonmico que se amolda disposio de que so devidos
honorrios na execuo e nos embargos execuo ( 4., do art. 20 - 2
parte).
7. A novel legislao processual, reconhecendo as naturezas distintas da
execuo e dos embargos, estes como processo de cognio introduzido no
organismo do processo executivo, estabelece que so devidos honorrios
em execuo embargada ou no.
8. Deveras, reflete ntido, do contedo do artigo 26 da LEF, que a norma se
dirige hiptese de extino administrativa do crdito com reflexos no
processo, o que no se equipara ao caso em que a Fazenda, reconhecendo a
ilegalidade da dvida, desiste da execuo.
9. Foroso reconhecer o cabimento da condenao da Fazenda Pblica em
honorrios advocatcios na hiptese de desistncia da execuo fiscal aps a
citao e o oferecimento da exceo de pr-executividade, a qual, merc de
criar contenciosidade incidental na execuo, pode perfeitamente figurar
como causa imediata e geradora do ato de disponibilidade processual, sendo
irrelevante a falta de oferecimento de embargos execuo, porquanto
houve a contratao de advogado, que, inclusive, peticionou nos autos.
10. Inteligncia da Smula 153/STJ: "A desistncia da execuo fiscal, aps
o oferecimento dos embargos, no exime o exequente dos encargos da
sucumbncia".
11. Precedentes: REsp 673.174/RJ, Rel. Min. CASTRO MEIRA, DJ
23.05.2005; AgRg no Ag 584.995/RS, Rel. Min. FRANCIULLI NETTO, DJ
11.04.2005; AgRg no Ag 600.304/RS, Rel. Min. JOO OTVIO DE
NORONHA, DJ 14.02.2005.
24

12. Agravo Regimental desprovido.

4 MOTIVOS PARA A PERMANNCIA DA EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE NO


ORDENAMENTO JURDICO PTRIO
Comungamos do posicionamento que aceita a manuteno da exceo de
pr-executividade mesmo aps as reformas do CPC, pelos motivos a seguir elencados.
bem verdade que, com a recente reforma processual, os embargos passaram a
poder ser opostos independentemente de penhora. Contudo, a se esperar a oposio de
embargos para alegao de algum vcio ou nulidade, haver uma obstaculizao
desnecessria prestao jurisdicional, com desperdcio da mquina judiciria, o que vai
de encontro ao princpio constitucional inserto no art. 5, inciso LXXVIII, da Constituio
Federal: a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao
do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao.
24

STJ, AGRG no AG741593/PR, Rel. Min. Luiz Fux, j. 23.05.2006

Os embargos do devedor tambm no se prestam alegao de questes


prejudiciais, pois estas devem ser levantadas imediatamente pelo devedor, como so
exemplos o art. 267, 3 25 combinado com o art. 598 26 do CPC, tornando, pois, os
embargos incompatveis com o rito clere tendente extino da execuo.
Outrossim os embargos, como ao de conhecimento, tm o nus do recolhimento
prvio de custas processuais, o que se afigura nocivo ao devedor/embargante. Tal no
ocorre com a exceo de pr-executividade, pelo que no se pode constranger o devedor a
se valer de uma via processual menos favorvel.
Veja-se o caso dos processos de execuo de ttulo extrajudicial ajuizados
anteriormente vigncia da lei n 11.382/2006, quando j houve a citao do executado,
mas no a garantia do juzo mediante penhora. Tratando-se de norma processual, o
dispositivo legal alterado vige de imediato, incidindo j em relao aos atos seguintes, a
teor do art. 1.211 do CPC27. Assim ocorreu com a Lei n 11.382/2006, que entrou em vigor
em 20 de janeiro de 2006, data a partir da qual foi iniciado o prazo de 15 (quinze) dias para
oposio de embargos execuo nos processos em que j havia sido realizada a citao do
devedor. Tal situao ocasionou a perda de prazo para embargar em muitos processos, j
que, na sistemtica anterior, o executado era citado para pagar ou nomear bens penhora.
Poder-se-ia alegar que o art. 746 (com nova redao determinada pela Lei n
11.382/2006) possibilita o oferecimento de embargos adjudicao, alienao e
arrematao com base em nulidade da execuo ou em causa extintiva da obrigao, pelo
que no seria necessria a utilizao da exceo de pr-executividade. Contudo, tais
embargos somente so viveis para alegao de nulidade da execuo ou de causa
extintiva da obrigao supervenientes penhora. Da se infere que dito meio de
impugnao no configura segunda chance para o devedor em caso de no oposio dos
embargos execuo tempestivamente, j que ambos atuam em relao a questes
surgidas em momentos diversos. Portanto, mostra-se de grande importncia a exceo de
pr-executividade, justamente para cobrir esse intervalo de tempo entre a oportunidade de
ajuizamento das duas espcies de embargos. Mesmo que o devedor perca o prazo para a
oposio dos embargos execuo, ainda assim determinadas matrias podero ser
alegadas por meio de exceo de pr-executividade, posto conhecveis de ofcio pelo
magistrado e por no se sujeitarem precluso, tais como as condies da ao e os
pressupostos processuais. Nesse sentido, apropriadas as palavras de Eduardo Talamini28
quando diz que as alteraes trazidas pela Lei n 11.382/2006 no CPC tendem a aumentar
a quantidade de objees opostas aps o prazo para os embargos execuo,
argumentado que a penhora original e as penhoras de reforo ou de substituio podero
ser determinadas aps findo o prazo de oposio dos embargos execuo e, j que no
existe mais vinculao entre a penhora e os embargos, caso fosse preciso impugnar defeito
na penhora no seria razovel que o executado aguardasse a efetiva penhora de seus bens
para s ento intentar embargos arrematao, adjudicao ou alienao alegando tal
defeito. Da a utilidade da exceo de pr-executividade.
Ademais os embargos execuo no acarretam, em regra, a suspenso da
execuo, pois tal efeito s se verificar se houver requerimento do devedor e uma vez
cumpridos os requisitos legais, como quando existe provvel ocorrncia de dano de difcil
reparao, no se olvidando da necessria garantia do juzo. Isso para que o executado
25 Art. 267, 3. O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito, da
matria constante nos ns. IV, V e VI; todavia, o ru que a no alegar na primeira oportunidade em que lhe caiba falar nos autos,
responder pelas custas de retardamento)
26 Art. 598. Aplicam-se subsidiariamente execuo as disposies que regem o processo de conhecimento.
27

Art. 1.211. Este Cdigo reger o processo civil em todo o territrio brasileiro. Ao entrar em vigor, suas disposies aplicar-se-o desde
logo aos processos pendentes.

28

TALAMINI, Eduardo. A objeo na execuo (exceo de pr-executividade) e a lei 11.382/2006. Disponvel em:
<http://www.migalhas.com.br/ mostra_noticia_articuladas.aspx?cod=25880>. Acesso em: 30.01.2007. Material da 4 aula da Disciplina
Teoria Geral do Processo e Recentes Inovaes Legislativas: grandes transformaes, ministrada no Curso de Especializao
Telepresencial e Virtual em Direito Processual: grandes transformaes UNAMA UVB REDE LFG.

evite uma provvel penhora de seus bens aps o prazo legal de resposta do credor aos
embargos. Flvio Luiz Yarshell29 disserta sobre o tema:
Mais ainda: a rigor, nem mesmo a interposio e o recebimento dos
embargos do devedor, por si s, so capazes de garantir que a constrio
no se consume. que, nos termos expressos do art. 739-A, referido
remdio no tem mais efeito suspensivo ope legis. Pior: nem mesmo a
concesso de efeito suspensivo apta, em tese e a teor do 6 desse
mesmo artigo, a impedir a efetivao do ato de penhora. Dir-se-ia ento
que, hoje, se nem os embargos do devedor podem impedir a penhora, ento
no haveria mais como obter esse resultado atravs de um outro remdio
sem nome nem figura de juzo, como a tal exceo. Contudo, antes os
embargos j no eram aptos a impedir a constrio justamente porque
essa era a condio de seu recebimento e nem por isso se descartava o
cabimento da exceo; pelo contrrio. Hoje, de forma anloga ao que era, a
circunstncia de os embargos tambm no impedirem, em tese, a
consumao da penhora (ou de outra forma de invaso patrimonial), no
parece ser argumento suficiente para excluir a defesa do executado na
prpria execuo. Segundo elementos a serem examinados em cada caso
concreto, a relevncia dos fundamentos deduzidos pelo executado via
exceo ou mesmo embargos poder sim impedir que a constrio se
consume e que, portanto, a invaso patrimonial seja suspensa. O bice
contido no referido 6 do art. 739-A no pode ser entendido de forma
absoluta ou isolada. No interessa ao Estado consumar atos de invaso da
esfera patrimonial quando haja relevantes argumentos indicativos de que
essa prtica injusta e ilegal. Portanto, a depender dos elementos que
sejam trazidos ao magistrado, assim como de ofcio poderia ter barrado a
execuo, poder obst-la, ainda que provisoriamente, se vislumbrar que
ela no se afigura cabvel.

Uma possvel indagao seria quanto possibilidade ou no de utilizar-se a exceo


de pr-executividade durante o prazo para oposio de embargos execuo justamente
pelo fato de que j no mais exigida a garantia do juzo. Foi visto acima que os embargos,
para serem recebidos, dependem do pagamento de custas, sendo que seu processamento
mais demorado e complexo, o que demonstra sua maior onerosidade para o devedor do
que a apresentao de simples objeo. Tendo em vista que, na maior parte dos casos, a
exceo de pr-executividade fulmina execues visivelmente incabveis e injustas, esta
deve ser admitida mesmo dentro do prazo dos embargos, por configurar meio de defesa
menos oneroso para o executado.

5 CONCLUSO
As recentes alteraes ocorridas no Cdigo de Processo Civil foram importantes para
fechar o ciclo de reformas iniciadas em 1992 e cujo objetivo primordial era agilizar o
desenrolar do processo e dar cumprimento aos princpios do acesso justia e da
efetividade da prestao jurisdicional.
Toda reforma legislativa, porm, ainda que pontual, finda por repercutir em diversos
aspectos do ordenamento jurdico, por se tratar este de um sistema coordenado e uno. Foi
o que aconteceu com o instituto da exceo de pr-executividade quando do advento, em
especial, das Leis n 11.232/2005 e n 11.382/2006.
Como visto, surgiram dvidas a respeito da permanncia de dito instituto como meio
de defesa do devedor diante das novas regras pertinentes ao cumprimento de sentena e
execuo de ttulos extrajudiciais. A prpria exposio de motivos da Lei n 11.382/2006
insinuou que no haveria mais interesse jurdico que respaldasse a utilizao de tal via
processual.
29

YARSHELL, Flvio Luiz. A Lei 11.382/6 e a sobrevivncia da chamada exceo de pr-executividade. Carta Forense, edio
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Contudo, foram colacionados vrios entendimentos doutrinrios e jurisprudenciais no


sentido de que a exceo de pr-executividade ainda continua vlida como mecanismo de
defesa do executado, muito embora persistam divergncias quanto abrangncia das
matrias impugnveis pela exceo em comento e o momento processual em que passvel
de alegao.
No poderia ser diferente. A exceo de pr-executividade importante instrumento
de afirmao de matrias que no precluem, conhecveis de ofcio pelo juiz e demonstrveis
de plano, e configura, em sntese, forma menos onerosa de defesa do devedor diante de
execuo nitidamente infundada e injusta.
Por mais que se entenda, consoante alguns autores, que o seu mbito de aplicao
restou diminudo com as modificaes legislativas analisadas, o certo que sempre haver
possibilidade de se lanar mo da exceo de pr-executividade, j que, por exemplo,
matrias de ordem pblica no se sujeitam a precluso, podendo ser levantadas em
qualquer fase do processo e em qualquer grau de jurisdio.
Enfim, ponderando tudo quanto exposto, conclui-se que a exceo de
pr-executividade permanece no ordenamento jurdico brasileiro como relevante meio de
defesa do devedor em processo de execuo e em fase de cumprimento de sentena que
condena ao pagamento de quantia certa, aps as reformulaes ocorridas no Cdigo de
Processo Civil pelas Leis n 11.232/2005 e 11.382/2006.

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