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DIREITO INTERNACIONAL JOO PAULO LORDELO

TEORIA GERAL DO DIREITO INTERNACIONAL PBLICO


Sumrio:
1. As relaes internacionais observadas sob o prisma jurdico
1.1 Sociedade internacional x comunidade internacional
1.2 Globalizao e sistema normativo internacional
2. Conceito de direito internacional pblico (DIP)
3. Objeto do DIP
4. Fundamento do DIP
5. Ordenamento jurdico internacional
5.1 Caractersticas do DIP
5.2 A cooperao internacional entre Estados
5.3 Jurisdio internacional
5.4 A sano no DIP
6. Direito internacional pblico e direito internacional privado
7. Direito internacional pblico e direito interno
7.1 Dualismo
7.2 Monismo
7.3 Outras possibilidades: a primazia da norma mais favorvel

Fonte: Direito Internacional Pblico e Privado Incluindo Direitos Humanos e Comunitrio Ed.
Juspodivm.
1. As relaes internacionais observadas sob o prisma jurdico
As relaes internacionais so caracterizadas pela complexidade, abrangendo, hoje em
dia, um rol variado de atores. Na doutrina tradicional, o relacionamento internacional envolvia
apenas os Estados, mas isso ele tambm envolve as organizaes internacionais, organizaes nogovernamentais (ONGs), empresas, os indivduos, dentre outros.
Com efeito, o DIP o ramo da cincia jurdica que visa justamente a regular as relaes
internacionais com vistas a permitir a convivncia entre os membros da sociedade internacional e a
realizar certos interesses e valores aos quais se confere importncia em determinado momento
histrico.
1.1 Sociedade internacional x comunidade internacional
comum empregar indiscriminadamente os termos comunidade internacional e
sociedade internacional. Todavia, a doutrina identifica diferenas entre as duas noes.
i.

A COMUNIDADE fundamenta-se em vnculos espontneos, de carter subjetivo,


envolvendo identidade e laes culturais, emocionais, histricos, sociais, religiosos,
familiares etc. Caracteriza-se tambm pela ausncia de dominao, pela
cumplicidade e pela identificao entre seus membros, cuja convivncia
harmnica.
Segundo entendimento doutrinrio que prevalece, ainda no h uma comunidade
internacional, visto que o que une os Estados so os seus interesses, inexistindo
laes espontneos. H, contudo, quem defenda a existncia de uma comunidade
internacional, luz de problemas globais, que se referem a todos os seres humanos,
como a segurana alimentar, o meio-ambiente, desastres naturais etc.

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ii.

A SOCIEDADE, por outro lado, apoia-se na vontade dos seus integrantes, que
decidiram se associar para atingir determinados objetivos. Aqui, a vontade exerce
papel decisivo, promovendo a aproximao.
Eis o seu conceito: um conjunto de vnculos entre pessoas e entidades
interdependente entre si, que coexistem por diversos motivos e que estabelecem
relaes que reclamam a devida disciplina.
So caractersticas da sociedade internacional:
a) UNIVERSALIDADE A sociedade internacional universal, pois abrange o
mundo inteiro. Mesmo um Estado isolacionista deve se relacional com o
Estado com o qual tem fronteira.
b) HETEROGENEIDADE
c) INTERESTATAL (?) Para parte da doutrina, a sociedade internacional
composta meramente por Estados. Cuida-se de entendimento clssico,
vinculado Paz de Vestflia, celebrada no sculo XVII, quando o ente estatal
se estabeleceu como detentor do monoplio da administrao da dinmica
das relaes internacionais da sociedade que governava. PORTELA discorda
desse entendimento, superado desde que as organizaes internacionais se
firmaram como sujeitos de direitos (sculo XX), havendo ainda crescente
participao das empresas, ONGs e indivduos nas relaes internacionais.
d) DESCENTRALIZAO No h um poder central.
e) COORDENAO
f) CARTER PARITRIO Igualdade jurdica entre seus membros.
g) DESIGUALDADE DE FATO.

Comunidade internacional

Sociedade internacional

Aproximao e vnculos espontneos.

Aproximao e vnculos intencionais.

Aproximao por laos culturais, religiosos, Aproximao pela vontade.


lingusticos etc.
Identidade comum.

Objetivos comuns.

Ausncia de dominao.

Possibilidade de dominao.

Cumplicidade entre os membros.

Interesse.

1.2 Globalizao e sistema normativo internacional


Cuida-se de expresso cujo conceito impreciso e indiscriminado.
Para PORTELA, a globalizao consiste um processo de progressivo aprofundamento da
integrao entre as vrias partes do mundo, especialmente nos campos poltico, econmico, social
e cultural, com vistas a formar um espao internacional comum, dentro do qual bens, servios e
pessoas circulem de maneira mais desimpedida possvel.
Cuida-se de fenmeno recorrente na histrica da humanidade. Contudo, na acepo mais
comum na contemporaneidade, refere-se ao forte incremento no rito da integrao da economia
mundial nos ltimos anos.
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Confiram-se suas caractersticas principais:


a) Aumento nos fluxos do comrcio internacional e de investimento estrangeiro
direto;
b) Acirramento da concorrncia no mercado internacional;
c) Maior interdependncia entre os pases;
d) Expanso dos blocos regionais;
e) Redefinio do papel do Estado e de noes como a soberania estatal.
2. Conceito de direito internacional pblico (DIP)
Conforme leciona Alberto do Amaral Jnior, o DIP o ramo do direito que tem sido
tradicionalmente entendido como o conjunto das regras escritas e no-escritas que regula o
comportamento dos Estados. Trata-se de concepo que remonta Paz de Vestflia, com nfase nos
estados.
Melhor parece ser o entendimento de Celso de Albuquerque Mello, para quem o DIP o
conjunto de normas que regula as relaes dos atores que compem a sociedade internacional.
Tais pessoas internacionais so os Estados, organizaes internacionais, o indivduo, empresas,
organizaes no-governamentais (ONGs) etc.
O termo direito internacional foi empregado pela primeira vez em 1780, por Jeremy
Bentham, em sua obra An introduction to the principles of moral and legislation. O DIP tambm
chamado de Direito das Gentes, Direito Internacional e jus inter gentes.
3. Objeto do DIP
Tradicionalmente, o objeto do DIP se restringia a limitar as competncias de Estados e
organizaes internacionais, conferindo-lhes direitos e impondo-lhes obrigaes, com vistas a reduzir
a anarquia na sociedade internacional.
Na atualidade, porm, o objeto do DIP vem-se ampliando, passando a incluir tambm a
regulao da cooperao internacional, pautando o modo pelo qual os Estados, as organizaes
internacionais e outros atores devero proceder para atingir objetivos comuns, normalmente
ligados a problemas globais, como a proteo do meio ambiente, o a interesses regionais, a
exemplo da integrao regional.
Em sntese, eis os objetivos do DIP:
i.

Reduzir a anarquia na sociedade internacional e delimitar as competncias de seus


membros;

ii.

Regular a cooperao internacional;

iii.

Conferir tutela adicional a bens jurdicos aos quais a sociedade internacional


decidiu atribuir importncia;

iv.

Satisfazer interesses comuns dos Estados.

4. Fundamento do DIP
O estudo do fundamento do DIP visa a determinar o motivo pelo qual as normas
internacionais so obrigatrias. Vejamos as correntes que tratam do assunto.
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Voluntarismo (corrente positivista)

Objetivismo

Carter SUBJETIVISTA, cujo elemento central a


vontade dos sujeitos do DIP. Os Estados e as
organizaes internacionais devem observar as
normas do DIP porque expressaram livremente
sua concordncia em faz-lo.

Sustenta que a obrigatoriedade do DIP decorre


da existncia de princpios, valores ou regras
mais relevantes. Tais normas surgiriam da
prpria dinmica da sociedade internacional,
independentemente da vontade dos sujeitos,
colocando-se acima da vontade dos Estados.

Vertentes:

Vertentes:

i.

AUTOLIMITACAO DA VONTADE (GEORG


JELLINEK): o Estado, por sua prpria
vontade, submete-se s normas do DIP e
limita sua soberania;

i.

JUSNATURALISMO:
as
normas
internacionais impem-se naturalmente,
por terem fundamento na prpria
natureza humana;

ii.

VONTADE COLETIVA (HEINRICH TRIEPEL): o


DIP nasce no da vontade de um ente
estatal, mas da conjugao das vontades
unnimes de vrios Estados, formando
uma s vontade coletiva;

ii.

TEORIAS SOCIOLGICAS: as normas


internacionais tm origem em um fato
social que se impe aos indivduos;

iii.

TEORIA DA NORMA-BASE DE KELSEN: o


fundamento do DIP a norma hipottica
fundamental, da qual decorrem todas as
demais, inclusive as de direito interno.

iv.

DIREITOS FUNDAMENTAIS: o DIP


fundamenta-se no fato de os Estados
possurem direitos que lhe so inerentes e
que so oponveis em relao a terceiros.

iii.

iv.

CONSENTIMENTO DAS NAES (HALL E


OPPENHEIM): o fundamento do DIP a
vontade da maioria dos Estados de um
grupo, exercida de maneira livre, mas sem
exigncia da unanimidade;
DELEGAO DO DIREITO INTERNO (OU
DIREITO ESTATAL INTERNO 0 MAX
WENZEL): o fundamento do DIP
encontrado no ordenamento nacional.

Crtica: condiciona toda a regulamentao Crtica: minimiza o papel da vontade.


internacional mera vontade dos Estados,
normalmente
vinculada
a
inmeros
condicionamentos.
Um posicionamento divergente o de Dionsio Anzilotti, que fundamenta o DIP na regra
pacta sunt servanda. Para ele, o DIP obrigatrio por conter normas importantes para o
desenvolvimento da sociedade internacional, mas que ainda dependem da vontade do Estado para
existir.
Para PORTELA, o fundamento do DIP efetivamente inclui elementos voluntaristas e
objetivistas.
Se ligue: o exerccio da vontade estatal no pode violar o jus cogens, conjunto de
preceitos entendidos como imperativos e que, por sua importncia, limitam essa vontade, nos
termos da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados, de 1969 (art. 53).
5. Ordenamento jurdico internacional

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H teorias que negam a existncia do um Direito Internacional. Para tais autores, as


normas de direito internacional tm natureza meramente moral e de pura cortesia, no se podendo
falar em uma sociedade mundial organizada. Esse entendimento no prevalece.
Com efeito, existe um ordenamento internacional, formado por um conjunto de preceitos
voltados a regular as condutas dos membros da sociedade internacional e o tratamento de temas de
interesse global.
5.1 Caractersticas do DIP
O DIP marcado pela dicotomia entre relativizao da soberania e a manuteno da
importncia.
Cuida-se de uma nova concepo de poder soberano, no mais entendido como
absoluto, mas sim sujeito a limites jurdicos. O DIP um direito de coordenao, em oposio ao
direito interno, que de subordinao.
Como no h um poder central responsvel por essa tarefa, a construo do
ordenamento jurdico fruto de um esforo de articulao entre Estados e organizaes
internacionais, que celebram as normas internacionais.
Para parte da doutrina, no existiria hierarquia entre as normas do DIP. Assim, um
tratado entre dois entes no necessariamente teria de se conformar s normas de outros tratados
firmados entre esses mesmos Estados. Todavia, tal caracterstica no cobre todas as situaes que
ocorram na sociedade internacional. Com efeito, um tratado no pode estar em conflito com as
normas do jus cogens. As normas de direito internacional global devem ser respeitadas. Alm disso,
importante estar atento aos princpios do ordenamento jurdico internacional.
Outras caracterstica do DIP a fragmentao e heterogeneidade das normas. Vejamos a
sntese das caractersticas do DIP:
i.

Dicotomia entre a relativizao da soberania nacional e a manuteno da sua


importncia;

ii.

Direito de coordenao;

iii.

Ausncia de poder central;

iv.

Descentralizao normativa;

v.

Obrigatoriedade;

vi.

Possibilidade de sanes;

vii.

Inexistncia de hierarquia;

viii.

Fragmentao;

ix.

Existncia de mecanismos de jurisdio.

5.2 A cooperao internacional entre Estados


Uma das mais evidentes vertentes do DIP a regulamentao da cooperao
internacional. No se trata de um meio apenas para combater problemas, mas tambm um
instrumento adicional, pelo qual os Estados podem promover seu desenvolvimento econmico e
social. Ex.: mecanismos de integrao regional.

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Alm disso, a cooperao internacional permite regular a administrao de reas que no


pertencem a nenhum Estado e que so do interesse de toda a humanidade, como o alto mar e o
espao extra-atmosfrico.
O objetivo aqui no apenas manter a ordem, mas tambm um meio para que os Estados
alcancem seus objetivos.
5.3 Jurisdio internacional
Os entes que exercem a jurisdio internacional so normalmente criados por tratados,
que definem suas competncias e o modo de funcionamento. Podem ser judiciais, arbitrais ou
administrativos, como as comisses encarregadas de monitorar o cumprimento detratados.
Pode haver rgos com amplo escopo de ao, como a Corte Internacional de Justia
(CIJ), competente para conhecer de qualquer lide relativa ao Direito Internacional, e entes
especializadas, como as cortes de direitos humanos. Alm disso, a jurisdio pode abranger o mundo
inteiro, como o Tribunal Penal Internacional (TPI), ou apenas o mbito regional, como o Tribunal
Permanente de Reviso do Mercosul.
Em princpio, os mecanismos de jurisdio internacional vinculam apenas os Estados que
celebraram os tratados ou que aceitem se submeter s suas competncias.
Alm disso, em regra, as cortes internacionais no tm o poder de automaticamente
examinar casos envolvendo um Estado, ainda que este seja parte do tratado. o caso da CIJ, que s
pode apreciar processo envolvendo um ente estatal se este aceitar os poderes desse rgo para
julg-lo em um caso especfico, ou se o Estado tiver emitido prvia declarao de aceitao.
Por fim, a maioria dos rgos internacionais ainda no permite que os sujeitos que no
sejam Estados ou organizaes internacionais participem de seus procedimentos. H excees,
como a Corte Europia de Direitos Humanos, que permite que um indivduo processo um Estado
europeu, ou o TPI, que julga pessoas naturais acusadas de crime contra a humanidade.
A Comisso Interamericana de Direitos Humanos tambm pode receber reclamaes
diretas de indivduos.
5.4 A sano no DIP
O DIP tambm inclui a possibilidade de aplicar sanes, embora, na prtica, haja
dificuldades. Tais dificuldades derivam da ausncia de rgos centrais encarregados da tarefa.
6. Direito internacional pblico e direito internacional privado
Direito internacional pblico

Direito internacional privado


No ramo do direito internacional pblico.

Abrange as relaes interestatais e os conflitos Regula conflito de leis no espao, cuidando de


entre soberanias. Em sntese: regula a sociedade estabelecer critrios para determinar qual a
internacional.
norma aplicvel a relaes privadas com
conexo internacional.
As suas normas so estabelecidas pelos Estados e As suas normas podem se originar de fontes de
organismos internacionais, por meio de fontes do direito internacional pblico, como os tratados,
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DIP (primordialmente tratados internacionais)

mas geralmente so preceitos de direito interno.

As suas normas so aplicveis diretamente s Suas normas so meramente indicativas,


relaes internacionais e internas cabveis, apontando qual a norma, nacional ou
vinculando condutas.
estrangeira, que incide em caso de conflito de
leis no espao.
O controle de legalidade atribudo ao judicirio
de cada pas.
Ateno: determinadas situaes podem ser reguladas pelas duas matrias, como as
operaes comerciais. Ex.: operao de exportao (podem incidir normas anti-subsdios do DIP e
preceitos relativos a qual norma nacional tutelaria tais conflitos).
7. Direito internacional pblico e direito interno
Em muitos casos, como no Brasil, as normas internacionais so incorporadas ordem
jurdica interna, facilitando sua aplicao nos territrios dos entes estatais. Entretanto, possvel que
ocorram conflitos entre os preceitos de Direito Internacional e de Direito interno, suscitando a
necessidade de definir qual norma deveria prevalecer. A questo polmica e passa pela anlise de
duas teorias.
7.1 Dualismo
A teoria dualista parte da premissa de que o DIP e o Direito interno so dois
ordenamentos jurdicos distintos e totalmente independentes. Assim, suas normas no entram em
conflito.
Para o dualismo, o direito internacional dirige a convivncia entre os Estados, enquanto o
Direito interno disciplina as relaes entre os indivduos e entre estes e o ente estatal. Com isso, os
tratados seriam apenas compromissos assumidos na esfera externa, sem efeitos no interior dos
Estados.
Alm disso, a eficcia das normas internacionais no depende da compatibilidade com a
norma interna.
O dualismo vincula-se tambm TEORIA DA INCORPORAO ou da transformao de
mediatizao, formulada por Paul Laband, pela qual um tratado poder regular relaes dentre do
territrio de um Estado apenas se for incorporado ao ordenamento interno, por meio de um
procedimento que o transforme em norma nacional. Assim, no h a aplicao imediata do
tratado.
Fala-se, ainda, na chamada teoria do DUALISMO MODERADO, pelo qual no necessrio
que o contedo das normas internacionais seja inserido em um projeto de lei interna, bastando
apenas a incorporao dos tratados ao ordenamento por meio de procedimento especfico,
distinto do processo legislativo comum.
Aparentemente, o Brasil herdou caractersticas do dualismo moderado, j que o tratado
somente se incorpora ao ordenamento interno mediante decreto presidencial (ratificao).
7.2 Monismo
A teoria monista defende que existe apenas uma ordem jurdica. Logo, as normas
internacionais podem ter eficcia condicionada harmonia do seu teor com o direito interno, e a
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aplicao das normas nacionais pode exigir que estas no contrariem os preceitos de Direitos das
Gentes.
Para definir qual norma dever prevalecer, em caso de conflito, h duas vertentes:

Monismo com PRIMAZIA DO DIREITO INTERNACIONAL (Kelsen) Entende que o


ordenamento jurdico uno e o DIP hierarquicamente superior. tambm
chamado de monismo radical. Essa teoria a teoria adotada pelo DIP, conforme
art. 27 da Conveno de Viena sobre Direito dos Tratados de 1969, conforme
entendimento da Corte Internacional de Justia (CIJ) que remota ao ano de 1930:
Artigo 27.-Direito interno e observncia dos tratados
Uma Parte no pode invocar as disposies do seu direito interno para justificar o
incumprimento de um tratado. Esta norma no prejudica o disposto no artigo 46.

Monismo com PRIMAZIA DO DIREITO INTERNO (OU NACIONALISTA)


Fundamenta-se no valor superior da soberania estatal.

No Brasil, vislumbram-se aspectos do dualismo e do monismo, de modo que, para


PORTELA, no possvel afirmar que o Brasil adota uma corrente especfica, recorrendo a
elementos de ambas as teorias.

7.3 Outras possibilidades: a primazia da norma mais favorvel


No mbito do Direito Internacional dos Direitos Humanos, prevalece o princpio da
primazia da norma mais favorvel vtima/ao indivduo, pelo qual, em conflito entre normas
internacionais e internas, deve prevalecer aquela que melhor promova a dignidade humana.
Dualismo

Monismo

Duas ordens jurdicas distintas e independentes.

Uma s ordem jurdica.

Impossibilidade de conflito.

Possibilidade de conflito.

Necessidade de incorporao.
i.

ii.

Dualismo RADICAL O contedo dos


tratados deve ser incorporado ao
ordenamento interno por lei interna;
Dualismo MODERADO A incorporao
exige mera ratificao, com prvia
aprovao do parlamento.

i.

Monismo NACIONALISTA Prevalece a


norma interna;

ii.

Monismo INTERNACIONAL Prevalece a


norma do DIP. prevista na Conveno de
Viena de 1969.
a) MONISMO
INTERNACIONALISTA
RADICAL: o tratado prevalece inclusive
sobre a Constituio. A norma interna
contrria considerada invlida;
b) MONISTMO
INTERNACIONALISTA
MODERADO: o tratado prevalece, com
mitigaes, sendo possvel eventual
aplicao do direito interno, sem
invalidade.