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1.- INTRODUCCIN
2. LAS RELACIONES ENTRE EL DERECHO INTERNACIONAL Y LOS DERECHOS INTERNOS
2.1.- El Dualismo
2.2.- El Monismo
2.3.- Las Doctrinas coordinadoras
3.- RECEPCIN Y JERARQUA DEL DERECHO INTERNACIONAL
4.- LA APLICACIN DEL DIP EN ESPAA
4.1.- Derecho Constitucional comparado
4.2.- Derecho espaol
5.- CONCLUSIN
SEPTIEMBRE 2010
1.- INTRODUCCIN
TEMA 5. GRUPO I
RELACIN ENTRE EL DIP Y LOS DERECHOS INTERNOS.
La importancia de las relaciones entre el Derecho Internacional (DI) y los Derechos internos
de los Estados radica en el hecho de que la eficacia real del primero depende, en gran medida, de
la fidelidad con que los Derechos nacionales se conformen a las normas internacionales y les den
efecto. Si tenemos en cuenta que en la actual SI los Estados son los destinatarios por excelencia
de las normas de DI y que stos actan por medio de sus rganos, sujetos al Derecho interno del
Estado, concluimos que resulta esencial que el Derecho nacional facilite el cumplimiento del DI.
Asimismo, es preciso recordar que el DI carece de rganos propios para el cumplimiento
adecuado de sus funciones. Y esta insuficiencia se remedia por un desdoblamiento de las
funciones de los rganos del Estado, que no slo cumplen funciones internas, sino tambin
internacionales. Ello explica el papel relevante del Estado en la formacin de las reglas
internacionales (costumbre y tratados).
En la actualidad, el DI no cumple nicamente la funcin clsica de regular las relaciones
entre Estados y distribuir las competencias entre ellos, sino que tiende adems al desarrollo de los
pueblos e individuos, lo cual exige una cooperacin en muchas materias que antes asuman
exclusivamente los Estados.
Este reforzamiento institucional al que asistimos supone que aquellas relaciones se
contemplan bajo una ptica nueva, y algunas organizaciones internacionales como las
Comunidades Europeas pueden adoptar ya decisiones que surten efectos directos en los Derechos
internos. Al versar progresivamente el DI sobre materias reguladas tradicionalmente en los
Derecho internos, las posibilidades de conflicto son hoy mayores que en el pasado y el DI
necesita ms que nunca apoyarse en los Derechos nacionales.
2. LAS RELACIONES
ENTRE EL
DERECHO INTERNACIONAL
Y LOS
DERECHOS
INTERNOS
Desde que en el ao 1899 publicara Triepel su conocida obra Vlkerrecht und Landesrecht
(Derecho Internacional y Derecho interno), ha existido un debate doctrinal sobre el carcter
fundamental de las relaciones entre ambos ordenamientos. Las teoras formuladas han sido
variadas. Nosotros vamos a exponer las de mayor importancia y con ms reflejo en los Derechos
constitucionales internos. Hablaremos del dualismo y del monismo., y haremos alusin a las
doctrinas llamadas coordinadoras.
2.1.- El Dualismo
El dualismo, en la concepcin de Triepel, arranca de dos premisas. La primera es que el DI y
el Derecho interno tienen distintas fuentes. La segunda es que regulan relaciones diversas en
cuanto que el primero rige las que tienen lugar entre Estados y el segundo las que entre individuos
o entre el Estado y sus sbditos. La conclusin es que las normas internacionales son irrelevantes
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RELACIN ENTRE EL DIP Y LOS DERECHOS INTERNOS.
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tribunales nacionales, la respuesta que dio fue la siguiente: El acuerdo internacional no puede
crear derechos y obligaciones para particulares. Pero no se puede discutir que en la intencin de
las partes el objeto mismo de un acuerdo internacional pueda ser la adopcin por las partes de
reglas determinadas que creen derechos y obligaciones para individuos y susceptibles de ser
aplicados por los tribunales nacionales.
Varias veces las jurisdicciones internacionales han establecido la responsabilidad
internacional de un Estado por actos ejecutados conforme a sus Derechos internos, lo que,
definitiva, supone proclamar la superioridad del DI. No obstante, ello no quiere decir que las
normas internas contrarias al DI y las decisiones judiciales que en ellas se basen incurran en vicio
de nulidad automtico. Son eficaces aunque engendren responsabilidad internacional.
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sistema es seguido por casi la totalidad de los Estados, cuyos tribunales aplican, sin necesidad de
acto especial de recepcin el DI Consuetudinario. Respecto a la cuestin de la jerarqua de la
costumbre internacional en el interior de los ordenamientos jurdicos internos, hay constituciones
que la equiparan a la ley (las de Austria y Portugal), con la consecuencia de que puede ser
derogada por una ley posterior en aplicacin del principio lex posterior derogat priori, mientras
que otras constituciones (la italiana, la griega) dan a las normas consuetudinarias un rango
superior a la ley interna (ninguna de estas leyes puede derogar a la costumbre internacional).
El tercer grupo es el representado por el art. 25 de la Constitucin de la Repblica Federal
de Alemania de 1949; disposicin que incorpora como Derecho federal todo el DIG, hacindolo
prevalecer sobre las leyes y asignndole el efecto de producir inmediatamente derechos y deberes
para habitantes del territorio. Y en cuanto Derecho federal, queda sometido al control del tribunal
constitucional, que puede verificar as la conformidad del Derecho interno al DI. Por tanto, como
ha dicho Paul de Vischer, al mecanismo de sanciones suministrado por el propio Derecho
Internacional (...) se aade (...) un mecanismo de sanciones internas...
En cuanto al cuarto grupo, sus clusulas enuncian formalmente y de manera
individualizada ciertas reglas de DIG, como la prohibicin de la guerra o la obligatoriedad de
resolver pacficamente las controversias internacionales. Por ejemplo, la Constitucin de la Unin
Sovitica de 1977 se las relaciones de la Unin Sovitica con otros Estados se deban basar en los
siguientes principios: renuncia mutua al uso o amenaza de la fuerza; la solucin pacfica de las
controversias; no intervencin en los asuntos internos. Tambin la Constitucin portuguesa de
1976 menciona una serie de principios de DI por los que se regir Portugal en las relaciones
internacionales.
4.1.2.- Derecho Convencional
En cuanto al Derecho convencional, en la mayora de los Estados, el Derecho constitucional
no establece la adopcin automtica del tratado, sino que su integracin en el Derecho interno se
verifica mediante un acto especial de recepcin (lo que obedece a las exigencias de la separacin
de poderes, entre el poder ejecutivo y el judicial). Este acto de recepcin puede ser, bien la mera
publicacin del tratado sistema francs-, bien la orden de ejecucin sistema italiano-, que en
los distintos Estados puede adoptar la forma de ley, decreto u orden, bien entendido que tal acto
de recepcin es independiente de la manifestacin de voluntad del Estado en obligarse
internacionalmente por el tratado. Ambos sistemas son dualistas porque en los dos es menester la
recepcin del tratado en el Derecho interno. Ahora bien, la simple publicacin supone un
dualismo templado, la orden de ejecucin implica un dualismo ms fuerte.
Problema particular es el de la jerarqua, dentro del Derecho interno, del tratado respecto de
la ley. Las tendencias son varias. As la Constitucin francesa de 1958 concede a los tratados
publicados una autoridad superior a la que tienen las leyes (aunque con reserva de la aplicacin
por la otra parte). La Constitucin del Principado de Andorra seala expresamente que los
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tratados y acuerdos internacionales no pueden ser modificados o derogados por las leyes. La
Constitucin holandesa va ms lejos, pues reconoce que un tratado, aprobado por el Parlamento
por mayora de dos tercios, puede incluso derogar disposiciones constitucionales, estableciendo
en todo caso que los tratados publicados prevalecen sobre las leyes anteriores y posteriores. Y la
Ley Fundamental de la Repblica Federal de Alemania proclama la superioridad de los tratados
sobre las leyes, instituyendo, adems, un control jurisdiccional. En los sistemas en los que se
introduce el tratado por va de ley, tratados y leyes internas tienen la misma jerarqua normativa,
pudiendo una ley posterior derogar un tratado posterior, aunque en el plano del DI esta
derogacin desencadenara la responsabilidad internacional del Estado.
Supone la aplicacin provisional de los tratados su introduccin en los Derechos internos?
Ciertos sectores de opinin se han manifestado en sentido negativo. Sin embargo, el estudio
realizado por Picone conducira la opinin contraria: los tratados aplicados provisionalmente s se
reciben en los ordenamientos internos. Adems, como ha explicado Andrs Senz de Santa Mara,
la aplicacin provisional est comprendida dentro del principio pacta sunt servanda, y esta
opinin slo tiene sentido partiendo del supuesto de la integracin.
Tenemos finalmente el supuesto del Derecho institucional, es decir, emanado de
resoluciones de organizaciones internacionales, que segn el tratado instituyente, son obligatorias
para los Estados miembros. La Constitucin de los Pases Bajos establece que los artculos
relativos a la fuerza jurdica interna de los tratados tendrn aplicacin anloga respecto a las
decisiones de las organizaciones que dependan del DI. Es digno de mencionar el decreto francs
1953 (n 53-192) referente a la publicacin de compromisos internacionales, uno de cuyos
artculos dispone que estn exceptuados de tal publicacin los reglamentos procedentes de una
organizacin internacional cuando estos reglamentos se publiquen ntegramente en el Boletn
Oficial de esta organizacin... Es obvio que tal disposicin contempla expresamente las
disposiciones de las Comunidades Europeas, aplicables directamente de los Derechos internos de
los Estados miembros.
4.2.- Derecho espaol
La aplicacin en el seno del Derecho espaol del conjunto de las normas consuetudinaria del
DIG no ha sido nunca objeto de regulacin por normas consuetudinarias. La Constitucin de
1978 calla igualmente sobre este punto. Sin embargo, bloques sectoriales de normas
consuetudinarias internacionales s han sido incorporados de manera expresa a nuestro Derecho
interno. Tal incorporacin ha tenido lugar bien por va constitucional, bien por va legal. Por
ejemplo, el art. 96. 1 de la Constitucin espaola (CE) consagra la recepcin de las normas
generales del DI sobre derogacin, modificacin o suspensin de los tratados. Por su parte, el art.
21.2 de la LOPJ introduce en el Derecho espaol las inmunidades jurisdiccionales resultantes de
las normas de Derecho Internacional Pblico. Pero el silencio constitucional no ha sido bice
para que los tribunales espaoles hayan aplicado el DI Consuetudinario, no incorporado
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expresamente, sin exigir acto especial alguno de recepcin; el sistema puede ser calificado de
monista.
En la sentencia del TS de 19 de junio de 1967 se aplica a la mensuracin del mar territorial
espaol la regla segn la cual el mar territorial se mide a partir de la lnea de bajamar a lo largo
de las costas, y an cuando invoca la Convencin de Ginebra de 29 de abril de 1958 sobre mar
territorial y zona contigua, lo hace en cuanto expresin de una norma consuetudinaria, puesto que
en la fecha de la sentencia tal convencin no haba sido ratificada por Espaa. Claro que la
imprecisin y la incertidumbre de la costumbre internacional, inherentes a su carcter de norma
no escrita, pueden implicar dificultades para su aplicacin por un tribunal interno.
Ninguna disposicin de carcter general regula en la Constitucin de 1978 los posibles
conflictos entre una costumbre general y una ley interna. Norma de carcter particular es la del
art. 96. 1 de la CE, segn la cual las disposiciones de los tratados internacionales vlidamente
celebrados slo podrn ser derogadas, modificadas o suspendidas en la forma prevista en los
propios tratados o de acuerdo con las normas generales del Derecho Internacional. En materia
de terminacin, modificacin y suspensin de tratados prevalece la costumbre internacional sobre
las leyes internas. Se puede sostener por analoga que esta solucin es aplicable en todos los
casos, lo que implicara que en Derecho espaol la costumbre internacional tiene un rango
supralegal.
La aplicacin de los tratados en el Derecho interno espaol se rige hoy por el art. 1.5 del
Cdigo Civil (CC), tal como fue modificado por el Decreto de 31 de mayo de 1974, y, sobre todo,
por el art. 96.1 CE. El art. 1.5 CC dispone que Las normas jurdicas contenidas en los tratados
internacionales no sern de aplicacin directa en Espaa en tanto no hayan pasado a formar parte
del ordenamiento interno mediante su publicacin ntegra en el Boletn Oficial del Estado. El art.
96.1 CE establece que Los tratados internacionales vlidamente celebrados, una vez publicados
oficialmente en Espaa, formarn parte del ordenamiento interno. Y agrega dicho artculo que
sus disposiciones slo podrn ser derogadas, modificadas o suspendidas en la forma prevista en
los propios tratados o de acuerdo con las normas generales del Derecho Internacional. La
derogacin, modificacin o suspensin de un tratado no puede realizarse a efectos internos por
va de ley. Se proclama de tal modo la supremaca de los tratados sobre las disposiciones
internas los tratados sobre las disposiciones internas que tengan rango inferior al constitucional,
sean anteriores o posteriores al tratado. La jurisprudencia espaola as lo ha entendido.
Demos cuenta tambin de la confusin, en los tribunales espaoles, entre el doble efecto que
los tratados internacionales pueden tener dentro del Derecho interno: el aplicativo propiamente
dicho por va del art. 96 CE, de una parte; y el interpretativo, por va del art. 10.2 CE. Este
ltimo artculo ordena interpretar las normas relativas a los derechos fundamentales y libertades
reconocidas por ella de conformidad con la Declaracin Universal de los derechos humanos y
los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas materias ratificados por Espaa.
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En lo que refiere a la aplicacin del Derecho interno espaol de las decisiones de las
organizaciones internacionales que sean obligatorias segn el tratado instituyente, ninguna norma
constitucional o legal contempla la cuestin con carcter general, por lo que parece lgico
reconducir el problema a la aplicacin interna de los tratados y a las disposiciones del Derecho
espaol que la regulan. Ello supone la necesidad de publicacin oficial de las resoluciones de las
organizaciones internacionales en el BOE. Esta doctrina ha sido avalada por el Consejo de Estado
en su dictamen nmero 984/93/927/93, de 9 de septiembre de 1993, emitido con motivo de la
resolucin 827 del Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas, de 25 de mayo del mismo ao.
Dicha resolucin, obligatoria para los Estados en cuanto adoptada en el marco del captulo VII de
la Carta de las Naciones Unidas, crea el Tribunal Internacional Penal para el castigo de los
crmenes de guerra perpetrados en el territorio de la antigua Yugoslavia, y uno de los artculos de
su Estatuto impone a los Estados ciertas obligaciones que tienen clara incidencia en los Derechos
internos. A juicio del Consejo de Estado, la incorporacin de la resolucin que nos ocupa al
Derecho espaol se hace por su publicacin en el BOE, sin perjuicio de que aquellas de sus
disposiciones que no sean self-executing requieran la promulgacin de una ley a efectos de su
ejecucin. As se hizo. Espaa public la resolucin en el BOE y promulg una ley orgnica (la
15/94) para la cooperacin con el Tribunal Internacional en el enjuiciamiento de los presuntos
responsables de violaciones graves del DI Humanitario.
Para las resoluciones de las organizaciones internacionales a las que se hayan atribuido el
ejercicio de competencias derivadas de la Constitucin existe, sin embargo, una norma particular
en el prrafo segundo del art. 93 de dicho cuerpo normativo, segn el cual corresponde a las
Cortes Generales y al Gobierno, segn los casos, la garanta del cumplimiento de esos tratados y
de las resoluciones emanadas de los organismos internacionales o supranacionales titulares de la
cesin. Semejante disposicin est pensada para las resoluciones y actos normativos de las
Comunidades Europeas, aunque puede tener un mbito de aplicacin ms amplio. Y es que las
directivas de los rganos comunitarios vinculan a todo Estado miembro en cuanto a la forma y
los medios. En ese sentido, una directiva comunitaria sobre armonizacin de legislaciones, por
ejemplo, exige un desarrollo normativo dentro de los Estados miembros de la Comunidad y
corresponde a los Derechos internos de stos determinar si tal desarrollo debe tener lugar por va
legal o mediante la potestad reglamentaria de la administracin. Y tambin los reglamentos
comunitarios, an cuando sean obligatorios en todos sus elementos y directamente aplicables en
los Estados miembros, pueden exigir un complemento normativo interno en la doble
manifestacin apuntada, aunque desde luego no necesitan publicacin en el BOE para su
obligatoriedad, primaca y aplicacin directa en Espaa desde el 1 de enero de 1986. Y es que
ninguno de los actos normativos de las instituciones comunitarias ni siquiera los producidos antes
de la adhesin de Espaa y que forman parte del llamado acervo comunitario, han menester para
su aplicacin en nuestro ordenamiento de la publicacin contemplada en el art. 96 CE. El
fundamento jurdico de esta aseveracin se encuentra, como ha explicado la profesora Mangas
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Martn, en la propia Constitucin, concretamente en el prrafo 1 del art. 93. ste prev la
posibilidad de que mediante tratado se atribuya a una organizacin internacional competencias
derivadas de la Constitucin, en cuyo caso la autorizacin del consentimiento en obligarse debe
ser realizada mediante ley orgnica. Pues bien, entre aquellas competencias se cedi por el
tratado de adhesin la relativa a la publicacin de los actos comunitarios, cesin autorizada por
una norma constitucional, la del art. 93 que, en esta materia, tiene carcter de lex especialis
respecto del art. 96 CE. Ahora bien, lo que s se echa en falta en el prrafo 2 del art. 93 CE es
una referencia al poder judicial, a los tribunales nacionales, porque aunque el garante ltimo de la
correcta aplicacin del Derecho comunitario sea el Tribunal de Justicia de las Comunidades
Europeas, son las jurisdicciones internas de los Estados miembros las que velan ordinaria y
comnmente por dicha aplicacin. Resulta indiscutible la facultad y la obligacin que tienen los
tribunales espaoles de controlar la aplicacin del Derecho comunitario y ejercer su jurisdiccin
al respecto.
5.- CONCLUSIN
Fue el iusnaturalista francs Scelle quien formul de manera ms acabada la ley del
desdoblamiento funcional en el Derecho y en las relaciones internacionales. Y esto es as porque
tanto el Derecho como la Sociedad internacional se basan en una estructura de Estados
yuxtapuestos, careciendo sta, por tanto, de rganos propios para el ejercicio de sus funciones
legislativa, judicial y ejecutiva. No obstante, la consolidacin de organizaciones internacionales
tales como la UE y la creacin del Tribunal Penal Internacional supone un esfuerzo por paliar
dicha carencia.
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