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ESTADO LIBERAL OU INTERVENCIONISTA?

UMA ANLISE ECONMICA DO


ATUAL MODELO DO ESTADO BRASILEIRO.
LIBERAL STATE OR INTERVENTIONALIST?AN ANALYSIS OF THE CURRENT
ECONOMIC MODEL OF THE BRAZILIAN STATE.
Marisa Rossignoli1
Walkiria Martinez Heirich Ferrer2

RESUMO

A constituio do Estado e seu poder poltico sempre estiveram relacionados aos aspectos
econmicos, polticos e sociais. Em diferentes momentos o Estado assumiu posies liberais e
em outros intervencionistas, o Estado moderno passou pelo absolutismo, liberalismo, Estado
de Bem-Estar Social e Estado neoliberal, sendo que se discute atualmente o encaminhamento
para um novo modelo. O presente artigo apresenta uma pesquisa histrica bibliogrfica do
Estado, sua origem, histria e desenvolvimento. A pesquisa histrica permite a posterior
anlise da Constituio Federal de 1988 por uma perspectiva econmica e poltica,
enfatizando-se aqui a discusso presente no artigo 170, no que se refere ao inciso IV (da livre
concorrncia), e a lei 12.529 de 2011 que substituiu a lei 8.884 de 1994, alterando aspectos
importantes do Sistema Brasileiro de Defesa da Concorrncia (SBDC). A metodologia
adotada foi pesquisa bibliogrfica e anlise da legislao, utilizando-se o mtodo dedutivo.
Como resultados obtidos verificam-se a presena de aspectos liberais e intervencionistas no
texto Constitucional, enfatizando-se a concepo de que a livre concorrncia no deve se
sobrepor aos direitos sociais e objetivos gerais da Constituio, portanto regulamentao no
o mesmo que interveno. Ainda considera-se que a nova lei apresenta alguns aspectos
relevantes em avano a anterior.
Palavras-chave: Sistema Brasileiro de Defesa da Concorrncia; lei 12.529 de 2011; Estado.

ABSTRACT
The States constitution and its political power were always related to economic, political and
social aspects. At different times the State took liberal positions and at others,
aninterventionalist one; so, the modern State passed throughabsolutism, liberalism, State of
Social Welfare and neoliberal State, and is currently being discussed routing to a new model.
This article presents a States historical-literature survey, looking upon its origin, history and
development. The historical research allows a further analysis of the 1988 Federal
Constitution by a political and economic perspective, emphasizing herethe discussion
presented in article 170, with respect to item IV (free competition), and Law 12,529 of 2011
which replaced Law 8,884 of 1994, changing important aspects of the Brazilian System of
1

Docente do Programa de Mestrado em Direito da UNIMAR. Graduada em Cincias Econmicas pela


UNESP, Mestre em Economia pela PUC-SP e Doutora em Educao pela UNIMEP.
2
Docente do Programa de Mestrado em Direito da UNIMAR. Graduada em Cincias Sociais pela
UNESP, Mestre e Doutora em Educao pela UNESP.

Competition Defense (SBDC, in Portuguese).The adopted methodology included literature


research and analysis of legislation, using the deductive method.
As results it was identified the presence of liberal and internationalists aspects at the
Constitutional text, emphasizing the idea that free competition must not overlap the
Constitutions social rights and general objectives; so, regulation is not the same as
intervention. Although it is considered that the new law presents some relevant advanced
aspects ifcompared to the previous one.
Keywords: Brazilian System of Competition Defense, Law 12,529 of 2011; State.

INTRODUO

A teoria econmica e poltica apresentam diferentes pensamentos a respeito da


configurao do Estado capitalista, alguns pensadores defendem um Estado liberal, com
pouca interferncia na ordem econmica, em outros momentos, pensadores defenderam e
defendem um Estado atuante, capaz de direcionar investimentos e o curso da Economia e da
Sociedade.
Neste contexto, o artigo apresentado, objetiva discutir por uma perspectiva histrica e
terica a configurao do Estado brasileiro. Desta forma, aps uma contextualizao histrica
e discusso sobre o Estado e suas formas, apresenta-se a Constituio Federal de 1988 e suas
caractersticas no que se refere interferncia do Estado na Economia.
de posse deste panorama poltico e macroeconmico que se discute o Sistema
Brasileiro de Defesa da Concorrncia- SBDC analisando os aspectos de interferncia no livre
mercado na perspectiva da lei 8.884 de 1994 e alteraes promovidas pela lei 12.529 de 2011.
A metodologia utilizada foi a anlise de dados e estudo realizado por meio de reviso
bibliogrfica e anlise da legislao, utilizando-se o mtodo dedutivo.
1 ANLISE CONCEITUAL E HISTRICA

1.1O Estado Moderno

De acordo com a interpretao materialista da Histria, as transformaes na


infraestrutura (base ou realidade material) provocam transformaes na superestrutura (base
ideolgica ou conjunto de idias). Quando surgem novas necessidades no contexto
econmico, poltico ou social, os indivduos viabilizam instrumentos para solucion-las e,

dessa forma, surgem novas idias, concepes polticas, teorias econmicas e at mesmo
novas formas e tipos de instituies polticas, precisamente a instituio Estado.
Durante toda sua evoluo o poder poltico exercido pela instituio Estado esteve
diretamente relacionado ao contexto poltico, econmico e social. Seguindo o raciocnio da
concepo materialista da Histria, a teoria do Estado demonstra claramente as diversas
formas que o poder poltico se apresentou durante seu desenvolvimento.
Como resposta instabilidade poltica presente no perodo medieval, houve a
centralidade do poder poltico, caracterstica central do Estado Unitrio presente no perodo
absolutista, que se estendeudo sculo XVLL at o final do sculo XVIII, perodo em que se
apresentam as basespara sua queda e o advento do Estado de Direito:
As deficincias da sociedade poltica medieval determinaram as
caractersticas fundamentais do Estado Moderno. A aspirao antiga
unidade do Estado Romano, jamais conseguida pelo Estado Medieval, iria
crescer de intensidade em consequncia da nova distribuio de terras. Com
efeito, o sistema feudal, compreendendo uma estrutura econmica e social
de pequenos produtores individuais constituda de unidades familiares
voltadas para a produo de subsistncia, ampliou o nmero de proprietrios,
tanto dos latifundirios quanto dos que adquiriram o domnio de reas
menores. Os senhores feudais, por seu lado, j no toleravam as exigncias
de monarcas aventureiros e de circunstncia, que impunham uma tributao
indiscriminada e mantinham um estado de guerra constante, que s
causavam prejuzo vida econmica e social.
Isso tudo foi despertando a conscincia para a busca da unidade, que afinal
se concretizaria com a afirmao de um poder soberano, no sentido de
supremo, reconhecido como o mais alto de todos dentro de uma precisa
delimitao territorial. [...] Era j o Estado Moderno [...](DALLARI, 2003,
p. 66-67).

Retomando a teoria materialista da histria, deficincias ou necessidades da realidade


material acarretam transformao ao nvel das idias, onde esto situadas as instituies
polticas, dentre elas o prprio Estado. Novamente se faz necessria a reestruturao do poder
poltico, ou seja, a forma de Estado unitrio estava apresentando sinais de saturao:

O Estado centralizador cede e decai historicamente quando prepara as


modalidades descentralizadoras e at mesmo federativas; quando as
concepes mais democrticas e menos autoritrias do poder, fundadas nos
postulados do consentimento, de algumas doutrinas contratuais (no todas,
porquanto Hobbes constitui aqui exceo das mais conhecidas) abalam todo
o eixo do autoritarismo estatal, contrapem a supremacia individual
hegemonia do ordenamento poltico, fazem o Estado meio e no fim,
rebaixam-lhe a valorizao social, democratizam a concepo do poder, nas
suas origens, no seu exerccio e nos seus titulares, separam o Estado da
pessoa do soberano. Graas a essa transpersonalizao do princpio poltico,
ou com mais propriedade, mediante essa exteriorizao institucional ou
constitucional, segundo linguagem cara ao liberalismo -, acaba o estado por

objetivar-se socialmente como produto do consenso das vontades individuais


(BONAVIDES, 2005, p.50).

Dentre os fatores que propiciaram a queda do absolutismo esto o descontentamento


popular aos desmandos do monarca absoluto, o impedimento ao crescimento do comrcio em
razo da excessiva interveno do soberano e a manifestao da classe literria em favor da
descentralizao do poder poltico, chamada de assalto contra o absolutismo.
Durante a decadncia do Estado absolutista, a influncia da burguesia foi
imprescindvel para a instituio de outra forma histrica de Estado: o Estado Liberal.
Fortalecida economicamente e inicialmente apoiada pelo recm constitudo proletariado, a
chamada burguesia revolucionria alterou a estrutura poltica do Estado ainda impregnado
pelos resqucios feudais. Embora tendo incio na monarquia absolutista, a burguesia
aprofundou a separao entre o pblico e o privado, extremamente necessria para sua
consolidao na esfera poltica.
Aascenso do poder poltico da classe burguesa inaugura a segunda fase do estado
Moderno o Estado Liberal, e com ela a concepo minimalista de Estado.
Segundo Streck e Moraes:
O liberalismo se apresentou como uma teoria antiestado [...] Suas tarefas
circunscrevem-se manuteno da ordem e segurana, zelando que as
disputas porventura surgidas sejam resolvidas pelo juzo imparcial sem
recurso a fora privada, alm, de proteger a liberdade civil e a liberdade
pessoal e assegurar a liberdade econmica dos indivduos exercitada no
mbito do mercado capitalista (STRECK; MORAIS, 2004, p.50).

A teoria minimalista do Estado na rea econmica est presente no liberalismo


institudo neste perodo. Segundo os postulados liberais somente o indivduo tem o poder
natural em maximizar benefcios em seu proveito, o Estado, de natureza burocrtica, no tem
este dom natural e, portanto, sua interferncia prejudica o desenvolvimento comercial e afeta
o bem estar dos indivduos envolvidos no processo.
De maneira geral, o que anteriormente era determinado pelo Estado absolutista
mercantilista, no liberalismo econmico o consumidor responderia pelas questes centrais do
processo produtivo: o que produzir, como produzir, onde e como produzir. Em outras
palavras, o mercado de compra e venda de mercadoriasregularia a atividade produtiva, ou
seja, determinada mercadoria seria produzida somente se necessria. Da mesma forma que
Adam Smith, John Locke exerceu papel de destaque ao expor a teoria do Estado vigia ou
guarda-noturno, enaltecendo o papel da sociedade civil na regulao da atividade

econmica, enquanto que a instituio poltica permaneceria como um ente protetor que
apenas supervisiona o funcionamento do ento denominado livre-comrcio.

1.2 O Estado Liberal

No Estado liberal, ou ainda, no Estado liberal-democrtico, a humanidade presenciou


significativos avanos em termos de direitos e garantias individuais. Os direitos inalienveis
do homem deveriam ser preservados e poderiam estar expressos na garantia propriedade,
entendida por Locke como a liberdade, a vida e os bens materiais. Estas conquistas poderiam
ser exemplificadas pelo surgimento dos partidos polticos a partir do sculo XIX, e o
mecanismo para representao da sociedade civil, o sufrgio universal.
Apesar das conquistas da sociedade civil, o liberalismo democrtico no atingiu as
expectativas em termos de emancipao humana, pois, tendo em vista o carter excludente do
sistema capitalista agravado pelas conseqncias da livre-concorrncia, ou seja, a disputa
desenfreada e a acumulao desigual do capital, provocaram um aprofundamento das
desigualdades sociais. Como consequncia, o foco poltico desloca-se para a implementao
de algumas medidas de carter popular, ou de bem-estar-social, o que denominou o perodo
do Estado de Bem-Estar Social.
Em meio aos avanos proporcionados pelo Estado de cunho liberal surgem novas
concepes com o objetivo de salvaguardar a questo social, precisamente a justia social.
E com base nessa acepo surge a terceira fase do Estado Moderno, o Estado do Bem Estar
Social, com a interferncia do poder poltico em reas at ento restritas iniciativa privada.
Inaugura-se um processo de transformao do papel do Estado perante a sociedade.
Sob a orientao terica keynesiana o Estado deixa de ser o fiscal ou Estado polcia, como
sugeriu a mo invisvel de Adam Smith, para expressar-se como um ente protetor e
assistencialista: um novo esprito de ajuda, cooperao e servios mtuos comeou a se
desenvolver e se tornou mais forte como advento do sc. XX (STRECK; MORAIS, 200, p.56).
Essa nova estrutura de Estado foi se delineando na medida em que as crises se
acirraram, pois segundo a concepo marxista da histria do sistema capitalista as crises
econmicas so geradas em seu prprio seio, ou seja, o sistema produz suas crises ou seus
grilhes.

A livre-concorrncia, instituda pela poltica liberal, provocou a eliminao

daqueles que no sobreviveram a uma espcie de seleo natural das indstrias, onde houve
o fechamento de pequenas empresas que no se adequaram ao jogo de foras do livre
mercado, inaugurando a fase monopolista do capitalismo. Tendo em vista o crescente

desemprego, os trabalhadores das indstrias, ou o que a teoria marxista denomina como


proletrios, passam a se organizar em sindicatos, que acabam se fortalecendopor meio de
algumas conquistas trabalhistas, como a reduo da jornada de trabalho, descanso semanal e
frias anuais remunerados, alm de outras conquistas obtidas por sucessivos embates entre a
classe burguesa e a classe trabalhadora.
Dentre outras determinaes de cunho social, a chamada poltica protecionista do
Estado de Bem-Estar Social visava o resgate do emprego para a significativa massa de
trabalhadores que permaneciam margem do mercado de trabalho, para tanto o poder pblico
absorveu parte desta mo de obra nas empresas estatais, alm de oferecer subsdios s
empresas para garantir a empregabilidade.
Contrariando os postulados da poltica econmica liberal, essa postura do poder
pblico se fortalece, nas primeiras dcadas do sculo XX, pela teoria do ingls John Maynard
Keynes, onde prev uma interferncia direta do Estado na poltica econmica, tanto no
mercado econmico quanto na esfera social. A poltica financeira do Estado social
acarretou severas crticas ao custo desta orientao poltica, pois a manuteno da mquina
administrativa, ampliada paraatender s novas determinaes do Estado provedor, advinha
basicamente da cobrana de impostos da classe burguesa e de alguns segmentos de posio
financeira privilegiada.
Apesar das crticas quanto ao custo final da manuteno do Estado de Bem-EstarSocial, ou seja, agravamento dos dficits pblicos e consequente elevao das taxas
inflacionrias, essa orientao poltica econmica esteve presentepor quase todo sculo XX,
principalmente nos pases centrais, fortalecida pelo crescimento do sistema capitalista nas
dcadas de 1940 a meados da dcada de 1970, quando o chamado processo de globalizao
destaca-se no cenrio internacional, juntamente com sua expresso poltica: o programa
neoliberal.

1.3 A nova ordem mundial e a atuao estatal

No final do sculo XX e incio do sculo XXI a humanidade novamente presenciou


uma transformao nos papis desempenhados pelo Estado. a chamada globalizao, a
nova ordem mundial que alterou toda a correlao de foras entre as naes e, principalmente,
reintroduziu a concepo de Estado mnimo do liberalismo clssico, agora sob a denominao
de neoliberalismo.

Em linhas gerais, o iderio neoliberal consiste em polticas voltadas desestatizao


da economia, com a minimizao da interferncia do Estado; abertura dos mercados para
desobstruo do comrcio internacional, com o objetivo de estimular a concorrncia com os
produtos nacionais e propiciara modernizao e desenvolvimento da estrutura produtiva
nacional; estabilizao monetria, a fim de atrair investimentos estrangeiros e amplo processo
de privatizao, com o objetivo de diminuir as dvidas internas e externas.
Portanto, a nova ordem mundial e sua expresso poltica, o neoliberalismo, tornaram
imprescindvel a redefinio de diversos conceitos, dentre eles a soberania, redimensionando
o papel exercido pelo Estado, tanto em seu aspecto econmico, como poltico e social.
H certo consenso quanto complexidade do chamado "processo de globalizao",
retratado por Otvio Ianni como um dos grandes desafios para os estudiosos neste incio de
sculo: as incertezas presentes tanto quanto conceituao e origem quanto s principais
caractersticas e consequncias da nova ordem mundial.
Alguns estudiosos ressaltam a inevitabilidade da chamada globalizao. Segundo esta
concepo, no h como permanecer alheio aos seus efeitos, pois so decorrentes de uma
determinada etapa de transformaes do capitalismo, onde se verifica uma reproduo
ampliada das foras produtivas. As naes tornaram-se interdependentes, no h como
sociedades nacionais desenvolverem projetos econmicos desvinculados do sistema mundial e
esta situao no se manifesta apenas no mbito econmico, mas tambm a nvel cultural. O
mundo vivencia um perodo cujas caractersticas so inovadoras, alteram-se relaes de poder
entre potncias econmicas e polticas, as inovaes tecnolgicas ocorrem em um ritmo muito
acelerado e afetam o destino de diversas naes.
A intensificao do processo de mundializao do capital pode ser visualizada no
incio da dcada de 70, perodo em que o sistema capitalista comea a apresentar sinais de
saturao, evidenciado por baixas taxas de crescimento e altas taxas inflacionrias.

Os

primeiros sinais deste perodo de recesso econmica puderam ser observados inicialmente
nas grandes potncias, particularmente Estados Unidos, Japo e Europa Ocidental. As
economias destes pases sentiam os efeitos de um capitalismo instvel, com elevaes entre
crescimento e recesso na economia. Esta instabilidade econmica se caracterizava por um
capitalismo no sustentado, onde a lgica do capital no se realizava de maneira completa.
Neste contexto, as grandes potncias econmicas passaram a adotar medidas de
conteno de custos na produo, visando um aumento na margem de lucro no produto final.
O resultado manifestou-se por um acirramento na concorrncia entre as grandes empresas,
que procuravam expandir seus investimentos, principalmente em regies onde os custos de

produo seriam minimizados com uma maior disponibilidade de matria-prima, isenes


fiscais e facilidades, por parte dos governos nacionais, na instalao de novas indstrias e pela
explorao de mo-de-obra barata. As chamadas transnacionais tinham como objetivo a
recuperao da estabilidade do crescimento econmico, criando as condies favorveis para
ampliao dos nveis de acumulao de capital anteriores crise.
Desta forma, o processo aqui denominado mundializao do capital pode ser definido
como uma reestruturao do capitalismo em novas bases econmicas, como um meio de
recuperar as taxas de acumulao das dcadas anteriores. Esta reestruturao no se manteve
apenas na base econmica, mas se estendeu s esferas polticas e sociais das sociedades
envolvidas pelo processo. Tendo em vista a viabilizao das medidas adotadas para
areestruturao capitalista, foram necessrias determinadas polticas que possibilitassem o
pleno desenvolvimento do processo.
Integrados

neste

contexto

surgem

denominaes

como

privatizaes,

desregulamentao das economias, abertura de mercado, desterritorializao, Estado mnimo


e excluso social, sendo viabilizadas por um programa de governo especfico, o
neoliberalismo. O programa neoliberal possibilita a implementao de reformas necessrias
ao desenvolvimento e reproduodo capitalismo financeiro, podendo ser caracterizado como a
expresso poltica da mundializao do capital, especificamente, como foi salientado, do
capital financeiro.
Alm das reformas de cunho econmico, voltado reestruturao do capital, nas
ltimas dcadas importantes acontecimentos mudaram o cenrio poltico e econmico
mundial, com conseqncias favorveis ao avano do chamado processo de globalizao: a
queda do Muro de Berlim, em 1989, com a unificao da Alemanha, a crise do socialismo no
Leste Europeu, que desembocou na expanso da economia de mercado em localidades at
ento submetidas s premissas do socialismo, e o fim da Guerra Fria iniciada em 1946.
Com a Revoluo Europia de 1989, a histria sofreu grandes alteraes e tomou
um novo rumo, dando incio a um perodo onde se estabelecem novas correlaes de foras.
No perodo da Guerra Fria havia blocos antagnicos e consolidados: o capitalismo e o
socialismo. Duas superpotncias, Estados Unidose Unio Sovitica, detinham um grande
poderio militar e nuclear. Representavam dois blocos de poder, com sistemas econmicos e
polticosopostos.
As reformas efetuadas pelo governo Mikhail Gorbachev foram o incio de profundas
alteraes que refletiram diretamente no avano do processo de globalizao. Seu programa
de governo compreendia a transparncia poltica com o incio de um processo de

democratizao da vida poltica nacional e a reestruturao econmica e administrativa.


Pretendia a introduo paulatina dos mecanismos de mercado, emsubstituio aos
mecanismos de uma economia centralmente planificada. Da mesma forma, a queda do Muro
de Berlim, em 1989, e conseqente reunificao da Alemanha, possibilitou o
desenvolvimento do capitalismo nos pases socialistas do leste europeu.
Pases cujo poder poltico permanecia centralizado no Estado-Nao, que detinha total
controle sobre as esferas poltica, econmica e social, cederam nova ordem mundial.
Economias fechadas, voltadas proteo das indstriasnacionais, com reservas de mercado
para determinados produtos, se submeteram dinmica do mercado internacional, abrindo
suas fronteiras para a entrada de um grande nmero de produtos estrangeiros.
Outro componente fundamental na viabilizao desta determinada etapa de
desenvolvimento das foras produtivas do capitalismo, a mundializao do capital financeiro,
tambm denominado capital rentista ou fictcio, pode ser visualizado pelo progresso
tecnolgico verificado nas ltimas dcadas. A extrema rapidez comque se desenvolveu a
comunicao informatizada propiciou uma instantaneidade das operaes financeiras, com a
possibilidade de negociao de grandes volumes de capitais fictcios entre diferentes e
distantes mercados em tempo real.
Em linhas gerais, o chamado processo de globalizao, como foi salientado, se
configura como uma etapa determinada do processo de acumulao do capital, que se
caracteriza pela mundializao do capital financeiro, cuja dimenso no se restringe apenas ao
aspecto econmico. Portanto, segundo o objetivo proposto por este trabalho, uma anlise
minuciosa das diversas dimenses do chamado processo de globalizao, iria se distanciar do
propsito inicial. Desta forma, podemos direcionar a anlise s questes mais abrangentes do
processo, com o objetivo de elucidar as transformaes decorrentes da nova ordem
econmica.

1.4 Neoliberalismo: expresso poltica da chamada globalizao

A partir da dcada de 70 um movimento ideolgico conquistou espao a nvel


mundial, o neoliberalismo. Este modelo de orientao poltica e econmica, que constitui a
expresso poltica da globalizao, se caracteriza por uma oposio ao Estado intervencionista
e de Bem-Estar social. Inicialmente implementado pelo governo de Margaret Thatcher (1979)
e, posteriormente por Ronald Reagan (1981), o projeto neoliberal de governo adquiriu mbito
mundial, se tornando atualmente parte integrante do processo de mundializao do capital:

O neoliberalismo bem uma expresso da economia poltica da sociedade


global. Forjou-se na luta contra o estatismo, o planejamento, o
protecionismo, o socialismo, em defesa daeconomia de mercado, da
liberdade econmica concebida como fundamento da liberdade poltica,
condio de prosperidade coletiva e individual (IANNI, 1997, p. 139).

O neoliberalismo foi desenvolvido inicialmente por Friedrich Hayek, em 1944. Pouco


depois, foi formada uma corrente neoliberalque contou com a participao de Milton
Friedman, Karl Popper, Walter Lipman, entre outros. Na Sua foi fundada a Sociedade de
MontPlerin, com o objetivo de ... combater o keinesianismo e o solidarismo reinantes e
preparar as bases de um outro tipo de capitalismo, duro e livre de regras para o futuro
(ANDERSON, 1996, p. 10).
Esta orientao ideolgica no foi bem recebida de imediato, pois, seguindo
orientao keynesiana, de forte interveno estatal na economia, o capitalismodemonstrou
grande fase de crescimento durante as dcadas de 50 e 60. Por esta razo, os postulados
neoliberais no representavam uma orientao que pudesse trazer resultados ainda melhores.
No incio da dcada de 70 o modelo econmico capitalista comeava a apresentar sinais de
instabilidade econmica e um acelerado processo inflacionrio. Estes fatores propiciaram a
ascenso do modelo terico neoliberal, pois, segundo sua concepo, as origens da crise
estavam no controle excessivo do Estado na economia.
De acordo com os postulados liberais, o homem um ser dotado de elementos naturais
que induzem e regulam suas aes no plano da realidade, seja no plano econmico, poltico
ou cultural. Tambm naturalmente utilitarista e racional, dotado de razo suficiente para
tomar decises que visem maximizao de seu bem-estar social. O Estado, por ser uma
instituio, no tem os atributos naturais capazes de maximizar benefcios, pois interfere nas
manifestaes naturais dos agentes econmicos. O mercado seria o responsvel pela interao
entre os diversos interesses individuais, tendo como resultado no um caos na sociedade, mas
uma harmonia entre os interesses opostos.
Desta forma, um dos principais componentes do iderio neoliberal a desestatizao
da economia, pois sem a regulamentao do poder estatal o mercado mantm a ordem natural
do sistema. Esta determinao de desregulamentao no se manifesta apenas no plano
econmico, mas tambm no mundo do trabalho coma flexibilizao das relaes trabalhistas,
o que significa uma oposio ao protecionismo estatal nas questes trabalhistas. Segundo o
iderio neoliberal alivre negociao entre patres e empregadores traria benefcios no
somente aos trabalhadores, pois teriam maior liberdade de escolha, mas, principalmente, ao

processo de reproduo e acumulao do capital, que teria maior liberdade nas relaes
contratuais.
Segundo os postulados do programa neoliberal, a soluo seria a minimizao do
Estado, ou seja, diminuir sua interveno no mercado para que este se auto-regularize, como
tambm a diminuio dos gastos pblicos com o setor social, transferindo esta
responsabilidade iniciativa privada. Estas medidas, juntamente com reformas fiscais e
estabilizao monetria, trariam as condies necessrias paraum efetivo crescimento
econmico.
No Brasil, as polticas econmicas e sociais do projeto neoliberal, foram
implementadas pelogoverno de Fernando Collor de Mello e, posteriormente, intensificadas
por Fernando Henrique Cardoso. Desde o incio da dcada de 90, a conduo da poltica
brasileira esteve claramente em convergncia com o iderio neoliberal. A intensificao da
circulao financeira, a desobstruo ao mercado internacional, intensivo processode
privatizao e medidas voltadas estabilizao monetria (tendo expresso no Plano Real),
so polticas voltadas insero econmica do pas no contexto da nova ordem: a
mundializao do capital financeiro.
A adoo destas medidas faz parte de uma estratgia global de modernizao liberal,
que procura seguir as regras estabelecidas pelo Consenso de Washington. No final de 1989,
membros dos organismos de financiamento internacional (Fundo Monetrio Internacional FMI, Banco Interamericano de Desenvolvimento - BID e Banco Mundial), funcionrios do
governo americano e economistas latino-americanos se reuniram para avaliar as reformas
econmicas implementadas na Amrica Latina. Desta reunio surgiram concluses e
recomendaes que acabaram funcionando como um manual da poltica neoliberal, que
ficou conhecido como Consenso de Washington. As recomendaes propostas abrangem as
seguintes reas: disciplina fiscal, prioridade ao combate do dficit pblico, reforma tributria,
liberalizao financeira e comercial, investimento direto estrangeiro eprivatizaes.
Em linhas gerais, o iderio neoliberal consiste em polticas voltadas desestatizao
da economia, com a minimizao da interferncia do Estado; abertura de mercado ao
comrcio internacional, com o objetivo de estimular a concorrncia com os produtos
nacionais e propiciar a modernizao e desenvolvimento da estrutura produtiva nacional;
estabilizao monetria, a fim de atrair investimentos estrangeiros e amplo processo de
privatizao, com o objetivo de diminuir as dvidas internas e externas.
Foi sobre a influncia deste pensamento que foi realizada a Constituio Federal de
1988.

2 A CONSTITUIO FEDERAL DE 1988

A Constituio Federal de 1988 apresenta no artigo 170 o princpio da livre


concorrncia.

Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e


na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme
os ditames da justia social, observados os seguintes princpios:
I - soberania nacional;
II - propriedade privada;
III - funo social da propriedade;
IV - livre concorrncia;
V - defesa do consumidor;
VI - defesa do meio ambiente, inclusive mediante tratamento diferenciado
conforme o impacto ambiental dos produtos e servios e de seus processos
de elaborao e prestao;
VII - reduo das desigualdades regionais e sociais;
VIII - busca do pleno emprego;
IX - tratamento favorecido para as empresas de pequeno porte constitudas
sob as leis brasileiras e que tenham sua sede e administrao no Pas
(BRASIL, 1988).

de fundamental importncia analisar o duplo aspecto presente no texto da


Constituio Federal de 1988, se por um lado apresenta com bastante nfase a livre
concorrncia, influenciada pelo cenrio descrito no tpico anterior, por outro, refora a
questo da reduo das desigualdades regionais e sociais, bastante discutidas nos artigos
presentes nos direitos e garantias fundamentais e nas atuais polticas pblicas.
A livre concorrncia e a concordncia com a teoria da mo invisvel de Adam Smith,
conforme apresentado no tpico anterior, so pressupostos bsicos para um Estado liberal.
Mais uma vez, importante destacar que um Estado pode priorizar o intervencionismo
nas polticas sociais e o liberalismo na regulao econmica.
Para o Conselho Administrativo de Defesa Econmica - CADE
O princpio da livre concorrncia, previsto no inciso IV do art. 170 da
Constituio Federal de 1988, baseia-se no pressuposto de que a
concorrncia no pode ser restringida ou subvertida por agentes econmicos
com poder de mercado. Nesse sentido, dever do Estado zelar para que as
organizaes com poder de mercado no abusem deste poder de forma a
prejudicar a livre concorrncia (CADE, 2007).

O poder de mercado ocorre quando uma empresa consegue manter seus preos acima
dos de mercado sem perder todos seus clientes, isto , atua de forma a obter os chamados

lucros monopolistas, estabelecidos em uma margem maior que as empresas em mercados


concorrenciais, isto normalmente ocorre pela diferenciao, barreiras entrada de novas
empresas ou pela grande parcela ocupada pela empresa no mercado (POSSAS, 2013).
No tpico seguinte abordada a discusso do poder de mercado dentro de um mercado
relevante, mas importante observar que o abuso por parte de empresas do poder de mercado
reduz o bem estar da populao uma vez que aumenta os preos, portanto parece no ser
incoerente pensar em direitos sociais e ao mesmo tempo em livre concorrncia.
Assim, analisa-se a seguir o Sistema Brasileiro de Defesa da Concorrncia na
perspectiva do papel atribudo ao Estado e fundamentos deste.

3-SISTEMA BRASILEIRO DE DEFESA DA CONCORRNCIA - SBDC E A LEI


8.884 DE 1994.

Seja na configurao de um Estado mais liberal ou mais intervencionista so


necessrias regras para que haja competio, ao se estabelecer uma poltica de defesa da
concorrncia objetiva-se maximizar o bem estar social.
O

estabelecimento

de

regras

no

permite

uma

associao

direta

com

liberalismo/neoliberalismo ou intervencionismo, mas a anlise destas e de suas mudanas


permite verificar por quais caminhos o Estado tem passado, analisando eventuais mudanas
em sua configurao poltica e econmica.
3.1 Criao e histrico do Conselho Administrativo de Defesa Econmica CADE e a
lei 8.884 de 1994.

O CADE foi criado em 1962 objetivando coibir a formao de monoplios, acordos


eliminando a concorrncia em fuses e aquisies e tambm no permitir estabelecimento de
barreiras entrada.
O ciclo de vida do CADE pode ser dividido em trs fases: A primeira de 1962 a 1991
na qual permaneceu praticamente inativo, o segundo da edio da lei 8.158 de 8 de janeiro de
1991 at 1994, perodo da abertura do mercado e o terceiro com a lei 8.884, transformando o
CADE em autarquia (PINHEIRO, A. C.; SADDI, J.).
A lei 8.884 objetivava estabelecer a poltica de concorrncia no Brasil e formas de
preveno e represso dos abusos de poder econmico.

Cabe avaliar no item seguinte se a lei 12.529 de 2011 inaugurou uma nova fase ou
apresentou apenas algumas alteraes.
At a aprovao da lei 12.529 de 2011 o Sistema Brasileiro de defesa da concorrncia
era atribuio conjunta do CADE da Secretaria de Direito Econmico SDE e da Secretaria
de Acompanhamento Econmico SEAE.
O CADE apresenta como funo de orientao, fiscalizao e apurao de abusos do
poder econmico. A SDE tinha como atribuio3 a formulao, implementao e superviso
de polticas de proteo e defesa da ordem econmica, investigava condutas anticoncorrencias
e emitia pareceres de atos de concentrao para serem apresentados ao CADE.
A SEAE realiza estudos avaliando aspectos econmicos das operaes apresentadas e
das condutas investigadas (CADE, 2007).
O processo de anlise pelo SBDC das operaes de fuso e aquisio verifica a
existncia de ato de concentrao (artigo 54 da lei 8.884). As operaes que apresentam
determinadas caractersticas faturamento no Brasil superior a R$ 400 milhes ou
participao de mercado maior ou igual a 20% - deviam obrigatoriamente ser notificadas ao
SBDC (3 artigo 54).
Art. 54. Os atos, sob qualquer forma manifestados, que possam limitar ou de
qualquer forma prejudicar a livre concorrncia, ou resultar na dominao de
mercados relevantes de bens ou servios, devero ser submetidos
apreciao do Cade.
1 O Cade poder autorizar os atos a que se refere o caput, desde que
atendam as seguintes condies:
I - tenham por objetivo, cumulada ou alternativamente:
a) aumentar a produtividade;
b) melhorar a qualidade de bens ou servio; ou
c) propiciar a eficincia e o desenvolvimento tecnolgico ou econmico;
II - os benefcios decorrentes sejam distribudos eqitativamente entre os
seus participantes, de um lado, e os consumidores ou usurios finais, de
outro;
III - no impliquem eliminao da concorrncia de parte substancial de
mercado relevante de bens e servios;
IV - sejam observados os limites estritamente necessrios para atingir os
objetivos visados.
2 Tambm podero ser considerados legtimos os atos previstos neste
artigo, desde que atendidas pelo menos trs das condies previstas nos
incisos do pargrafo anterior, quando necessrios por motivo preponderantes
da economia nacional e do bem comum, e desde que no impliquem prejuzo
ao consumidor ou usurio final.
(...)
4 Os atos de que trata o caput devero ser apresentados para exame,
previamente ou no prazo mximo de quinze dias teis de sua realizao,
mediante encaminhamento da respectiva documentao em trs vias SDE,
que imediatamente enviar uma via ao Cade e outra Seae.
3

A lei 12.529 de 2011 extinguiu a SDE unificando-a com o CADE.

A SEAE e a SDE funcionavam como instncias de investigao, iniciando-se na SDE


que analisava atos de concentrao e recebia denncias de infraes econmicas; quando
julgava procedente solicitava SEAE uma anlise dos aspectos econmicos. Ambas
preparavam relatrios e enviavam ao CADE.
Na Figura 1 apresentam-se as etapas de anlise econmica dos atos de concentrao:

Fonte: SEAE, 2013.

Figura 1: As Etapas de Anlise Econmica dos atos de concentrao e possveis concluses


correspondentes

O artigo 54 da lei 8.884 estabelece a atuao do CADE em casos de possibilidade de


formao de monoplio em mercado relevante, a Figura 1 mostra que o processo inicia-se
pela anlise e definio deste mercado relevante, assim necessria sua definio:

A definio de mercado relevante leva em considerao duas dimenses: a


dimenso produto e a dimenso geogrfica. A idia por trs desse conceito
definir um espao em que no seja possvel a substituio do produto por
outro, seja em razo do produto no ter substitutos, seja porque no
possvel obt-lo.
Assim, um mercado relevante definido com sendo um produto ou grupo de
produtos e uma rea geogrfica em que tal(is) produto(s) (so)
produzido(s) ou vendido(s), de forma que uma firma monopolista poderia
impor um pequeno, mas significativo e no-transitrio aumento de preos,
sem que com isso os consumidores migrassem para o consumo de outro
produto ou o comprassem em outra regio. Esse chamado teste do
monopolista hipottico e o mercado relevante definido como sendo o
menor mercado possvel em que tal critrio satisfeito (CADE, 2007).

Verifica-se pela prpria definio do CADE a concepo que em um mercado


relevante no h possibilidade de substituio do produto, seja pela questo geogrfica ou
pela exclusividade no produto. Desta forma, a segunda etapa definir se o ato de
concentrao gera parcela substancial do mercado.
Para a anlise do ato de concentrao a SEAE considera que uma concentrao gera o
controle de parcela de mercado suficientemente alta para viabilizar o exerccio do poder de
mercado quando houver: participao igual ou superior a 20% do mercado relevante; a soma
da participao das quatro maiores empresas (C4) seja igual ou superior a 75% e a
participao da empresa que esta sendo concentrada igual ou superior a 10% do mercado
relevante (SEAE, 2013).
Na anlise da etapa II, se a resposta for negativa, aprova-se o processo, caso
afirmativo caminha-se para a etapa III avaliando se haver o exerccio de poder de mercado 4.
Caso verifique-se que haver exerccio de poder de mercado parte-se para anlise dos
benefcios econmicos.
Para configurar o exerccio de poder de mercado necessrio a anlise de uma srie de
pontos no mercado: impossibilidade de importao relevante (considera-se 30% em um ano
como um percentual que impede o exerccio do poder de mercado, avalia-se tambm a
elasticidade das importaes, isto , se no caso do aumento do preo interno existe a
possibilidade de aumentar importaes); possibilidade de entrada no mercado e existncia de
rivalidade. (SEAE, 2013)
4

Esta anlise feita na figura 2.

O exerccio do poder de mercado pode ser mais bem visualizado na Figura 2:

Fonte: SEAE, 2013

Figura 2: Exerccio do poder de mercado

Todas estas consideraes e explicaes no sentido do funcionamento do Sistema


Brasileiro de defesa da concorrncia no podem deixar de vir somadas s crticas que foram
elaboradas no perodo de funcionamento desta estrutura.
Entre as principais crticas esto a morosidade de anlise e respectivo impacto para
caso de no aprovao de fuses e aquisies.
A nova lei tem como objetivo diminuir estes pontos de conflito com a livre
concorrncia.

4- A LEI 12.529 DE 2011: MUDANAS NA INTERVENO DO ESTADO?

A lei 12.529 de 2011 entrou em vigor em 29 de maio de 2012. A nova lei de defesa da
concorrncia institui a anlise prvia dos atos de concentrao. Assim, fuses e aquisies de
empresas precisam primeiro ser aprovadas pelo CADE e somente depois podem ser
efetivadas.
A nova lei tambm reestrutura o Sistema Brasileiro de Defesa da Concorrncia
SBDC, de forma a ampliar as competncias do CADE.
O Sistema Brasileiro de Defesa da Concorrncia SBDC atualmente formado pelo
Cade e pela Secretaria de Acompanhamento Econmico SEAE, pois o CADE englobou a
Secretaria de Direito Econmico SDE, passando a ser denominado Departamento de
Estudos Econmicos (CADE, 2013); Pela nova lei e nas suas novas atribuies o CADE vem
sendo denominado de super CADE.
O novo CADE passou a ser composto pela Superintendncia-Geral, que analisa e
emite decises quanto a investigaes antitruste e atos de concentrao; o Tribunal
Administrativo de Defesa Econmica, ltima instncia do CADE; e o Departamento de
Estudos Econmicos DEE (CADE, 2013).
Como uma das principais mudanas apresenta-se a necessidade de submisso prvia
de fuses e aquisies. Tambm se destaca a retirada da anlise da participao no mercado
de 20%, utilizando-se como referncia o faturamento das empresas envolvidas. Conforme
discutido anteriormente, objetiva-se aqui verificar se de fato houve alterao na interveno
do Estado.
Para a Confederao Nacional das Indstrias
As inovaes so meritrias e propem alteraes indispensveis ao sistema
de defesa da concorrncia, principalmente no que se refere opo pela
anlise prvia de atos de concentrao e pelo vis desburocratizante. O
sistema atual tem a sua eficincia comprometida em razo do excesso de
tempo de anlise, das incertezas geradas e dos custos impostos s empresas.
A CNI sugeriu uma srie de avanos que foram incorporados ao projeto,
como a incluso de um prazo global de anlise, o tratamento de informaes
sigilosas, as atribuies da SEAE, a flexibilizao do programa de lenincia,
entre outros.
Contudo, inovaes introduzidas pelo Senado Federal, apoiadas e defendidas
pela CNI, como a elevao do critrio de notificao do ato de concentrao
dos atuais R$ 400 milhes para R$ 1 bilho, e a reduo do prazo mximo
de anlise prvia de 330 para 210 dias, foram rejeitadas pela Cmara dos
Deputados (CNI, 2013).

Apesar dos 330 dias considerando-se o perodo de prorrogao de 90 dias por pedido
das partes, os dados de 2012 mostram que o perodo mdio de avaliao levava 147 dias em
2011. A crtica da Confederao Nacional das Indstrias aparece no sentido de permitir um
maior poder nestes casos de ao do mercado5.
A anlise dos dados atuais do CADE demonstra um aumento do nmero de processos
julgados comparando 2012 a 2011, uma vez que 2013 ainda est em curso, e uma mdia atual
de 26,2 dias para avaliao dos atos de concentrao em 2013 (CADE, 2013).
CONSIDERAES FINAIS

O presente trabalho procurou abordar a modificao do papel do Estado moderno,


passando por perodos intervencionistas e liberais, discutiu a influncia do neoliberalismo e
5

O artigo 88, da Lei 12.529/2011 apresenta que: sero submetidos ao Cade pelas partes envolvidas na
operao os atos de concentrao econmica em que, cumulativamente: I - pelo menos um dos grupos
envolvidos na operao tenha registrado, no ltimo balano, faturamento bruto anual ou volume de
negcios total no Pas, no ano anterior operao, equivalente ou superior a R$ 400.000.000,00
(quatrocentos milhes de reais); e II - pelo menos um outro grupo envolvido na operao tenha
registrado, no ltimo balano, faturamento bruto anual ou volume de negcios total no Pas, no ano
anterior operao, equivalente ou superior a R$ 30.000.000,00 (trinta milhes de reais). 1 Os
valores mencionados nos incisos I e II do caput deste artigo podero ser adequados, simultnea ou
independentemente, por indicao do Plenrio do Cade, por portaria interministerial dos Ministros de
Estado da Fazenda e da Justia. 2 O controle dos atos de concentrao de que trata o caput deste
artigo ser prvio e realizado em, no mximo, 240 (duzentos e quarenta) dias, a contar do protocolo de
petio ou de sua emenda. 3 Os atos que se subsumirem ao disposto no caput deste artigo no
podem ser consumados antes de apreciados, nos termos deste artigo e do procedimento previsto no
Captulo II do Ttulo VI desta Lei, sob pena de nulidade, sendo ainda imposta multa pecuniria, de
valor no inferior a R$ 60.000,00 (sessenta mil reais) nem superior a R$ 60.000.000,00 (sessenta
milhes de reais), a ser aplicada nos termos da regulamentao, sem prejuzo da abertura de processo
administrativo, nos termos do art. 69 desta Lei. 4 At a deciso final sobre a operao, devero ser
preservadas as condies de concorrncia entre as empresas envolvidas, sob pena de aplicao das
sanes previstas no 3o deste artigo. 5 Sero proibidos os atos de concentrao que impliquem
eliminao da concorrncia em parte substancial de mercado relevante, que possam criar ou reforar
uma posio dominante ou que possam resultar na dominao de mercado relevante de bens ou
servios, ressalvado o disposto no 6 deste artigo. 6 Os atos a que se refere o 5 deste artigo podero ser
autorizados, desde que sejam observados os limites estritamente necessrios para atingir os seguintes objetivos: I
- cumulada ou alternativamente: a) aumentar a produtividade ou a competitividade; b) melhorar a qualidade de
bens ou servios; ou c) propiciar a eficincia e o desenvolvimento tecnolgico ou econmico; e II - sejam
repassados aos consumidores parte relevante dos benefcios decorrentes. 7 facultado ao Cade, no prazo de 1
(um) ano a contar da respectiva data de consumao, requerer a submisso dos atos de concentrao que no se
enquadrem no disposto neste artigo. 8 As mudanas de controle acionrio de companhias abertas e os
registros de fuso, sem prejuzo da obrigao das partes envolvidas, devem ser comunicados ao Cade pela
Comisso de Valores Mobilirios - CVM e pelo Departamento Nacional do Registro do Comrcio do Ministrio
do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior, respectivamente, no prazo de 5 (cinco) dias teis para, se
for o caso, ser examinados. 9 O prazo mencionado no 2 deste artigo somente poder ser dilatado: I - por at
60 (sessenta) dias, improrrogveis, mediante requisio das partes envolvidas na operao; ou II - por at 90
(noventa) dias, mediante deciso fundamentada do Tribunal, em que sejam especificados as razes para a
extenso, o prazo da prorrogao, que ser no renovvel, e as providncias cuja realizao seja necessria para
o julgamento do processo

mundializao do capital nos anos 90 do sculo XX. Neste contexto, verificou-se a aprovao
da Constituio Federal de 1988 com dois aspectos, um intervencionista no que se refere aos
direitos sociais embasados pelas polticas pblicas atuais, outro, a da garantia da livre
concorrncia estabelecida no artigo 170.
De posse deste princpio liberal da livre concorrncia, se faz necessria a
regulamentao de questes especficas de fuses e aquisies.
Nesta perspectiva, discutiu-se o Sistema Brasileiro de Defesa da Concorrncia e sua
evoluo, desde a criao do CADE at a aprovao da lei 12.529 de 2011. Verificou-se que a
mudana da lei objetiva dar maior agilidade nos processos envolvidos, no interferindo no
livre mercado. Por outro lado, h uma manuteno de medidas intervencionistas e
redistributivas.
A anlise da lei 12.529/2011, aqui apresentada conforme o princpio Constitucional da
Livre Concorrncia deve ser entendida como uma forma de tentar maximizar o poder de
mercado da mo invisvel e alocao dos fatores, defendendo a existncia de um mercado
livre, porm, administrativamente regulado; propiciando juntamente com outras legislaes o
desenvolvimento do pas, compreendido em uma perspectiva da melhoria das condies de
vida para toda a populao.
Quando se avalia dados especficos do desenvolvimento brasileiro fica evidente a
necessidade da existncia deste duplo carter do Estado brasileiro, intervencionista nas
questes dos direitos sociais e polticas para sua garantia, e liberal nas questes de ordem
econmica.
Neste sentido, a nova lei e a criao do chamado superCADE parecem cria uma
nova fase da defesa da concorrncia na economia brasileira e contribuir para um livre
mercado com regras, apesar de setores da sociedade reclamarem da necessidade de maior
liberdade, entende-se aqui que mesmo no pensamento liberal o laissez-faire absoluto sem
nenhuma regulamentao do Estado demonstrou-se ineficiente.

REFERNCIAS

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BONAVIDES, Paulo. Cincia Poltica. 11. ed., So Paulo: Malheiros, 2005.
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<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituicao.htm>, Acesso
setembro de 2013.

em

6 de

_____. Lei n 8.884, de 11/06/1994 - Transforma o Conselho Administrativo de Defesa


Econmica CADE em Autarquia e dispe sobre a preveno e a represso s infraes
contra a ordem econmica e d outras providncias.
_____. Lei 12.529, de 30 de novembro de 2011. Estrutura o Sistema Brasileiro de Defesa da
Concorrncia; dispe sobre a preveno e represso s infraes contra a ordem econmica;
altera a Lei no 8.137, de 27 de dezembro de 1990, o Decreto-Lei no 3.689, de 3 de outubro de
1941 - Cdigo de Processo Penal, e a Lei no 7.347, de 24 de julho de 1985; revoga
dispositivos da Lei no 8.884, de 11 de junho de 1994, e a Lei no 9.781, de 19 de janeiro de
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