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A COMPETNCIA MATERIAL DA JUSTIA DO TRABALHO APS A EMENDA

N. 45/2004: TRS ELEMENTOS DA RELAO DE EMPREGO NA RELAO
DE TRABALHO
Rodrigo Ribeiro Bueno*
1 COMPETNCIA MATERIAL DA JUSTIA DO TRABALHO: DE RELAO
DE EMPREGO PARA RELAO DE TRABALHO
A competncia pela natureza da relao jurdica conhecida na doutrina e
na jurisprudncia como competncia material (ratione materiae).
Vale recordar:
Tem-se entendido que a determinao da competncia material da
Justia do Trabalho fixada em decorrncia da causa de pedir e do pedido.
Assim, se o autor da demanda aduz que a relao material regida
pela CLT e formula pedidos de natureza trabalhista, s h um rgo do
Poder Judicirio ptrio que tem competncia para processar e julgar tal
demanda: a Justia do Trabalho.1
Antes da Emenda Constitucional n. 45/2004, conforme caput do art. 114 da
CF/88, competia Justia do Trabalho conciliar e julgar os dissdios individuais e
coletivos entre trabalhadores e empregadores (relao de emprego).
Tambm, em sede de competncia material derivada, competia Justia
Laboral a apreciao, na forma da lei, de outras controvrsias decorrentes da
relao de trabalho.
Com a EC n. 45/2004, o art. 114 da CF/88 ficou assim redigido:
Compete Justia do Trabalho processar e julgar:
I - as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito
pblico externo e da administrao pblica direta e indireta da Unio,
dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios;
[...]
IX - outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, na forma da
lei.
2 INTERPRETAO AMPLIATIVA E RESTRITIVA DA EXPRESSO
RELAO DE TRABALHO (INCISO I DO ART. 114 DA CF/88)
Aps a vigncia da EC n. 45/2004, boa parte da doutrina nacional passou a
defender a idia de ampliao da competncia da Justia do Trabalho para apreciar
todas as questes envolvendo relaes de trabalho, ainda que reguladas por
normas de natureza civil.
* Juiz do Trabalho Titular da 25 Vara do Trabalho de Belo Horizonte.
1
LEITE, Carlos Henrique Bezerra. In Curso de direito processual do trabalho, 4. ed. So
Paulo: LTr, 2006, p. 162.
Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v.44, n.74 p.19-25, jul./dez.2006

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O Texto Constitucional, contudo, j continha um obstculo para uma

interpretao to ampliativa para a expresso relao de trabalho. Afinal, enquanto
o inciso I do art. 114 da CF/88 determinava que competem Justia do Trabalho
as aes oriundas da relao de trabalho, o inciso IX da Carta Constitucional
arrolava na competncia da Justia Obreira outras controvrsias decorrentes da
relao de trabalho, na forma da lei.
Contudo, uma interpretao restritiva da expresso relao de trabalho,
como equivalente a relao de emprego, iria na contramo da quase unanimidade
da doutrina juslaborista nacional, que enxerga ntida distino entre relao de
trabalho (gnero) e relao de emprego (espcie).
Seria, ento, possvel estabelecer um critrio de cunho objetivo para definir
qual relao de trabalho se enquadraria na competncia material da Justia do
Trabalho?
3 TRS ELEMENTOS DEFINIDORES DA RELAO DE EMPREGO NA
RELAO DE TRABALHO: ADOO DE UM CRITRIO PARA SOLUO DA
CONTROVRSIA
Nos primeiros artigos doutrinrios publicados a partir da promulgao da
EC n. 45/2004 (Reforma do Judicirio), no se vislumbra a enunciao explcita do
critrio sugerido de se constatar, pelo menos, trs elementos definidores da relao
de emprego de acordo com o art. 3 da CLT (onerosidade, pessoalidade, noeventualidade e subordinao) ou com o art. 1 da Lei n. 5.859/72 (onerosidade,
pessoalidade, continuidade e subordinao) na relao de trabalho analisada.
Confira-se:
Se um trabalhador promove ao trabalhista alegando ser empregado do
ru e a relao jurdica nebulosa, mas acaba por ser afastado na sentena
o vnculo de emprego, muito provvel que se esteja diante de uma relao
de trabalho tpica. Se o reconhecimento do vnculo de emprego afastado,
por exemplo, porque no comprovada a subordinao jurdica, e estando
delineados outros traos caractersticos do prprio emprego, como a
pessoalidade, a no-eventualidade ou a alteridade, por certo tratar-se- de
uma relao de trabalho.2
Do entendimento jurisprudencial da Segunda Seo do Superior Tribunal
de Justia (Corte competente para decidir os conflitos de competncia suscitados
entre juzes vinculados a tribunais diversos, nos termos da alnea d do inciso I
do art. 105 da CF/88), extrai-se que a competncia material da Justia do Trabalho
fixada pelo pedido e pela causa de pedir de natureza trabalhista, porm, em
ementas e fundamentos de decises monocrticas e de votos, os Senhores
Ministros tm utilizado, ainda que de forma implcita, tambm, o argumento de que

MELHADO, Reginaldo. Da dicotomia ao conceito aberto: as novas competncias da Justia

do Trabalho. In: COUTINHO, Grijalbo Fernandes & FAVA, Marcos Neves, coordenadores,
Nova competncia da Justia do Trabalho. So Paulo: LTr, 2005, p. 321.
Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v.44, n.74 p.19-25, jul./dez.2006

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a competncia da Justia do Trabalho afastada na hiptese de ausncia na relao

entre as partes litigantes de, pelo menos, dois dos elementos definidores do vnculo
de emprego.
No Conflito de Competncia n. 60.641-SP, suscitado em uma ao de
cobrana de honorrios advocatcios entre pessoas fsicas, o Relator Ministro
JORGE SCARTEZZINI, nos fundamentos da deciso monocrtica proferida em 05
de maio de 2006, expressou-se:
Assim, em se tratando de aes nas quais ausente pedido de ndole
trabalhista, fulcradas em relaes contratuais regidas pela legislao civil e
caracterizadas, em geral, pela autonomia ou esporadicidade na prestao
dos servios, divisa-se a competncia da Justia Comum Estadual.
Do Conflito de Competncia n. 46.562-SC, julgado em 10 de agosto de
2005, pela Segunda Seo do STJ, tendo como Relator o Ministro FERNANDO
GONALVES, consta a ementa a seguir transcrita:
CONFLITO DE COMPETNCIA. AO DE COBRANA. PRESTAO DE
SERVIOS. REDAO DE MATRIAS JORNALSTICAS. FREELANCER.
JUSTIA COMUM ESTADUAL.
1. A Segunda Seo desta Corte tem entendimento pacificado no sentido
de que o pedido e a causa de pedir definem a natureza da lide. Assim,
na espcie, no se verifica a pretenso autoral de lhe ser reconhecido
vnculo empregatcio ou o recebimento de verbas trabalhistas. Ao
contrrio, busca o recebimento da importncia correspondente pelos
servios prestados.
2. [...].
Deu-se destaque especial na deciso acima transcrita condio do autor
de freelancer (autnomo que colabora com matrias jornalsticas no habituais).
Por fim, vejamos a ementa do acrdo proferido pela Segunda Seo do
STJ, no julgamento do Conflito de Competncia n. 60.814-MG, de 27 de setembro
de 2006, tendo como Relatora a Ministra NANCY ANDRIGHI:
Conflito negativo de competncia. Justia comum e laboral. Contrato de
representao comercial. Resciso. Ao proposta por pessoa jurdica.
Natureza civil. Competncia da Justia Comum.
- A jurisprudncia da 2 Seo j se manifestou no sentido de que, se a
ao ajuizada por pessoa jurdica, buscando a resciso de contrato de
prestao de servios, a competncia para apreciar a causa da Justia
Comum.
- [...].
Na citada deciso colegiada, ressaltou-se, alm da autonomia, a condio
do representante comercial ser uma pessoa jurdica (ausncia de pessoalidade).
De acordo com abalizada doutrina, o contrato de trabalho propriamente dito
apenas um dos contratos de atividade. Ento, somente se justificaria o
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deslocamento de competncia material em favor da Justia do Trabalho para

abranger os contratos de atividade nos quais haja superioridade da prestao de
trabalho humano em relao s demais obrigaes, para se conferir alguma
proteo ao trabalhador, ainda que no empregado.
Nesta nova competncia, no seria perdida a sensibilidade da Justia Obreira
para aplicar o princpio in dubio pro operario. Transcrevo da doutrina:
O princpio bsico, que, no consenso dos autores, domina o Direito do
Trabalho, o princpio pro operario. Da vem a parmia: in dubio pro misero.
Em caso de dvida, o juiz decide pelo trabalhador.3
Quando o trabalhador, ainda que autnomo, tem a sua fora de trabalho
inserida na atividade produtiva da empresa, verifica-se uma tendncia da doutrina
atual de recobri-lo de determinado grau de proteo, nem que seja atravs de
interpretao mais favorvel das normas de natureza civil que regulam o seu
contrato com o tomador de servios.
Por sua vez, quando o trabalhador tambm um fornecedor de servios,
ligando-se de forma espordica ao tomador, sendo este tambm o destinatrio
final, a prestao de trabalho contida na relao de consumo dever ter proteo
bem menor do que aquela dispensada ao consumidor, a parte a ser protegida
pelas regras do Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC). Este o entendimento
da doutrina mais recente:
Assim, sempre que a relao de trabalho configurar relao de consumo, o
tomador do servio, o consumidor, ser o destinatrio da tutela estatal, por
ser a parte hipossuficiente, ainda que o trabalhador prestador dos servios
seja economicamente mais frgil.4
4 UM BREVE ESTUDO DE CASOS MAIS COMUNS DE RELAES DE
TRABALHO
Havendo pedido de reconhecimento de vnculo empregatcio entre as partes
e de pagamento de verbas trabalhistas, a competncia ser da Justia do Trabalho.
Porm, havendo pedidos de natureza civil baseados numa relao jurdica
regulada pelo Direito Civil (Cdigo Civil e outras legislaes), vale ser realizado
um breve estudo sobre a aplicao do critrio sugerido dos trs elementos:
4.1 Profissionais liberais
A propsito, cito:
3

VILHENA, Paulo Emlio Ribeiro. In Princpios de direito e outros estudos. 1. ed. Belo
Horizonte: Editora RTM, 1997, p. 34.
MELO FILHO, Hugo Cavalcanti. Nova competncia da Justia do Trabalho: contra a
interpretao reacionria da Emenda n. 45/2004. In COUTINHO, Grijalbo Fernandes &
FAVA, Marcos Neves, coordenadores. In Justia do Trabalho: competncia ampliada. So
Paulo: LTr, 2005, p. 180.
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Se, por exemplo, um mdico labora como trabalhador autnomo em

uma clnica mdica especializada, recebendo honorrios desta, e presta
servios ao paciente, teremos duas relaes distintas:
a) entre o mdico - pessoa fsica - e a clnica - empresa tomadora de
servios - h uma relao de trabalho, cuja competncia para dirimir conflitos
dela oriundos da Justia do Trabalho;
b) entre o mdico - pessoa fsica fornecedora de servios - e o
paciente - consumidor de servios - h uma relao de consumo, pois o
paciente aqui a pessoa fsica que utiliza o servio como destinatrio final.
A competncia para apreciar e julgar as demandas oriundas desta relao
de consumo da Justia Comum.5
Para o advogado autnomo, na ao de cobrana de honorrios do seu
cliente particular, a competncia da Justia Comum (autonomia e esporadicidade).
4.2 Representante comercial
Se o representante comercial pessoa fsica (Lei n. 4.886/65), a competncia
da Justia Obreira (3 elementos, ausncia apenas da subordinao). Se o
representante comercial pessoa jurdica verdadeira, competncia da Justia Comum.
4.3 Transportador rodovirio autnomo
Se o transportador autnomo (pessoa fsica) mantiver uma relao jurdica
no-eventual e remunerada com uma empresa de transporte de bens ou com uma
empresa que demande transporte de forma habitual, a competncia ser da Justia
do Trabalho (Lei n. 7.290/84). Se o transportador autnomo no for pessoa fsica
ou mesmo se o servio de transporte for eventual para o usurio desse servio
(consumidor), a competncia ser da Justia Comum.
4.4 Corretor autnomo
Se o corretor autnomo (pessoa fsica) presta servios no eventuais, recebendo
pagamento da imobiliria ou da empresa tomadora dos servios, a competncia
ser da Justia do Trabalho. Se os servios de corretagem forem eventuais em
favor de cliente pessoa fsica ou jurdica, a competncia ser da Justia Comum.
4.5 Administrador ou diretor de sociedade
Enquanto o empregado ocupar cargo de diretor, o respectivo contrato de
trabalho estar suspenso (Smula n. 269 do C. TST). Como o administrador ou
diretor da sociedade ocupa as duas posies (de prestador e de representante da
tomadora), a rigor, no haveria uma relao de trabalho entre ele e a sociedade.
Ento, no h necessidade de utilizar o critrio dos trs elementos e a competncia
da Justia Comum.
5

LEITE, Carlos Henrique Bezerra, op. cit., p. 187/188.

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4.6 Trabalhador cooperado

O associado a uma cooperativa de trabalho, no sendo empregado da
cooperativa ou do tomador de servios, mantm uma relao de trabalho com o
tomador de servios da cooperativa na qual esto presentes os requisitos da
pessoalidade, da no-eventualidade e da onerosidade, o que justifica a competncia
da Justia Obreira para apreciar os litgios da advindos.
4.7 Trabalhador porturio avulso
A competncia da Justia do Trabalho, conforme inciso IX do art. 114 da
CF/88 c/c inciso V do art. 652 da CLT, sendo desnecessrio utilizar o critrio dos
trs elementos.
4.8 Servidores pblicos
No h necessidade de utilizao do critrio dos trs elementos, se a
jurisprudncia predominante do STF (ADIN n. 492, Rel. Ministro Carlos Velloso)
afasta at mesmo a existncia de relao de trabalho entre os litigantes
(estatuto).
4.9 Trabalhador religioso
Quando o mais relevante o objetivo religioso da prestao de servios,
no h que se cogitar em competncia da Justia do Trabalho. Nesta hiptese, o
trabalho do religioso se confundiria com o propsito de difuso da f.
4.10 Trabalho voluntrio e estgio
Tanto no trabalho voluntrio (Lei n. 9.608/98) quanto no estgio (Lei n.
6.494/77), via de regra, esto presentes trs elementos definidores da relao
de emprego, a saber, subordinao (poder de coordenao ou de direo exercido
pelo tomador), a no-eventualidade e a pessoalidade. Logo, recomendvel o
deslocamento da competncia material para a Justia do Trabalho. O
ressarcimento de despesas realizadas com o servio voluntrio (art. 3 da Lei n.
9.608/98) e a bolsa ou ajuda de custo do estagirio no devem ser confundidos
com remunerao.
4.11 Empreitada
Sendo o empreiteiro operrio ou artfice (pequena empreitada), no
necessrio utilizar o critrio dos trs elementos (inciso IX do art. 114 da CF/88
c/c o inciso III do art. 652 da CLT).
Para as grandes e mdias empreitadas, nas quais o empreiteiro se vale, via
de regra, da colaborao de outras pessoas (ausente a pessoalidade), no havendo
superioridade da prestao de trabalho sobre as demais obrigaes, a competncia
no deveria ser deslocada para a Justia do Trabalho.
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4.12 Trabalhadores domsticos

No caso do jardineiro ou da diarista, por exemplo, esto presentes trs
elementos definidores da relao de emprego domstico (art. 1 da Lei n. 5.859/
72), a saber, subordinao (atividade do trabalhador domstico no atendimento de
uma necessidade permanente, ainda que intermitente, do tomador), pessoalidade
e onerosidade. Assim, a competncia ser da Justia do Trabalho.
No caso de um eletricista, por exemplo, sendo, via de regra, eventual a
necessidade do servio no mbito residencial, a relao ser de consumo, situandose o prestador como fornecedor (CDC).
No caso da dona-de-casa, que cobra pelos servios prestados a familiares,
a questo envolve Direito de Famlia e a competncia da Justia Estadual.
5 CONCLUSO
A sugesto do critrio dos trs elementos no pretende exaurir a
interpretao da regra disposta no inciso I do art. 114 da Constituio Federal,
com a redao dada pela EC n. 45/2004, ou mesmo ser original, j que quase
intuitiva, na medida em que pode ser extrada da prtica diria do magistrado
trabalhista.
Ento, como mera sugesto para uma tentativa de elucidao do espinhoso
tema, poder-se-ia resumir o critrio dos trs elementos nos seguintes termos:
1 - na presena dos quatro elementos definidores da relao de emprego
(art. 3 da CLT e art. 1 da Lei n. 5.859/72), competncia da Justia do
Trabalho;
2 - na presena de prestao de trabalho em condio de superioridade
sobre as demais obrigaes do relacionamento jurdico e que preenche,
pelo menos, trs dos elementos definidores da relao de emprego (art.
3 da CLT e art. 1 da Lei n. 5.859/72), competncia da Justia do
Trabalho; e
3 - ausentes dois ou mais elementos definidores da relao de emprego
(art. 3 da CLT e art. 1 da Lei n. 5.859/72), relao jurdica no sujeita
competncia da Justia do Trabalho.

Rev. Trib. Reg. Trab. 3 Reg., Belo Horizonte, v.44, n.74 p.19-25, jul./dez.2006