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Casos Prticos de Introduo ao Estudo do Direito 2015/2016

INTERPRETAO E INTEGRAO DE LACUNAS

Suponha que, do artigo 1. do Decreto-Lei n. 1/2016, de 1 de janeiro, que veio


estabelecer o regime jurdico do estabelecimento em territrio portugus de bancos
estrangeiros, consta o seguinte: os bancos que pretendam exercer atividade em
Portugal sem abrir uma sucursal em territrio nacional devem requerer autorizao para
o efeito ao Banco de Portugal.

Admitindo que:

1.) O diploma em causa havia sido aprovado pelo Conselho de Ministros, aps
proposta do Ministro das Finanas, que por sua vez havia encomendado a elaborao
de um anteprojeto de Decreto-Lei sociedade de advogados ZCCP Z Cerdo, Chico
Panas & Associados. No texto explicativo que acompanhava o anteprojeto enviado ao
Ministrio das Finanas, a ZCCP deixava claro que o artigo 1. apenas se aplicava a
bancos que tivessem a sua sede fora dos Estados-Membros da Unio Europeia. O
Ministrio das Finanas no enviou, porm, esse texto explicativo aos restantes
membros do Governo e, declaraes do Secretrio de Estado da Presidncia do
Conselho de Ministrios imprensa no dia da aprovao do Decreto-Lei n. 1/2011
davam a entender que os membros do Conselho de Ministros no tinham pensado
nessa distino, ao aprovarem o diploma em questo;

2.) O Prembulo do diploma reza o seguinte: na sequncia da crise financeira


vivida pelo pas e dos seus impactos no setor financeiro, afigura-se imprescindvel para
garantir a estabilidade do setor, impor um efetivo controlo por parte do Banco de
Portugal das Instituies de crdito que desenvolvem ou querem desenvolver atividade
no nosso pas;

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3.) Nos termos do artigo 3. do Regime Geral das Instituies de Crdito,
aprovado pelo DL n. 289/92 de, 31 de Dezembro os Bancos so apenas um dos tipos
de Instituies de Crdito; existem outas, designadamente as caixas econmicas, a
Caixa Central de Crdito Agrcola Mtuo, etc;

4.) Do DL em causa foi aprovado no uso de uma autorizao legislativa da AR.


No artigo 4. da respetiva lei pode ler-se que fica o Governo autorizado a impor
limitaes, no acesso atividade em Portugal de Instituies de crdito estrangeiras,
tendo em ateno as particularidades que resultam da insero de Portugal no contexto
europeu;

5) O artigo 18. do Tratado sobre o Funcionamento da Unio Europeia probe


qualquer discriminao em funo da nacionalidade entre pessoas de Estados
Membros e o Supremo Tribunal Administrativo j tinha sufragado este mesmo
entendimento;

Responda s seguintes questes:


1. Pode o BI (Banco Italiano) comear a desenvolver atividade em Portugal sem
solicitar autorizao do Banco de Portugal nem ter c uma sucursal?

Objeto bancos estrangeiros - o que deve entender-se por bancos


estrangeiros para efeitos de aplicao do DL 1/2016;

Elemento gramatical (artigo 9./1) expresso da linguagem corrente:


so todos os bancos com sede em pases que no Portugal.

Subsdio? A lei aplica-se tambm a Bancos de EM da UE e, portanto,


tambm ao Banco Italiano. Insuficincia do subsdio interpretativo
retirado da letra da lei e necessidade de o confirmar ou infirmar face
aos subsdios retirados dos elementos lgicos (artigo 9./1);

Elemento histrico. Podem ser aproximados deste elemento os


seguintes aspetos:
o

Antepojeto do diploma e seu texto explicativo Trabalhos


preparatrios. O anteprojeto por si s pouco significa, dado que,
o que relevante no a posio dos autores materiais da

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lei/pessoas que trabalharam na sua preparao, mas sim do
legislador histrico, interpretado como o rgo que a aprovou
(Lima Pinheiro). Assim este s serve para nos ajudar a inferir a
inteno desse mesmo legislador histrico, nomeadamente,
analisando-se toda a evoluo que o diploma sofreu ao longo dos
trabalhos preparatrios (de anteprojeto e estudos preliminares
ao

articulado

votado,

passando

por

revises,

alteraes

intermdias, etc). Por outro lado, mesmo considerando-se os


trabalhos preparatrios na sua globalidade, discutvel o seu
efetivo valor (ver resoluo do caso IV; Lima Pinheiro
considera que tm valor interpretativo).
Subsdio? a comparao entre a verso final do texto (todos os
bancos) e o anteprojeto (excluir os bancos de EM da UE) mostra
que no se fez excluso alguma. Isso fica mais claro com a
Declarao do SE da PCM, que mostra que o legislador nem
conhecia tal excluso. Logo: aplica-se a todos os bancos
estrangeiros.

Declaraes do SE da PCM meras informaes orais de uma


das pessoas com assento no Conselho de Ministros e que, nem
sequer tem direito de voto. Valor reduzido. O que interessa a
vontade coletiva do rgo, no de cada pessoa que o integra
(Lima Pinheiro).
Subsdio? a lei aplica-se a todos os bancos (visto que informa
que os Ministros no tiveram conhecimento do documento que
propunha no se aplicar aos bancos de EM da UE).

Occasio Legis revelada pelo Prembulo. A lei aprovada num


contexto de crise que teve impacto no setor financeiro e colocou
a necessidade de garantir a estabilidade daquele setor.
Subsdio? como todos os bancos integram o setor financeiro e
colocam o problema de garantir a sua estabilidade, a lei aplicase a todos os bancos estrangeiros.

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Elemento sistemtico revelado nos seguintes aspetos:


o

Lei de autorizao legislativa o trecho que refere tendo em


ateno as particularidades que resultam da insero de
Portugal no contexto europeu. Considerao de uma fonte de
hierarquia superior (a lei de autorizao uma lei de valor
reforado face ao DL autorizado) interpretao conforme ao
direito ordinrio, porquanto, a fonte superior tambm uma
lei ordinria.
Subsdio? Esse trecho mostra claramente que os Bancos dos
EM da UE no podiam ser tratados do mesmo modo que
qualquer Banco Estrangeiro. Logo, o DL no inclui bancos de
EM da UE e, logo, no inclui o Banco Italiano.

Artigo 18. do TUE considerao de uma fonte de hierarquia


superior, in concreto, uma fonte de Direito da unio europeia.
controverso

se

em

sentido

tcnico

direito

europeu

hierarquicamente superior aos direitos nacionais, mas parece


claro que tem primado sobre estes (assim diz ao TJUE; assim o
consagra tambm o artigo 8./4 da Constituio)1.Interpretao
conforme ao direito europeu.
Subsdio? O preceito probe a discriminao de qualquer pessoa
da EU em funo da nacionalidade de, i.e., probe que algum,
por ter uma determinada nacionalidade, tenha um tratamento
mais favorvel ou menos favorvel. Os bancos so pessoas
coletivas (sociedades comerciais). Impor a restrio que resulta
deste DL aos bancos estrangeiros e no a impor aos bancos
portugueses era uma descrio dos bancos estrangeiros, que o
artigo 18. probe. Logo, como esse artigo s se aplica a pessoas

1 Ao contrrio do que resulta deste preceito, Lima Pinheiro entende


que o DUE no hierarquicamente superior ao direito constitucional
portugus.

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europeias e probe a discriminao, a melhor interpretao
que os Bancos europeus no estavam abrangidos pelo DL.
o

Artigo 3. do RGIC regra de fonte da mesma hierarquia sobre a


mesma

matria

sobre

matrias

semelhantes

(outras

instituies de crdito). Irrelevante no caso.

Elemento teleolgico como se pode divisar tambm pelo Prembulo,


a finalidade da Lei era garantir um controlo, pelo Banco de Portugal, da
atividade e das condies de funcionamento dos bancos estrangeiros.
Para verificar se esto em boas condies (de solvabilidade, etc) e
evitar que constituam um perigo para o sistema financeiro.
Subsdio? primeira vista, isso indicaria que a lei se aplica a todos os
bancos, porque todos tm que ser controlados para evitar esses perigos.
Contudo, a considerao da adequao regulativa face estrutura da
realidade, que Lima Pinheiro entende dever ter-se em conta neste
mbito, mostrar-nos-ia que os Bancos de EM da UE, ou, pelo menos,
aos bancos de Estados Membros da Unio Econmica e Monetria, j
tinham esse controlo assegurado pelo Banco Central Europeu, que est
acima dos Bancos Centrais Nacionais (incluindo do Banco de Portugal),
sendo que todos se movem no mbito de regras anlogas. Ou seja, em
princpio, nos Bancos de pases pertencentes a este grupo onde se
inclui Itlia esse controlo estava assegurado. Logo, o DL no se
aplicaria a esses pases e no se aplicaria ao Banco Italiano.

Sentido apurado na conjugao de todos os elementos? Duvidoso, porque


apontam em sentidos distintos:
o
o

Gramatical + Parte do Histrico todos os bancos estrangeiros


Sistemtico + Teleolgico excluso dos Bancos de EM da EU

Como esto em conflito subsdios fornecidos por diferentes elementos lgicos,


resolver o problema implica avaliar se h alguma hierarquia entre os elementos
lgicos:

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doutrina

maioritria, nega qualquer

hierarquia entre

os

elementos de interpretao. Assim, por exemplo, neste sentido,


TEIXEIRA DE SOUSA e DAVID DUARTE.

Outros autores, por assim dizer, recolocam os dados do problema


sem, porm, o resolver: assim, p. ex., MENEZES CORDEIRO
recupera a frmula do sistema mvel de WILBURG: no haveria
uma hierarquia entre os vrios elementos, dependendo o peso de
cada um deles do caso concreto, e podendo at o peso superior de
um deles suprir a ausncia de outros. Ser verdade: mas de novo
remete o problema para o casusmo, no orientando o intrprete.

Neste sentido, tambm ENGISCH, que remete a soluo do problema


para uma tomada de posio prvia nas conhecidas querelas
metodolgicas interpretativas.

Outros Autores, por fim, assumem a hierarquizao, mas de


diferentes formas:

o Alguns, no quadro da utilizao de todos os elementos de interpretao, do


prevalncia expressamente a um deles: este o caso, p. ex., de CANARIS, que
defende dever prevalecer o elemento teleolgico sobre o literal, o histrico e o
sistema externo. Quanto ao elemento teleolgico e o sistema interno no
haveria possibilidade de conflito pois que, justamente, este permite descobrir
aquele;

Outros, ao conceberem os elementos de interpretao como


expedientes de utilizao sucessiva, acabam por reconhecer
essa hierarquia implicitamente (pois que, afirmar se s se
avana para o critrio B se no se resolver o problema ao
nvel do A, tendo em conta que se se resolver, s o A ser
valorado, acaba por redundar numa prevalncia do elemento
A).

Neste

sentido,

cf.,

p.

ex.,

KOHLER,

que

refere,

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sucessivamente i) o elemento gramatical, ii) o racional, iii) o
sistemtico e iv) o histrico.

Assim, tambm LIMA PINHEIRO que admite que, face a leis


recentes, o processo de interpretao possa acabar na
considerao do critrio da inteno reguladora do legislador
histrico, prescindindo dos critrios teleolgicos-objetivos. A
possibilidade de se prescindir destes critrios, e bem assim a
clara prevalncia (agora, sim, expressa) da inteno do
legislador perante o critrio do sentido literal e o do contexto
significativo mostram claramente que, na prtica, o critrio
com mais peso a inteno do legislador.

Nas leis antigas, isso no muda muito: este critrio que


fornece o sentido base, que depois pode ser ajustado pelos
critrios teleolgico-objetivos.

Por ltimo, h ainda quem se recuse a reconhecer a possibilidade


haver qualquer hierarquia em abstrato, vendo os critrios de
interpretao como princpios (AULIS AARNIO). O que implica ter
que escolher qual deles pesa mais no caso concreto.

face do artigo 9./1 CC, a penltima das alternativas afigura-se-nos


indefensvel pois que aquele preceito impe a considerao exaustiva de TODOS os
elementos. Lima Pinheiro no entende assim, sustentando que a base legal para a sua
posio se encontra no artigo 9./3 CC.

E no caso?

De acordo com Canaris, daramos prevalncia ao sistema interno e


aos elementos teleolgicos, logo, ficariam excludos os Bancos de EM

da UE;
De acordo com Lima Pinheiro, a soluo no diferia: sendo a lei
recente, a inteno do legislador histrico no era clara, pelo que
teramos que atender aos critrios teleolgico-objetivos;

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As restantes posies no nos do uma orientao clara: todas, na


prtica, abriram a porta a que o intrprete escolha qual das
alternativas (todos os bancos ou excluindo os da UE) era a mais
ajustada,

CONCLUSO o sentido da lei era que a mesma s se aplicaria a Bancos


Estrangeiros que no fossem de EM da UE.

sentido

tem

correspondncia

mnima

na

letra

(9/2):

duvidoso.

Aparentemente sim, mas no seria de excluir que se afirmasse que no.

Resultado: dizendo-se que o sentido tinha correspondncia na letra era ainda


interpretao e, em concreto, interpretao restritiva. Dizendo-se que no
tem, seria reduo teleolgica. De notar que, interpretando o artigo 9./2 na
aceo de o sentido da lei tem que ser um dos seus sentidos literais possveis
(e afirmando aproximar-se se BETTI e LARENZ) LIMA PINHEIRO tem uma
viso mais exigente dos limites impostos pela letra da lei. Logo, o que para
muitos AA ainda seria interpretao restritiva ou interpretao extensiva, para
aquele Ilustre Professor j reduo teleolgica ou analogia.
Resposta: O BI no precisava de ter sucursal em Portugal nem requerer

autorizao ao Banco de Portugal.

2. Est Caixa Econmica XPTO, cipriota, obrigada a cumprir os requisitos


impostos pelo DL 1/2016 para desenvolver atividade em Portugal?

A Caixa XPTO tambm era uma Instituio de Crdito, nos termos do artigo 3. do
RGIC, e de um pas da UE. Apesar de o DL 1/2016 se referir apenas a bancos, tanto
no seu prembulo, como no articulado da lei de autorizao legislativa (artigo 4.) se
fala em Instituies de Crdito estrangeiras, o que inculcaria a ideia de serem todas
as Instituies de Crdito e no apenas os Bancos. H uma discrepncia entre o
articulado do DL por um lado, e o seu prembulo e a Lei de autorizao legislativa, por
outro. Qual deles prevalece? A prevalncia do prembulo e da lei de autorizao

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legislativa levaria a que o regime fosse aplicado a todas as instituies de crdito, e,
portanto, tambm Caixa Econmica XTO.
Vamos cindir a anlise da questo em dois pontos:

a) Relao entre o prembulo e o articulado

Posio maioritria: no vinculatividade do Prembulo (no tem o mesmo valor do


articulado); d apenas um pr-entendimento (MENEZES CORDEIRO) uma imagem de
partida da regulao subjacente ao diploma, que tem que ter o mnimo da consagrao
na letra do articulado (cf. artigo 9./2) no podendo por este ser contrariada. Em caso
de contradio, prevalece o articulado.

Lima Pinheiro (na sequncia da Oliveira Ascenso) Reconhece um valor superior


ao prembulo: prembulo, assim como epgrafes, ttulos de seco e regras
jurisprudenciais criadas por decises judiciais com fora obrigatria geral so
elementos interpretativos com especial autoridade, porque fornecem indicaes sobre
a vontade do legislador histrico. Ainda que valham menos que o articulado da lei,
valem mais do que os restantes aspetos includos nos elementos histrico (occasio
legis, precedentes e trabalhos preparatrios).

Para qualquer das posies, visto que a referncia a qualquer instituio de


crdito, que consta do Prembulo, no tem o mnimo de correspondncia no texto do
articulado, a resposta seria a mesma: o DL s pode aplicar-se a Bancos. Logo, no se
aplica caixa econmica cipriota.
b) Divergncia entre Lei de autorizao legislativa e DL autorizado

S poderia aplicar-se o DL a qualquer instituio de crdito fazendo uma


interpretao do DL autorizado conforme Lei de autorizao legislativa. Mas a
interpretao conforme tambm como limite a necessidade de o sentido que se
pretende atribuir fonte inferior, mais prximo da fonte superior, ter na letra da
primeira, o mnimo de correspondncia e, como vimos, no tem.

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LIMA PINHEIRO acrescenta a esta limitao a necessidade de se respeitar a
intencionalidade do legislador histrico. E, olhando ao Prembulo, parece que de facto
a inteno do legislador histrico era que o DL tambm se aplicasse a qualquer
Instituio de Crdito. Porm, mesmo introduzindo este limite adicional, no parece
que se possa ultrapassar o problema da falta de correspondncia na letra da lei.

Logo, mesmo com a consequncia do DL ser ilegal, ele s pode ser interpretado no
sentido de que o seu regime apenas se aplica a Bancos. Pelo que: no se aplicava
Caixa Econmica XPTO.

II

Na sequncia de uma grave crise econmica e financeira, e depois de terem


sido tornadas pblicas estatsticas do INE que davam conta da insolvncia e do
encerramento de centenas de pequenas e mdias empresas incapazes de resistir
crise, s no ano de 2089, aprovada, sob proposta do partido do Governo (cuja
principal promessa eleitoral, inscrita no respetivo programa, era tomar medidas de
auxlio s empresas em crise) a Lei n. 1/2090, de 3 de janeiro, que adita ao Cdigo
do Emprego, entre outros, os seguintes preceitos: (artigo 281.) 1 As empresas que,
por motivos de mercado, atravessem uma situao de quebra da procura dos seus
servios, podero reduzir temporariamente o perodo de trabalho dos respetivos
trabalhadores.

Aps a passagem do Carnaval, o hotel Quem fica, Paga, Lda. situado em Faro,
registou uma acentuada quebra na procura dos seus servios, ficando praticamente
sem hspedes e s recebendo esporadicamente alguns eventos. Essa quebra era mais
ou menos normal naquela poca do ano e depois compensada nos meses seguintes.
Porm, invocando o disposto na Lei n. 14/90, a administrao decidiu, a 1 de maro,
reduzir at junho o perodo de trabalho dos seus funcionrios, com a corresponde
reduo na retribuio.

RICARDO REIS, rececionista do Hotel Quem Fica, paga, Lda, foi um dos
trabalhadores atingidos pela reduo, o que o indignou profundamente. Considera o

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trabalhador que a Lei no visava este gnero de situaes; mas a Administrao do
Hotel contrape i) que nada literalmente o exclui, invocando ainda a seu favor o
ii) facto de este regime da reduo do perodo de trabalho dos trabalhadores ter sido
inserido numa Seco autnoma do Cdigo do Emprego intitulada mecanismos de
gesto (o que sugeriria que a medida uma deciso normal de gesto da empresa) e
no junto do j existente regime da suspenso de contratos de trabalho por motivo de
crise empresarial.
Esta suspenso, por seu turno, nos termos do artigo 29. desse Cdigo,
depende da indispensabilidade da medida para assegurar a viabilidade econmica da
empresa o que a administrao reconhece, em nenhum momento, ter estado em
causa. Quid iuris?

1. O que deve entender-se por por motivos de mercado para efeitos da L 1/2090.
Isto : pode esta lei aplicar-se ante normais flutuaes de mercado?
2. Elemento gramatical: expresso da linguagem corrente de origem econmica,
comportando duas possibilidade entendimento: tanto razes de crise como as
flutuaes normais das foras de mercado (oferta e procura). Subsdio
interpretativo: esta possibilidade tambm se aplicaria a flutuaes da procura
de servios, logo situao da empresa em questo.
Circularidade do elemento gramatical: um ponto de partida, devendo
prosseguir-se para os elementos lgicos (cf. 9./1) e devendo aqui regressar-se
para apurar se o sentido apurado atravs daqueles elementos tem na letra da
lei o mnimo de correspondncia (9./2);
3. Elementos lgicos:
a. elemento histrico:

Occasio legis: lei foi aprovada em contexto de crise econmica em


que estava em causa viabilidade de empresas (insolvncias);
Subsdio interpretativo: visa apenas situaes de crise;

Promessas eleitorais do partido que suporta o Governo, traduzidas


no seu programa como inteno subjetiva do legislador histrico?
coloca alguns PROBLEMAS:
o

Um partido, ainda que maioritrio ser o legislador? O


legislador no ser antes a AR?

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Se se responder que o legislador, deve discutir-se se, de


harmonia com a posio expendida por AA como Pires de
Lima e A Varela ou Galvo Telles, o conhecimento da
inteno do legislador suficiente para fixar o sentido da lei.
Mesmo aceitando-se esta posio (e duvidoso que ela seja
admissvel face do artigo 9.2) duvidoso que a situao de
facto relatada se enquadre nos termos da mesma: a inteno
no tem traduo em elementos internos ao processo
legislativo (anteprojeto, relatrios, atas de debates, etc) que
o que parece ser exigido por estes Autores. Logo: esta
referncia

no

era

vinculativa,

era

apenas

mais

um

contributo para se conhecer a origem da lei. De resto, mesmo


em termos de razoabilidade se concluiria que a interpretao
de um diploma na base de promessas polticas poderia
conduzir a resultados inadequados: nem sempre a vontade
do legislador no momento em aprovou a lei corresponde a
essas promessas (p. ex. as circunstncias podem ter-se
alterado).
b. Elemento sistemtico:

Argumento na base do sistema externo:


o

localizao do preceito na seo intitulada mecanismos de


gesto. Subsdio interpretativo? Abrange qualquer deciso
de

gesto

da

empresa

(da

sua

organizao

interna)

independentemente de crises, pelo que tambm visa a


situao em exame;
o

Contexto horizontal Lugar paralelo: o artigo 29. que regula


figura prxima (suspenso de contratos). Se a necessrio
crise da empresa, sendo as figuras (esta e aquela que
estamos

interpretar)

aparentemente

(externamente)

semelhantes, o argumento que daqui se retira que o artigo


281. deve ser sistematicamente interpretado face do artigo
29.

(estamos

analogia/semelhana).

utilizar

um

argumento

Subsdio

interpretativo:

de

apenas

2 Poder, contudo, argumentar-se que o artigo 9. no vinculativo.

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situaes em que a viabilidade econmica da empresa
estivesse em causa, logo, aqui no era o caso.

Incompatibilidade

entre

os

argumentos

de

sistema

externo

resolve-se perscrutando o sistema interno (segundo Canaris, SI prevalece


sobre SE). Considerao do SI impe que se evitem contradies valorativas
dentro do sistema ou de um subsistema e a melhor forma de o fazer
orientar a interpretao de uma disposio a princpios. Num primeiro
nvel de resoluo, estando em causa o subsistema Dto do Trabalho,
poderia orientar-se a interpretao da disposio ao princpio do favor
laboratoris (dar a soluo/tratamento que mais favorea o trabalhador). O
sentido que dava mais concretizao a esse princpio era o de que a medida
s visava situaes de crise, pelo que era esse o subsdio que tirava do SI.

c.

Elemento teleolgico: relevante para evitar situaes de fraude lei


(Prof. MTS), o que poderia estar em causa. Aqui a teleologia da norma
no era unvoca: proteger empresas em situao de crise ou assegurar
mecanismos normais de gesto? De novo relevam princpios: melhor
teleologia a que mais der concretizao ao favor laboratoris esse
sentido a restrio a situaes de crise, pelo que esse o subsdio
interpretativo.

4. Sentido apurado nos elementos lgicos: apenas situaes de crise. Tem


correspondncia na letra da lei (artigo 9./2).
5. Resultado da interpretao: interpretao restritiva. Tambm era defensvel
interpretao declarativa mdia (h no o mnimo, mas TOTAL coincidncia
entre o esprito da lei o sentido mais habitual da expresso motivos de
mercado).

III

Suponha que, nos termos do artigo x da Lei n. 1/2012, que regula os


contratos celebrados distncia por consumidores finais:

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O consumidor que contratou o fornecimento de um bem distncia pode desistir do
contrato sem pagamento de indemnizao e sem necessitar de indicar qualquer motivo
no prazo de 15 dias contados da data da celebrao do mesmo.
JOANA, pobre octogenria que vive da sua reforma, foi contactada no passado
dia 1 de janeiro de 2013 telefonicamente pela sociedade Banguecoque, Lda., e aceitou
por esse mesmo meio contratar um servio semanal de massagens tailandesas com o
custo de 1.000 Euros por sesso. Depois de conversar com a filha, apercebeu-se que
tinha cometido um erro e decide desistir do negcio. Nesse sentido, manifesta essa
mesma inteno Banguecoque, Lda., no dia 5 de janeiro de 2013 invocando o
disposto no artigo x da Lei n. 1/2012. Chegando conversa com o gerente, o mesmo
defende que tal s ser possvel se indemnizar a Sociedade dos danos que sofreu com
a resoluo do contrato, argumentando:

que as massagens tailandesas so um servio e no um bem, conforme


enuncia o artigo x da Lei n. 1/2012

que, em caso de dvida, aquele normativo sempre deveria interpretar-se em


face do artigo y da Lei n. 2/2010, que regula os contratos celebrados
distncia entre empresas, nos termos do qual: A empresa que adquira o bem
ou subscreva o servio pode revogar a sua declarao negocial antes de esta ser
conhecida da contraparte; depois deste momento, s poder desistir do negcio
indemnizando os danos causados;

com uma anotao ao artigo x da Lei n. 1/2012, elaborada pelo Professor


Doutor LVARO DE CAMPOS, ilustre catedrtico da Faculdade de Direito da
Amadora, encarregue do Anteprojeto desse diploma onde pode ler-se:
entende-se, efetivamente, como opo mais adequada em termos de poltica
legislativa que a prestao de servios no fique sujeita ao mesmo regime que a
aquisio de bens. QUID IURIS?

1. O que deve entender por bem para efeitos da Lei 1/2012: deve ou no cobrir
os servios e, assim, as massagens tailandesas contratadas por JOANA?
2. Elemento gramatical: palavra da linguagem corrente e da linguagem jurdica.
Pode defender-se que significa qualquer vantagem em geral, ou uma coisa
corprea (p. ex. no artigo 875. CC tem esse sentido). Um ou outro sentido
fazem com que o caso caiba ou no na letra da lei; mas, como o subsdio

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interpretativo fornecido pelo elemento gramatical insuficiente, no nos
dispensa de analisar os contributos dos elementos lgicos:
3. Elementos lgicos:
a. E. Histrico: Referncia a elementos que permitem detetar a vontade
regulativa do autor material da lei (a anotao de LVARO DE CAMPOS
num cdigo anotado o qual, segundo se refere, foi o autor do
anteprojeto do diploma). No se trata de trabalhos preparatrios porque
o texto conhecido veio a lume depois de publicada a lei; tambm no se
trata da inteno do prprio legislador (como aconteceria, p. ex. se fosse
o texto fosse do ou dos decisores polticos que influenciaram a
aprovao

do

diploma).

vinculativo/decisivo

Assim,

nem

no

segundo

pode

as

dar

posies

um
de

contributo
PIRES

DE

LIMA/ANTUNES VARELA (que admitem atribuir lei o sentido


correspondente

inteno

do

legislador

se

ela

for

conhecida,

demonstrvel e tiver apoio na letra da le). Valor? Apenas mais uma


pista. Em que sentido? Restrio a produtos;
b. E. Sistemtico: lugar paralelo (artigo Y da Lei 2/2012, por ser diploma
da mesma hierarquia que regula matria prxima/semelhante). O seu
subsdio tambm apontaria no sentido da restrio da possibilidade de
desistncia do contrato sem indemnizao a produtos (por ser o caso
especificado na lei; como servios no estava, para no introduzir
uma

desarmonia

indemnizao,

no

posto

sistema,
que

Lei

deveria
2/2012

haver
impe

necessidade
tambm

de
essa

necessidade). Contudo, este subsdio era inatendvel (ou mesmo: no


havia verdadeiro lugar paralelo). Razo: as duas leis tinham na base
princpios diferentes: a que interpretamos (princpio da proteo do
consumidor, princpio da justia), o suposto lugar paralelo (princpio do
cumprimento pontual dos contratos, princpio da confiana).
c. E. teleolgico: o fim da norma era proteger o consumidor. Tanto se
protege aplicando a lei a produtos como tambm a servios. Subsdio:
deve tambm ser aplicada a servios.
4. Sentido da lei: bem deve abranger produtos e servios. Esse sentido tem
correspondncia na letra da lei (art. 9./2).

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5. Resultado da interpretao: declarativa lata (para quem entender que bem j
comporta o significado servio); interpretao extensiva (para quem entender
que bem apenas produto).

IV

A 2 de maio de 2012 entra em vigor a Lei n. x/2012 (uma lei de autorizao


legislativa) que dispe o seguinte:

Artigo 1.
Objeto
concedida autorizao legislativa ao Governo para alterar o Estatuto Geral das
Instituies de Ensino Superior Portuguesas, aprovado pela Lei n. y/1999, de 1 de
dezembro.

Artigo 2.
Sentido
A presente autorizao legislativa concedida para permitir ao Governo introduzir
limitaes no consumo de bebidas alcolicas em ambiente letivo, nas Instituies de
Ensino Superior Portuguesas.

Artigo 3.
Extenso
A autorizao habilita o Governo a:
a) Estabelecer proibies de consumo de bebidas alcolicas para os membros
da comunidade educativa, em certos contextos;
b) Estabelecer limitaes que dificultem o consumo dessas mesmas bebidas;
c)

[].

Nessa sequncia aprovado o Decreto-Lei n. z/2012 (Decreto-Lei autorizado),


o qual entra em vigor a 13 de maio de 2012 e reza o seguinte:

Casos Prticos de Introduo ao Estudo do Direito 2015/2016


Considerando que o Regime Geral das Instituies de Ensino Superior
Portuguesas um instrumento legislativo que permite a prossecuo de outro objetivos
de interesse pblico, alm da definio da organizao e funcionamento dessas
mesmas Instituies, o Governo decidiu rev-lo no sentido de introduzir limitaes ao
consumo de lcool nas instituies de Ensino Superior Pblico Portuguesas.
Assim:
No uso da autorizao legislativa concedida pela Lei n. x/2011 e nos termos
das alneas a) e b) do n. 1 do artigo 198. da Constituio 3, o Governo decreta o
seguinte:

Artigo 1.
O artigo x do Estatuto Geral das Instituies de Ensino Superior Portuguesas, aprovado
pela Lei n. y/1999, de 1 de dezembro, passa a ter a seguinte redao:

Artigo x
Docentes
1 proibido o consumo de bebidas alcolicas pelos docentes do Ensino
Superior no respetivo local de trabalho.
2 A violao do disposto no nmero anterior constitui infrao
disciplinar grave.

A 24 de maio de 2012 teve lugar a tradicional Festa da Cerveja organizada pela


Associao Acadmica da Faculdade de Direito de Lisboa, a qual se realiza noite e
depois das aulas do turno noturno, nas instalaes da prpria Faculdade.
O Dr. FELISBERTO, jovem assistente de Teoria Geral do Direito Civil,
retomando uma prtica seguida nos tempos de estudante, e para comemorar o facto
de, pela primeira vez, ter atribudo 16 valores em avaliao contnua, decide ir Festa
e, acedendo ao convite de um amigo, l bebe um copo de cerveja. Sai porm, cedo e
bastante lcido, para continuar o sero trabalhando alegremente na sua tese.
No dia seguinte chamado ao gabinete do Diretor, o qual o informa de que
contra ele foi aberto um procedimento disciplinar por violao do disposto no artigo x
do Estatuto Geral das Instituies de Ensino Superior Pblico Portuguesas, na

3 Esta fundamentao jurdico-positiva real.

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redao do DL z/2012. O Dr. FELISBERTO considera que a proibio a contida no
se aplica ao seu caso pois que tal interpretao violaria o seu direito ao livre
desenvolvimento da personalidade, constitucionalmente previsto (cf. artigo 26/1
CRP). O Diretor, porm, no da mesma opinio: segundo aquele, tendo em conta que
no Anteprojeto do atual Estatuto constava a proibio de consumo de bebidas
alcolicas no decorrer das aulas e essa expresso foi substituda pela redao atual,
no haveria base para se estabelecer qualquer restrio. Quid iuris?

I No presente caso somos confrontados com a problemtica da interpretao


da lei regulada, entre ns, pelo artigo 9. do Cdigo Civil. Concretamente, coloca-se a
questo de saber que significado se deve atribuir expresso local de trabalho para
efeitos de aplicao do DL z/2012 pois que se pe o problema de saber se o consumo
de uma bebida alcolica por um docente numa festa da faculdade ou no proibida
por aquela lei.

II Nos termos do citado artigo 9., a interpretao enquanto processo que visa a
extrao da norma que se encontra albergada numa fonte deve arrancar do elemento
literal ou gramatical, i.e., da letra da lei (cf. artigo 9./1) para a partir dela e dos
chamados

elementos

lgicos

designadamente,

elemento

histrico

(as

circunstncias em que a lei foi elaborada), o elemento sistemtico (a unidade do


sistema jurdico) e o elemento teleolgico (as condies especficas do tempo em que
[a lei] aplicada) reconstruir o pensamento legislativo, expresso ambgua, lida de
forma diferenciada pela doutrina, mas que o legislador de 1966 ter utilizado do modo
intencional, por forma a no se comprometer claramente com nenhum dos polos da
velha querela que ope as orientaes objetivistas s orientaes subjetivistas de
interpretao.
Neste

processo,

o intrprete

auxiliado

por importantes

presunes,

designadamente, a presuno de que o legislador consagrou as solues mais


acertadas4 (em consequncia da qual o intrprete dever procurar dar lei um sentido
til no quadro do sistema, que evite solues contraditrias ou redundantes) e de que
se soube exprimir em termos corretos 5 (que o obriga a contar com o sentido que se

4 TEIXEIRA DE SOUSA (Introduo ao Direito, Coimbra: Almedina, 2012, p. 355), fazendo eco de
DAVIDSON, faz apelo a um princpio da caridade.

5 O que poderemos designar como princpio da clareza (nosso).

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desprende da letra da lei como um dos seus sentidos possveis, s podendo dele
afastar-se se tiver pontos de apoio noutros elementos de interpretao) cf. artigo
9./3 devendo, no seu termo, regressar ao elemento gramatical e verificar se o
sentido que apurou tem ou no a um mnimo de correspondncia, ainda que
imperfeitamente expresso (cf. artigo 9./2). Da que a doutrina se refira
circularidade do significado literal pois que a letra da lei assumiria a dupla de funo
de ponto de partida do iter interpretativo, e de limite dos sentidos que legitimamente
se podero imputar quela fonte.

III Voltando ao caso, importaria, ento, encontrar o significado da expresso local


de trabalho neste contexto. Local de trabalho terminologia utilizada tanto na
linguagem corrente, como na linguagem jurdica, sem diferenas de significado
apreciveis. Juridicamente ela equivale ao local fsico da prestao do trabalhador6.
Assim, comeando pela anlise do elemento gramatical, apurar-se-ia que a proibio
de consumo de bebidas alcolicas por docentes universitrios se reporta ao local onde
desempenham a sua atividade profissional, isto , s Faculdades e Universidades, sem
quaisquer outras restries, pelo que FELIBERTO teria cometido uma infrao
disciplinar ao tomar uma cerveja na Festa da cerveja, que se realiza nas instalaes da
Faculdade, que o seu local de trabalho. Porm, como sabido, o elemento gramatical
d-nos apenas um significado provisrio, que dever depois ser testado ou verificado
com recurso aos elementos lgicos de interpretao (cf. artigo 9/1).

IV O elemento histrico aquele que permite compreender a gnese da lei,


apontando tanto, objetivamente, para as circunstncias que rodearam a sua criao (e
bem assim para as necessidades sociais a que ela veio responder no momento da sua
formao) e para os elementos que a inspiraram, como, subjetivamente, para a
inteno reguladora e os fins visados pelo legislador que a criou.
No caso em apreo mencionavam-se dois aspetos que nos remetem para o
elemento histrico: i) os trabalhos preparatrios e ii) o prembulo.
Os trabalhos preparatrios correspondem aos elementos elaborados no
quadro da preparao da lei, podendo incluir projetos e anteprojetos, mais amplos ou
mais especfico, e bem assim quaisquer documentos que reproduzam o percurso de

6 MARIA DO ROSRIO RAMALHO, Direito do Trabalho, II, Situaes Laborais Individuais, 3: edio,
Coimbra: Almedina, 2009, p. 474.

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preparao da lei, como v.g. atas dos debates e das das discusses existentes durante
esse percurso, notas e apontamentos dos seus autores materiais ou de pessoas que
tenham tido papel de destaque na sua preparao, etc.7
No anteprojeto do atual Cdigo Civil da autoria do Prof. Manuel de Andrade,
previa-se que os trabalhos preparatrios da lei carecem de autoridade enquanto no
forem devidamente publicados o que sugeria que eles poderiam ser vinculativos, pelo
menos se publicados enquanto tal. A frmula, no entanto, desapareceu nas Revises
Ministeriais. Pergunta-se, por isso, qual ser o valor interpretativo deste elemento
face da verso final do Cdigo.
A

questo

controversa:

assim,

por

um

lado,

poder

defender-se que a eliminao da referncia aos trabalhos preparatrios nas referidas


revises (a cargo do ento Ministro da Justia, Prof. Antunes Varela) demonstra que o
legislador histrico, tendo considerado a hiptese de lhes atribuir valor, recusou-a.
Ora, essa inferncia de que teria sido vontade do legislador histrico no lhes
atribuir vinculatividade, demonstraria que eles no poderiam atualmente ser
considerados vinculativos, ou pelo menos seria um argumento nesse sentido 8. Mas
tambm se poder sustentar que tal eliminao visou apenas ultrapassar a
ambiguidade que a palavra autoridade poderia gerar, no contendo qualquer opo
de fundo do legislador histrico quanto atendibilidade do referido elemento de
interpretao, conforme opinio autorizada de PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA9.
Note-se, contudo que desta forma estamos a analisar o problema apenas numa
perspetiva histrica e atendendo aos trabalhos preparatrios do prprio Cdigo Civil.
Mas a questo, para ser adequadamente compreendida, implicar necessariamente
que se equacione que sentido far atribuir relevncia a um elemento desta natureza
(e, em caso afirmativo, que tipo de relevncia) face da controvrsia que ope o

7 Seguimos MENEZES CORDEIRO, Tratado de Direito Civil, I, 4 edio, Almedina, Coimbra, 2012, p. 712.
8 Em sentido prximo, MENEZES CORDEIRO, Tratado, I, cit., p. 678, congratulando-se com a eliminao
do texto do anteprojeto uma vez que ele poderia sugerir uma especial autoridade dos trabalhados
preparatrios e tais trabalhos preparatrios () podem to-s ser teis para melhor apreender a occasio
legis. Em qualquer caso, o Autor reconhece que estas vicissitudes impem uma distino entre os trabalhos
preparatrios publicados enquanto tal, e os que no o foram (cf. Op. cit., p. 715).

9 Cf. PIRES DE LIMA/ANTUNES VARELA, Cdigo Civil Anotado, I, artigos 1. a 761., 4 edio, Coimbra
Editora, Coimbra, 1987, p. 59. Com efeito, os Autores escrevem mesmo: Eliminou-se no Cdigo o preceito
(do Projecto) que se referia aos trabalhos preparatrios, no para condenar o valor destes na fixao do
sentido decisivo da lei, mas para evitar as dvidas que suscitou a distino entre os trabalhos preparatrios
atendveis e os no atendveis.

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subjetivismo ao objetivismo10 e o historicismo ao atualismo: tanto do ponto de vista de
saber qual a via metodologicamente mais acertada, como qual a eventualmente
consagrada no artigo 9.. Ora, deste ponto de vista, no obstante a referncia a
pensamento

legislativo

redundar

numa

opo

intencionalmente

11

equvoca ,entendemos, com TEIXEIRA DE SOUSA, que o nosso Cdigo adota uma
conceo no intencionalista12, ie., objetivista: como o disposto no artigo 9., n.1, na
referncia s condies especficas do tempo em que a lei aplicada, consagra uma
orientao atualista prospetiva, a expresso pensamento legislativo deveria entenderse como complemento natural daquela orientao13; ora, justamente, o complemento
natural do atualismo o objetivismo

Feita esta avaliao, se se disser que os trabalhos preparatrios no so


vinculativos (como nos parece a melhor leitura) dever entender-se que eles do
apenas um contributo para esclarecer o sentido da lei (e a sua origem) que pode ser
"derrotado" pelo contributo dado por outros elementos de interpretao. No custar,
no entanto, quanto ao seu valor interpretativo, distinguir um valor oficial, de um valor
prtico: apesar de, oficialmente, no vincularem o intrprete que poder atribuir lei
um sentido diverso do que deles se desprende na prtica, jogam um importante
papel (se se quiser persuasivo) pois que, mesmo no vinculando, auxiliam o
intrprete ajudando-o a perceber a origem da lei o que , muitas vezes, decisivo para a
sua aplicao.14 Dir-se- mesmo que, nos perodos imediatamente subsequentes
promulgao de um diploma de envergadura, como v.g. um grande Cdigo, a sua
aplicao (desde logo: na jurisprudncia) surge muito prxima dos aspetos histricos e
do sentido literal dos seus preceitos.

10 Enquadrando, precisamente, o valor dos preparatrios face desta querela metodolgica, Cf. OLIVEIRA

ASCENSO, O Direito. Introduo e Teoria Geral, 13 edio (refundida), Almedina, Coimbra, 2005, p. 413. O
Autor no v, contudo, qualquer interferncia entre a atendibilidade dos preparatrios e o Atualismo (Com
isto em nada se desmente o Actualismo, cf. Op. cit., loc. cit..) embora acabe por reconhecer que os
trabalhos preparatrios no tm posio privilegiada ou decisiva na lista dos elementos auxiliares da
interpretao.

11 O. ASCENSO, Direito, cit., p. 401.


12 TEIXEIRA DE SOUSA, Introduo, cit., 347.
13 TEIXEIRA DE SOUSA, Op. cit., loc. cit.
14 Seguimos em termos prximos, MENEZES CORDEIRO, Tratado, I, cit., pp. 716-717.

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IV In casu o subsdio interpretativo relevante -nos dado pela conjugao do texto do
anteprojeto do preceito, onde constava a proibio do consumo de bebidas alcolicas
por docentes durante as aulas, com as alteraes de que foi alvo aquando sua
reviso, tendo sido substituda essa expresso pela mais ampla local de trabalho- o
que sugeria que o legislador (histrico) tendo sido confrontado com a possibilidade
de recortar a proibio em termos mais restritos, denegou-a, no estando, por isso,
autorizado o intrprete a fazer uma restrio que o legislador poderia ter feito e
rejeitou.15 Logo: a proibio em causa dirigir-se-ia ao local de trabalho em si mesmo
considerado, Faculdade, confirmando o que resulta do elemento literal.
Quanto ao Prembulo, ele releva essencialmente para a Variante presente hiptese,
pelo que, para l remetemos a sua anlise.

V O elemento sistemtico, por seu turno, inculcar a ideia de que a lei no


um ato isolado, devendo compreender-se como necessariamente inserida no contexto
do sistema jurdico onde vigorar.
No nosso caso tnhamos duas referncias que devemos tratar em sede de
elemento sistemtico: a lei de autorizao legislativa, ao abrigo da qual o governo
aprovou o DL em causa e o artigo 26/1 da CRP.
Quanto lei de autorizao legislativa, estamos a considerar o chamado
contexto vertical, interpretando uma fonte face da sua fonte de produo (estamos,
pois, a fazer uma interpretao conforme ao direito ordinrio).Ora, da lei de autorizao
legislativa retiram-se duas referncias importantes que parecem restringir o mbito da
proibio de consumo de bebidas alcolicas: designadamente, a referncia a ambiente
letivo e a proibio [] em certos contextos. Isto aponta para que a proibio no
seria absoluta mas apenas em certos contextos, e que esse contexto seria o contexto
de aulas (o ambiente letivo). Ora, numa festa feita noite, depois de terminarem as
aulas, FELISBERTO no estava certamente em ambiente de aulas.
Sublinhe-se, porm, que ambiente letivo parece ser uma ideia mais ampla do
que durante as aulas: parece incluir intervalos, pausas, etc.

Quanto invocao do artigo 26/1 da Constituio ela fazia um aceno


chamada interpretao conforme com a Constituio que mais no consiste do que em,
no quadro do elemento sistemtico, e perante vrios sentidos possveis de uma lei ou

15 Neste sentido, Cf. BAPTISTA MACHADO, Introduo ao Direito e ao Discurso Legitimador, p. x.

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de uma disposio, selecionar-se o que for mais prximo ou mais compatvel com a
Constituio, evitando assim a sua inconstitucionalidade. No entanto, como sublinha
Jorge Miranda16, ela tem os mesmos limites da interpretao: quer dizer, o sentido
interpretativo a que se chegar tem que ter o mnimo de correspondncia na letra da lei,
sob pena de j no se estar a interpretar: a, ento, a norma ser inconstitucional.
A figura invocada por FELIBERTO o direito fundamental ao desenvolvimento
da personalidade muito complexa e problemtica. Em termos muito simplificados,
dir-se- que este direito inculca uma presuno a favor da liberdade, permitindo a
cada pessoa conformar o seu estilo de vida da forma que mais lhe aprouver (beber ou
no beber, fumar ou no fumar, vestir-se da maneira que entender, usar ou no barba,
etc). Ora, uma lei que imponha limitaes a esta liberdade de conformao est a
restringir este Direito Fundamental e, nos termos do artigo 18 da CRP, deve ser muito
restrita, s sendo possvel para assegurar outros valores constitucionais relevantes e
devendo limitar-se ao que for estritamente necessrio para assegurar esses valores.
Quais eram os valores que se visavam assegurar proibindo os docentes de
consumir bebidas alcolicas (e se esses valores tinham ou no relevncia
constitucional) algo que s saberemos descobrindo qual a teleologia da norma que
consagrava tal proibio. No entanto, a invocao do direito fundamental ao livre
desenvolvimento da personalidade, e o que sabemos ser o regime constitucional de
restrio destes direitos, j nos d uma pista: que se deve escolher, para o DL em
exame, um sentido que seja o menos restritivo possvel da liberdade individual o que
depe em favor de se limitar um pouco mais o mbito da proibio que resulta da
letra da lei.

VII Por ltimo, o elemento teleolgico representa um apelo descoberta do


fim visado pela norma: ao papel que ela desempenha no sistema, sua funo e s
necessidades sociais a que responde, finalidade que justifica a sua existncia. Assim,
p. ex., a norma que prev a criminalizao do homicdio visa garantir o direito vida; a
norma que prev a anulabilidade dos negcios celebrados com menores visa garantir
que estes no possam ser prejudicados por vnculos negociais que outros com eles
tenham celebrado aproveitando-se da sua imaturidade e inexperincia

16 Jorge Miranda

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O nosso caso tinha a particularidade de que a teleologia da norma no era
completamente clara. Visaria a proibio de consumo de lcool por docentes garantir
apenas o normal funcionamento das aulas? Quereria, numa lgica paternalista, e
aproveitando algum ascendente do docente sobre os discentes, arrog-lo numa
espcie de modelo de boas prticas, a serem seguidas? Quereria conferir alguma
dignidade s instituies de ensino?

VIII Ponderados os vrios elementos de interpretao, chegamos assim


concluso de que eles, ou no do indicaes unvocas (teleolgico) ou apontam em
sentidos diferentes e contraditrios entre si. Assim:
O elemento gramatical sugere que proibido consumir bebidas

alcolicas na Faculdade, por se um local de trabalho, seja em que


contexto for;
O elemento histrico confirma essa ideia (ou pode confirmar) pois que,

eventuais restries a esta proibio, foram eliminadas nas revises


ministeriais;
O elemento sistemtico por sua vez j aponta para proibio apenas em

contexto letivo (interpretao conforme lei de autorizao) ou para o


carter

to

limitado

quanto

possvel

de

qualquer

proibio

(interpretao conforme com a Constituio).

IX Somos, pois, confrontados com o problema de saber como devem, em


concreto, ser conjugados, num caso concreto os vrios elementos de interpretao.
Sobre esta matria, muito simplificadamente, podemos dizer que a doutrina se
pronuncia da seguinte forma:

A doutrina maioritria, nega qualquer hierarquia entre os elementos


de interpretao. Assim, por exemplo, neste sentido, TEIXEIRA DE
SOUSA, firma as seguintes orientaes:

a) Que nenhum dos elementos suficiente por si s para se compreender o


sentido da lei, mas que cada um deles d um contributo para essa
determinao;
b) Que no se poder validar um resultado interpretativo que no tenha na
letra da lei o mnimo de correspondncia na letra da lei;

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c) Que pode haver uma oposio entre o elemento literal e os elementos
lgicos, mas que no pode haver uma oposio dos elementos lgicos entre
si;
d) Que cada elemento deve ser visto de uma forma aditiva, verificando-se
que contributo adicional ele trs para esclarecer o sentido da lei e que todos
os contributos devem ser sopesados;
e) Que dentro dos limites impostos pela letra da lei e sopesando os
contributos dados por cada elemento, se deve escolher, para a lei, o sentido
que melhor se enquadre na sua justificao histrica, melhor a integre no
sistema jurdico e melhor se adeque s necessidades sociais.

Igualmente negando qualquer hierarquia, cf., v.g. DAVID DUARTE.

Outros autores, por assim dizer, recolocam os dados do problema


sem, porm, o resolver.

Assim, p. ex., MENEZES CORDEIRO recupera a frmula do sistema mvel de


WILBURG: no haveria uma hierarquia entre os vrios elementos, dependendo o peso
de cada um deles do caso concreto, e podendo at o peso superior de um deles suprir
a ausncia de outros. Ser verdade: mas de novo remete o problema para o casusmo,
no orientando o intrprete.
Neste sentido, tambm ENGISCH, que remete a soluo do problema para uma
tomada de posio prvia nas conhecidas querelas metodolgicas interpretativas.

Outros Autores, por fim, assumem a hierarquizao, mas de


diferentes formas:

o Alguns, no quadro da utilizao de todos os elementos de interpretao, do


prioridade a um deles: este o caso, p. ex., de CANARIS, que defende dever
prevalecer o elemento teleolgico sobre o literal, o histrico e o sistema externo.
Quanto ao elemento teleolgico e o sistema interno no haveria possibilidade
de conflito pois que, justamente, este permite descobrir aquele;
o

Outros, ao conceberem os elementos de interpretao como


expedientes de utilizao sucessiva, acabam por reconhecer essa
hierarquia (pois que, afirmar se s se avana para o critrio B se
no se resolver o problema ao nvel do A, tendo em conta que se se

Casos Prticos de Introduo ao Estudo do Direito 2015/2016


resolver, s o A ser valorado, acaba por redundar numa
prevalncia do elemento A). Neste sentido, cf., p. ex., KOHLER, que
refere, sucessivamente i) o elemento gramatical, ii) o racional, iii) o
sistemtico e iv) o histrico.
o

Por ltimo, h ainda quem se recuse a reconhecer a possibilidade


haver qualquer hierarquia em abstrato, vendo os critrios de
interpretao como princpios (AULIS AARNIO).

face do artigo 9./1 CC, a penltima das alternativas afigura-se indefensvel.


O mesmo artigo 9./1 impe, contudo, a sobreposio dos contributos dos elementos
lgicos ao do elemento gramatical: daqui se retira que o dever de obedincia lei se
reporta ao seu sentido e no sua letra, pois a linguagem, sendo um instrumento
de comunicao do pensamento, est sujeita s contingncias de uma m utilizao.
O que conta , portanto, o sentido que se deveria comunicar (reconstrudo na base
dos elementos lgicos e do elemento gramatical) e no aquele que efetivamente se
comunicou (obtido somente atravs da letra da lei), tendo como limite a necessidade
de esse mesmo sentido ter o mnimo de consagrao no texto legal (cf. artigo 9./2):
ultrapassado esse limite, o intrprete j no estaria a extrair uma regra (de uma
fonte), mais a construir uma regra nova (ainda que a unidade do sistema jurdica
possa impor tal construo). por isso que o disposto no artigo 9./2 representa a
fonteira entre a interpretao e a integrao de lacunas ou desenvolvimento para
alm da lei do Direito.

X No nosso caso, o aparente conflito poderia ser resolvido sem se enfrentar


diretamente esta questo. Assim, se atentssemos a que o afastamento da expresso
durante as aulas (nas revises ministeriais) pode ter mais a ver com a constatao
das suas insuficincias (pois que ela permitiria que, durante os intervalos, o consumo
de bebidas alcolicas fosse permitido) do que propriamente com uma opo do
legislador no sentido de afastar uma proibio contextualizada, concluiramos que o
elemento histrico no dava uma orientao assim to decisiva ou insupervel. Por
isso, de acordo com os subsdios interpretativos retirados do elemento sistemtico,
poderia entender-se que, para efeitos deste diploma, a expresso local de trabalho
deveria equivaler a nas instalaes da faculdade, em ambiente letivo.

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XI Mau grado a adio desta ideia (em ambiente letivo) no permita que o
sentido interpretativo fixado coincida inteiramente com o sentido literalmente possvel
da expresso local de trabalho, ele ainda tem nela um mnimo de correspondncia,
imperfeitamente expressa (artigo 9./2). Trata-se, portanto, de um sentido que passa
no teste do elemento gramatical, enquanto limite dos sentidos interpretativos
admissveis.
Ter-se-ia procedido assim por interpretao reconstrutiva na modalidade de
interpretao restritiva, pois que, manipulando-se a letra da lei, introduzia-se-lhe uma
delimitao adicional (que redunda numa restrio) imposta pelo seu sentido.

Concluindo: a proibio reportava-se apenas ao ambiente letivo, no festa de


cerveja pelo que o DR. FELISBERTO no tinha cometido infrao alguma.

Variante Suponha que, nesse mesmo dia, na Festa da Sangria da Universidade


Catlica a qual, tendo sido copiada da Festa da Cerveja da FDL, se realiza
exatamente nos mesmos moldes, de noite e depois das aulas o Dr. ADALBERTO,
irmo do Dr. FELISBERTO e Assistente de Direitos Reais na UCP, consumiu uma
sangria. Pode ser-lhe instaurado um procedimento disciplinar com base no disposto
no DL z/2012?

Problema da relevncia do Prembulo: constando apenas do prembulo do DL a


restrio da proibio a instituies de ensino superior pblicas, coloca-se a questo
de saber em que medida ela seria atendvel: a s-lo, ento o Dr. Alberto no tinha feito
nada de proibido, pois que bebera uma sangria numa festa de uma Instituio de
ensino privada.

Posio maioritria: no vinculatividade do Prembulo (no tem o mesmo valor do


articulado); d apenas um pr-entendimento (MENEZES CORDEIRO) uma imagem de
partida da regulao subjacente ao diploma, que tem que ter o mnimo da consagrao
na letra do articulado (cf. artigo 9./2) no podendo por este ser contrariada. Em caso
de contradio, prevalece o articulado.

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Logo, a proibio no estava restrita a instituies de ensino superior pblicas,
abrangendo igualmente as privadas. O seu mbito, contudo, deveria ser recortado de
forma semelhante ao que se fez na parte anterior do caso (no visava o local de
trabalho em sentido fsico, mas s em certos contextos).

De acordo com o artigo 28. da Lei Geral do Contrato de Trabalho em Funes


Pblicas (LGTFP), aprovado pela Lei n. 35/2014, de 20 de janeiro, o empregador
pblico deve planear, para cada exerccio oramental, as suas atividades, a sua
organizao e estrutura, os recursos financeiros disponveis e os seus recursos
humanos. Nestes termos, est obrigado a elaborar, para cada exerccio, um mapa de
pessoal com indicao do nmero de postos de trabalho para cada categoria
profissional o qual, nos termos do n. 3 deste mesmo preceito, deve acompanhar a
proposta de oramento.

Em novembro de 2015, o Executivo da Cmara Municipal de Alheiras de Cima,


apresentou Assembleia Municipal a proposta de oramento no mesmo documento
que o mapa de pessoal. O partido que governa o municpio est em minoria, tanto na
Cmara, como na Assembleia Municipal. Por forma a criar dificuldades gesto
financeira do Municpio, os partidos de oposio uniram-se, e pretendem alterar o
mapa de pessoal, obrigando o Executivo a alterar o Oramento e a governar de acordo
com as opes em matria de recursos humanos dos partidos de oposio.

Admita o seguinte:

1) Do artigo 25. da LGTFP anterior, que inspirou a redao do atual artigo


28./3 consta que o mapa de pessoal dever ser anexado proposta de oramento;
2.) Na exposio de motivos da Lei n. 35/2014 pode ler-se, a dada altura que,
igualmente preocupao legislativa, no quadro das dificuldades financeiras que o
pas atravessa, moderar os gastos com pessoal e submeter as opes em matria de
gesto de recursos humanos s opes financeiras de cada rgo ou servio;
3.) A Lei n. 75/2013, que estabelece o regime jurdico das autarquias locais,
determina, em duas alneas distintas do seu artigo 25./1, que so competncias da

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Assembleia Municipal aprovar, por proposta da Cmara Municipal (i) o Oramento do
Municpio e (ii) o mapa de pessoal. No seu nmero 2, esse mesmo preceito elenca as
matrias em que a AM no pode alterar a proposta da CM (podendo apenas aceita-la
ou rejeita-la): dessa enumerao consta a proposta de Oramento, mas no a de Mapa
de Pessoal.
4.) As matrias a elencadas tm que ver ou com a organizao da Cmara (v.g.
estrutura orgnica dos servios municipalizados), ou com a sua gesto financeira e
patrimnio;
5.) Do Oramento constam as opes financeiras do Municpio (i.e., o que
pretende gastar com cada item), incluindo em matria de pessoal. O mapa de pessoal
reflete essas opes;
6.) O artigo 9. da Lei n. 75/2013 regula o que pode a Assembleia de
Freguesia aprovar sob proposta da Junta de Freguesia. Das alneas a) e m) do seu
nmero 1 constam, respetivamente, o oramento e o mapa de pessoal da freguesia.
Por seu turno, o artigo 9./3 enumera quais so as propostas que no podem ser
alteradas pela Assembleia de Freguesia, incluindo expressamente tanto a proposta de
Oramento, como a de mapa de pessoal;
7.) O regime jurdico das Instituies Particulares de Solidariedade Social
prev que o rgo diretivo deve apresentar Assembleia Geral uma proposta de
oramento e de mapa de pessoal da instituio, e que aquela s as poder aprovar ou
rejeitar em bloco, no podendo introduzir quaisquer alteraes;
8.) prtica corrente que a proposta de Oramento e de mapa de pessoal
constem do mesmo documento.17

Em face do exposto, responda s seguintes questes:


1. O Executivo Municipal podia apresentar o mapa de pessoal no mesmo
documento que a proposta de Oramento?
2. A Assembleia Municipal pode alterar o mapa de pessoal?

VI

17 Os considerandos 1., 2., 7. e 8. no so reais.

Casos Prticos de Introduo ao Estudo do Direito 2015/2016


Suponha que no artigo x do Cdigo das Sociedades Comerciais se dispe: No
caso das sociedades por quotas, proibida a celebrao de quaisquer negcios entre a
sociedade e o scio.
CARLOS PEDRO, jovem executivo promissor, scio nico da sociedade por
quotas unipessoal CEZINHOS DE LOIA, Lda. Poder CARLOS PEDRO vender a
moblia do seu escritrio particular sociedade, a fim de mobilar a respetiva sede?

Reduo teleolgica: segundo o seu sentido (teleologia) a norma deveria conter uma
restrio para sociedades unipessoais, pois que a no se punha o problema de
conflito de interesses.

Aqui, contudo, essa reduo discutvel (v. Larenz, p. 535).

VII

Nos termos do artigo 2194. do Cdigo Civil nula a disposio a favor do


mdico ou enfermeiro que tratar do testador, ou do sacerdote que lhe prestar assistncia
espiritual, se o testamento for feito durante a doena e o seu autor vier a falecer dela.

Tem-se entendido que o preceito visa impedir que estas pessoas sejam
beneficiadas, em virtude ascendente que possam ter obtido sobre o de cujus (=a
pessoa que morreu e de cuja sucesso se est a tratar) pelo seu estado de sade e
pelos cuidados que lhe prestaram.

FARIA padecia de um cancro em estado terminal, que lhe veio a causar a morte.
Durante a fase final da sua vida, debatendo-se em agonia com a doena, lanou mo
de todos os recursos imaginveis para procurar algum alvio.

Tendo em conta este preceito, responda s seguintes questes:

Casos Prticos de Introduo ao Estudo do Direito 2015/2016


1. nula a disposio testamentria feita por FARIA, durante a doena, a
VILLEFORT, homeopata que lhe prestara assistncia?
Possibilidade de aplicao do artigo 2194 CC, no trecho que se refere a
mdico a homeopata.
Interpretao extensiva, por haver alguma proximidade entre mdico e
homeopata. Segundo a leitura que Lima Pinheiro faz do disposto no artigo
9/2, na sequncia de Betti e Larez, homeopata caberia no sentido literal
possvel de mdico. Logo: tambm nula.
2. nula a disposio testamentria feita a favor do Professor XIA, grande
mdium vidente africano que, para o livrar da doena, fez vrios rituais de
sacrifcio de carneiros?
Possibilidade de aplicao do artigo 2194 CC, no trecho que se refere a
sacerdote ao Professor Xia.
Interpretao extensiva, por haver alguma proximidade entre sacerdote e o
Professor Xia.

3. nula a disposio testamentria feita a DANTS, padre que lhe prestou


assistncia espiritual durante a doena, mas sujeita a uma substituio
fideicomissria nos termos da qual, os bens deixados quele reverteriam, por
sua morte, a favor de MERCDES, filha menor de FARIA?18
Possvel reduo teleolgica isto , desaplicar o artigo 2194., no trecho que
se refere a sacerdote a DANTS posto que a substituio fideicomissria
poderia fazer com que DANTS no retirasse da disposio testamentria
benefcio algum. Mas ainda que esta substituio lhe permita apenas usufruir
dos bens que lhe foram deixados em vida pois que, com a sua morte, eles
revertem para a filha de FARIA o usufruir de um bem tambm uma
vantagem. Logo, no poderia haver reduo teleolgica e a disposio
testamentria era nula.

18 Nos termos do artigo 2286. do Cdigo Civil diz-se substituio


fideicomissria, ou fideicomisso, a disposio pela qual o testador
impe ao herdeiro institudo o encargo de conservar a herana, para
que ela reverta, por sua morte, a favor de outrem.

Casos Prticos de Introduo ao Estudo do Direito 2015/2016


4. nula a disposio testamentria feita a favor de DANGLARS, mdico que
cuidou de FARIA, correspondente rigorosamente ao valor de uma dvida antiga
que FARIA tinha para com aquele e que nunca pagara?

Reduo teleolgica: desaplicar a regra a DANGLARS porque o seu sentido j estava


salvaguardado. Isso porque, a regra visava impedir que o mdico obtivesse um
benefcio em funo dos cuidados que prestou ao enfermo, e se a deixa testamentria
do valor de uma dvida da qual era j era credor perante o de cujus, ento no obteve
benefcio algum.

Enquadramento da figura: Para Larenz e doutrina alem, reduo teleolgica forma


de integrao de lacunas ocultas (lacunas resultantes da ausncia de uma restrio
que o sentido subjacente a um regime jurdico impunha que existisse). Na doutrina
portuguesa ela aproximada da interpretao. Lima Pinheiro: operao metodolgica
autnoma (portanto: no interpretao), que se funda no princpio constitucional da
igualdade (tratar diferente o que diferente) e simtrica da analogia. Logo, se esta
permitida, aquela tambm deve ser.

Admissibilidade da reduo teleolgica no Direito Portugus? Controversa, pois


que viola o limite imposto pelo 9./2 (por isso h quem diga que inadmissvel: vg
David Duarte). O problema j no se pe se no se considerar que interpretao,
como entende, e bem, Lima Pinheiro.
A sua autonomia tambm controversa: para Oliveira Ascenso no se distingue da
interpretao corretiva (se entender que tem como pressuposto a desadequao da
aplicao da lei quele caso) ou interpretao ab-rogante valorativa (se se entender
que visa superar contradio valorativa); para Teixeira de Sousa no se distingue da
interpretao restritiva (v. pgina 379).
5. nula a doao feita por FARIA ainda em vida, mas na fase final da doena, a
CADEROUSSE, enfermeiro que diariamente cuidava dele?

Possibilidade de aplicao do artigo 2194 CC, no trecho que se refere a deixa


testamentria a doao. Doao j no um sentido literalmente possvel de

Casos Prticos de Introduo ao Estudo do Direito 2015/2016


testamento e so realidades muito diferentes. Logo, essa aplicao s pode fazer-se
por analogia. Contudo, nesta matria h uma proibio de analogia: a do artigo 11.
CC: isto porque o artigo 2194. exceciona o princpio da liberdade negocial (ao proibir
a celebrao de uma negcio jurdico).

Discusso doutrinria sobre o mbito de aplicao do artigo 11. (ver folhas).

VIII

Suponha que na Lei Eleitoral da Assembleia da Repblica, aprovada pela Lei n.


x/76, de 25 de abril, se dispe: (artigo 1.) No exerccio do direito de voto, o eleitor
dever deslocar-se sozinho at cabine de voto. (artigo 2.) A violao do disposto no
nmero anterior constitui crime eleitoral, punvel com pena de seis meses a um ano de
priso, no caso do eleitor, e de um a dois anos de priso, no caso acompanhante.
FILOMENA, fiadeira octogenria residente no Vale de Santarm, cegou de tanto chorar
pelo neto CARLOS, que partiu para a guerra. Impossibilitada de ler os boletins de voto
e assinalar o seu voto, nas ltimas eleies legislativas, deslocou-se Assembleia
eleitoral na companhia da neta JOANINHA que a acompanhou cabine, leu os
partidos que concorriam e assinalou o x na opo correspondente vontade da av.
Agora esto ambas acusadas do crime previsto na Lei x/76.
Inconformada que a avozinha passe os ltimos dias de vida na priso,
JOANINHA, que fez o primeiro ano de Direito na FDL, argumenta que nenhuma das
duas cometeu crime algum pois que ao criar a lei o legislador no pensou em casos
como estes e se tivesse pensado no teria querido que a lei lhes fosse aplicvel. Quid
iuris?
Pela expresso se (o legislador) o tivesse pensado no teria querido que a lei lhes
fosse aplicvel sugeria-se estar aqui em causa interpretao corretiva, naquelas
situaes em que se procuram corrigir erros de intuio do legislador.

Contudo, nessas situaes, do ponto de vista metodolgico, a figura no tem


autonomia: opera atravs de integrao de lacunas, reduo teleolgica, etc. Aqui
poderia mesmo invocar-se inconstitucionalidade desta norma por omisso (violava-se
p. da igualdade porque no se criavam condies para invisuais exercerem o direito de
voto).

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Quando opera atravs de outras figuras, a interpretao corretiva no tem autonomia:


utilizar este nome figura de estilo. Contudo, deveria referir-se a posio da lei
portuguesa sobre a mesma (cf. artigo 8. CC ).

IX

Suponha que est em vigor a Lei n 1/2015, que se reporta ao funcionamento


dos Jardins Zoolgicos e outros espaos ldicos com animais, abertos ao pblico. Nos
termos do artigo 1. dessa Lei: 1 proibido alimentar os animais. 2- Esta proibio
no se aplica aos visitantes. FELISBERTO decidiu levar a filha, NININHA, ao ZOO no
dia de 1 de junho e, como no particularmente versado em Direito, pergunta-lhe a si
se, face a esta Lei, NININHA poder ou no dar amendoins aos macacos.

Interpretao ab-rogante lgica singular: contedo da fonte ininteligvel. A fonte no


comunica qualquer regra (no se percebe a quem se dirige a proibio pois que, no se
reportando aos visitantes, tambm no faz sentido que se aplicasse aos tratadores
nem muito menos aos animais! A quem se dirige ento?) pelo que surge uma lacuna
oculta. Limites impostos admissibilidade da figura: vinculao lei (artigo 8. CC e
203. CRP) e presuno de razoabilidade da lei (artigo 9./3).
X
MRIO, operrio de construo civil, mortalmente atropelado por DUARTE,
estudante de Direito que vinha a conduzir embriagado depois de sair da Festa da
Cerveja da FDL.
MRIO tem cinco filhos menores e o nico sustento da casa pois que a
esposa, EPIFNIA, est h mais de dez anos impossibilitada de trabalhar.
Privado do apoio do marido, e sem ter como sustentar a famlia com a sua
parca penso de reforma, EPIFNIA exige de DUARTE, em tribunal, o pagamento de
uma penso de alimentos por este ter provocado ilcita e culposamente a morte do
marido.

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Admitindo que esta pretenso no tem qualquer cobertura legal (e, portanto,
desconsiderando o Cdigo Civil ou outros diplomas reais), diga como pensa que o
juiz deveria decidir o caso.

No resolvido

XI

Suponha que ao direito a penso de alimentos por falecimento de familiar


prximo, se reporta a Lei n. x/2010, nos termos da qual: (artigo nico) Quem ilcita
e culposamente provocar a morte de uma pessoa, de quem depender o sustento
econmico da respetiva famlia, fica obrigado ao pagamento de uma penso de
alimentos: a) ao cnjuge; b) aos filhos; c) a quem com ela viva em unio de facto.
Admita que o operrio referido na hiptese anterior morre nas mesmas
circunstncias, mas vivo e tem a seu cargo dois enteados menores, filhos do
primeiro casamento da esposa. Podero estes reclamar, junto de DUARTE, uma
penso de alimentos, com base no disposto na Lei n. x/2010?

No resolvido

Variante Suponha que MRIO no era casado, nem tinha filhos ou enteados, mas
tinha a seu cargo uma velha prima tetraplgica, sem mais parentes, e impedida de
trabalhar, que dele dependia para sobreviver (visto receber uma exgua penso de
reforma). Poderia essa prima exigir de DUARTE o pagamento de uma penso de
alimentos?

No resolvido.
XII
Na sequncia de uma grave crise econmica e financeira, e depois de terem
sido tornadas pblicas estatsticas do INE que davam conta da insolvncia e do
encerramento de centenas de pequenas e mdias empresas incapazes de resistir
crise, s no ano de 2089, aprovada, sob proposta do partido do Governo (em cujo

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programa eleitoral, constava a promessa de tomar medidas de auxlio s empresas em
crise) a Lei n. 1/2090, de 3 de janeiro, que adita ao Cdigo do Emprego, entre outros,
os seguintes preceitos: (artigo 281.) 1 As empresas que, por motivos de mercado,
atravessem uma situao de quebra da procura dos seus servios, podero reduzir
temporariamente o perodo de trabalho dos respetivos trabalhadores. 2 A reduo do
tempo de trabalho ser acompanhada de uma reduo proporcional na retribuio.
(artigo 282.) Durante o perodo de execuo da medida, a empresa no poder
aumentar a retribuio dos membros dos seus corpos sociais, distribuir lucros ou
dividendos aos scios, ou pagar juros deemprstimos que lhe tenham sido feitos.

Aps a passagem do Carnaval, o hotel Quem fica, Paga, Lda. situado em


Faro, registou uma acentuada quebra na procura dos seus servios, ficando
praticamente sem hspedes e s recebendo esporadicamente alguns eventos. Essa
quebra era mais ou menos normal naquela poca do ano e depois compensada nos
meses seguintes. Porm, invocando o disposto na Lei n. 14/90, a administrao
decidiu, a 1 de maro, reduzir at junho o perodo de trabalho dos seus funcionrios,
com a corresponde reduo na retribuio. Alm disso, querendo compensar o seu
gerente BERNARDO SOARES, pelos excelentes servios prestados, mas no desejando
desrespeitar o disposto no artigo 282. daquela Lei, decidiu, no final desse ms,
aumentar de 1.000 para 2.000 Euros o plafond do carto de crdito da empresa, que
este poderia livremente utilizar e que, alis, esgotava todos os meses.

Tendo em conta apenas os dados fictcios fornecidos, pronuncie-se quanto s


seguintes questes:

1. Na sequncia da entrada em vigor da Lei n. 14/2090, os scios do Hotel


Quem Fica, Paga Lda. pretendem saber se podem exigir ao gerente
BERNARDO SOARES a devoluo de 5.000 euros, correspondentes ao
aumento do plafond

mensal do carto de crdito de que este beneficiou a

partir de maro de 2090, e que, desde a, todos os meses, esgotou.


Exigem ainda de OFLIA EFICIENTE, secretria do gerente, 250 euros,
correspondentes a igual aumento do plafond do seu carto de crdito (esse
plafond aumentou de 50 para 100 euros), que esta tambm esgotou todos os
meses.

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Tendo presente que, em ambos os casos, a disponibilizao de um carto de
crdito da empresa era um dever contratual, embora no com o plafond
resultante do aumento realizado em maro, o que lhes responderia?
2. RICARDO REIS, scio do Hotel Quem fica, Paga, Lda., emprestou empresa
2.500 Euros. A obrigao de pagamento da quantia emprestada vencia a 1 de
maio de 2090, mas a Administrao recusa-se a pagar invocando o disposto no
artigo 282. do Cdigo do Emprego. RICARDO REIS, por seu turno, sustenta
que o referido preceito apenas probe o pagamento de juros, no do capital
emprestado. Quid iuris?
3. No dia 1 de abril de 2090, a Administrao do Quem Fica, Paga, Lda., como
fazia todos os anos por essa altura, doou cerca de 25.000 Euros a instituies
de caridade do concelho de Faro. A Comisso de Trabalhadores considera
porm que tal no seria possvel na pendncia da medida de reduo pois
que,

embora

nenhum

preceito

do

Cdigo

do

Emprego

interdite

expressamente, da articulao do artigo 282. com outras disposies que


proibiam, designadamente, que uma empresa nessa situao (i) renuncie a
direitos com valor patrimonial ou (ii) se constitua como fiador de obrigaes de
terceiros, resultava que tal proibido. Ter razo?

No resolvido

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