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NDICE
INTRODUCCIN .
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FUNDAMENTALES ...
1. Contextualizacin histrica de los derechos fundamentales
2. La declaracin de los derechos del hombre .
3. La declaracin de los derechos humanos .
4. Los tratados y convenciones en la cuestin de los derechos fundamentales
CAPITULO II LOS DERECHOS FUNDAMENTALES EN BRASIL
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1. Nociones introductorias
2. La presuncin de inocencia como principio .
3. La presuncin de inocencia en el texto constitucional ..
4. La presuncin de inocencia en la legislacin penal ..
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BIBLIOGRAFIA
27
INTRODUCCIN
En las tres ltimas dcadas en Amrica Latina ha existido una amplia discusin acerca
de la cuestin de la prisin preventiva. Simplificando las cosas, se podra plantear que el inicio
de esa discusin tuvo lugar con la publicacin de los estudios de ILANUD que plantearon con
mucha claridad el problema de los presos sin condena1.
La prisin preventiva encuentra destaque en la sociedad brasilea cuando se habla sobre
los ndices criminales, los cuales han colocado a Brasil entre los pases ms violentos del
mundo, principalmente acerca de las muertes de jvenes2, como tambin por los delitos
practicados cada vez ms violentamente, que exigen una respuesta rpida y segura de los
rganos pblicos de seguridad, a los daos causados por el infractor3.
En 2008, el Centro de Estudios de Justicia de las Amricas (CEJA), asumi como parte
de sus objetivos de investigacin y estudio, el desarrollo de reportes nacionales y comparados
sobre los cambios operados en el uso de la prisin preventiva, a partir de la implementacin de
las reformas procesales penales en la regin. El dato ms llamativo consista en la constatacin
de que en todos los pases latinoamericanos la mayora de quienes se encontraban privados de
libertad lo hacan sin que existiera una condena que lo justificara4.
Esta decisin se bas en la necesidad de indagar ms a fondo en uno de los temas que,
desde sus orgenes, fue preocupacin para quienes se involucraron en la discusin sobre la
necesidad de cambiar la forma de procesar penalmente a las personas en Amrica Latina. Las
investigaciones generadas desde los aos 80, alrededor de la situacin del preso sin condena en
Amrica Latina, eran una llamada de atencin: muchos pases tenan un porcentaje de personas
en prisin preventiva superior al 70%, la aplicacin de la detencin previa al juicio constitua
Carranza, Elas; Houed, Mario; Mora, Luis Paulino; y Zaffaroni, Eugenio Ral, El preso sin condena en Amrica
Latina yel Caribe, Instituto Latinoamericano de Naciones Unidas para la Prevencin del Delito y Tratamiento del
Delincuente (ILANUD). San Jos de Costa Rica, 1983.
2
Anlisis de datos extrados del Boletim Anual de Segurana Pblica, emitido porel Directorio Nacional de
Seguranza Pblica.Disponible en <http://www12.senado.gov.br/noticias/infograficos/2013/11/info-dados-do-7oanuario-brasileiro-de-seguranca-publica> captura en 11/12/2013.
3
La idea fue extrada del texto publicado sobre el 12 Congreso de las Naciones Unidas sobre la Prevencin al
Crimen e Justicia Criminal (CPCJC) que ocurre quinquenalmente (desde 1955): el suceso de los esfuerzos para
reprimir el crimen, especialmente los ms complejos, depende de un sistema de justicia criminal efectivo, eficaz,
eficiente, humano e independiente.Brasil, Ministrio da Justia, Normas e princpios das Naes Unidas sobre
preveno ao crime e justia criminal. Secretaria Nacional de Justia, 2009, p. 7.
4
Un anlisis del impacto de la reforma procesal penal en la materia en: Centro de Estudios de Justicia de las
Amricas, Prisin Preventiva y Reforma Procesal Penal en Amrica Latina: Evaluacin y Perspectivas. 2009.
una regla y no una excepcin, la duracin de las detenciones superaba, en ocasiones, el tiempo
de condena probable. La situacin no era positiva en ningn sentido.
Por ello, los procesos de reforma pusieron como uno de sus objetivos, la racionalizacin
del uso de esta medida: se legisl desde un paradigma cautelar la aplicacin de la misma; se
regularon los principios de excepcionalidad y proporcionalidad como lneas rectoras; se fijaron
lmites a la duracin temporal de la medida; se fijaron medidas sustitutivas a ser utilizadas en
aquellos casos en los que el peligro procesal no ameritara el uso de la prisin preventiva. Es
decir, se puso especial atencin en su regulacin normativa, de forma tal que se iniciara un
proceso de superacin del panorama que se presentaba como punto de partida.
Los actores del sistema legal por su parte, a pesar de poder compartir una nocin legal
que concibe a la prisin preventiva de manera restrictiva, se ven muy presionados por los
cambios legislativos pero sobre todo por el control social que se ejerce sobre ellos desde los
medios polticos y los medios de comunicacin y en su mayora terminan comportndose
mayoritariamente de acuerdo con esas presiones, a pesar de sus convicciones jurdicas. Hecho
que puede explicarse por la inexistencia de presupuestos objetivos para aplicacin de la prisin
preventiva.
En la prctica, en el contexto latino americano las medidas a la prisin preventiva son
resueltas sobre la base de informacin bien limitada, la que en general no permite hacer una
evaluacin seria acerca de la capacidad real que cada una de las formas de control alternativo
tiene para evitar los riesgos que le dan fundamento. Por otra parte, esta decisin, la de otorgar
medidas alternativas, est bastante cruzada por objetivos distintos de los cautelares, como son,
por ejemplo, consideraciones de justicia material o de proporcionalidad, que llevan
justificadamente a los jueces a evitar el uso de la prisin pero que no necesariamente debieran
vincularse a sistemas de control que tienen objetivos cautelares especficos.
Por otro lado, el cumplimiento de las medidas de restriccin que se imponen en cada
caso no es controlado de manera sistemtica, sino, en el mejor de los casos, de modo anecdtico,
cuando las violaciones se hacen evidentes como producto de un reclamo de la vctima o de una
detencin policial posterior.
Por ltimo, los sistemas de justicia penal latino americanos no tienen la capacidad de
hacer un aprendizaje acerca de cules medidas son capaces de evitar qu tipos de riesgos, ni de
identificar las caractersticas especficas de los casos que las hacen ms o menos efectivas.
Por todas estas razones es posible afirmar que el nico mtodo seguro y probado con
que el sistema cuenta con el fin de garantizar que el imputado no huya del juicio, que atente
contra las vctimas o testigos o realice otras conductas que se considera necesario evitar,
consiste en mantenerlo en prisin durante la duracin del juicio. Esta carencia del sistema
refuerza la percepcin pblica de impunidad frente a los casos en que una persona es puesta en
libertad a la espera del juicio, la que a su vez constituye el basamento poltico de todos los
intentos legislativos por volver a sistemas de inexcarcelabilidad u otras formas de reforzamiento
del uso de la prisin preventiva.
Por lo tanto, parece indispensable abordar sistemticamente estos desafos, es decir,
buscar respuestas institucionales que se hagan cargo de cada una de las tareas descritas y que
tengan la capacidad de desarrollar un proceso de aprendizaje acerca de los mtodos ms
convenientes para realizarlas.
En esto sentido: Sznick, Valdir, Liberdade, priso cautelar e temporria.So Paulo, Leud, 1994; Rico, Jos
Mara, Justicia Penal y transicin democrtica en Amrica Latina. Cidade do Mxico, Siglo Veintiuno Editores,
1997; Ferrajoli, L., Derecho y razn. Teora del garantismo penal, Madrid,Trotta, 2005.
embargo, los que defienden la medida, aseguran ser el nico medio de cesar las actuaciones
delictuosas del acusado y garantizar el proceso penal6, y aplicar bien la Justicia.
El inciso LXVI del art. 5 de la Constitucin Brasilea de 19887 prev que nadie ser
llevado a la prisin si la ley prev la libertad. Para Nucci ste concepto indica que la crcel en
Brasil, es la excepcin y la libertad mientras el proceso no llega a su pice con la condena con
fuerza de cosa juzgada es la regla8. El principio en discusin tambin est dispuesto en el art.
283 del Cdigo de Proceso Penal Brasileo CPP, que establece dos casos de prisin: 1)
flagrante delito, y 2) orden judicial. En ste ltimo caso, surgen dos situaciones: a) como
resultado de la condena definitiva, b) durante el proceso, por medio de la detencin temporaria
o prisin preventiva. La letra b configura el objeto de ste trabajo.
El renombrado escritor Mirabete explica que la prisin constituye la privacin de la
libertad de locomocin, eso es, el derecho de ir y venir por una razn u orden legal9. Las
posibilidades de promulgacin de las prisiones procesales previstas por la ley constituyen
numerus clausus10, como garanta del individuo contra la arbitrariedad del juez, y estn
descritos en el art. 312 del Cdigo Procesal Penal Brasileo11. A pesar de esto, hay grandes
controversias en cuanto a la idoneidad de estos supuestos en el caso concreto, al confrontar la
conducta criminal a las hiptesis previstas por la ley, no es siempre fcil de encontrar su
subsuncin, ya que existe un margen considerable de interpretacin.
La ley n 12.403/2011 alter el CPP, ampliando las medidas cautelares diversas de la
prisin. Tales alteraciones ocurrieran, de acuerdo con la doctrina, porque ha se levantado gran
polmica acerca de la prisin preventiva como medio efectivo contra la criminalidad. rganos
Mencionamos autores como Sanguin, Odone, Prisin provisional y Derechos Fundamentales. Valncia, Tirant
lo Blanch, 2003, p. 54; Martnez, Sara Aragoneses, Las medidas cautelares. In: SANTOS, Andrs de La Oliva et
al. Derecho ProcesalPenal. Madrid, Centro de Estdios Ramn Areces, 2000; yMartnez, Sara Aragoneses, Las
medidas cautelares, en Derecho Procesal Penal. Madrid, Centro de Estdios Ramn Areces, 2000.
7
Conforme previsto en la norma: nadie ser llevado a la prisin o en ella mantenido, cuando la ley admitir la
libertad provisoria, con o sin fianza.Brasil, Constituio Federal Brasileira. Braslia, Senado Federal, 1988.
8
Nucci, Guilherme de Souza, Cdigo de processo penal comentado. Estudo integrado com direito penal e
execuo penal: apresentaes esquemticas da matria. So Paulo, Revista dos Tribunais, 2008, p. 561.
9
Mirabete, Jlio Fabbrini,Processo Penal. So Paulo, Atlas, 2001, p. 19.
10
Numerus clausus es una locucin latina de uso actual, y frecuente, que podra traducirse como "relacin cerrada",
o "nmero limitado".
11
Art. 312 del CPP (BRASIL, 1941), que as dispone: La detencin preventiva puede ocurrir comogaranta del
orden pblico, el orden econmico, para la convenienciade la investigacin penal, o para garantizar laaplicacin
del derecho penal, cuando hay evidencia de laexistencia del delitoypruebas suficientesde la autora.
de Derechos Humanos y juristas12 quieren a todo costo extinguir la medida, a alegar ofensa a
la dignidad humana, al principio de la presuncin de inocencia y a los derechos fundamentales.
Sin embargo, los que defienden la medida aseguran ser el nico medio de cesar las actuaciones
del infractor y garantizar el proceso penal13.
El prembulo del art. 312 del CPP no ha cambiado con la ley n12.403/2011. Sin
embargo, incluy el prrafo nico, que dice que La detencin preventiva tambin puede ser
impuesta en caso de incumplimiento de cualquiera de sus obligaciones en virtud de otras
medidas de proteccin. Segn Cunha, en su art. 313, el Cdigo de Proceso Penal establece las
condiciones para aceptar la detencin cautelar14.
Existen en Brasil legislaciones que endurecen sus medidas en relacin a determinados
crmenes, que afectan directamente los aspectos de las medidas cautelares. La Ley n 8.072, de
25 de julio de 1990, conocida como Lei dos crimes hediondos, tena como objetivo principal
el rigor a crmenes practicados con violencia, prohibiendo conceder libertad a sus autores; o en
otras lneas, el autor permanecera detenido durante el transcurso del proceso.
Por esa ruta, se opt por discurrir sobre el tema, en direccin de una sociedad ms justa,
ms humana, sin perder de vista el estado de derecho y la proteccin de la organizacin jurdica.
En primer momento, se trat de traer a la vista, la historia de los derechos fundamentales
en Brasil. Es porque, como en las palabras de Martins Junior15, el derecho evoluciona como
organismo social, siguiendo la marcha general de la historia. Tal evolucin ser tratada en el
Captulo I y II de la Primera Parte, de modo a posibilitar una visin general de los caminos que
los derechos fundamentales seguirn injertados en el derecho brasileo en virtud de los
acontecimientos en el mundo, principalmente en Europa.
12
En esto sentido: Sznick, Valdir, Liberdade, priso cautelar e temporria.So Paulo, Leud, 1994, p. 285; Rico,
Jos Mara, Justicia Penal y transicin democrtica en Amrica Latina. Cidade do Mxico, Siglo Veintiuno
Editores, 1997, p. 260.
13
Sanguin, 2003, p. 54; Martnez, 2000, p. 422.
14
Como se ve en: El art.313 delCPCestablecelas condiciones en queseadmitela prisin cautelar(condicionesde
admisibilidad), la seleccin de los crmenesque, por su naturaleza,cantidad dela pena mxima en
abstracto,lascircunstanciaspersonalesdel delincuenteo cualidadesde la vctimason compatibles conlacustodia
cautelarpreventivaCunha, RogrioSanches,Artigos do CPP alterados e includos pela lei 12.403/2011. En
Revista dos Tribunais, So Paulo, 2011,p.148.
15
Fragmento original: Tenhamos pois como certo que o Direito-organismo volue com o organismo social e do
mesmo modo que elle, seguindo a marcha geral da historia, movendo-se no tempo e no espao atravez dos povos
e dos paizes, surgindo do plasma primitivo do facto ou do costume para especialisar-se nas regras legislativas e
nos cdigos. Martins Junior, J. Izidoro, Historia do Direito Nacional. Rio de Janeiro, Empreza Democratica,
1895, p. 15.
16
Kant, Immanuel,Fundamentao Da Metafsica Dos Costumes E Outros Escritos. So Paulo, Martin Claret,
2008, p. 65.
17
Moraes, Alexandre de,Direito Constitucional. So Paulo, Atlas, 2007.
18
Traduccin libre del texto original: (...) no pueden ser sobrepujados cuando el estado ejerce la actividad
policial.. Capez, Fernando,Curso de processo penal. So Paulo, Saraiva, 2009, p. 257.
19
Bonfim, Edilson Mougenot,Curso de Processo Penal. So Paulo, Saraiva, 2011.
20
Silva Jnior, Euclides Ferreira da, Priso liberdade provisria habeas corpus. Teoria e prtica, So Paulo, Juarez
de Oliveira, 2000, p. 24.
sumados a los estudios doctrinarios, y an con la jurisprudencia, comprobar todos los aspectos
relativos a su aplicacin y legalidad.
Por ltimo, las conclusiones del estudio, donde se dividirn en primarias y derivadas.
2 Justificacin
La crcel representa en nuestras sociedades, el lugar de aislamiento e invisibilizacin de
las personas acusadas de haber causado un delito, ya sea que stas hayan ocasionado un dao
menor, grave o muy grave. La negacin de los vnculos entre alta brecha social, pobreza,
inequidad en las oportunidades, consumo de drogas y alcohol, discriminacin, violencia
intrafamiliar, deficiente desarrollo urbanstico, y otros factores asociados a la comisin de
delitos de alta incidencia como los hurtos al paso, las lesiones simples, las agresiones y las
amenazas-nos lleva a que, como colectivo social, identifiquemos a la crcel como el depositario
de las personas que no queremos ver, reconocerles existencia, ni presencia en la comunidad.21
La prisin preventiva es una medida judicial por la cual, se encarcela a las personas
sujetas a una investigacin penal por la supuesta comisin de un delito. De acuerdo a las normas
internacionales, la prisin preventiva debe ser excepcional y, corresponde aplicarla, cuando
median razones suficientes y sustentadas, de que la libertad del investigado representa un riesgo
relevante para la consecucin del proceso penal y para la aplicacin de la posible sancin al
responsable del delito imputado.
La lgica de la tramitacin documentaria y de la excesiva burocracia que,
histricamente, han caracterizado a nuestros aparatos estatales y, dentro de stos, a las
instituciones que intervienen en el servicio de justicia, abarcan tambin la forma como se
solicita y se decide la prisin preventiva. En otras palabras, esta medida de coercin procesal
es decidida por los jueces a partir de una solicitud escrita, presentada por los fiscales que, por
lo general, obedece ms a un procedimiento rutinario y legalmente legitimado que, a un anlisis
sobre su necesidad real y racionalidad22.
21
Carranza, Elas; Houed, Mario; Mora, Luis Paulino; Zaffaroni, Eugenio Ral, El preso sin condena en Amrica
Latina y el Caribe, ILANUD, San Jos, 1988.
22
Como se sostena en la introduccin, el funcionamiento inquisitivo del sistema se comprueba a pesar de que la
regulacin legal determine la existencia del modo de enjuiciamiento denominado acusatorio, especialmente por
el diseo reflejo de las instituciones del sistema reformado a las viejas estructuras inquisitivas; ver Binder, Alberto
c) los objetivos
Primario:
Definir cules son los presupuestos legales para aplicacin de la prisin preventiva
previstos por la legislacin brasilea.
Secundarios:
-
3 Hiptesis
Los presupuestos para aplicacin de la prisin preventiva previstos en la legislacin
brasilea no tienen caractersticas objetivas que permitan una interpretacin clara sobre cuando
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6. Cronograma tentativo
Actividad/Ao
2015
Julio
septiembre
octubre
2016
2017
2018
enero
Parte
2 encuentro con el director de la tesis
marzo
julio
parte
3 encuentro con el director de la tesis
noviembre
enero
julio
octubre
marzo
enero
marzo
julio
Presentacin de la tesis
octubre
CAPITULO I LA LIBERTAD
1. Nociones preliminares e histricas
2. Concepto filosfico de la libertad
3. Concepto jurdico de la libertad
4. Excepciones a la libertad
5. La proteccin legislativa de la libertad
CONCLUSIN
BIBLIOGRAFA