Rgimen de Direccin

La sociedad annima constituye el instrumento jurdico ms eficaz del sistema econmico actual y por ello
es el tipo social ms usado.
Sus caracteres lo hace el instrumento jurdico ms apto para abordar grandes empresas.
En cuanto a su rgimen jurdico corresponde sealar lo siguiente:
1. Por lo dispuesto en el art. 5 de la Ley de Sociedades, se aplican a las sociedades annimas todas las
normas y principios en materia contractual, en cuanto no sean modificados por la Ley. Se les aplica, por lo
tanto, las normas sobre obligaciones y contratos del C.C. y del C.Com.
2. El rgimen jurdico de las sociedades annimas, en la Ley n. 16.060, lo hemos de encontrar
especialmente desarrollado en la Seccin V del Captulo II (arts. 244 y ss): pero tambin hemos de
encontrar normas que se refieren a este tipo social en el Captulo I, que contiene normas de carcter
general aplicables a todos los tipos y algunas normas que se refieren especficamente a la sociedad
annima.
3. Tambin hemos de encontrar normas referentes a la sociedad annima en el Captulo Final, con
disposiciones especiales y transitorias. Por aplicacin de las normas de ese captulo, resulta que el marco
jurdico de las sociedades annimas no se agota en esta ley. Se declaran especialmente vigentes varias
normas legales anteriores.
La Ley 16.060, mantiene la vigencia de ciertas leyes dictadas para sociedades annimas de ciertos giros.
Dispone expresamente que las sociedades financieras de inversin sigan regidas por la Ley 11.073 de
1.948, que remite a ciertas disposiciones de la Ley 2.230 de 1.893 (art. 516). Las sociedades annimas
constituidas para actuar en zonas francas se han de regir por la Ley 15.921 de 1.987 (art. 516). Las
sociedades que realicen actividad de intermediacin financiera, seguirn bajo el rgimen de la Ley 15.322
(art. 517). A las sociedades que realicen todas esas actividades, se les aplica la Ley 16.060, salvo en
aquellos aspectos que tienen especial regulacin por las leyes referidas. El artculo 519 dispone la
vigencia de aquellas normas que regulan determinadas actividades y que, en funcin de tal
reglamentacin, imponen determinadas prohibiciones, limitaciones o exigencias.
4. Se han dictado, despus de la sancin de la Ley 16.060, leyes que regulan especialmente determinadas
actividades: sociedades para actividades de seguros y para administrar fondos de ahorro previsional y
para administrar fondos de inversin, etc. Tambin se han dictado normas sobre Zonas Francas y sobre
intermediacin financiera modificativas de las leyes expresamente mencionadas por la Ley 16.060.
En resumen, para determinar cul es el Derecho sustantivo aplicable a las sociedades annimas, a partir
de la vigencia de la Ley 16.060, hemos de tener en cuenta no slo esta ley sino tambin las normas del
Cdigo de Comercio y del Cdigo Civil sobre obligaciones y contratos y las leyes dictadas antes de la Ley
16.060 y que conservan su vigencia y las leyes posteriores que modifican a la Ley 16.060 y las que
contienen normas especficas de la materia societaria para ciertas actividades o giros.
Se han derogado las normas sobre la tenencia de inmuebles rurales y explotaciones agropecuarias por
sociedades annimas a las cuales se refiere el art. 520.
I. Concepto y caractersticas
A. Concepto
La regulacin de la Ley para todos los tipos sociales, incluido la sociedad annima, se apoya en dos
institutos jurdicos que sirven de pilares fundamentales: el contrato y la personera jurdica. Ya lo hemos
expuesto.
1. La sociedad annima como contrato
La sociedad annima, como los dems tipos sociales, tiene naturaleza contractual. Como quiere el art. 1
de la Ley, constituye un acuerdo de voluntades por la cual los contratantes se obligan a realizar aportes

para destinarlos a realizar una actividad comercial organizada y participar en las ganancias y prdidas
que ella genere.
La sociedad annima se forma por un acuerdo de voluntades de naturaleza contractual que se recoge en
un documento que se llama indistintamente contrato o estatuto. Ambos trminos son considerados como
sinnimos por la Ley (art. 250, inc. 2).
En las sociedades annimas, la adhesin al contrato se puede producir en el acto de constitucin
(adquisicin originaria del estado de socio) o posteriormente, durante la vida societaria, cuando el
accionista se incorpora en ocasin de nuevas integraciones o por la adquisicin de ttulos de otros
accionistas (adquisicin derivada del estado de socio).
En toda la materia societaria, rige el principio de la autonoma de la voluntad. Los particulares tienen la
libertad de contratar o no, de elegir el tipo societario que ms les convenga y de estipular en el contrato las
clusulas que ms les sirvan, con las restricciones de las normas imperativas contenidas en la Ley.
Por disposicin de la Ley, el contrato social debe contener ciertas enunciaciones que se relacionan con la
formacin del capital, con su estructura, su funcionamiento, su extincin y liquidacin. En principio, existe
amplia libertad para la adopcin de clusulas convencionales sobre todas estas materias; salvo ciertas
normas legales de carcter imperativo que no admiten pacto contrario. Con otras palabras, en el contrato
puede hacerse todo tipo de estipulacin, salvo que expresamente la Ley lo prohba en razn de especiales
intereses tutelados o que la Ley imponga una solucin distinta. As, por ejemplo, se han incorporado
normas imperativas sobre el funcionamiento de las asambleas en una sociedad annima, con el fin de
asegurar su celebracin regular, la participacin de los accionistas, su previo conocimiento de los asuntos
que se han de tratar, su derecho a votar, etc.
El carcter imperativo de algunas normas legales, resultar del anlisis cuidadoso de cada una de ellas,
interpretando el fin seguido por el legislador. En algunos artculos, la Ley contiene soluciones que admiten
pacto contrario, porque as lo dice su propio texto. En general, cuando una disposicin de la Ley impone
una determinada regla sin prever el pacto contrario, debe entenderse que estamos ante una norma
imperativa.
Para el caso de imprevisin contractual, la Ley aporta soluciones supletorias.
En la redaccin del estatuto, los fundadores deben tener cuidado de no incluir estipulaciones contrarias a
las normas imperativas de la Ley. Tambin tendrn que prestar especial atencin a las soluciones
supletorias.
Los fundadores o promotores deben tener presente, respecto a cada trmino de la contratacin y en
cuanto a las previsiones para el funcionamiento futuro de la sociedad, que se constituye, si la respectiva
previsin legal es o no imperativa. Si es imperativa, el estatuto debe adaptarse a ella.
Si se incluye una estipulacin contraria a la norma legal imperativa, seguramente el estatuto ser
observado por el rgano de control estatal. Entendemos que la norma estatutaria que contrare la norma
legal imperativa no ser vlida, aun cuando haya pasado el tamiz del control estatal y del control registral.
La situacin regulada por la estipulacin invlida, quedar sometida al rgimen legal.
Si la solucin no es imperativa; pero la Ley contiene una previsin supletoria de la voluntad de los
contratantes para el caso de omisin, se apreciar si la solucin legal es buena y sirve para el caso
concreto o si es mejor adoptar una solucin diferente, que se adapte mejor a las necesidades de quienes
se asocian y de la explotacin que se proponen realizar.
2. La sociedad annima como persona jurdica
Celebrado el contrato, nace un nuevo sujeto de derecho. As lo establece el art. 2 de la Ley y lo confirma el
art. 278.
En la Ley, la sociedad comercial es sujeto de derecho sin ningn condicionamiento formal. La sociedad
annima adquiere personera jurdica desde el acto en que los fundadores firman el contrato social o
desde que los suscriptores de acciones aprueban, en la asamblea constitutiva, su estatuto, segn sea el
proceso de constitucin que se adopte.
Son sujetos de derecho, las sociedades annimas regularmente constituidas y tambin las sociedades en
formacin y las sociedades irregulares.
La atribucin de la personera jurdica a la sociedad en formacin tiene la mayor relevancia jurdica; puesto
que se crea un centro patrimonial diferenciado, desde la etapa inicial del proceso para su regular

constitucin. Ese patrimonio se forma con las integraciones de capital que se realicen y estar afectado a
las obligaciones que se contraigan, para garanta de terceros que celebren negocios con la sociedad
constituida, desde el comienzo del proceso hacia la regularidad formal.
Este nuevo sujeto o persona, tiene un patrimonio totalmente diferente e independiente del patrimonio de
los socios.
La sociedad annima es un ente con capacidad de adquirir y de ejercer el uso y el goce de los bienes
adquiridos. Tambin tiene la capacidad para contratar y obligarse en el mundo de los negocios,
celebrando toda clase de actos jurdicos, dentro de la esfera del objeto social.
Para su actuacin jurdica, celebrando actos con terceros, utiliza sus rganos de administracin y la figura
del representante (art. 386).
Slo quiero mencionar, ahora, una norma especial contenida en el art. 245 que tiene enorme importancia
prctica. El art. 245 dice as: Actuarn bajo una denominacin social (art. 12) con indicacin del tipo
societario. La omisin de esa indicacin har responsables individual y solidariamente a los
administradores, representantes o firmantes, segn el conocimiento o participacin de cada uno de ellos
en el acto realizado.
De acuerdo a este texto, en todo acto jurdico que se celebre, el representante debe utilizar la
denominacin de la sociedad con la indicacin del tipo social.
La ley quiere imponer un rgimen de publicidad permanente para inters de los terceros y acreedores que,
mediante ella, conocen el tipo social de la sociedad con la cual contratan, con su rgimen de
responsabilidad limitada de socios.
La sancin es severa, segn se expresa en el art. 245 antes mencionado 1[1].
Toda vez que se contrate por la sociedad o se la quiera obligar, cada vez que se firma, por ejemplo, un
vale o un contrato, habr que tener cuidado y agregar la indicacin del tipo porque, de omitirlo, va a
responder personalmente quien firm sin perjuicio de la responsabilidad de la sociedad annima.
B. Caractersticas
En la Ley 16.060 se caracteriza a la sociedad annima como un tipo diferenciado de otros tipos sociales
por rasgos que son tradicionales.
En el art. 244 ,bajo el nombre Caracterizacin, se establecen como rasgos caracterizantes: el capital
dividido en acciones, la posibilidad de representarlo en ttulos negociables y la responsabilidad limitada de
los socios. Otros rasgos resultan del contexto legal.
Hemos de enunciar los rasgos tipificantes, sin perjuicio de volver sobre su anlisis en otros pasajes de
este trabajo.
1. Divisin del capital en acciones
El capital de una S.A. se fracciona en partes que se llama acciones, lo cual permite que se integre por un
gran nmero de personas.
Por este carcter, sirve como instrumento para recoger aportes de multiplicidad de personas, con las
cuales se implantan industrias o se instalan comercios o se realizan actividades financieras, etc. Este
rasgo no es exclusivo de la sociedad annima. Tambin se da en la sociedad en comandita, en que parte
del capital comanditario tambin se fracciona en acciones.
La palabra accin tiene una doble acepcin: accin como fraccin del capital y accin como ttulo que
representa esa fraccin.
Los fundadores tienen la obligacin de integrar y suscribir mnimos de capital. Esta integracin y
suscripcin se contabiliza en la sociedad formando el capital social. Por la fraccin de capital integrado
(efectivamente aportado) la sociedad libra y emite un ttulo o papel denominado accin que representa la
participacin de su portador en el negocio societario.
El dueo del documento es el Accionista. Con la trasmisin del documento trasmite su calidad de tal.
De la divisin del capital en acciones se desprenden las siguientes caractersticas:
a. Posibilidad de representacin de las acciones en ttulos negociables de fcil transmisibilidad
La representacin en ttulos no es esencial al tipo; lo que caracteriza a la sociedad es la posibilidad de
hacerlo. Puede suceder que los fundadores de una sociedad, cuando la constituyen, resuelvan que el
capital no se represente en ttulos, en cuyo caso nos encontramos con las llamadas acciones
escriturales.
Cuando se emiten ttulos, la participacin del socio se materializa, transformndose en una cosa mueble
que circula de acuerdo a las reglas de los ttulos valores (art. 316). Este carcter es un incentivo porque,
segn hemos de ver, en algunas situaciones, el accionista es ms un inversor que un socio y le interesa la

fcil negociabilidad de los ttulos que adquiere. Con este atributo se satisface, adems, una exigencia de la
vida moderna: la rapidez en la circulacin de bienes2[2].
La ley no dice que la accin sea un ttulo valor; la Ley dispone que se le apliquen las normas de los ttulos
valores, en lo compatible.
La accin es representativa de la condicin abstracta de socio. Por ello, en las categoras en que se
clasifican los ttulos valores, se podra considerar como un ttulo de participacin. Sera un ttulo valor
representativo de la calidad de socio y de los derechos que ella acuerda.
El accionista se legitima como tal con la presentacin de la accin; desde luego que para la concrecin de
sus derechos no se puede estar al mero tenor del ttulo accionario, sino que deber ligarse a otros
documentos: estatutos, estados contables, etc.
La ley dedica una Subseccin a reglamentar las acciones. Las estudiaremos en la bolilla correspondiente.
b. Anonimato de los accionistas
La sociedad se llama "annima" y con ese calificativo se quiere significar que el nombre de los accionistas
no figura en el contrato constitutivo.
En la constitucin por acto nico, en el contrato social, ha de aparecer el nombre de los fundadores. En el
proceso de constitucin sucesiva, aparecer el nombre de los suscriptores presentes en la asamblea
constitutiva. Luego, durante la vida de la sociedad, la calidad de accionista se podr trasmitir sin modificar
el contrato.
La determinacin de quines son socios en un momento determinado, ha de resultar de la posesin
efectiva de sus acciones si son al portador o de la posesin y de la anotacin en el Registro de acciones
nominativas si son acciones nominativas o del Registro de Acciones Escriturales sin son acciones
escriturales. En los casos de acciones nominativas o escriturales no hay anonimato.
2. Especial relevancia del capital y del patrimonio
En otros tipos sociales es admisible que los socios se obliguen a aportar sin que el aporte se efectivice en
el acto de celebrar el contrato. En la sociedad annima, una proporcin del capital social debe integrarse
simultneamente con el acuerdo de voluntades inicial, constituyendo un capital fundacional que a la vez
pasa a formar el patrimonio social.
El patrimonio social formado con los aportes cumple una doble funcin:
a)
Funcin instrumental: sirve para realizar la actividad social.
b)
Funcin financiera: es el nico respaldo de las obligaciones que se contraen.
Ello determina que la formacin y preservacin de ese patrimonio sea de la mayor importancia. El
legislador cuida que efectivamente se forme y luego no se diluya, mediante exigencias de distinta
naturaleza y entidad.
De esta caracterstica derivan las siguientes particularidades:
a. Sociedad de capital despersonalizada
El C.Com., en el art. 403, la llamaba sociedad de capital. La doctrina la denomina de este modo para
poner de relieve que, en este tipo de sociedad, no interesan las condiciones personales de los socios sino
su aporte para formar el capital social.
Dice Garrigues: el capital es la pieza esencial de este tipo de sociedad ... Al socio se le valora por lo que
tiene en la sociedad y no por lo que es personalmente considerado 3[3].
Las vicisitudes que afectan a cada socio, no alteran el curso de la vida social.
Este rasgo permite diferenciarlas de las sociedades personalistas, en que las cualidades de cada socio
interesan en el momento de la formacin de la sociedad, en su desarrollo y para su persistencia. As por
ejemplo, la muerte o incapacidad de un socio, irrelevante en la sociedad annima, es motivo de rescisin
parcial en las colectivas.
La despersonalizacin de las sociedades se consolida con la representacin de las acciones en ttulos
negociables, que permite la sustitucin de personas accionistas por el simple traspaso de la accin. De
este modo, pueden cambiar las personas de los socios sin que deba modificarse el contrato y sin requerir
el consentimiento de los restantes.
Dice Garrigues: Los socios de la sociedad se convierten tambin en socio fungibles, es decir, sustituibles
por otros sin que por ello sufra la constitucin de la sociedad4[4].

2
3
4

Se mantiene un cierto intuitu personae en las sociedades con acciones nominativas o con acciones
escriturales, cuando el estatuto exige condiciones para su trasmisin.
b. Irresponsabilidad del accionista
En todos los tipos sociales, todos los socios soportan las prdidas con los aportes vertidos al patrimonio
social y con las sumas prometidas aportar; pero cambia de tipo a tipo el rgimen de responsabilidad de los
socios frente a terceros.
En la sociedad annima, por las deudas sociales, slo responde el patrimonio social formado inicialmente
por el aporte de los accionistas. En las sociedades annimas, los accionistas no son responsables frente a
terceros.
El socio se obliga a integrar el capital que suscribi (es decir el capital que prometi aportar) y debe a la
sociedad lo prometido aportar; pero no responde con sus bienes particulares frente a los acreedores
sociales. No es llamado a responder en subsidio como los socios de las sociedades colectivas.
La separacin o independencia patrimonial entre el patrimonio social y el patrimonio de cada accionista es
absoluta.
Con este atributo se satisface otra necesidad de la vida moderna: el deseo de seguridad. El individuo
puede participar de una actividad comercial, limitando los riesgos. En la sociedad annima el riesgo
implcito en toda empresa comercial, se divide y se distribuye entre los accionistas, que han limitado su
responsabilidad. Como dice Garrigues, el accionista arriesga, en el peor de los casos, todo lo ms su
accin (p. 417).
Precisamente, por esa limitacin, es que este tipo social ha adquirido su desarrollo actual.
Precisin
No obstante lo dicho queremos sealar la imprecisin del texto legal, del art. 244 inc.2
El art. 244 inc. 2 dice as: La responsabilidad de los accionistas se limitar a la integracin de las
acciones que suscriban. La redaccin es similar a la del art. 223 referido a las sociedades de
responsabilidad limitada.
Entendemos que la redaccin no es correcta. La integracin de las acciones suscritas (es decir el aporte
efectivo de lo prometido) es una obligacin contractual del accionista; no es una responsabilidad.
Cuando el legislador caracteriza a las sociedades colectivas utiliza el trmino responsabilidad para
establecer la responsabilidad de los socios por las obligaciones sociales. All se maneja correctamente el
trmino.
El legislador quiso, sin duda, establecer que los accionistas no son responsables de las deudas sociales;
pero en lugar de decirlo usando esos trminos, utiliz una redaccin ambigua.
Esto provoca que el asunto pueda ser interpretado de dos formas: que el accionista no responde nunca
(es irresponsable) o que el accionista responde slo por lo prometido aportar (capital suscripto) pero que
no efectiviz (capital integrado).
Explicaremos esta ltima interpretacin:
De acuerdo al texto del art. 244, con interpretacin estricta de los trminos de este artculo, podra
concluirse que el accionista podr ser llamado a responder por las obligaciones sociales hasta el importe
que suscribi y no integr (es decir hasta el importe que prometi aportar y no aport efectivamente). De
acuerdo al tenor del art. 244 inciso 2, la responsabilidad se limita a la integracin de acciones suscritas;
ello significa que el accionista deber responder frente a terceros, pero slo dentro del lmite de lo suscrito
y no integrado, lo que equivale a decir que responder frente a los terceros por las deudas sociales por lo
prometido a la sociedad (capital suscripto) pero que no entreg efectivamente (capital integrado). El
acreedor tendra accin directa contra el accionista por lo que no ha integrado.
Cumplida su obligacin de integrar, el accionista ya no responder a terceros por las deudas sociales. El
accionista que complet su integracin no podr ser perseguido nunca por los acreedores de la sociedad.
Seguramente no fue esa la intencin del legislador, al definir y caracterizar a las sociedades annimas. El
texto se tom del proyecto Prez Fontana y de la legislacin de Brasil y Argentina y no se aparta del texto
de nuestro C.Com..
En nuestro C.Com., el art. 409 estableca que solo la masa social es responsable de las obligaciones
contrada por sus administradores; el art. 410 estableca que los socios no responden de las obligaciones
de la compaa annima, sino hasta el valor de las acciones o del inters que tengan en la sociedad.
En Brasil la Ley de sociedades annimas de 1976, caracteriza a la sociedad annima por la
responsabilidad de los accionistas limitada al precio de emisin de las acciones suscritas o adquiridas.
En Argentina el art. 164 de su ley de sociedades la caracteriza porque los socios limitan su
responsabilidad a la integracin de las acciones suscritas.
Cuando se redact la ley, los autores propusieron la siguiente redaccin:

Los accionistas no soportan las prdidas sociales sino con lo aportado o lo prometido aportar. Los
accionistas no responden por las obligaciones sociales
c. Principio capitalstico
La participacin en los derechos sociales es proporcional a la participacin de cada accionista en el capital
social.
Ello implica un criterio capitalstico en el manejo de la sociedad annima, que es tradicional. Es un rasgo
comn a los dems tipos sociales comerciales y que los distingue de las sociedades cooperativas, en que
no rige este principio.