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Cuando los padres de un menor se encuentran separados solo uno de ellos debe quedarse al
cuidado de los nios o adolescentes a eso se llama tenencia sin embargo cuando no hay
acuerdo el tema se complica sobre todo si quien va a demandar la tenencia es el padre
contra la madre.
La tenencia puede resultar uno de los litigios ms complejos y difciles del derecho de familia
y es por que la ley parte de ciertas premisas como son:
El nio (a) permanecer con quien convivi mayor tiempo, siempre que le sea
favorable.
El juez escuchara la opinin del nio y tomara en cuenta la decisin del adolescente.
Para el varn resulta muy arduo lograr una tenencia, por eso recomendamos antes de un
litigio preparar el terreno y agenciarse de las pruebas suficientes que puedan inclinar el tema
a su favor.
Medida Cautelar.- Este proceso no es rpido puede durar aos y eso realmente es lo de
menos importante ya que ud puede pedir una medida cautelar y solicitar la TENENCIA
PROVISIONAL del hijo (a) para que este con Ud., sin perjuicio de seguir el tramite.
La situacin de la Madre en estos procesos es distinta parte de una situacin de ventaja ya
que la ley la prefiere en el caso de hijas mujeres y varones menores, pero en el devenir del
proceso si la otra parte se asesoro y tambin acumulo pruebas puede devenir en un litigio
de los mas arduos que el derecho contempla, siendo que incluso muchas veces los menores
son manipulados y su declaracin ante el Juez que le pregunta Con quien quieres quedarte?
Puede ser determinante.
Diferencia con la Tutela
La tenencia se aplica solo a los padres, la tutela es la institucin que protege al menor en la
ausencia de los padres y se concede a los abuelos u otros familiares.
Diferencia con la Patria Potestad
La Patria Potestad es el derecho a ser padres y decidir sobre los hijos, este derecho les asiste
a los dos padres por igual y resulta no negociable, ni renunciable
Solo se puede suspender por hechos muy graves y debidamente acreditados en un proceso
judicial como por ejemplo dedicar a la mendicidad a los hijos. Incumplir con los alimentos, o
dar malos ejemplos entre otros.
Variacin de Tenencia
Una vez asignada la tenencia a uno de los padres, mediante sentencia, el otro podr iniciar
otro proceso pidiendo la VARIACION DE LA TENENCIA, este proceso solo es recomendable si
Ud estima que hay nuevos elementos o hechos que acrediten que el menor se encuentra mal
con el padre o madre a quien se le dio la tenencia, solo se puede iniciar a los 6 meses luego
de concluido el anterior.
Tenencia de hijos
La tenencia es una institucin familiar que surge cuando los padres estn
separados de hecho o de derecho y tiene como finalidad establecer con quien se
quedar el menor.
Uno de los padres ejerce el derecho de tener a su hijo o hijos consigo. En la
tenencia uno de los padres puede ceder este derecho segn lo establecido por ley.
Clases de Tenencia
Tenencia Provisional
La tenencia provisional es la facultad que tiene el padre que no tiene la custodia
del menor de recurrir al Juez para solicitarle la tenencia provisional. Esto
normalmente ocurre cuando el menor corre algn peligro en su integridad fsica o
psicolgica.
Si uno de los padres tiene la custodia de hecho entonces no podr solicitar la
tenencia provisional. Sin embargo, este padre o madre que tiene la tenencia
provisional podr solicitar la tenencia.
Tenencia de Hecho
La tenencia de hecho puede ser:
Porque existe un acuerdo entre los padres sin recurrir a ningn tercero. En
este caso los padres tomaron la decisin de tener la tenencia del menor ya sea por
un acuerdo expreso o tcito.
Qu es la Patria Potestad?
Son los derechos y obligaciones que tienen los padres de cuidar de la persona y
bienes de sus hijos menores de edad, es un derecho igualitario entre los
progenitores.
La Patria Potestad se ejerce conjuntamente por el padre y la madre durante el
matrimonio, es decir, son los padres quienes tienen la representacin legal del hijo.
En el caso de separacin de cuerpos, de divorcio o de invalidacin del matrimonio,
la patria potestad se ejerce por el cnyuge a quin se confan los hijos. El otro,
quedar suspendido en su ejercicio. Sin embargo, los padres tienen derecho a
conservar con los hijos que no estn bajo su patria postestad las relaciones
personales.
Este derecho puede ser suspendido en el caso de hechos muy graves y se deber
probar en un proceso judicial.
Reflexiones a la Tenencia o Custodia de los hijos
En la prctica muchos padres separados luchan por tener la tenencia o custodia de
sus hijos. Normalmente los padres por su propia cuenta establecen el Rgimen de
visitas tanto del padre y de la madre. Lamentablemente a veces con el pasar del
tiempo, este acuerdo inicial no se cumple en la realidad.
Lo ms importante y que nos lleva a reflexin, es que los hijos no les pertenecen a
los padres. Los hijos tienen el derecho de estar con ambos padres y relacionarse
con ellos por igual.
Puede leer tambien Divorcio por mutuo acuerdo o Separacin Convencional
Tenencia de los hijos en el Per
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Wendy Dvila, abogada de Familia Resultado Legal Estudio de abogados
especializados en Derecho de Familia
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Calle Coronel Odriozola 413, San Isidro, Lima Per. Horario de atencin: de
Lunes a Sbado de 9 a 6 p.m. Previa cita.
DERECHO
TITULO III
Patria Potestad
CAPITULO UNICO
Ejercicio, contenido y terminacin de la Patria Potestad
Artculo 418.- Nocin de Patria Potestad
Por la patria potestad los padres tienen el deber y el derecho de
cuidar de la persona y bienes de sus hijos menores.
Artculo 419.- Ejercicio conjunto de la patria potestad
La patria potestad se ejerce conjuntamente por el padre y la madre
durante el matrimonio, correspondiendo a ambos la representacin
legal del hijo.
En caso de disentimiento, resuelve el juez de menores en la va incidental.
(*)
(*)
3.- La herencia que ha pasado a los hijos por indignidad de los padres
o por haber sido stos desheredados.
4.- Los bienes de los hijos que les sean entregados por sus padres
para que ejerzan un trabajo, profesin o industria.
5.- Los que los hijos adquieran por su trabajo, profesin o industria
ejercidos con el asentimiento de sus padres.
6.- Las sumas depositadas por terceros en cuentas de ahorros a
nombre de los hijos.
Artculo 437.- Cargas del usufructo legal
Las cargas del usufructo legal son:
1.- Las obligaciones que pesan sobre todo usufructuario, excepto la
de prestar garanta.
2.- Los gastos de los hijos comprendidos en el artculo 472.
Artculo 438.- Prdidas de empresa sujeta a usufructo legal
Si una empresa comprendida en el usufructo legal deja prdida algn
ao, corresponden al hijo los beneficios de los aos siguientes hasta
que la prdida se compense.
Artculo 439.- Embargo del usufructo legal
El usufructo legal puede embargarse por hechos o por deudas de los
padres, exceptuando necesario para cubrir las obligaciones sealadas
en el artculo 437.
Artculo 440.- Intransmisibilidad del usufructo legal
Los padres no pueden transmitir su derecho de usufructo, pero si
renunciar a l .
Artculo 441.- Inventario de judicial de bienes del hijo
El cnyuge que ejerza la patria potestad despus de disuelto el
matrimonio, est obligado a hacer inventario judicial de los bienes de
sus hijos, bajo sancin de perder el usufructo legal.
Mientras no cumpla con esta obligacin, no puede contraer nuevo
matrimonio.
(*)
(*)
(2)
(1) Por medio de la Segunda Disposicin Final del Decreto Ley N 26102, publicado el 29-12-92, se
modifica el presente artculo, sin embargo, el referido Decreto Ley no propone el texto
modificatorio, mantenindose por tal motivo el texto original.