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1. INTRODUO
A situao de morosidade do Judicirio no Brasil se tornou comum. Dentre os
muitos motivos que justificam esta lentido, pode-se citar a quantidade de demandas
relacionadas a atos do Poder Pblico. Neste sentido, dados do Conselho Nacional de Justia
referente ao ano de 2010 indicam que no Brasil 51% das aes judiciais se relacionam ao
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Ps-Doutor em Direito pela Universidade de Coimbra PT. Ps-Doutor em Direito pelo Ius Gentium
Conimbrigae. Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra-PT. Doutor em Direito pela
Universidade Gama Filho. Mestre em Direito pela Universidade Gama Filho. Ps-Graduado em Direito
Processual pela Universidade Gama Filho. Professor Adjunto da Universidade Federal Rural do Rio de
Janeiro UFRRJ. Advogado, Consultor Jurdico e Parecerista.
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Doutor em Direito pela Pontifica Universidade Catlica de Minas Gerais. Mestre em Direito pela
Universidade Estcio de S. Professor Adjunto pela Universidade Federal de Alfenas - UNIFAL.
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setor pblico, sendo deste total 38% relacionadas ao setor pblico federal, 8% ao setor
pblico estadual e 5% com o setor pblico municipal.3
De fato a prpria evoluo cultural e jurdica da sociedade revela que a
modernidade tardia no Brasil alcanada com a Constituio da Repblica Federativa do Brasil
de 1988, importou na adio de um grande nmero de direitos aos cidados sem, contudo
incorporar igual nmero de condies oramentrias, materiais e outras com que a
administrao pblica pudesse se valer para que houvesse a efetivao de tais direitos. Tal
situao levou a antagnica situao de garantia de direitos de um lado e ausncia de sua
efetivao do outro. Assim, como toda pretenso resistida busca amparo, o Judicirio se viu
diante de diversas situaes as quais ansiavam por resposta e proteo.
Tentativas de melhorar a relao da administrao pblica com os administrados
tm sido buscadas e implementadas. A edio da Emenda Constitucional n19/1988, com a
incluso da eficincia como princpio informador da Administrao Pblica, foi uma delas.
Por outro lado, tambm foram editadas legislaes com o fito de promover a defesa
de direitos difusos e coletivos como a da ao civil pblica e a ao coletiva. Ainda merece
destaque a implementao das Leis relativas aos Juizados Especiais Estaduais, Federais e da
Fazenda Pblica como tentativas esperanosas de equalizar tempo e efetividade na
prestao da tutela jurisdicional, tendo os meios propcios soluo de conflitos, ex vi da Lei
de Arbitragem, os mesmos desideratos.
2. A ARBITRAGEM
Regulada no Brasil pela Lei n.9.307/96 (LA), de 23.09.1996, recebendo esta,
recentemente, modificaes operadas pela Lei n.13.129, de 26.05.2015, trata-se a
Arbitragem de meio propcio soluo de conflitos sobre direitos patrimoniais disponveis ou
transacionveis 4 , que, por meio de rbitro privado, escolhido pelas partes e destas
recebendo poderes, decide a controvrsia, possuindo tal deciso a mesma fora e efeitos
jurdicos decorrentes daquelas sentenas proferidas pelos rgos do Poder Judicirio.
Assim, temos que as partes, capazes, envolvidas em um conflito acerca de direitos
patrimoniais disponveis ou transacionveis possuem a faculdade de escolher uma pessoa,
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BRASIL. Conselho Nacional de Justia. 100 maiores litigantes. Brasilia, 2011. Disponvel
em:<//http://www.cnj.jus.br/images/pesquisas- judiciarias/pesquisa_100_maiores_litigantes.p
df>. Acesso em: 08 de setembro de 2015.
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Cabe frisar aqui que, no caso, a ressalva feita acerca de direitos transacionveis, a despeito de o
prprio texto legal indicar direitos patrimoniais disponveis (art. 1) como aqueles passveis de
soluo pela arbitragem, possui razo de ser. Ainda que o direito possa ser indisponvel, no significa
que seja impossvel de ser transacionado como v. g., os alimentos. Nisso, o direito de alimentos ,
verdadeiramente, indisponvel, no entanto, quanto ao quantum referente a ele, o mesmo no podemos
sustentar idntica indisponibilidade, dada a possibilidade de ser objeto de transao, disponvel nestes
termos.
No mesmo sentido, ver dentre outros, LA CHINA, Srgio (LArbitrato: Il Sistema e lexperienza.
Milano: Giuffr, 1999, p.27-28), para quem il necessario rispetto di una certa disciplina non significa
che la stessa sai adottada a tutela di diritti assoluti della persona o di status assimilabili a quelli
familiari e coniugali ( e troppo corrivi si oggi nel parlare di status e statuti del lavoratore,
dellimpeditore,... senza rendersi conto delle pericolose implicazioni di um uso improprio del
linguaggio); tambm CMARA, Alexandre Freitas. Arbitragem. Lei n 9.307/96. Rio de Janeiro: Lmen
Jris, 1997, p.13.
Nesta seara, merece ainda acostar apontamento de NERY JNIOR, Nelson; ANDRADE NERY, Rosa
Maria de. (Cdigo de Processo Civil Comentado.10 ed. So Paulo: RT, 2007, p.1393): disponvel o
direito sobre o qual as partes podem dispor, transigir, abrir mo. Em suma, todo direito que puder ser
objeto de transao (CC 841; CC/16 1035) pode ser examinado e julgado por meio de juzo arbitral.
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fsica ou jurdica para solucionar especfica lide, deixando de lado a prestao jurisdicional
estatal.
fato que, conforme apontado alhures, com a percepo de que a atividade
jurisdicional estatal tem sido deveras incipiente, isto em decorrncia de uma srie de fatores,
quer de origens procedimentais, administrativas ou operacionais e at mesmo de quadros,
vem crescendo a conscincia de que fundamental pacificar5, mesmo que esta no decorra de
obra eminentemente estatal desde que seja por mtodo eficiente e protetor das liberdades
fundamentais do cidado.6
Nesta toada, vlido afirmar ser a arbitragem, efetivamente, um foro privilegiado e
propcio para a concretizao do direito agredido, seja por meio de uma composio
amigvel ou mesmo atravs da convergncia dos esforos dos litigantes no sentido de
lograrem de maneira clere, sem atropelos s garantias essenciais do devido processo legal,
da segurana jurdica e da justia da deciso, a soluo da controvrsia.
Por outro lado, dvidas no restam ter a arbitragem, no tocante ao seu
desenvolvimento como um mtodo propcio soluo de litgios, natureza tipicamente
processual, configurando-se, verdadeiramente, em instrumento hbil para tal satisfao do
direito molestado.
Insta anotar que o Processo, em sua formao e realizao, se coloca como
instrumento apto efetivao das garantias constitucionais, levando-se consigo toda uma
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A poltica do consenso deve ser estimulada como tnica essencial na formao jurdica do operador do
direito hodierno, sendo perceptvel, sem exigir muitos esforos, o despreparo deste, sobretudo no campo
prtico, com as mais diversas modalidades instrumentais, fora do aparato jurisdicional estatal, v.g.,
conciliao, mediao e arbitragem.
Em feliz apontamento, estreitando laos com o assunto, assinala CAPPELLETTI: Numa poca em que se
falou demasiadamente e com frequncia sobre revolues culturais, vale a pena sublinhar o carter
genuinamente revolucionrio do movimento em prol do acesso justia, no somente no mbito da ao
prtica, seno tambm quanto ao mtodo de pensamento e mais particularmente do mtodo de anlise
jurdica.
Se, na verdade, no terreno da ao, a mudana aportada e projetada foi radical, tendo-se dado um
sentido novo e com contedo ideia j por si mesma revolucionria, no plano do pensamento, em
troca, foi tal, que se transformaram completamente os temas e modos de anlise cientfica do jurista
moderno. CAPPELLETTI, Mauro. Processo, Ideologias e Sociedade. Vol. I. trad. e notas de Elicio de
Cresci Sobrinho. Porto Alegre: Sergio Antnio Fabris Editor, 2008. p. 391.
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O prprio Estado Brasileiro, em prtica reiterada diante das Cortes Arbitrais Internacionais,
reconhece a eficincia da Arbitragem como meio propcio satisfao de contendas em uma
diversidade de matrias, o que, certamente, deveria funcionar como poltica de incentivos prtica de
tal via instrumental resolutiva de conflitos em territrio ptrio.
Disso, bem j noticiava Arnold Wald h bons anos, ratificando a aludida ideia incentivadora: A
exemplo dos ltimos anos, o de 2007 representou uma fase de consolidao da arbitragem nacional e
internacional no Brasil. O instituto tem sido cada vez mais utilizado por empresas brasileiras e recentes
dados da Corte Internacional de Arbitragem da Cmara de Comrcio Internacional (CCI) mostram que o
Brasil se tornou o maior usurio da arbitragem na Amrica Latina e j est em quarto lugar no ranking
mundial da CCI, atrs apenas dos Estados Unidos, da Frana e da Alemanha (WALD, Arnold. Brasil
lidera uso de arbitragem na Amrica Latina. In: Revista Consultor Jurdico, disponvel em:
http://www.consultorjuridico.com.br , acesso em 26de novembro de 2015).
Para conhecimento mais amplo do instituto da Arbitragem como meio propcio soluo de conflitos
em mbito internacional, mais precisamente no que se refere a conflitos comerciais e resilio de
controvrsias em blocos econmicos tais como Mercosul e Unio Europeia, ver, por todos, GAIO
JNIOR. Antnio Pereira. O Consumidor e Sua Proteo na Unio Europeia e Mercosul - Pesquisa
Conjuntural como Contribuio Poltica Desenvolvimentista de Proteo Consumerista nos Blocos.
Lisboa: Juru Editorial, 2014; GAIO JNIOR, Antnio Pereira; MACHADO GOMES, J. M.. Compndio de
Direito Econmico. Rio de Janeiro: Amrica Jurdica, 2005.
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carga tipicamente comandada pela sua exata noo de que, mais do que um meio estatal
caracterstico para a tentativa de realizao prtica do justo, revela-se instrumento social e
democrtico eivado de direitos e garantias imperativas que devem ser respeitadas em sintonia
com o estado democrtico que se presencia em dado tempo e espao.
Em firme e exata lio, Fazzallari, para quem il processo civile, nei vari tipi,
sempre coordinato all diritto sostanziale, pondo parte a teoria do processo como relao
jurdica, afirma que o processo vale pelo prprio fato do processo, como tcnica de
composio de manifestaes em conflito, conforme existe no processo judicial, mas no s
nesse, visto tambm, v.g., nas negociaes de pretenses laborativas, na construo de
vontade em meio ao debate assemblear nas empresas ou na formao da vontade colegiada
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, depreendendo-se a, notadamente, a prpria via arbitral como processo, encontrando-se,
pois, na mesma, estrutura processual adequada8, propcia e, por isso, til a instrumentalizar
um conflito de interesses, tudo mediante as relaes jurdicas que se desenvolvem em seu
bojo entre os interessados por meio do respeito ao contraditrio.
Atesta ainda o eminente professor:
A prescindere dagli ordinamenti statuali ingenere, e non solo dal
nostro, si colgono processi allinterno di gruppi per cosi dire
transnazionali, a coesione pi o meno spiccata: si pensi ai processi
arbitrali, retti dalle varie leges mercatoriae che legano, al di sopra dei
confini statuali, gli operatori economici in questo o quel settore. 9
No se pode sobejar neste compasso que, centrando-se em uma anlise sob o
ponto de vista eminentemente pragmtico, sabido que, sendo o processo instrumento
pelo qual a jurisdio opera, est ele relacionado, em regra, ao conjunto de atividades
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FA ZZALARI, Elio. Istituzioi di Diritto Processuale. 7 ed. Padova: CEDAM, 1994, p. 12.
Fundamental asseverar aqui que o STF, em firme sintonia com a ideia do devido processo legal e sua
aplicabilidade extensiva aos pleitos que envolvem, em um estado de direito, a proteo plena de
quaisquer ameaas ou mesmo leso aos direitos plenos do cidado comum, assegurando uma proteo
democrtica dos interesses privados, expressou no RE, n. 201.819-8, que os direitos fundamentais
devem ser respeitados nas relaes privadas, pontuan-do, assim, que em todo processo que se
desenvolva em associaes e outras entidades privadas deve-se respeitar o direito ampla defesa e
ao contraditrio. A apreciao dessa matria foi concluda depois de meses de discusso na 2 Turma
do Supremo Tribunal Federal.
Reforando o presente entendimento no julgado, o Ministro Celso de Mello expressou a ideia supra
de maneira responsvel, pautado, inclusive, em horizontes democrticos, ao afirmar que a tese de que
o estatuto das liberdades pblicas no se restringe esfera das relaes verticais entre o Estado e o
indivduo, mas tambm incide sobre o domnio em que se processam as relaes de
cartermeramente privado, reconheceu que os direitos fundamentais projetam-se, por igual, numa
perspectiva de ordem estritamente horizontal.
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COSTA, F. L. Brasil: 200 anos de Estado; 200 anos de administrao pblica; 200 anos de reformas.
Revista de Administrao Pblica, v. 42, n. 5, 2008, p. 829-874.
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Sobre um estudo aprofundado das bases histricas s quais repousa o instituto da Arbitragem bem
como a figura do rbitro, ver, por todos, CLAY, Thomas. L Arbitre. Paris: Dalloz, 2001.
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Universidade
Gama
Filho
em
Braslia/DF.
Disponvel
em:
http://portal2.tcu.g
ov.br/portal/pls/portal/pls/ portal/docs/2054322.PDF. Acesso em 30 de dezembro de 2013.
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TIBCIO,
C.
Arbitragem
e
administrao
pblica.
Disponvel
em:
http://cbar.org.br/site/blog/noticias/valor-economico-arbitragem-e-administracao-publica. Acesso em
30 de dezembro de 2013.
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No mesmo sentido, ver ALVIM, J. E. Carreira. Tratado Geral da Arbitragem Interno. Belo Horizonte:
Mandamentos, 2000, p. 197.
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