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OCTUBRE DE 2009.
ANTIGUO CUSCATLAN, EL SALVADOR, C.A.
Rector
Jos Mara Tojeira, S.J.
Secretario General
Ren Alberto Zelaya
Director de tesis
orberto Javier de la Mata Barranco
I TRODUCCI
El instituto jurdico de la responsabilidad civil derivada de la comisin de
un comportamiento que la ley reputa como delito exige un estudio que debe
tener diferentes fines. Uno de ellos est relacionado con el grado de regulacin
del mismo conforme a los avances que han ido presentndose en la doctrina y
en la legislacin ms respetada. Otro est vinculado con la aplicacin que se
hace de l con ocasin de impartir justicia y en este contexto debe tener por
objetivo dilucidar si la praxis judicial est acorde con lo que refiere la doctrina
y con una interpretacin armnica de las normas. Y, finalmente, para apreciar
si de acuerdo a su regulacin positiva y a la forma como los jueces y
tribunales vuelven prctica la norma, tal figura se ha constituido en un
instrumento eficaz para la tutela de los derechos de la vctima y un mecanismo
adecuado para evitar la vulneracin de los derechos de la persona imputada o
la persona que eventualmente asume el papel de demandada en el proceso
penal.
En virtud de ello, me propongo analizar tal instituto desde tres pticas,
cada una en un captulo distinto. En primer lugar, desde una perspectiva
victimolgica, oportunidad en la que procurar transitar por un panorama
general de los diversos instrumentos legales internacionales y nacionales con
que cuenta la vctima o el damnificado para el ejercicio de sus derechos. En
este primer espacio se procurar poner de relieve el inters que paulatinamente
se le ha otorgado a la vctima y las desventajas con que todava se enfrenta
cuando se involucra en la actividad jurisdiccional para conseguir la reparacin
de los daos.
En segundo lugar, en el siguiente captulo, un anlisis del instituto en el
Derecho penal sustantivo. En este se har un esfuerzo por evidenciar el
contenido de la responsabilidad civil y algunas imprecisiones por parte del
legislador al momento de identificar principalmente a uno de los responsables
civiles subsidiarios especiales.
A fin de establecer si el instituto ha sido apreciado en su correcta
dimensin, en el momento de analizar determinados componentes de la
responsabilidad civil, se considerarn ciertas sentencias
definitivas
pronunciadas por unos tribunales de sentencia de la ciudad capital en las
cuales se ha hecho alusin a las figuras y, asimismo, se examinar el carcter
que tiene la responsabilidad civil cuando es reclamada en la esfera penal. Esto
ltimo tiene por propsito comparar la obligacin declarada en una sentencia
definitiva cuyo contenido es cualquiera de los componentes de la
responsabilidad civil, con la sancin. Resultar importante notar que con
respecto a sta, se ha tenido en cuenta la doctrina en algunos
Introduccin
CAPTULO I
PERSPECTIVA VICTIMOLGICA
I. Consideraciones preliminares
El Estado dio un giro importante en el tratamiento de las vctimas al
promulgar el actual CPP. Comparativamente con el CPP derogado podemos
apreciar avances significativos. Por ejemplo, en el proceso penal anterior la
participacin de la vctima estaba rodeada de ciertos formalismos que, en
definitiva, limitaban considerablemente su intervencin activa en la
recomposicin del orden afectado por el comportamiento delictivo. Entre otras
cosas, para intervenir activamente en el proceso era necesaria la constitucin
de parte acusadora colmando una serie de requisitos, que en muchas ocasiones
desalentaba a las vctimas. Haber superado esto consideramos que es
influencia de la moderna victimologa1.
En el antiguo sistema adjetivo penal era ms claro el apoderamiento del
Estado del conflicto de la vctima, sin concederle espacios para que sta
pudiera tambin ser parte de la solucin, salvo muy contados casos,
principalmente en los de contenido patrimonial en los que proceda la
denominada excusa absolutoria cuando, por ejemplo, el imputado pagaba lo
defraudado o devolva lo apropiado o retenido indebidamente. Actualmente, si
bien no se ha superado esa sensacin de que la vctima sigue siendo la parte
olvidada del proceso penal, porque el Estado se ha arrogado la titularidad
exclusiva del derecho a recomponer el orden social afectado por la comisin
del delito prescindiendo absolutamente de ella, el sistema penal le ha tenido
ms consideraciones2.
El CPP ahora procura concederle ms participacin a la vctima,
especialmente en aquellos casos cuyas circunstancias posibilitan concluir el
conflicto a travs de mecanismos de composicin. Sin embargo, cabe
reconocer que ante la titularidad del derecho a penar que le asiste al Estado, en
el CP est ocupado un espacio nada despreciable de comportamientos
PEDRAZ PENALVA, E., opina que las modernas corrientes victimolgicas [] pueden
recomposicin del orden social afectado con ocasin de la comisin del delito
y es all de donde se basan los diferentes cuerpos normativos internos e
internacionales de carcter penal para necesariamente delimitar las
atribuciones particulares que les corresponden a sus entidades. No hacerlo
implicara reconocerle al Estado cierto grado de arbitrariedad. El papel que
progresivamente ha asumido el Estado, entonces, en la tutela o proteccin de
los derechos de las personas vctimas es positivo, desde la perspectiva que
aqul ha tomado un rol activo en potenciar los derechos de la persona; desde
luego el mismo constituyente en el art. 1 la reconoce como el principio y fin
de la actividad del Estado11.
Parece que no ha llegado el momento de renunciar a la pena a cargo del Estado, a pesar
10
10
jurdico12.
En el orden anotado, el anlisis de la responsabilidad civil derivada de la
comisin del delito demanda transitar por algunas consideraciones acerca de
las entidades y personas a cuyo cargo est representar los intereses de aquellos
que son titulares del derecho a reclamar la reparacin y de quienes soportan el
reclamo. La importancia de ello radica en que es necesario un equilibrio entre
la satisfaccin de los derechos de la vctima y los de la persona imputada.
Declaracin sobre los principios fundamentales de justicia para las vctimas de delitos y
del abuso de poder y en el sistema europeo la Decisin Marco del Consejo de 15 de
marzo de 2001 relativa al estatuto de la vctima en el proceso penal. En el sistema
interamericano no contamos todava con un instrumento similar.
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La desventaja lgica y natural, si as se quiere ver, del imputado en el conflicto penal
demanda crear condiciones de equilibro. [] la posicin del imputado en cuanto a sus
derechos y obligaciones o, si se quiere, en el sentido de la equiparacin de armas para la
defensa de su inters con el acusador estatal, el ministerio pblico, es considerablemente
ms dbil durante la investigacin preliminar que, sobre todo, durante el juicio pblico o en
comparacin con l. MAIER, J.B.J., Derecho procesal penal II, parte general, sujetos
procesales, Pg. 244. Ahora bien, en otros lugares el Estado ha asumido un papel
importante en el inters de procurar un equilibrio entre los protagonistas del conflicto. Por
ejemplo, en los considerandos 5, 6 y 7 de la Decisin Marco del Consejo de 15 de marzo de
2001 relativa al estatuto de la vctima en el proceso penal, publicado en el Diario Oficial de
22.3.2001 de las Comunidades Europeas (Actos adoptados en aplicacin del ttulo VI del
Tratado de la Unin Europea), se expresa: (5) Es importante concebir y tratar las
necesidades de la vctima de forma integrada y articulada, evitando soluciones parciales o
incoherentes que puedan acarrear una victimacin secundaria. (6) Por esta razn, las
disposiciones de la presente Decisin marco no se limitan a atender a los intereses de la
vctima en el marco del procedimiento penal en sentido estricto. Engloban asimismo
algunas medidas de asistencia a las vctimas, antes o despus del proceso penal,
encaminadas a paliar los efectos del delito. (7) Las medidas de ayuda a las vctimas de
delitos, y en particular las disposiciones en materia de indemnizacin y de mediacin, no
afectan a las soluciones que son propias del proceso civil.
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los protagonistas del conflicto penal y son aqullos los que nos servirn de
referencia para analizar cmo est previsto en nuestro medio el desarrollo del
reclamo resarcitorio en el proceso penal14.
En lnea con lo expuesto, los sujetos que intervienen en el escenario del
conflicto causado por la comisin del delito son, segn la Constitucin, los
instrumentos internacionales y las leyes, en primer lugar, el Estado, entendido
13
El Derecho penal es una parte del Derecho pblico y, por tanto, no puede ser objeto de
12
Se aprecia, desde este planteamiento, que el diseo legal adecuado para la recomposicin
13
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15
de las Naciones Unidas. LLOBET RODRGUEZ, J., Proceso Penal comentado, Pg. 142,
destaca la crtica acertada sobre la atribucin de imparcialidad del Ministerio Pblico y
coincide con BOVINO, A., Problemas del derecho procesal penal contemporneo, Pgs. 29
30, en que tal atribucin, por ser igual a la del juez, en algn momento perjudica la
situacin del imputado. Parece que recomiendan una total separacin de funciones en este
punto. Sobre la funcin de las diferentes entidades del Estado, Cfr. M ONTERO AROCA, J.,
Derecho jurisdiccional III, Pg. 23.
23
[]el Estado divide slo formalmente sus funciones en el procedimiento,
estableciendo un rgano que requiere [] y otro que decide [], para evitar que quien
decide afirme antes la hiptesis sobre la que va a juzgar y limitar exteriormente su decisin
a los hechos contenidos en la imputacin deducida [] Pero, si formalmente la ley otorga a
un rgano estatal el poder de requerir y a otro el de decidir, materialmente, ambos tienen
slo un inters objetivo en la debida actuacin de la ley penal []. M AIER, J.B.J., Derecho
procesal penal argentino, Vol. II, Pg. 272.
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24
en hacer justicia cabe el recurso internacional [], V ILLALPANDO, W., De los derechos
humanos al derecho internacional penal, Pg. 221. En el caso Velsquez Rodrguez, la
Corte Interamericana de Derechos Humanos en la sentencia de fecha 29 de julio de 1988,
expres que Los Estados no comparecen ante la Corte como sujetos de accin penal. El
Derecho internacional de los derechos humanos no tiene por objeto imponer penas a las
personas culpables de sus violaciones, sino amparar a las vctimas y disponer la reparacin
de los daos que les hayan sido causados por los Estados responsables de tales acciones.
25
La labor interpretativa de esa profusa red de disposiciones internacionales deber
hacerse en todo caso intentando armonizar los textos procurando la vigencia del principio
pro vctima, en funcin del cual debe prevalecer siempre el criterio de mayor proteccin al
derecho que se dice afectado. F LEMING, A., - LPEZ VIALS, P., Ob. Cit., Pg. 655.
26
En comentario sobre el trmino recurso pero a partir del art. 8 de la Declaracin
Universal de Derechos Humanos, VILLALPANDO, W., (Ob. Cit. Pg. 48) dice que Esta
disposicin implica, por contraposicin, que el Estado debe proveer las medidas necesarias
como para que una persona tenga el derecho a una clara reparacin para el caso de que
alguno de sus derechos esenciales queden afectados. La obligacin de los Estados no se
limita al respeto de los derechos humanos, sino que los Estados partes se comprometen a
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18
19
Cfr. CAFFERATA NORES, J.I., Ob. Cit., Pg. 285. De otra parte, la primera parcela de
estudio que asumi la victimologa fue esa vctima individual y luego abarc la colectiva
para investigar qu papel jugaba en el delito. Ello demand la investigacin del fenmeno
victimal, y todo el cmulo de interpretaciones lleva a admitir que, por un lado, el juzgador
no puede dejar a un lado el proceder de la vctima y, por el otro, la necesidad de una nueva
actitud garantista de proteccin y ayuda moral y material a la vctima. N EUMAN, E.,
Victimologa, Vol. I, Pg. 26.
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El CPP es producto de esa diferenciacin, segn se desprende de la redaccin del art. 12
y en ese sentido tambin opina la doctrina nacional: de la vctima en sentido tradicional,
la persona que sufre el dao directo que provoca el delito, se ha pasado a un concepto
ampliado de vctima a la tutela de intereses sociales. L PEZ ORTEGA, J.J., Comentarios al
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En sntesis esto significa, segn este primer criterio, que el orden que
debe de tenerse en cuenta en el momento de reclamar ante el Estado la
proteccin de los derechos humanos, o que el Estado procure efectivizarlos,
es, primero, la Constitucin y luego la ley y los tratados, y slo en caso de
conflicto entre stos, se preferirn los tratados a la ley, dilucidacin que debe
plantearse en un caso concreto. Tal postura qued reflejada en la sentencia del
14 de febrero de 1997, en el proceso de inconstitucionalidad N 15-96. Luego
Pero lo interesante del caso es que la cultura universal, pasando por sobre la diversidad
33
victimolgica
21
Pg. 73.
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Acerca del funcionamiento del bloque de constitucionalidad en materia penal, Cfr.
GAVIRIA LONDOO, G.E., Vctimas, accin civil y sistema acusatorio, Pg. 87. El bloque
de constitucionalidad est compuesto por aquellas normas y principios que, sin aparecer
formalmente en el articulado del texto constitucional, son utilizadas como parmetros del
control de constitucionalidad de las leyes, por cuanto han sido normativamente integradas a
la Constitucin, por diversas vas y por mandato de la propia Constitucin. Son, pues,
verdaderos principios y reglas de valor constitucional, esto es, normas situadas en el nivel
constitucional, a pesar de que puedan a veces contener mecanismos de reforma diversos al
de las normas del articulado constitucional stricto sensu. MONROY CABRA, M.G.,
Interpretacin constitucional y tratados internacionales, en La Constitucin por
construir. Pg. 71. La Corte Constitucional ha establecido que la revisin de
constitucionalidad de los asuntos sometidos a su competencia, debe realizarse no solo
frente al texto formal de la Carta, sino tambin a partir de su comparacin con otras
disposiciones, las cuales de acuerdo con la Constitucin tienen jerarqua constitucional
(bloque de constitucionalidad stricto sensu), o a partir de otras normas que aunque no
tienen rango constitucional, representan parmetros para analizar la validez constitucional
de las disposiciones sometidas a su control (bloque de constitucionalidad latu sensu). []
Hacen parte del bloque de constitucionalidad, en sentido estricto, los tratados
internacionales que reconocen derechos humanos y que prohben su limitacin en los
estados de excepcin [], los tratados limtrofes [] y los Convenios 87 y 88 de la O.I.T.
[]. RODRGUEZ, O.A., Prueba ilcita penal, Pg. 57.
22
Sobre la fuerza normativa que dimana de la Constitucin, Cfr. B IDART CAMPOS, G.J.,
23
Por tanto, si esta Declaracin es norma que puede y tiene que aplicar el
Estado en cumplimiento de sus obligaciones de carcter internacional a efecto
de tornar eficaz la tutela de los derechos de las vctimas, debe de analizarse si
su contenido comprende regulaciones que tienen que ver con tal fin.
Precisamente porque se es el objeto de la Declaracin, el Prr. 1 del
principio No. 5 busca allanarle el camino a la vctima para conseguir la
proteccin de sus derechos, al disponer que deban crearse mecanismos
expeditos que permitan a las vctimas obtener reparacin mediante
procedimientos oficiales u oficiosos; y en el ltimo Prr. de este mismo
principio expresa que tambin habr de informrseles a las vctimas acerca de
la existencia de esos mecanismos40.
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inmersa en un proceso penal y no slo entonces, sino que necesita apoyo desde el momento
en que acude solicitndolo a los rganos de justicia penal. ALASTUEY DOBN, M.C., La
reparacin a la vctima en el marco de las sanciones penales, Pg. 47. Por cierto que la
vctima en el mbito penal puede ser individual o colectiva y el dao resulta del hecho que
la violacin de bienes jurdicamente protegidos en la normativa penal: en especial la salud
fsica y mental, prdida patrimonial, ultrajes sexuales y la libertad, dentro de los delitos
convencionales. Todos los menoscabos, en fin, a que la somete la accin u omisin del
victimario y que redunda de modo insoslayable en su existencia. A toda esa agresin a los
derechos fundamentales de cualquier ciudadano habr que agregar, segn la ONU, los de su
familia, dependientes, a quienes sufren al prevenir una victimizacin y a las vctimas
provenientes del abuso del poder poltico. NEUMAN, E., Ob. Cit., Pgs. 25 26. El art. 13
CPP no indica la oportunidad en la cual la vctima debe ser informada acerca del catlogo
de derechos, ni sobre si sus derechos tienen que serle informados por el fiscal o por el juez
o tribunal. Aportara en la facilitacin del ejercicio de sus derechos, as como de sus
oportunidades e instituciones de auxilio, clarificar este punto, porque es a partir de ese
conocimiento que la vctima sabe qu es lo que puede reclamar. Por ello considero que el
modelo ms cercano en nuestro entorno, que mejor ha desarrollado esta herramienta
procesal, es el costarricense, pues en l s est prevista esta oportunidad. Cfr. L LOBET
RODRGUEZ, J., Ob. Cit., Pgs. 123 124.
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las lneas que siguen, se har una especie de identificacin de las principales
normas secundarias que contienen las instituciones jurdicas vinculadas con el
ejercicio del derecho de la vctima a obtener el resarcimiento de los daos
tanto en su aspecto sustantivo como adjetivo y algunas normas especiales 43.
II. 3. A) Cdigo Penal
El CP es el principal cuerpo normativo que hace referencia al objeto de
los derechos que tienen las vctimas que sern el eventual contenido del
resarcimiento de las afectaciones sufridas por la comisin del delito. En los
artos. del 114 al 127 CP se comprenden las diferentes figuras relacionadas con
este instituto jurdico. En un primer captulo el CP establece las condiciones
generales bajo las cuales procede la responsabilidad civil. Se advierte desde el
inicio la posicin que adopta el legislador en el sentido de que la
responsabilidad civil no tiene carcter accesorio, esto es, de que se trata de una
obligacin civil que no corre la suerte de otra considerada principal. No se
para la no humillacin de las personas, bregar por un sistema de justicia que tenga en
cuenta las necesidades de la vctima y las falencias de los compromisos de compensacin
legalmente asumidos en sede penal y civil; la erradicacin de los procesos sociales que
conducen a la victimizacin; la prevencin de esa victimizacin y de conductas
individuales de tipo victimal y, en todo momento, dar respuestas sociales vlidas a toda
vctima. NEUMAN, E., Ob. Cit., Pg. 27.
43
MONTERO AROCA, J., en referencia al desarrollo histrico del derecho de accin y por l,
el acceso a la jurisdiccin, indica que el derecho subjetivo material y el derecho pblico de
accin tienen titulares y destinatarios diferentes; en sntesis dice que de la polmica entre
Windscheid y Muther (1856 y 1857) result la autonoma del derecho de accin frente al
derecho subjetivo material, siendo concebido aqul como un derecho, de naturaleza
pblica, frente al Estado en sus rganos jurisdiccionales, a obtener la tutela jurdica. Si el
destinatario de la accin no es el demandado, sino el Estado, han quedado distinguidas dos
esferas jurdicas; el derecho privado material y el derecho de accin, los cuales tendrn
como contenido, sujetos y efectos distintos. Derecho jurisdiccional I, Parte general, Pg.
19.
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recaer sobre el responsable civil, sino slo la que especialmente est prevista
en el CP45.
En ese orden, el CP limita a cuatro el contenido de la obligacin civil: la
restitucin de las cosas o de su valor, la reparacin de los daos causados, la
indemnizacin por los daos y perjuicios irrogados y las costas procesales.
Regula la responsabilidad civil directa del autor de la conducta considerada
como delito o falta, pero tambin le ha dado cabida a una responsabilidad civil
especial a cargo de personas que por su relacin con los autores directos del
delito o de la falta tienen que asumir las consecuencias civiles de sus actos,
como algunas causales que excluyen la responsabilidad penal del art. 27 CP,
que consisten, primero, en el estado de necesidad; segundo, en el supuesto de
quien en el momento de ejecutar el hecho no estuviere en situacin de
comprender lo ilcito de su accin u omisin o de determinarse de acuerdo a
esa comprensin, por enajenacin mental; grave perturbacin de la conciencia;
y, desarrollo psquico retardado o incompleto; y, tercero, el de la no
exigibilidad de otra conducta46.
44
Con respecto a la autonoma de la pretensin civil dentro del proceso penal, desde el
punto de vista procesal pueden verse ligadas por el hecho de ejercitarse en el mismo
procedimiento, MORENO CARRASCO, F., - RUEDA GARCA, L., Cdigo Penal de El
Salvador comentado, Pg. 482. Tal connotacin aparece planteada en forma diferente,
denominndola accesoria o secundaria. Cfr. LLOBET RODRGUEZ, J., Ob. Cit., Pg. 125;
SEOANE SPIEGELBERG, J.L., Derecho procesal penal salvadoreo, Pg. 243. Esto, sin
embargo, se aclarar ms adelante.
45
Cfr. DE LLERA SUREZ BARCENA, E., Derecho procesal penal, Pg. 138.
46
En lo que respecta a la indemnizacin, la opinin de la doctrina que pregona el
aseguramiento de la norma a travs de la pena refiere: La cualidad que tambin se atribuye
a la indemnizacin, consistente en generar un reconocimiento de la vctima, puede
realizarse en el caso concreto; sin embargo, este resultado no es en todo caso obligado. []
el deber de resarcimiento puede bastar en el caso concreto como consecuencia del delito;
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la cuota de la solidaridad debe quedar al criterio del juez o tribunal, cuando dice: La
determinacin interna de tales cuotas es labor que la ley encomienda al sentenciador segn
su arbitrio con la nica gua de que ello sea proporcional a la contribucin del sujeto al
resultado. MORENO CARRASCO, F., - RUEDA GARCA, L., Ob. Cit., Pg. 469. La razn de
mi disidencia es porque si bien el arbitrio judicial es una forma para determinarla, pero por
tratarse de la materia civil, por aplicacin del principio dispositivo y del principio adjetivo
acusatorio, debe exigrsele al actor civil definir en su demanda claramente esa distribucin.
Por otra parte, en lo que atae a la importancia de la seguridad jurdica, la doctrina opina
que No es necesario, como hemos visto, un gran esfuerzo argumental para comprender
que la seguridad jurdica, entendida como la posibilidad de un clculo apriorstico
razonablemente seguro de la manera y el sentido en que los tribunales aplicarn las normas
legales, es un elemento inherente de un Estado de Derecho que propugna la libertad como
uno de los valores superiores del ordenamiento jurdico (art. 1, CE). No cabe duda de que
el componente mnimo de la libertad es el poder de prever la actuacin de los poderes
pblicos antes de decidir cmo actuar. B ACIGALUPO, E., Hacia el nuevo Derecho penal,
Pgs. 183 184.
49
[] es preciso la existencia de un sujeto responsable: el imputado o un tercero civil, y
un pretensor, que no es otro que el perjudicado u ofendido, titular del derecho subjetivo a la
obtencin del resarcimiento proveniente de la infraccin criminal sufrida []. S EOANE
SPIEGELBERG, J.L., Derecho procesal penal salvadoreo, Pg. 243. Asimismo, Cfr.
MOLINA BLZQUEZ, M.C., Ob. Cit., Pgs. 252 253.
29
La doctrina refiere que se trata de dos clases de sujetos o partes pasivos de la relacin
jurdica procesal, las primeras son [] las partes pasivas principales, que son las que slo
pueden ser acusadas como responsables principales de un delito o falta a ttulo de autores o
de cmplices, ttulos que se nos dan delimitados por la ley y doctrina penal material, y
partes pasivas secundarias o de segundo grado, que son los responsables civiles
subsidiarios, cuyo concepto o titularidad se nos entrega elaborado por el derecho material,
y as son todas aquellas personas, naturales y jurdicas, de quienes dependen los
responsables principales por razn de servicio o vnculo familiar. SEONANE SPIEGELBERG,
J.L., Derecho procesal penal salvadoreo, Pg. 245. Asimismo, Cfr. MOLINA BLZQUEZ,
M.C., Ob. Cit., Pg. 255.
51
Cuando el Ministerio Pblico ejerce la accin civil porque preceptivamente le est
impuesta, no puede dejar de incluir en la pretensin resarcitoria a cualquier sujeto que le
quepa responsabilidad civil, como los apuntados; sin embargo, como lo refiere la doctrina,
a tales personas habr que drseles la posibilidad de intervenir en el procedimiento, so
pena de condenrseles sin ser odas, y, por consiguiente, generndoles una evidente, como
vedada, indefensin [].S EONANE SPIEGELBERG, J.L., Derecho procesal penal
salvadoreo, Pg. 246. En otro aspecto, el traslado de la pretensin resarcitoria a la esfera
civil, supondra slo el reclamo en contra de personas naturales. No obstante, la reserva de
la accin derivada del delito slo supone que el perjudicado expresa su deseo en orden a la
jurisdiccin competente, pero nada dice de la normativa aplicable, que no es otra que la
establecida en las normas de Derecho Civil contenidas en el Cdigo Penal. De donde,
reservada la accin civil, los tribunales civiles deben aplicar los artculos 109 a 126 CP.
MOLINA BLZQUEZ, M.C., Ob. Cit., Pg. 233.
30
Sobre los requisitos para la concurrencia de la responsabilidad civil a cargo del Estado,
31
32
Lo anterior quiere decir que cualquier otra obligacin que este tercero
civilmente responsable haya adquirido despus que el autor del delito lo haya
cometido, no cae en el supuesto previsto en el Prr. 1, ya que ese tercero
nunca ser considerado como autor del delito. En ese sentido, la preferencia de
los crditos podra no serle oponible a l por esa razn, de manera que la
vctima slo podr reclamar tal preferencia en contra del responsable civil que
adems sea autor o partcipe del delito. La vctima convertida en acreedora
para el reclamo de la reparacin puede reclamar su crdito en momentos
posteriores al pronunciamiento de la sentencia, como, por ejemplo, durante la
etapa de ejecucin de la sentencia e incluso despus de cumplida la pena
principal impuesta, principalmente por los efectos que produce el instituto
jurdico de la prescripcin57.
El legislador ha querido que el derecho de la vctima sea tutelado
inclusive en las etapas del cumplimiento de la pena. Por ejemplo, la concesin
de la suspensin condicional de la ejecucin de la pena y de los beneficios
penitenciarios previstos en el CP, como la libertad condicional anticipada y la
ordinaria, slo es posible si la persona condenada satisface la responsabilidad
civil o brinda garantas para ello o demuestra su imposibilidad de cumplirla
(artos. 77 No. 2 y 85 No. 3) y llega hasta cuando la pena ha sido cumplida y el
que entonces fue condenado pretende la rehabilitacin de aquellos derechos
que le fueron suspendidos por la sentencia definitiva (Prr. 2 del art. 109)58.
Un aspecto que el CP no previ que, sin embargo, ha sido objeto de
regulacin en otras legislaciones, es el consistente en la relevancia que puede
tener la participacin de la vctima en la realizacin del hecho que le produce
daos a s misma. El comportamiento culposo de la vctima, por ejemplo,
puede dar lugar a que sufra algn menoscabo en su persona o en sus bienes,
conducta que en principio pudiera tener, adems, connotacin delictiva. Esta
conducta no puede pasar desapercibida y, en determinado momento, si a pesar
de llegar a demostrarse que aunque en forma parcial ella misma contribuy a
su propio dao, trasladarle a la otra parte la carga de la responsabilidad civil
lindara con el enriquecimiento sin causa59.
Sobre la preferencia de los crditos conforme al CC, Cfr. ALVARENGA VSQUEZ, J.S.,
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34
contribuyen al hecho delictivo puede conducir a afirmar que stas son corresponsables del
mismo (por haber contribuido a l con actos dolosos o imprudentes) y, seguidamente,
influir en sentido atenuatorio o incluso eximente en la responsabilidad criminal del
autor. CANCIO MELI, M., Ob. Cit., Pgs. 262 263.
35
enumera a ciertas personas que tienen esa calidad y en el art. 13 reconoce los
derechos que ella tiene. Entre los diferentes derechos enumerados en esta
disposicin, los que tienen ms relacin con el derecho constitucional a la
defensa y proteccin de los derechos de la vctima y con el derecho a la
pretensin resarcitoria, son los contenidos en los nmeros 1, 2, 5, 6, 8 y 9 del
art. 1363.
Por el orden en que estn enumerados tales derechos creo que es
importante destacar las siguientes precisiones: Primero, que es relevante la
intervencin inmediata y oportuna de la vctima para reclamar desde el inicio
de la investigacin la proteccin de sus derechos y para incorporar a travs de
las mismas autoridades policiales o del fiscal del caso cualquier elemento
vinculado con sus pretensiones resarcitorias. Esto slo es posible si las
autoridades mismas le hacen saber el inicio de la investigacin y las
circunstancias de su desarrollo y del proceso jurisdiccional mismo. Debe
tenerse en cuenta que en buena medida slo el conocimiento del contenido de
63
damnificado. Esta precisin aparece mejor dibujada en el art. 37 del CPP de Costa Rica que
en lo pertinente dice que la accin civil podr ser ejercida por el damnificado. L LOBET
RODRGUEZ, J., en nota sinttica dice que damnificado es aqul que sufri el dao
(damnificar significa daar). Ob. Cit., Pg. 120. Estimo que el Prr. 4 del art. 115 CP en
alguna medida responde a esa concepcin, al hablar de los perjuicios causados al agraviado,
a sus familiares o a un tercero; stos son vctimas por rebote que sufren el dao por reflejo,
segn lo apunta BAUDRIT CARRILLO, D., El dao reflejo o por rebote, en Revista de
Ciencias Penales 2, MARZO 1990, AO 2, N 2. Aunque tambin encaja perfectamente
en esa idea el trmino de perjudicado, C OBO DEL ROSAL, M., - VIVES ANTN, T.S.,
Derecho penal Parte General, Pgs. 886 887. Para MAIER nada agrega calificar a la
vctima como damnificado, Cfr. MAIER, J.B.J., Derecho procesal penal II, Parte general,
Sujetos procesales, Pg. 739. Damnificado es aquel que, por causa directa del hecho, sufre
un dao o agravio. ste se muestra, materialmente, en el detrimento, prdida o disminucin
de un bien con valor econmico y tutelado por el derecho, y moralmente, en el menoscabo
al sentimiento o afecciones ntimas. Esto comprende otros bienes jurdicos que trascienden
de los penalmente tutelados. CLARI OLMEDO, J.A., Derecho procesal penal, tomo II, Pg.
114. En cuanto al ejercicio de la accin civil en el proceso penal, la doctrina reconoce que
esa es la regla. Esta refiere que las leyes procesales penales permiten, por lo general, que
esa accin, a opcin del actor (el ofendido o algunos de sus sucesores), sea ejercida en el
procedimiento penal, para ser decidida, junto a la accin penal, en la misma sentencia, o sea
interpuesta ante los jueces especficamente competentes para tratar asuntos de Derecho
privado (Derecho de daos o civil). Se trata aqu del objeto accesorio del procedimiento
penal, que puede o no existir en los procedimientos concretos (distinto para el objeto
procesal penal, y, por ello, nombrado como principal), segn que quien se titula ofendido o
algn sucesor legitimado ejerza o deje de ejercer la accin civil mientras est pendiente la
persecucin penal. MAIER, J.B.J., Derecho procesal penal, II parte, sujetos procesales,
Pg. 38.
36
64
solucin del conflicto. El ofendido y algunos sustitutos que lo representan o que estn
legitimados para obrar independientemente en esa posicin puede aprovechar el
procedimiento penal de persecucin oficial o privada para plantear en l, por iniciativa
propia, su pretensin reparatoria. M AIER, J.B.J., Derecho procesal penal, II parte, sujetos
procesales, Pg. 628.
65
El efecto de esta informacin ser abrir la posibilidad de ampliar el objeto del juicio.
Obsrvese, por lo dems, que agregar la consecuencia jurdica civil aumenta tambin el
mbito fctico a conocer en el procedimiento, pues esa consecuencia no guarda relacin
directa con las caractersticas del hecho punible o con la extensin del reproche sobre la
culpabilidad, sino, antes bien, con el dao causado y fundamentalmente, con el provecho
logrado por el agente para s o para otros (principio del enriquecimiento ilcito, disconforme
con los medios regulados para adquirir patrimonio por el Derecho privado). M AIER, J.B.J.,
Derecho procesal penal, II parte, sujetos procesales, Pg. 39.
66
Importa tener en cuenta que las medidas cautelares son, pues, resoluciones judiciales
tendentes a anticipar los efectos de un futura e hipottica sentencia definitiva y que se
acuerdan con el fin de evitar la frustracin de la sentencia que en su da se emita, A SENCIO
MELLADO, J.M., Derecho procesal civil, Parte segunda, Pg. 115, de ah que en la esfera
penal, en concreto en la pretensin de carcter civil incluida en aqulla, tiene que pesar el
inters del damnificado.
37
Ya que suele suceder que los condenados por el delito asimismo son insolventes,
adquiere importancia la creacin de fondos de reparacin a los que hacen alusin los
instrumentos internacionales. Por otra parte, en etapas previas a la aplicacin de la pena, la
reparacin de los daos o haber contribuido a su aminoracin es causa de atenuacin de la
pena, art. 29 No. 4 CP.
68
El crdito pendiente de pago o el condenado colocado en mora en el cumplimiento de su
obligacin de pagar la responsabilidad civil, no tiene por qu limitar el disfrute del derecho
de libertad si aparece constatada la imposibilidad de cumplirla.
69
[] desde una perspectiva funcional, tanto en el proceso civil como en el penal ha de
existir una peticin explcita o implcita de que se reciba el proceso a prueba, de manera tal
que de esa peticin depende el que se practique o no se practique la prueba. C LIMENT
DURN, C., Ob. Cit., Pg. 1206.
38
tendr la reparacin de los daos y la acreditacin del derecho que posee sobre
las cosas que reclama70.
La esfera de accin de la vctima, de acuerdo a lo regulado en el CPP, es
mejor que la que tena en la normativa adjetiva penal derogada. Ahora puede
contar con algunos espacios u oportunidades que le permiten ejercer frente al
Estado sus derechos de tal forma que adquiere un mayor protagonismo. En la
normativa derogada, la vctima, que slo era denominada ofendido, tena
posibilidades de intervenir en los procesos iniciados por accin pblica si se
haca representar por medio de un apoderado especial que tena carcter de
acusador particular. Deba de colmar una serie de requisitos formales y, en
cierta forma, su mbito de accin estaba limitado, pues el encargado del
impulso del proceso era el mismo juez71.
II. 3. C) Cdigo Civil
La normativa comn es la principal fuente de las instituciones vinculadas
con el ejercicio del derecho de la vctima para la reparacin de los daos
sufridos. Las normas civiles informan a las instituciones jurdicas relacionadas
con la pretensin resarcitoria. Por ejemplo, el CC dice que las obligaciones
tienen por fuente el contrato, los cuasicontratos, el delito, el cuasidelito, la
falta y la ley (art. 1308); que la capacidad civil o capacidad para obligarse est
vinculada con condiciones que debe reunir la persona, como su edad o su
condicin mental, o sea, que parte del concepto de capacidad para la validez
70
39
72
40
orientar nuestra postura sobre los instrumentos legales con que cuenta la
vctima para conseguir la reparacin de los daos sufridos por el delito. Sin
embargo, no es as. El CPP prev en el art. 43 la posibilidad de que la vctima
pueda renunciar al ejercicio de la accin civil en el proceso penal para plantear
su reclamo ante el juez o tribunal civil. Lo que usualmente sucede es el
ejercicio acumulado de las pretensiones penal y civil en el procedimiento
penal; no obstante, desde el momento en que el legislador adjetivo penal
plantea la posibilidad de que el ejercicio de la accin civil resarcitoria pueda
renunciarse en el proceso penal, la vctima tiene expedita la va
exclusivamente civil para hacerlo75.
Pero podra suceder tambin que el ente encargado de ejercer la accin
civil en el proceso penal, por cualquier motivo, no la ejerza y deje transcurrir
la oportunidad procesal para plantear su pretensin. Esto no significa que ante
el silencio del acusador en lo que atae a la accin civil, la vctima quede
los deberes de actuar. Y estas previsiones legales pertenecen, principalmente, al
ordenamiento penal. VISSINTINI, G., Tratado de la responsabilidad civil, tomo I, Pg. 80.
74
En efecto, el recurso (justificado o no) al brocrdico in lege Aquilia et levsima culpa
venit, en su pretendida derivacin romanista, traduca la idea comnmente acogida y
explicada por la mayora de los textos legales de que en el campo del ilcito aquiliano,
cualquier culpa, aunque sea la ms leve, obliga al que ha causado el dao a repararlo
aunque no hubiera querido causarlo, porque las consecuencias daosas de los propios
errores no pueden recaer sobre los dems. Es ste, un imperativo moral que implica, como
se ha dicho, responsabilizarse por las propias acciones. Tal imperativo resultaba reforzado
por la concepcin paralela del elemento objetivo del hecho ilcito, la iniuria, que es
identifica con la lesin de los derechos de los dems. VISINTINI, G., Ob. Cit., tomo I, Pg.
48.
75
Como no existe ningn instituto procesal que establezca la procuracin necesaria de la
vctima en la esfera civil cuando decide ejercer la accin privada fuera del proceso penal,
debe colegirse que su formulacin resarcitoria correr por cuenta propia y deber asumir
ella sus riesgos y costes. Para minimizar estos riesgos se va haciendo necesaria la creacin
de la oficina de tutela o proteccin de las vctimas, en congruencia con lo dispuesto en los
ordenamientos internacionales, tal como lo ha hecho la legislacin adjetiva penal
costarricense, como ms en detalle lo veremos en el Cap. III. Cfr. L LOBET RODRGUEZ, J.,
Ob. Cit., Pg. 122.
41
prctica de pruebas, las que slo se producen dentro del trmino especialmente
concedido a las partes, por lo que la clase de juicio ser el ordinario de hecho
en los trminos que lo regula el art. 521 en adelante 77.
Ante la inminente vigencia del CPrCyMr, cuyo diseo demuestra una
palpable ventaja tcnica con relacin al CPrC, la vctima contar con
herramientas que le aseguren el ejercicio de sus derechos si es que renuncia al
ejercicio de la accin civil dentro del proceso penal. La regulacin consistente
en que a cargo de los juzgados o tribunales civiles pueda declararse la
obligacin de pagar la reparacin e indemnizacin por los daos y perjuicios
causados por el delito est prevista en el cuerpo legal recin aprobado
especficamente en el art. 90, el cual, bajo el epgrafe denominado clases de
pretensiones, en el Prr. 1 comprende el procedimiento declarativo, y en el 2
Prr. dispone que tales pretensiones se formularn ante el juez o tribunal
competentes.
II. 3. E) Ley Penitenciaria
En desarrollo de lo preceptuado en el CP, la LP prev entre las
disposiciones relativas a la tramitacin del incidente que tiene por propsito
conceder el beneficio de la libertad condicional, que el juez de vigilancia
penitenciaria y de ejecucin de la pena, previo a que conceda el beneficio en
cuestin, tenga que llevar a cabo las diligencias indispensables para
comprobar que el condenado que lo ha solicitado se encuentre imposibilitado
76
resarcitoria, en el evento que acontezca, podra configurarse una renuncia tcita de ejercer
tal derecho en el proceso penal, lo que no significa tener vedada la posibilidad de plantearla
en los juzgados de lo civil.
77
Acerca de los caracteres del proceso ordinario, Cfr. ASENCIO MELLADO, J.M., Derecho
procesal civil, Parte primera, Pg. 139; y, MONTERO AROCA, J., El nuevo proceso civil, Pg.
273.
42
La contribucin decisiva del imputado o del condenado a la reparacin de los daos, que
43
etc., y las causas penales. Slo los asuntos de Derecho privado caben dentro
de las figuras de solucin alterna de conflictos segn el art. 1 LMCYA. El
Derecho penal, que corresponde al Derecho pblico, no halla cabida81. A pesar
de ello, la materia de la responsabilidad civil s puede ser objeto de arbitraje,
lo que reitera que si bien el reclamo resarcitorio dimanante de la comisin de
un hecho punible puede ir a la par de la pretensin penal, su naturaleza nunca
deja de ser privada82.
El arbitraje como medio alternativo de solucin de conflictos se
caracteriza por ser heterocompositivo y dispositivo, o sea, la resolucin
proceder de un tercero ajeno a las partes pero slo cuando stas as lo hayan
dispuesto. Por ser un medio ajeno a la funcin jurisdiccional, el tercero que
dirime el conflicto no es un juez, sino un rbitro, que puede ser unipersonal o
colegiado, y no pronunciar una sentencia sino un laudo de carcter
obligatorio, pero no coercitivo83.
81
conseguir un equilibrio entre los derechos de la vctima y del imputado para que a travs de
la reparacin se sustraiga el conflicto del mbito penal: En primer lugar, se pretende que
se informe al acusado, as como al perjudicado cuando se considere conveniente, sobre las
distintas consecuencias de efectuar la reparacin, as como de las distintas opciones que da
el proceso para tener en consideracin la reparacin en el seno el mismo. En segundo lugar,
se permite paralizar el proceso y aplazar el momento de formular la acusacin o de decidir
sobre la apertura del juicio oral con el fin de facilitar al acusado que preste reparacin
durante ese perodo de tiempo. Por otra parte, se prev tambin la posibilidad de que,
durante el perodo de tiempo en que el proceso se encuentra paralizado, el Ministerio Fiscal
o el tribunal hagan intervenir a tribunales de arbitraje extrajudiciales, para fomentar o dar
lugar a la reparacin. Adems, y por ltimo, en la regulacin se posibilita que, tras la
presentacin de la demanda y antes de la decisin sobre la apertura del juicio oral [] se
lleve a cabo una gestin judicial de reparacin, en la que debe tener lugar, a travs de un
dilogo con el acusado y generalmente tambin con la vctima, una reparacin o un acuerdo
de reparacin. ALASTUEY DOBN, C.M., Ob. Cit., Pgs. 84 85.
82
A pesar de que el Derecho penal no encuentra cabida entre los medios alternativos de
resolucin de conflictos, en el mbito del Derecho internacional pblico es un medio
sugerido para evitar conflictos blicos. La doctrina internacionalista entiende que el
arbitraje es una solucin jurdica y no poltica, y as lo estudia Rousseau, precisamente en el
captulo de su Droit international public dedicado a las soluciones jurdicas. Como ha
dicho Rodrguez Carrin, el arbitraje internacional es una obligacin como alternativa al
uso de la fuerza, tal y como lo establece el artculo 2.3 de la Corte de las Naciones Unidas,
que ordena a las partes arreglas sus diferencias por medios pacficos. B UENO ARS, F., ZARAGOZA, J. DE M., Manual de Derecho penal internacional, Pg. 154.
83
MANCA MANZN, P.J., - AMAYA VELASCO, H.R., Fundamentos jurdicos y prcticos
para el desarrollo del arbitraje comercial internacional en El Salvador, en De Legibus,
Coleccin de monografas de Ciencias Jurdicas I, Pg. 15.
44
Si el legislador adjetivo penal previ como mecanismo de resolucin del conflicto penal
la conciliacin y la reparacin integral del dao para hechos cometidos dolosamente, con
ms razn deba permitir que en aquellos producidos culposamente tambin se aplicaran
dichos mecanismos. Pero el proceso jurisdiccional, por sus rigores y formalidades, a veces
dilatan en el tiempo la solucin, de ah que las dificultades [] consustanciales al proceso
45
es el fundamento o razn de ser del arbitraje que aparece de este modo como una frmula
heterocompositiva de solucin de controversias privadas y por tanto disponibles, similar al
proceso en cuanto a sus efectos, en la medida en que los laudos emitidos por los rbitros se
equiparan en cuanto a su ejecucin a las sentencias. Derecho procesal civil Parte segunda,
Pg. 263. El art. 10 de la Decisin Marco del Consejo indica que 1. Los Estados miembros
procurarn impulsar la mediacin en las causas penales para las infracciones que a su juicio
se presten a este tipo de medida. 2. Los Estados miembros velarn por que pueda tomarse
en consideracin todo acuerdo entre vctima e inculpado que se haya alcanzado con ocasin
de la mediacin en las causas penales. Por su parte, el art. 7 de la Declaracin sobre los
principios fundamentales de justicia para las vctimas de delitos y del abuso de poder, dice
que Se utilizarn, cuando proceda, mecanismos oficiosos para la solucin de
controversias, incluidos la mediacin, el arbitraje y las prcticas de justicia consuetudinaria
o autctonas, a fin de facilitar la conciliacin y la reparacin en favor de las vctimas.
86
Su naturaleza no lo prohbe y la doctrina se pronuncia en el mismo sentido. La Ley
50/1980, de 8 de octubre, de contrato de seguro no hace referencia expresa alguna al
arbitraje como medio de solucin de conflictos, aunque ello no impide acudir al mismo, en
tanto que la inclusin de una clusula de convenio arbitral no contrara ningn precepto en
principio, de carcter imperativo en relacin con los contratos de seguros en general de la
misma. ROMERO MATUTE, B., El reaseguro, Pg. 390.
46
87
Cfr. ARNAIZ SERRANO, A., Ob. Cit., Pg. 51. Precisamente, porque el monopolio de la
investigacin del delito lo tiene el Estado, con lo cual limita la intervencin de la vctima en
la solucin del conflicto, los institutos jurdicos que facilitan la reparacin de los daos
causados por el delito buscan abrirse paso a travs de legislaciones extra penales, lo que
reitera la doctrina: [] el modelo penal, tal como lo ha subrayado el abolicionismo y otras
crticas, desde que la vctima desapareci por efecto de la expropiacin del conflicto por el
soberano o por el estado, ha dejado de ser un modelo de solucin del conflicto.
ZAFFARONI, E.R., En busca de las penas perdidas, Pg. 210. Por otra parte, las limitaciones
que plantea el Derecho penal para la solucin del conflicto de la vctima confirma la
necesidad de tomar ms en serio el instituto de la reparacin de los daos como tercera va:
Un defecto ms que se atribuye al derecho penal tradicional est visto en su incapacidad
de satisfacer las necesidades de la vctima por composicin material o inmaterial. Lo ms
fcil es encontrar una tercera va, que subsane este defecto. De hecho se agrupan como
tercera va de derecho penal los preceptos que fueron a parar a ste, que sirven a la
reparacin del dao y a la composicinvctimaautor. Cfr. N AUCKE, W., Derecho penal,
Pg. 131.
CAPTULO II
LA RESPO SABILIDAD CIVIL E EL DERECHO PE AL
MATERIAL
I. Definicin
La responsabilidad civil vinculada con el comportamiento reputado como
delito no siempre ha recibido el mismo tratamiento y por esa razn su
definicin exige que se tomen en consideracin sucintamente algunos
elementos que le dieron origen.
En la historia ha habido diferentes maneras de tratarla; en primer lugar,
en su forma ms incipiente y rudimentaria, la asuncin de la reparacin de los
daos se realiz por accin directa del damnificado, se caracteriz por la
autocomposicin; sta dio lugar a compensar los daos si es que cabe hablar
as desproporcionadamente, ya que no se requera la intervencin de un
tercero88 y el damnificado dimensionaba a su antojo los alcances de la
reparacin. En este momento no se habla propiamente de un derecho subjetivo
a la reparacin ni a la recomposicin, sino slo de una manera de reaccin de
la vctima, que dio lugar a la venganza privada89, circunstancia que conllev a
echar mano de los bienes del ofensor para lograr la reparacin90.
En segundo lugar, la que es superacin de sta, plasmada en la mxima
de la ley del Talin y en otras formulaciones similares del derecho antiguo
(como la Ley de Man y el Cdigo de Hammurabi), que se caracteriz por
crear una especie de equilibrio entre el dao sufrido y la reparacin
pretendida, con lo cual se lleg a una especie de justicia reparadora 91; este
momento es un hito en la historia del derecho antiguo92, ya que a partir de all
el tratamiento de la reparacin comenz a tener diferentes matices. Las
antiguas leyes mosaicas en el Antiguo Testamento dan fe de la prctica de la
8
89
48
93
49
97
produzca la reparacin por iniciativa del damnificado o tomando por s mismo el papel del
actor, denota la autoridad del Estado reflejo del contrato social. Al respecto, B ERISTAIN, A.,
Ob. Cit. Pg. 47. En elocuente explicacin M AZEAUD, H. Y L., - TUNC, A., Tratado terico
y prctico de la responsabilidad civil delictual y contractual, refieren que a partir del da
en que el Estado se arroga la misin de penar, de castigar a los culpables, la concepcin de
la responsabilidad se advertir que se transforma, porque se desdobla. En otros tiempos, tan
slo la vctima tena la carga de sancionar con una pena al autor del dao, pena corporal,
luego pecuniaria (composicin); pero que constitua siempre la excepcin de la venganza.
En lo sucesivo, el Estado es el que pena y, muy pronto, l es el nico que pena. Pg. 37.
Por otra parte, LPEZ HERRERA, E., expresa: Las vas procesales de hacer valer los
derechos de la ley Aquilia eran las acciones tiles y las acciones in factum. Esta ltima
accin la conceda el pretor en ejercicio de su imperium aunque no se encontraran
garantizadas en su edicto o no coincidan con las exactas palabras de la ley, pero que
correspondan en vista a las particularidades del caso. Por medio de las acciones tiles se
extendi la accin a personas ajenas al propietario. Ob. Cit., Pg. 6.
98
Como sucede con algunas figuras legales, que aparecen cclicamente en diversos
momentos histricos, en la poca de la escuela positiva del Derecho penal advertimos cmo
la obligacin de reparar los daos causados por el delito, tuvo carcter penal y no fue
considerada como una responsabilidad independiente de sta, como lo pone de relieve
ARRIETA GALLEGOS, M., El nuevo Cdigo Penal salvadoreo, Pg. 403.
50
51
slo aqul que, para que sea relevante para los efectos apuntados, requiere de
las siguientes dos precisiones: la primera, que formalmente slo puede ser el
que est considerado en la ley civil como delito, cuasidelito o falta, y en la ley
penal como delito y falta, y segundo, que el mismo produzca daos
cuantificables. Hay que tener en consideracin que no todos los hechos
punibles pueden causar los daos, como tampoco todo comportamiento que
produce daos es constitutivo de un delito; p. ej., algunos hechos punibles en
102
jurdica No. 4, Pg. 24. COBO DEL ROSAL, M., - VIVES ANTN, T.S., Derecho penal Parte
General, Pg. 882.
103
En cuestin de la responsabilidad o atribuibilidad, con muy buena y sucinta explicacin,
pueden consultarse las anotaciones que existen sobre las valoraciones de Kelsen acerca de
la responsabilidad directa e indirecta o vicaria, que ha consignado N INO, C.S., El concepto
de responsabilidad, en La Responsabilidad, Pg. 17.
52
Cfr. MAPELLI CAFFARENA. B., Ob. Cit. Pg. 25. En lo que atae a su connotacin
estrictamente civil, Cfr. ARNAIZ SERRANO, A., Ob. Cit., Pg. 60.
105
Para la definicin de cada parte de la relacin, puede verse ALESSANDRI, SOMARRIVA y
VODANOVICH, en el Tratado de las obligaciones, volumen I, Pg. 107 en adelante.
106
Resultado de la teora del riesgo, elaborada a finales del siglo XIX como consecuencia
de la insatisfaccin que produca tanto a los obreros como a los usuarios la existencia de
numerosos accidentes provocados por una fabricacin en masa escasamente controlada.
CASERO LINARES, L., Ob. Cit., Pg. 125.
107
QUINTERO OLIVARES, G., Ob. Cit., Pg. 695.
53
slo puede establecerse hasta alcanzar un estadio de certeza que conste en una
sentencia definitiva. Y, segunda, que no es cualquier persona la que puede ser
declarada responsable penalmente, sino slo la persona natural que ha
alcanzado la mayora de edad y no se encuentra dentro de ninguna de las
causales de exclusin de responsabilidad penal que a su vez excluyen la
responsabilidad civil, y que adems pueda ser considerada como autora o
partcipe de un delito o slo autora de una falta108 (ya que el legislador ha
proscrito en stas la participacin, segn el art. 317 No. 3 CP).
La condicin impuesta por el legislador que consiste en que deba
preceder la responsabilidad penal a la responsabilidad civil presupone a su vez
dos circunstancias: 1) Que no haya prescrito la accin para la persecucin del
delito, y 2) Que el delito haya producido daos. Reiteramos que se desprende
de la formulacin empleada por el legislador que slo cuando se producen
54
cargo, como factor causal, como capacidad y estado mental, y como punible o moralmente
reprochable se refiere a que sta recaer sobre una cosa. N INO, C.S., Ob. Cit., Pgs. 15
17.
112
Cfr. QUINTERO OLIVARES, G., Ob. Cit., Pg. 697; MORENO CARRASCO, F., - RUEDA
GARCA, L., Ob. Cit., Pg. 463; y ALVARENGA VSQUEZ, J.S., Ob. Cit., Pgs. 112 113.
55
aspectos, el primero, que incluye el riesgo mismo, es decir que el lmite viene
impuesto por el evento que se reclama en contra de la compaa aseguradora,
que sea de los comprendidos en el art. 1344 Com, y que no surja por el solo
hecho de existir un contrato entre el autor del dao y la sociedad aseguradora;
y el otro, que nace de la distribucin de la responsabilidad patrimonial fijada
en la sentencia definitiva cuando existe solidaridad entre los autores o
partcipes113.
En el segundo, el lmite est dado por el monto cubierto en la pliza
respectiva, de tal suerte que no puede establecerse a priori, sino que depende
de muchas y variadas circunstancias, como la naturaleza del evento asegurado,
las deducciones, depreciaciones, etc. Por lo anterior, a fin de dejar establecida
una identificacin importante que nos acompaar en lo que sigue de la
exposicin, cabe decir que los responsables civiles directos en principio son:
a) la persona natural que ha sido declarada responsable como autora o
partcipe del delito o autora de la falta, y b) la sociedad annima que ha
asumido el riesgo cuyo giro ordinario es la contratacin de seguros.
El art. 117 CP enumera a otros responsables civiles, entre los que estn
unos directos y otros subsidiarios. Dicha enumeracin parte de algunas
excluyentes de responsabilidad penal contenidas en el art. 27 CP. Se podra
113
114
115
56
La razn por la que cabe responsabilidad civil para estas personas es, en esencia, porque
nadie est en la obligacin de soportar ningn dao en sus bienes jurdicos, aunque tales
daos estn justificados; es necesaria la diferencia que hace el legislador entre exculpar la
conducta del causante del dao y la obligacin a su cargo de reparar los daos por l
causados, porque el titular del bien jurdico daado o sacrificado ha resultado damnificado
para que otro se beneficie. Cfr. QUINTERO OLIVARES, G., Ob. Cit., Pg. 700.
57
Por la problemtica que crea este criterio, en igual sentido se pronuncian M ORENO
CARRASCO, L., - RUEDA GARCA, L., Cdigo Penal de El Salvador comentado, Pg. 465.
118
Cfr. COBO DEL ROSAL, M., - VIVES ANTN, T.S., Ob. Cit., Pg. 529.
119
Cfr. MORENO CARRASCO, F., - RUEDA GARCA, L., Ob. Cit., Pg. 156; COBO DEL ROSAL,
M., - VIVES ANTN, T.S., Ob. Cit. Pgs. 624 629.
58
circunstancias del hecho y las personales del autor determinan que es vencible
y adems que la ejecucin del tipo est prevista en forma culposa124. Con base
120
121
59
Cfr. RIGHI, E., - FERNNDEZ, A.A., Ob. Cit., Pgs. 167 168.
Respecto a la antijuridicidad, Cfr. MOLINA, F., Antijuridicidad penal y sistema del
delito. Particularmente el anlisis del injusto civil y las clases de injusto, Pgs. 189 257.
127
Cfr. BACIGALUPO, E., Tipo y error, Pg. 164.
128
Cfr. STRATENWERTH, G., Derecho penal Parte General I, El hecho punible, Pg. 294.
60
citadas por QUINTERO OLIVARES, G., Ob. Cit., Pg. 548. Tambin, ZAFFARONI, E. R.,
Manual de Derecho penal Parte General, Pgs. 447 450.
130
Cfr. QUINTERO OLIVARES, G., Ob. Cit. Pg. 549.
131
Cfr. QUINTERO OLIVARES, G., Ob. Cit., Pg. 709; COBO DEL ROSAL, M., - VIVES ANTN,
T.S., Ob. Cit., Pg. 886; MORENO CARRASCO, F., - RUEDA GARCA, L., Ob. Cit., Pg. 472.
132
61
CAFFARENA, B., Ob. Cit., Pg. 31; MORENO CARRASCO, F., - RUEDA GARCA, L., Ob. Cit.,
Pg. 472; y, QUINTERO OLIVARES, G., Ob. Cit. Pg. 708. ALVARENGA VSQUEZ, J.S., Ob.
Cit., no hizo ninguna alusin sobre el particular.
62
En sntesis, puede consultarse ALVARENGA VSQUEZ, J.S., Ob. Cit., Pg. 114.
Cfr. PLANIOL, M., - GEORGES, R., Ob. Cit. Pg. 141.
Cfr. MOLINA BLZQUEZ, M.C., Ob. Cit., Pgs. 240 241.
63
142
MORENO CARRASCO, F., - RUEDA GARCA, L., Ob. Cit., Pg. 471. La razn invocada por la
doctrina por su indefectible evolucin, me parece acertada. Sin embargo, no es pacfica,
segn se desprende de lo opinado al respecto por Q UINTERO OLIVARES, G., Ob. Cit., Pg.
704, quien habla de la culpa in eligendo como la fuente de la obligacin del responsable
subsidiario. Tiene ms sentido que tal responsabilidad proceda por la asuncin de los
riesgos implcitos en la actividad econmica, porque la falta de cuidado sobre los
dependientes que es la otra fuente de obligacin subsidiaria, se orienta ms bien a una
responsabilidad directa cuyo origen es, precisamente, la falta de cuidado.
64
143
el responsable civil que se emple el cuidado debido a fin de descargarse del reclamo
resarcitorio es procedente y no rie con el principio de presuncin de inocencia. []
buscando mayor congruencia entre la regulacin de la responsabilidad civil extracontractual
y el ilcito penal, parece que lo ms apropiado sera hacer recaer la carga de la prueba de la
diligencia sobre los padres, tutores o guardadores. M OLINA BLZQUEZ, C.M., Ob. Cit.,
Pgs. 248 249.
65
Porque slo a travs de una persona fsica puede actuar la persona jurdica y porque
66
148
la justicia a las personas damnificadas y, segundo, con ello mostrar solidaridad social. El
camino lo tiene que allanar el Estado a travs de una poltica legislativa ms seria. Me
adhiero en esa lnea con lo expuesto por Q UINTERO OLIVARES, G., Ob. Cit., Pg. 705.
149
La repeticin como forma de conseguir lo pagado en nombre de otro se regula de la
manera prevista en el CC, aplicable en todos los mbitos legales, incluyendo el penal, art.
124 CP. Cfr. COBO DEL ROSAL, M., - VIVES ANTN, T.S., Ob. Cit., Pg. 884.
67
Este derecho est cimentado en los principios de la proteccin integral y del inters
superior del nio, con base en aplicacin de los instrumentos internacionales en materia
minoril. Cfr. BURGOS MATA, A., La pena sin barrotes, Pg. 8.
151
Ante las dificultades creadas por esta forma de resolver la responsabilidad civil, con
obligada remisin a los juzgados civiles, Cfr. L ANDROVE DAZ, G., Las consecuencias
jurdicas del delito, Pgs. 172 173.
68
menor ms bien en la propia ley de responsabilidad de los menores, que adems contempla
la procedencia de la responsabilidad objetiva de los padres. Se ha optado, frente a los
planteamientos tradicionales en nuestro sistema, por una responsabilidad civil objetiva,
directa y solidaria de los padres, tutores, acogedores y guardadores de los menores de
dieciocho aos que causen daos o perjuicios con su actividad criminal. [] Con tan
revolucionaria y pragmtica frmula ha intentado resolver nuestro legislador la
problemtica suscitada, en estos casos, por la frecuente insolvencia de los infractores
menores de dieciocho aos; en efecto, ante la doble posibilidad de que los daos y
perjuicios derivados de la juvenil infraccin sean sufridos adems por la vctima o
afrontados por los padres, por ejemplo, del victimario, se ha entendido que esta segunda
solucin resulta ms razonable, aunque pueda ofrecer una difcil justificacin en no pocos
supuestos. LANDROVE DAZ, G., Las consecuencias jurdicas del delito, Pg. 173 174.
153
Ahora la doctrina ha superado la apreciacin civilista, al tender a consignar estratos o
grupos de menores en consideracin a su edad, para concederles un tratamiento
diferenciado. Para la determinacin de las medidas, distingue la Ley Orgnica dos tramos
de edad en los menores: de catorce a diecisis aos y desde los diecisis aos cumplidos
hasta los dieciocho. Se reconoce con ellos que uno y otro grupo de precoces delincuentes
presentan diferentes caractersticas y requieren, desde un punto de vista cientfico y
jurdico, un tratamiento asimismo diferenciado. L ANDROVE DAZ, G., Ob. Cit. Pg. 167.
154
A pesar de los lmites a la responsabilidad de los menores de edad, las legislaciones se
orientan a responsabilizarlos cada vez ms con aplicacin de la doctrina de la proteccin
integral de las Naciones Unidas. Cfr. BARATTA, A., Elementos de un nuevo derecho para la
infancia y la adolescencia, Pg. 64.
69
155
70
parece evidente que los daos causados por los menores hurfanos,
abandonados o de filiacin desconocida que no estn bajo el cuidado de
ninguna persona capaz o de una institucin dedicada a esa finalidad, queden
sin posibilidad de ser reparados157.
El Prr. 2 del art. 35 LPJ contiene una remisin a la LPESAT cuando los
daos son causados por el menor en un accidente de trnsito, que en nuestra
opinin es innecesaria. Si ya el art. 36 No. 1 de la LPESAT establece la
responsabilidad solidaria a cargo del representante legal del conductor si ste
es incapaz, indicarlo la LPJ est de ms. Por otra parte, si el menor es
considerado incapaz, por aplicacin de las reglas generales se resuelve el
punto de la responsabilidad civil cuando se trata de daos causados en un
accidente de trnsito. Sin embargo, segn el CC es directa la responsabilidad
civil de los padres o de quienes estn encargados del cuidado de un menor que
causa daos por un comportamiento que se reputa delictivo, o cuasidelictivo
segn el CC, pero es solidaria segn la LPESAT.
IV. 2. Legislacin de trnsito
Cfr. GARCAPABLOS DE MOLINA, A., Introduccin al Derecho penal, Pg. 471. Por otra
71
Cit. Pg. 104. Si bien el modelo punitivo por regla no tiene capacidad para resolver los
conflictos, la irracionalidad mnima exige que, al menos, trate de no convertirse en un
obstculo para la solucin de ste. De all que cuando la vctima haya sido involucrada en
procesos composicionales, la dinmica del conflicto segn los resultados de stos deba ser
considerada por los jueces. Cabe entender por procesos composicionales a los diversos
medios por los que el agente puede brindar considerables satisfacciones al sujeto pasivo.
Estas posibilidades son de carcter restitutivo y reparador, entendiendo en este ltimo
sentido no slo la reparacin pecuniaria, sino tambin la reparacin moral, las excusas, las
explicaciones, la recomposicin de vnculos, etc. En cualquier caso en que la composicin
haya operado y la pena sea un inconveniente u obstculo con capacidad de perjudicar a la
vctima, el juez debe tomar en cuenta esta circunstancia para la cuantificacin.
ZAFFARONI, E.R., Derecho penal, Parte general, Pg. 1002. Asimismo, en ese mismo
orden, Cfr. CESANO, J.D., Reparacin y resolucin del conflicto penal: su tratamiento en el
Cdigo Penal argentino, en uevas formulaciones en las ciencias penales, Pg. 514. La
finalidad de esta tercera va debe ser liberar de pena al autor punible en s, cuando el dao
de la vctima se recompone material e inmaterialmente. Para el pensamiento penal, la
tercera va es tan importante como la segunda. La segunda va domina los lmites de la
culpabilidad en el derecho penal. La tercera va separa entre punibilidad e imposicin de
la pena: lo que es punible necesitar tiempo para que se le imponga una pena. De esta
hiptesis resultan nuevas formas organizativas jurdicopenales; por ejemplo, el inmenso
campo de la diversion. En el derecho penal juvenil, la diversion [] y la tercera va en
el derecho penal [] estn impulsadas en modo ejemplar []. Cfr. N AUCKE, W., Ob. Cit.,
Pgs. 131, 162.
72
ningn caso va a cumplir, es una funcin punitiva para el que realiz la conducta delictiva
[], ARNAIZ SERRANO, A., Ob. Cit. Pgs. 62 63; sin embargo, llama la atencin de que
entre los criterios consignados, en la sentencia definitiva absolutoria pronunciada a las 14
Hrs. del 27 de marzo de 2006, Ref.: 422006, el Tribunal 1 de Sentencia de SS dijo que
[] no se logr comprobar la responsabilidad penal del enjuiciado en el delito por el cual
se inici el proceso en su contra, por lo que no es procedente imponerle sancin en cuanto
a responsabilidad civil. El mismo Tribunal, en la sentencia definitiva absolutoria de las 14
Hrs. del 9 de octubre de 2006, Ref.: 1342006, dispuso que [] no se logr comprobar la
responsabilidad en el delito [], por lo que no es procedente imponerle sancin en cuanto
a responsabilidad (civil) sobre el hecho a ellos atribuidos, absolvindolos de la misma.
Pero en sentido contrario, tambin ese Tribunal, en la sentencia de las 15 Hrs. del da 3 de
octubre de 2006, Ref.: 132-2006, expres: al concebir nuestro legislador la
responsabilidad civil, como una consecuencia derivada del hecho punible y no como una
pena accesoria y habindose determinado por este Tribunal la responsabilidad penal del
seor [] en el ilcito que se le atribuye, debe procederse entonces al pronunciamiento en
cuanto a la responsabilidad civil; y en la sentencia definitiva pronunciada a las 16 Hrs. del
9 de febrero de 2006 el Tribunal 5 de Sentencia de San Salvador, Ref.: 22-2006, expuso
que [] la responsabilidad civil no es una pena accesoria, sino que es una pretensin
paralela []. Las cursivas son mas. Centro de Documentacin Judicial.
73
Cfr. GARCAPABLOS DE MOLINA, A., Introduccin al Derecho penal, Pg. 159. VLEZ
74
destacado por MARTN ROS, M. DEL P., El ejercicio de la accin civil en el proceso penal:
una aproximacin victimolgica, Pg. 39), se ha dicho por la doctrina minoritaria que la
responsabilidad civil del delito no existe, pues sta slo es una, que consiste en la
responsabilidad civil de reparar los daos. Cfr. M EDINA ALCOZ, M., La culpa de la vctima
en la produccin del dao extracontractual, Pg. 45.
165
La doctrina igualmente considera como una excusa absolutoria el reintegro de fondos
que pertenecen a la administracin pblica. En relacin con la normativa espaola, La
nueva redaccin dada al artculo 308 del Cdigo penal no modific esencialmente la
estructura del tipo desde su forma por la LO 6/1995. Las novedades ms relevantes desde
75
76
forzado a intervenir frente a esta cuestin incorporando una previsin [] para darle una
solucin: la reparacin tendr el carcter de una pena pblica slo cuando deba ser hecha
por el delincuente. Por el contrario, cuando deba exigirse a tercero, tendr el carcter de
responsabilidad civil (). CESANO, J.D., Ob. Cit., Pg. 501.
169
Las crticas insistentes en contra de la pena privativa de libertad, fundadas en su
ineficacia, han llevado a calificar la pena pecuniaria como la pena del futuro, aunque
tambin con una parte de crtica, pues ha demostrado ser fcilmente ejecutable por el rico y
difcilmente por el pobre. Cfr. QUINTERO OLIVARES, G. Ob. Cit., Pg. 677.
170
Entre los inconvenientes que plantea la imposicin de la pena pecuniaria es que surge su
carcter intimidatorio, con las limitaciones lgicas de que la sancin en cierta forma ser
ms efectiva dependiendo del sujeto a quien se le imponga. Se ha afirmado que la multa
en contra de arraigados principios punitivos modernos no tiene una funcin reformadora y
de tratamiento del delincuente, como las penas privativas de libertad, sino solamente
intimidativa, ya que consiste simplemente en la privacin de un bien. L ANDROVE DAZ, G.,
Las Consecuencias jurdicas del delito, Pg. 91.
77
171
caben como objeto de la restitucin bienes tanto muebles como inmuebles. Cfr. Q UINTERO
OLIVARES, G., Ob. Cit., Pg. 685.
172
Aunque difiere en los trminos empleados por el legislador en el CP, no es otra cosa que
la reivindicacin la que se deduce de este instituto, Prr. 2 art. 902 CC. Cfr. Q UINTERO
OLIVARES, G., Ob. Cit., Pg. 686.
173
Y adems, cabe la interrogante de si dentro del valor es legtima la pretensin de
reclamar los intereses que haya podido producir el valor que representa la cosa o, si se trata
de dinero, el dinero mismo. La doctrina se decanta por responder afirmativamente esta
interrogante. Cfr. QUINTERO OLIVARES, G., Ob. Cit., Pg. 686, LANDROVE DAZ, G., Las
consecuencias jurdicas del delito, Pg. 151, RUEDA GARCA, L., - MORENO CARRASCO, F.,
Pg. 460. La jurisprudencia se ha pronunciado sobre la restitucin de dinero, mas no de sus
intereses, a pesar de ser obvio que el tiempo entre la sustraccin del dinero y la orden de su
restitucin es considerable y debe dar lugar a su cuantificacin, as la sentencia definitiva
del Tribunal 3 de Sentencia de SS del 26 de junio de 2006, pronunciada en el juicio Ref.:
125-06-2, que en esencia dijo: se ha demostrado el delito, y [] que la vctima perdi la
cantidad de OCHENTA DLARES de los cuales recuper solamente TRECE DLARES,
en tal sentido [] procede condenar civilmente al acusado a pagar la cantidad de
78
79
contiene la reparacin nos permite apreciar que sta tiene un alcance bien
definido por el legislador, que la diferencia claramente de la restitucin. Un
primer carcter que tiene es que no puede ir ms all que el dao causado. Su
escueta formulacin en el Prr. 1 No. 2 CP determina a medir la
trascendencia que el legislador quiso darle al trmino dao.
El dao a que se refiere la reparacin est relacionado con la esfera
material del damnificado177. La connotacin moral o intangible del dao slo
puede ser apreciada en el siguiente instituto de la responsabilidad civil. En
consecuencia, se puede asegurar que por ser de ese tipo el dao, por regla
general ste ser cuantificable. De all que se diga que la reparacin tambin
tiene un segundo carcter, que es el de ser material y que opera ante la
imposibilidad de hacer volver las cosas al estado en que se encontraban antes
del dao, por medio de la incorporacin de la cosa misma o de su valor. Una
consecuencia de estos caracteres de la reparacin es que supone hacer volver
las cosas al estado anterior al dao.
Pero para alcanzar ese estado anterior a la produccin del dao, en
atencin a su materialidad es indispensable cuantificarlo. La cuantificacin del
dao comprende dos elementos: el valor intrnseco de la cosa misma y el valor
aadido, que por lo general es de tipo afectivo178. Debido a que las personas
suelen generar una especie de identidad con sus cosas, ante su ausencia se
produce la afectacin en el damnificado. La falta de la cosa determina a que
ste pueda conseguir su satisfaccin mediante su reemplazo, el cual slo podr
ser posible mediante la obtencin de otra cosa. La connotacin de cosa, en este
caso, incorpora el valor del dinero, con el cual es posible reponer la cosa
material o simplemente con su valor satisfacer la afectacin.
Tanto la reposicin de la cosa, como llegar a tener el damnificado
consigo su valor, puede lograrse colocando en hombros del civilmente
responsable el cumplimiento de obligaciones de diferentes contenidos. Si
recurrimos a las reglas generales civiles, podemos apreciar que las
obligaciones pueden ser tanto de dar, como de hacer o de no hacer. Con base
en ellas se puede decir que entre las dos primeras es ms fcilmente posible
llegar a reponer la cosa o su valor, conminando al sujeto civilmente
las otras dos categoras la restitucin y la indemnizacin. Cfr. Q UINTERO OLIVARES, G.,
Ob. Cit., Pgs. 688 y 689 y L ANDROVE DAZ, G., Las consecuencias jurdicas del delito,
Pg. 152.
177
Con ms precisin lo destaca QUINTERO OLIVARES, G., Ob. Cit., Pg. 688.
178
Los autores coinciden en que la inclusin de la afeccin en la reparacin debe hacerse, a
fin de cuantificarla. Cfr. QUINTERO OLIVARES, G., Ob. Cit., Pg. 688, VIVES ANTN, T.S, COBO DEL ROSAL, M., Ob. Cit., Pg. 881, RUEDA GARCA, L., - MORENO CARRASCO, F., Ob.
Cit., Pg. 460.
80
La redaccin del CP no lo expresa, como s sucede en otras esferas, sin embargo, las
81
responsabilidad civil, no menos cierto es que no caben aqu todos los daos
que, o bien son objeto de reparacin, o bien de indemnizacin.
Los criterios empleados por el legislador para su cuantificacin, que
segn la diccin del ltimo Prr. del art. 116 CP son tres: la entidad del
perjuicio, las necesidades de la vctima y el beneficio obtenido por la comisin
del delito; en cierta forma le conceden el carcter distintivo a la
indemnizacin. Ya que es imposible reponer o restituir los daos causados
cuando la comisin del delito da lugar, por ejemplo, a la prdida de la vida o a
la lesin del honor, el contenido resarcitorio de estos daos aparece bastante
distante del de los anteriores. La inclusin expresa de los daos morales
juntamente con los materiales, para ser indemnizados a la vctima o a su
familia, en buena medida dilucida el carcter de la indemnizacin.
El mbito de estos daos en cierta forma es distinto del meramente
material. Parece que ms bien se asocia con el personal183. Esto no significa
que est desentendido del carcter patrimonial del instituto, pues es
generalmente a travs de un valor que se consigue paliar los efectos del dao,
sino que las circunstancias que principalmente se tienen en cuenta a fin de
establecer el quantum son ms bien de connotacin personal o espiritual.
LANDROVE DAZ, G., dice que en muchos delitos [] el resarcimiento del
perjuicio producido no puede llevarse a cabo tomando como referencia el
precio de la cosa184. Los delitos contra la vida e integridad, contra el honor y
la intimidad, etc., son supuestos que explican la razn de esta postura
doctrinaria.
De lo anterior se parte tambin para sostener que ya que los daos
morales no pueden tener como medio del resarcimiento la reparacin o la
restitucin, los mecanismos para su medicin tienen que ser distintos de los
que se emplean para los otros tipos de daos185. El desarrollo legislativo no ha
CAFFARENA, B., - TERRADILLOS BASOCO, J., Las consecuencias jurdicas del delito, Pg.
240.
183
Opinin que a mi parecer responde al orden en el que el legislador los ha puesto en el
CP. MAPELLI CAFFARENA, B., - TERRADILLOS BASOCO, J., Ob. Cit., Pg. 240.
184
Las consecuencias jurdicas del delito, Pg. 153.
185
En la doctrina se dice, por ejemplo, que es difcil valuar y compensar un perjuicio en
dinero cuando no se trata de sustituir o reparar una cosa. En ese caso, la mayor dificultad
descansa en apreciar el dao sufrido, corriendo el riesgo de proceder a una valuacin
82
alcanzado el nivel suficiente para incluir los criterios de los cuales echar mano
para la fijacin del monto a indemnizar. Lo que significa que a falta de
criterios legales se tiene que recurrir a la construccin doctrinaria 186.
Destacable resulta, por ltimo, en cuestin de los daos morales, que el CP ha
sido de los pocos cuerpos legales que contienen una referencia expresa al
dictado constitucional de indemnizar los daos morales. En otros rdenes
seguramente se tendr que hacer una aplicacin directa de la Constitucin.
83
Fisco, los dems recibiran las costas. Sin embargo, por ser de orden pblico la
administracin de justicia, esta etapa de la historia judicial est superada.
El argumento de que la administracin de justicia es gratuita y que, por
tanto, el Estado debe asumir las costas del proceso judicial, de ser cierto y
generalmente aceptado, debera irradiarse a todas las materias que pertenecen
al rgano Judicial, pero no es as. Los jueces de las materias civil, mercantil e
inquilinato, las imponen con aplicacin del art. 439 CPrC190. En materia
laboral, no se imponen, porque expresamente se ha dispuesto que procede
imponerlas slo en la etapa de ejecucin de la sentencia, art. 601 Tr. En
materia familiar existe cierta limitacin191. De aceptarse tal forma de entender
la administracin de justicia, tendra el efecto de limitar la visacin de
planillas y vedara la posibilidad de reclamarlas por la va del proceso
189
Reflejo de ello son las siguientes sentencias: Del 1 de Sentencia de SS del ao 2006, las
siguientes: Ref.: 46-3-2006, de las 14 horas del 27 de marzo, Ref.: 141-1-2006 de las 15
horas del 24 de julio, Ref.: 55-1-2006, de las 14 horas del 18 de abril; del 3 de Sentencia
del ao 2006, las siguientes: Ref.: 136-2006-2, de las 16 horas del 14 de julio, Ref.: 27005-3, de las 8 horas del 7 de febrero, Ref.: 172-2005-1, de las 13:40 horas del 7 de
febrero, Ref.: 40-06-3, de las 8 horas del 13 de marzo; del 5 de Sentencia del ao 2006,
las siguientes: Ref.: 12-3-06, de las 16 horas del 9 de febrero, Ref.: 04-06-3, de las 10:30
horas del 23 de enero, Ref.: 282-3-2005, de las 16 horas del 24 de enero. Centro de
Documentacin Judicial. Y al parecer es un criterio tambin compartido en otros pases,
Cfr. FERNNDEZ CARRASQUILLA, J., Derecho penal fundamental, tomo II, Pgs. 445 446.
190
Por todas las que se refieren a la visacin de planillas, vase la interlocutoria Ref.: 13232000, pronunciada por la Sala de lo Civil al resolver el rechazo del recurso de casacin en
el proceso especial de visacin de planillas, a las 15:45 horas del 17 de marzo de 2000.
191
Puede consultarse el criterio, en la sentencia pronunciada en apelacin por la Cmara de
Familia de la Seccin del Centro, a las 8:30 Hrs. del 19 de mayo de 2004, en el incidente
Ref.: 102 A 2003.
84
Y es que, por otra parte, la doctrina que estima procedente las costas entre las
consecuencias jurdicas del delito, no considera que all proceda estipendio alguno para
ningn funcionario judicial. Cfr. LANDROVE DAZ, G., Ob. Cit., Pgs. 158 159, MAPELLI
CAFFARENA, B., Ob. Cit., Pgs. 28 29, ALVARENGA VSQUEZ, J.S., Pg. 109 y MAPELLI
CAFFARENA, B., - TERRADILLO BASOCO, J., Ob. Cit. Pg. 247.
193
En el sentido contrario del de nuestra jurisprudencia, la respetable regulacin alemana se
decanta por imponerlas al condenado. Cfr. ROXIN, C., Derecho procesal penal, Pg. 509.
194
A fin de corroborar los diversos contenidos exigibles a travs de la visacin de panillas,
Cfr. ALVARENGA VSQUEZ, J.S., Ob. Cit., Pg. 111.
85
asumir el coste econmico de todo lo que tiene que ver con el proceso judicial,
y porque excluye sin ms en las costas los otros gastos que por regla general
se causan, sin siquiera justificar de ninguna forma tal exclusin195.
La vetustez del AJ no es obstculo para que lo regulado en el CPP sobre
las costas se entienda en un sentido diverso del que siempre ha tenido este
instituto jurdico196. Cuando los artos. 361 Prr. 4 y 447 en adelante del CPP
hablan del contenido de la sentencia y de las costas, y se refieren a los
honorarios y los gastos del procedimiento, no se refieren a los honorarios de
jueces y magistrados del orden penal, sino de los abogados intervinientes en el
proceso y a la serie de inversiones dinerarias que han sido indispensable para
arribar a la sentencia definitiva, inclusive de los costos que aunque resulten
exiguos, son los provocados por una litigacin temeraria. Los particulares que
actan en el proceso penal no tienen que soportar costo alguno so pretexto de
que la administracin de justicia es gratuita197.
195
la responsabilidad civil a pesar de reconocer que sta violenta los derechos constitucionales
de audiencia y de defensa si el acusador no ha fundamentado oportunamente su pretensin,
86
87
88
cumpla con los dems requisitos para gozar de los beneficios penitenciarios,
se vea privado de libertad por encontrarse en mora en el cumplimiento de una
obligacin civil. Pero adems no se puede ignorar que el Estado tiene la
obligacin de procurar la satisfaccin de los derechos de la vctima. No puede
soslayarse que con la sentencia la vctima tiene un crdito, exigible desde que
aqulla queda firme, sin embargo, el Estado no debe por esta causa crear
condiciones que vulneren otros derechos, como el de libertad del condenado
candidato al beneficio206.
204
205
206
para la continuidad del goce de la suspensin o del beneficio, ALASTUEY DOBN, M.C.,
89
90
209
RUEDA GARCA, L., cuando refieren que A partir de este momento ser el Juez de
Vigilancia el que controle el cumplimiento de las reglas impuestas, el cumplimiento de los
eventuales acuerdos de reparacin civil y la comisin de un nuevo delito; la primera
incidencia negativa da lugar a que el juez pueda escoger entre la revocacin de la
suspensin del procedimiento o el alargamiento del perodo de prueba, mientras que las
incidencias segunda y tercera comportan imperativamente la revocacin, siguiendo el
procedimiento su curso. Ob. Cit., Pg. 366.
91
Como lo anota ALASTUEY DOBN, M.C., Se est forzando, por tanto, mediante medios
penales, el cumplimiento del deber civil de indemnizacin. Ob. Cit., Pgs. 266 267.
212
Tal interpretacin podra dar lugar a creerse que est proscrita, pues la norma es de
carcter punitivo, sin embargo, [] el principio de legalidad no prohbe la analoga,
porque no prohbe interpretar, sino que prohbe generalizar la ley penal de una manera
exagerada e inadmisible. JAN VALLEJO, M., Principios constitucionales y Derecho penal
moderno, Pg. 33.
213
En alusin al caso alemn, ALASTUEY DOBN, M.C., dice que La reparacin del dao
92
civil214. En principio cabe decir que est pensada para que opere a favor de
aquellas personas que nunca han estado privadas de libertad, pues parte del
supuesto de la responsabilidad penal declarada en contra del sujeto que ha
cometido un delito cuya pena mxima no excede de tres aos de prisin, Prr.
1 del art. 77 CP, es decir, que se trate de un delito menos grave, Prr. 2 del
art. 18 CP, y el art. 292 No. 2 CPP prescribe que la medida cautelar de la
detencin provisional proceder para los delitos graves, o sea, aquellos cuya
pena mxima excede de los tres aos de prisin.
A diferencia del beneficio penitenciario, el incumplimiento de las
obligaciones que le fueren impuestas al condenado, entre las que est la
responsabilidad civil, determina al juez de vigilancia a que modifique las
condiciones y no a que disponga el cumplimiento de la sancin penal
mediante la privacin de libertad. En los casos que procede imponer la
sancin penal por delitos menos graves, el legislador, en atencin a la
inconveniencia o innecesidad de la privacin de libertad, renuncia a la
afectacin de este derecho, sin prescindir de aplicar entre las diversas
condiciones que aseguren el cumplimiento de la pena, las que aseguren el
pago de la responsabilidad civil.
VII. 3. Rehabilitacin
Los artos. 58 y 59 CP regulan las penas accesorias consistentes en
inhabilitaciones absolutas o especiales que pueden imponerse a quien es
declarado responsable penalmente. El art. 109 CP dispone que el condenado
que haya cumplido la pena tenga derecho215 a que se le rehabiliten sus
derechos suspendidos o privados y que expresamente hayan sido relacionados
en la sentencia definitiva, siempre que haya satisfecho, en lo posible, las
consecuencias civiles del delito. Aqu el legislador impone en el juez de
vigilancia penitenciaria (art. 37 No. 4 LP) la obligacin de requerir del sujeto
declarado responsable penalmente que la responsabilidad civil a la que se le
conden tambin ha sido satisfecha.
214
93
216
No estoy de acuerdo con la posicin de M ORENO CARRASCO, F., - RUEDA GARCA, L.,
CAPTULO III
LA RESPO SABILIDAD CIVIL E EL PROCESO PE AL
Principios rectores
I.
218
embargo, la doctrina pacficamente los distingue. Cfr. M ONTERO AROCA, J., Derecho
jurisdiccional I, Parte general, Pgs. 295 298; MAIER, J. J.B., Derecho procesal penal II,
Parte general, Sujetos procesales, Pg.17; PEDRAZ PENALVA, E., Comentarios al Cdigo
Procesal Penal, tomo I, Pg. 8.
219
[] los juicios de valor son susceptibles de [] control conforme a criterios
pragmticos de aceptacin. Estos criterios no son ms que los principios generales del
ordenamiento, es decir, principios polticos expresamente enunciados en las constituciones
y en las leyes o implcitos en ellas y extrables mediante elaboracin doctrinal. Algunos de
ellos son los mismos que presiden el ejercicio del poder de verificacin, es decir, las
decisiones sobre la verdad procesal con las que se resuelven las incertidumbres creadas por
los defectos de denotacin de los supuestos tpicos legales: tales como, por ejemplo, el
criterio del favor rei y su corolario in dubio pro reo []. FERRAJOLI, L., Derecho y Razn,
Pg. 173.
220
A diferencia de lo que sucede en el procedimiento arbitral, en el que cada parte propone
su rbitro.
96
221
Cfr. MONTERO AROCA, J., El nuevo proceso civil, Pg. 63, Derecho jurisdiccional I,
Parte general, Pgs. 322; RIGHI, E., - FERNNDEZ, A.A., Ob. Cit. Pgs. 396 408; VLEZ
MARICONDE, A., Derecho procesal penal, tomo II, Pg. 317.
222
Cfr. MONTERO AROCA, J., Derecho jurisdiccional I, Parte general, Pgs. 322. FERREIRO
BAAMONDE, X., La vctima en el proceso penal, Pg. 192. Asimismo, en lo que respecta a
la caracterizacin de la dualidad de partes, Cfr. ASENCIO MELLADO, J.M., Derecho procesal
civil, Parte primera, Pg. 91; MONTERO AROCA, J., El nuevo proceso civil, Pg. 94.
223
Especial referencia a estos aspectos se encuentran en M ONTERO AROCA, J., Derecho
jurisdiccional I, Parte General, Pg. 326.
224
Adems, supone que para arribar a la afectacin de cualquier derecho, debe respetarse el
debido proceso, entendido ste como la observancia de la estructura bsica que la misma
Constitucin prescribe para todo proceso o procedimiento, segn aparece en la sentencia
definitiva pronunciada por la Sala de lo Constitucional en el proceso de amparo Ref.: 64299, a las 15 Hrs. del da 26 de junio de 2000. Centro de Documentacin Judicial. Y como
ese, tambin el de todos los derechos fundamentales, Cfr. B ACIGALUPO, E., El debido
proceso penal, Pgs. 31 32, 155 156; FLEMING, A., - LPEZ VIALS, E., Garantas del
imputado, Pg. 617.
97
Slo es parte esencial de la pretensin el hecho aducido por la parte, pues la aplicacin
del derecho le corresponde al juez o tribunal. Cfr. ASENCIO MELLADO, J.M., Derecho
procesal civil, Parte primera, Pg. 127. Acerca del derecho de igualdad Cfr. FERRAJOLI, L.,
Derecho y Razn, Pg. 614; y, CASTRO OSPINA, S.J., Ob. Cit., Pg. 27.
226
Con relacin al principio de igualdad y al derecho a la igualdad de armas que es
derivacin de aquel principio, particularmente en su aplicacin ante el Tribunal Europeo de
Derechos Humanos, Cfr. LPEZ BARJA DE QUIROGA, J., Instituciones de derecho procesal
penal, Pg. 87 88.
227
Por la connotacin procesal que tiene la igualdad, puede verse M ONTERO AROCA, J.,
Derecho jurisdiccional I, Parte General, Pg. 329 330. Por otra parte, por la relevancia
que plantea las diferencias en lo que se refiere a derechos fundamentales, me parece
pertinente la opinin que refiere que las desigualdades sean econmicas o sociales son
en cambio las disparidades entre sujetos producidas por la diversidad de sus derechos
patrimoniales, as como de sus posiciones de poder y sujecin. Las primeras concurren, en
su conjunto, a formar las diversas y concretas identidades de cada persona; las segundas, a
formar las diversas esferas jurdicas. Unas son tuteladas y valorizadas, frente a
discriminaciones o privilegios, por el principio de igualdad formal en los derechos
fundamentales de libertad; las otras son, si no removidas, al menos reducidas o
compensadas por aquellos niveles mnimos de igualdad sustancial que estn asegurados
98
99
Pero no significa que entre sus previsiones hallen cabida las variantes
indicadas en los prrafos precedentes230.
I. 2. Principios de la accin civil
Los principios de la accin civil se desarrollan sobre los anteriores, pero
existen otros que son propios de la materia. En primer lugar cabe decir que por
ser el conflicto civil entre personas o sujetos titulares de sus propios derechos
subjetivos, desvinculados stos del inters pblico, pueden resolver sus
conflictos en cualquier momento acudiendo al rgano Judicial o tambin
pueden renunciar a su resolucin231. Si no existe nada que conmine a las partes
a recurrir al Estado para la resolucin de su conflicto, se confirmar que se
trata de intereses privados. A este carcter se le denomina principio
dispositivo, que radica en la autonoma de la voluntad, entendida sta como
expresin del derecho de libertad232.
decisin. Opinin consultiva OC-17/2002 de 28-8-2002. Finalmente, la administracin
de justicia de un Estado social y democrtico de derecho debe garantizar, con igual celo, el
derecho de la vctima a que se haga justicia, y el de los imputados a ser tratados con
justicia. CASTRO OSPINA, S.J., Ob. Cit., Pg. 21.
230
Nuestra jurisprudencia constitucional ha tenido oportunidad de pronunciarse al respecto
y, entre otras, en la sentencia definitiva pronunciada por la Sala de lo Constitucional en el
proceso de amparo Ref.: 9-2002, a las 14:44 Hrs. del da 1 de noviembre de 2002, plante
que [] el principio de igualdad, tiene dos perspectivas constitucionales: a) la igualdad
ante la ley; y b) la igualdad en la aplicacin de la ley. Conforme la primera, frente a
supuestos de hecho iguales, las consecuencias deben ser las mismas, evitando toda
desigualdad arbitraria y no justificada. Segn la segunda, cuya aplicacin se hace en el
mbito judicial, las resoluciones judiciales deben ser las mismas al entrar al anlisis de los
mismos presupuestos de hecho, aunque sean rganos jurisdiccionales distintos los que
entraren al conocimiento del asunto, evitando cualquier violacin consistente en que un
mismo precepto legal se aplique en casos iguales con evidente desigualdad. En el mismo
sentido las Ref.: 939-2002, de las 14:54 Hrs. del 25 de mayo de 2004, y Ref.: 8-2000, de las
9 horas del 4 de noviembre de 2003.
231
Motivar la actuacin del rgano Judicial a peticin de la parte interesada es una
caracterstica del principio acusatorio, del cual en el diseo adjetivo penal se han adoptado
algunos distintivos y de ellos el ms caracterstico es el que diferencia entre las funciones
requirente y decisoria. Cfr. BOVINO, A., Ob. Cit. Pg. 10.
232
Me parece importante tener en consideracin con respecto a este principio, que lo
dispositivo que caracteriza el principio no es el monopolio de aportar al proceso los
elementos de hecho o de derecho de sus pretensiones, ya que esto, si bien muchas veces
suele identificrsele con tal principio, sin embargo, es manifestacin de un aspecto propio
de la pretensin. Cfr. MONTERO AROCA, J., Derecho jurisdiccional I, Parte general, Pg.
337. En su conceptualizacin puede decirse que este principio [] es aquel en cuya virtud
queda restringida la libertad investigadora y resolutiva del juzgador, si no media la
intervencin del quejoso. PARADA GMEZ, G.A., La oralidad en el proceso civil, Pg. 72.
100
233
101
del juez o tribunal, sino slo de las partes, a quienes les corresponde adoptar la
iniciativa de su produccin y sern ellas las nicas obligadas a aportarla. Al
juez o tribunal les est vedada la produccin oficiosa de prueba que es de
inters de las partes235.
En cuanto a este ltimo aspecto, debe destacarse que nuestra legislacin
adjetiva comn (art. 364) le confiere al juez la facultad de practicar
oficiosamente la prueba de inspeccin, y en el mbito laboral adems disponer
de peritajes, revisin de documentos y ampliacin de declaraciones de
testigos, excepciones estas de la regla anterior. Un diseo que responde en
puridad al principio dispositivo proscribe la iniciativa probatoria por parte del
juez o tribunal, sin embargo, por razones de poltica legislativa en ciertos
asuntos se le permite tal oportunidad al rgano Judicial, justificada por el
del actor, cabe reiterar que [] prevalece en el proceso civil el principio dispositivo que,
entre otras cosas, implica que la puesta en marcha de la actividad jurisdiccional siempre ha
de ser consecuencia de una peticin proveniente de parte, nunca de oficio, A SENCIO
MELLADO, J.M., Derecho procesal civil, Parte primera, Pg. 162. [] el poder de
disposicin de las partes, que existe ya con respecto al objeto del proceso en virtud de la
mxima de disposicin, se hace extensivo tambin a la obtencin de la prueba (en forma
distinta que en el proceso administrativo). Por ello, de acuerdo con el principio dispositivo,
el juez slo puede basar su sentencia en aquello que las partes han afirmado y puesto a
prueba, y en aquello que han probado. R OXIN, C., Derecho procesal penal, Pg. 99. Ms
especficamente, en torno al principio iura novit curiae, Cfr. MONTERO AROCA, J., Derecho
jurisdiccional I, Parte general, Pg. 371.
236
La manera excepcional de recibir oficiosamente las pruebas por parte del juez o tribunal,
sin embargo, parece ganar cada vez ms terreno, precisamente por el inters de llegar a
establecer la verdad formal. La doctrina alemana refiere que en el proceso civil, a pesar de
que la aportacin de la prueba corre a cargo de la parte interesada, en gran medida es
inobservada por la vigencia del principio de la verdad formal, Cfr. ROXIN, C., Derecho
procesal penal, Pg. 99.
237
La figura de la caducidad de la instancia es una institucin procedimental, aun no
comprendida en el proceso penal tal como est prevista en el CPrC, de manera que por el
102
impulso oficioso del proceso penal y por los plazos dentro de los cuales deba de tramitarse
ste, tambin parece que es imposible que aqulla suceda en el proceso penal. Pueden
consultarse las sentencias definitivas Ref.: 162-G-2003, pronunciada por la Sala de lo
Contencioso Administrativo, a las 12 Hrs. del 16 de junio de 2005; y Ref.: 276-C-2005,
pronunciada por la Sala de lo Civil, a las 11:30 Hrs. del 8 de junio de 2006. [] la
caducidad de la instancia es un instituto procesal que implica la terminacin anormal de un
proceso, por haber transcurrido el plazo que la ley seala, sin que las partes hayan llevado a
cabo, de una forma voluntaria y sin que opere algn impedimento, acto procesal alguno.
Y, adems, PARADA GMEZ, G.A., Un atinado y atpico atisbo sobre la caducidad de la
instancia, Centro de Documentacin Judicial.
238
Un ejemplo de la manera de resolver acerca de la responsabilidad civil en el proceso
penal soslayando las reglas propias del proceso civil, especficamente la regla que alude al
sistema de valoracin de la prueba, es la sentencia definitiva pronunciada por el Tribunal 1
de Sentencia de SS, a las 14 Hrs. del 29 de marzo de 2006, Ref.: 47-2006, en la que expuso
que la Responsabilidad Civil [] no dej de ser ms que una manifestacin por parte de
la Representacin Fiscal [], no proveyendo las herramientas necesarias que
objetivamente pueden servir de parmetros a este Tribunal para establecer la misma, [] y
no obstante estas circunstancias, hay que tomar en consideracin [] los daos que ha
sufrido tanto fsicos, morales, psicolgicos, [] lo que le ocasiona perjuicio econmico
tanto a l como a su familia, por lo que tomando en cuenta la gravedad del hecho y dichas
circunstancias, es que el tribunal se pronuncia en la responsabilidad civil, en la cantidad UN
MIL DOLARES. (Centro de Documentacin Judicial) Es evidente que en esta sentencia,
con aplicacin de parmetros propios de la adecuacin de la sancin penal, se resolvi lo
referido a la responsabilidad civil. Acerca del sistema de valoracin de la sana crtica y sus
principales caracteres, Cfr. JAUCHEN, E.M., Tratado de la prueba en materia penal, Pgs.
48, 654.
103
comisin del delito. Esto significa que por ser el Estado el titular239 del ius
puniendi, ser slo por medio de l que se desarrollar el proceso, no
pudiendo el particular agraviado disponer de ese derecho. En segundo lugar,
en el Estado slo los rganos establecidos en la ley pueden aplicar el Derecho
penal, de tal manera que solamente aqullos pueden definir lo que es delito, o
sea que los particulares o cualquier otro tienen proscrita esa facultad. Y, en
tercer lugar, los encargados de aplicar el Derecho penal slo pueden hacerlo a
travs del proceso. Se resumen estos puntos en la oficialidad del proceso 240.
Estos tres puntos constituyen el monopolio del Derecho penal241, que
forman la base de la garanta jurisdiccional del Derecho penal: 1) Criminal o
nullum crimen sine legge; 2) Penal o nulla poena sine legge; 3) Jurisdiccional
o nemo damnetur sine legale iudicium; y, 4) De ejecucin o las penas se
ejecutan en el modo previsto por la ley. Lo anterior se aprecia en toda su
dimensin si se tiene en cuenta, primero, que con ocasin de la comisin del
delito no surge una relacin jurdica material penal entre los sujetos que
intervienen en el delito, entre el autor del delito y la vctima, y, segundo, que
sta a su vez no puede disponer de la aplicacin de la pena que corresponde al
delito, pues el Estado es el nico titular del ius puniendi.242
imposicin de penas. Cfr. BACIGALUPO, E., Manual de Derecho penal, Pg. 25 26;
ZAFFARONI, E.R., Derecho Penal, Parte general, Pgs. 3 4; QUINTERO OLIVARES, G., Ob.
Cit., Pgs. 45 47; COBO DEL ROSAL, M., - VIVES ANTN, T.S., Ob. Cit., Pgs. 55 58;
RIGHI, E., - FERNNDEZ, A.A., Ob. Cit., Pgs. 71, 380; ARNAIZ SERRANO, A., Ob. Cit., Pg.
79.
240
La doctrina lo indica en ese sentido: Las partes no pueden convenir libremente ni lo
que van a investigar, ni la forma de hacerlo [] el orden jurdico establece que lo que se ha
de investigar es un delito, el tiempo que debe transcurrir para que se termine el trmite, la
forma como se obliga a las partes a participar, y que la decisin expresada en la sentencia
se ejecuta. RIGHI, E., - FERNNDEZ, A.A., Ob. Cit., Pg. 351.
241
Cfr. MONTERO AROCA, J., Derecho jurisdiccional I, Parte general, Pgs. 356 357.
242
Los postulados indicados son concrecin del Iluminismo desarrollados desde el siglo
XIX, Cfr. RIGHI, E., - FERNNDEZ, A.A., Ob. Cit., Pg. 351. En lo que atae al ius puniendi,
por todos los autores, Cfr. MONTERO AROCA, J., Derecho jurisdiccional III, Proceso penal,
Pg. 12.
104
243
voluntad del damnificado para la persecucin penal; sin embargo, caben dos excepciones:
cuando se trata de delitos de persecucin de previa instancia particular y los de accin
privada, Cfr. RIGHI, E., - FERNNDEZ, A.A., Ob. Cit., Pg. 381.
244
Cfr. ROXIN, C., Fundamentos polticocriminales del Derecho penal, Pgs. 230 231.
245
Sobre el monopolio acusatorio o persecutorio del Ministerio Pblico, Cfr. M AIER, J.B.J.,
Derecho procesal penal argentino, Vol. II, Pgs. 544 546, RIGHI, E., - FERNNDEZ, A.A.,
Ob. Cit., Pg. 361. Sin embargo, se debe tener en consideracin la manera como se aborda
por la doctrina la institucin de la reparacin, considerada como la tercera va del Derecho
penal. Cfr. ROXIN, C., Fundamentos polticocriminales del Derecho penal, Pg. 235.
Acerca del principio de oportunidad, Cfr. C AFFERATA NORES, J.I., Ob. Cit., Pg. 21.
105
246
En concreto, sobre la creacin artificial del Ministerio fiscal, Cfr. M ONTERO AROCA, J.,
Derecho jurisdiccional III, Proceso penal, Pgs. 18 19. En cuanto al monopolio estatal,
adems, MONTERO AROCA, J., Ob. Cit., Pg. 14, y RIGHI, E., - FERNNDEZ, A.A., Ob. Cit.,
Pg. 377. En el ejercicio del ius puniendi el Estado es protagonista, en su doble funcin:
investigador y acusador a travs de su organismo especializado: la Fiscala General de la
Nacin, como la de sentenciador, que cumplen los jueces y tribunales competentes. La
potestad de ejercer la represin constituye uno de los deberes axiales que cumple el Estado
para brindarle seguridad a la sociedad. R ODRGUEZ, O.A., Ob. Cit., Pg. 72.
247
La querella es el acto procesal consistente en una declaracin de voluntad, formulada
ante la Polica, la Fiscala General de la Repblica o el Juez de Paz, por el que el
querellante, al mismo tiempo, pone en conocimiento de aquellos la comisin de un posible
hecho delictivo (notitia criminis) y ejercita la accin penal. CASADO PREZ, J.M., Cdigo
Procesal Penal comentado, Pg. 382. En cuanto al ejercicio de la accin civil, el mismo
autor, Ob. Cit., Pg. 391. La doctrina argentina se refiere al querellante, distinguiendo entre
el adhesivo o conjunto, que acta con el Ministerio Pblico en los delitos de accin pblica
y la accin pblica dependiente de instancia particular, y el querellante exclusivo, que es el
acusador particular, Cfr. RIGHI, E., - FERNNDEZ, A.A., Ob. Cit., Pgs. 400 405; MAIER,
J.B.J., Derecho Procesal Penal II, Parte general, Sujetos procesales, Pgs. 680 718.
Sobre la connotacin de este sujeto procesal en Espaa, Cfr. M ONTERO AROCA, J., Derecho
jurisdiccional III, Proceso penal, Pgs. 66 67.
106
248
PIZARRO, L.A., Criterios de oportunidad en el Cdigo Procesal Penal, Pg. 41, LLOBET
RODRGUEZ, J., Ob. Cit., Pgs. 80 87.
249
La caracterizacin de pblica que tiene la accin penal en Espaa entendemos que alude
a los delitos perseguibles de oficio y a aqullos que afectan bienes jurdicos difusos, por lo
que la accin se ejerce de forma diferente, Cfr. M ONTERO AROCA, J., Derecho
jurisdiccional III, Proceso penal, Pgs. 66 67.
250
La causa de pedir es el hecho que ha sido imputado al acusado y aqul s determina el
objeto del proceso. La determinacin del hecho acusado no puede quedar en manos del
tribunal enjuiciador y, por tanto, ste no puede introducir hechos en el juicio oral.
MONTERO AROCA, J., Derecho jurisdiccional I, Parte general, Pg. 371.
107
perjuicio de que el imputado pueda tambin hacer producir todos los medios
que considere adecuados para resistir la pretensin punitiva del Estado 251.
La valoracin de la prueba, finalmente, es libre y el sistema que acoge la
normativa es el de la sana crtica racional252. En materia penal ahora no opera
ninguna presuncin en contra del imputado como la habida en el proceso
derogado, en la que se presuma la culpabilidad de aquel en quien eran
hallados los objetos hurtados o robados, de ah que la valoracin que deba de
hacerse es precisamente de las pruebas incorporadas vlidamente en el
proceso y no de presunciones de ninguna naturaleza, salvo la de inocencia
antes dicha, que es opuesta en todo momento del procedimiento. La prueba a
valorar, por otra parte, debe haber sido propuesta satisfaciendo las exigencias
de procedencia pertinencia, utilidad, necesidad y admitida colmando los
requisitos legales, que son distintos de los del proceso civil, y respetando
rigurosamente las reglas de su produccin253.
I. 4. Peculiaridades de la accin civil en el proceso penal
Se dice que el ejercicio de la accin civil en el proceso penal es accesorio,
no porque est supeditado a la procedencia de la accin penal, sino porque una
vez iniciada sta resulta optativo para el damnificado su promocin en aquel
proceso254. Esto requiere aclarar que en determinado momento puede
251
252
Cfr. MAIER, J.B.J., Derecho procesal penal argentino, Vol. II, Pgs. 579 592.
[] en un Estado de derecho y en el que el proceso penal responde a un sistema de
examen de la realidad procesal actual permite advertir la existencia de algunos hechos que
de manera indiciaria apuntan a una cierta aproximacin, no buscada intencionalmente, entre
los procesos civil y penal. De un lado, el proceso penal ha acogido resueltamente en la
prctica algunos principios y reglas que, aun cuando proclamados desde el siglo pasado, no
haban sido realmente aplicados hasta ahora, lo cual ha permitido el acercamiento del
proceso penal a los principios y las reglas tradicionales del proceso civil. De otro lado, el
proceso civil tambin ha importado algunas reglas del proceso penal []. C LIMENT
DURN, C., Ob. Cit., Pg. 1193.
254
Cfr. ALVARENGA VSQUEZ, J.S., Ob. Cit., Pg. 124; RIGHI, E., - FERNNDEZ, A.A., la
llaman eventual, Ob. Cit., Pg. 409, y lo mismo hacen M AIER, J.B.J., Derecho procesal
penal II, Parte general, Sujetos procesales, Pg. 728; y SEOANE SPIEGELBERG, J.L., Cdigo
Procesal Penal comentado, Pgs. 167, 171. ARNAIZ SERRANO, A., ampla los calificativos
agregando los siguientes: incidental y contingente, Ob. Cit., Pg. 75. M ORENO
108
Derecho procesal penal II, Parte general, Sujetos procesales, Pg. 731.
256
La libertad que tiene la vctima de elegir si interviene en el proceso penal para plantear
su pretensin resarcitoria, es resultado de un importante desarrollo legislativo con base en
el movimiento victimolgico. El proceso penal no es en este momento exclusivamente el
medio de aplicacin del ius puniendi, [] a travs del mismo se trata de restaurar
plenamente el orden social quebrantado por el hecho delictivo [] a [] esta finalidad
[] contribuyeron de una forma decisiva los postulados que formul el movimiento
surgido en la segunda mitad del siglo XX y que se conocera posteriormente como
Victimologa [], ARNAIZ SERRANO, A., Ob. Cit. Pgs. 102 103.
109
En ese sentido, los artos. 99 y 104 CPrC. Hay que tener en consideracin, por otra parte,
que el CPrC no exige la procuracin obligatoria, por lo que permite que la parte interesada
promueva la accin o se defienda directamente, bastando con la direccin de un abogado,
en cambio, la nueva normativa adjetiva s exige la procuracin, art. 67 CPrCyMr. En
relacin con la solicitud expresa y no presunta de quien pretende intervenir como
demandante, la doctrina refiere que el actor o demandante [] debe introducirse
voluntariamente en el proceso mediante un acto por el que inste su constitucin como
demandante civil [] La constitucin en actor es el medio de promover la accin civil
introduciendo la pretensin privada en el proceso penal. C LARI OLMEDO, J.A., Ob. Cit.,
Pgs. 119 120.
258
Por ejemplo, el caso de las herencias, que son un patrimonio, en nuestro Derecho civil,
para los efectos de las relaciones entre los herederos, son consideradas como un
cuasicontrato de comunidad, y por ende se regulan con base en las disposiciones de las
corporaciones, artos. 2036, 2055, 2056 y 2057 CC, especialmente en lo que atae a la
disposicin o reclamos en torno al haber sucesoral. Titulares de la accin civil no slo
pueden ser las personas de existencia visible o fsicas, sino tambin las personas de
existencia ideal []. En efecto, ellas pueden ser las portadoras del bien jurdico lesionado o
puesto en peligro, como sucede con claridad, por ejemplo, en los delitos contra la propiedad
o el patrimonio. MAIER, J.B.J., Derecho procesal penal II, Parte general, Sujetos
procesales, Pg. 741. En igual sentido ASENCIO MELLADO, J.M., Derecho procesal civil,
Parte primera, Pg. 72 73; y MONTERO AROCA, J., El nuevo proceso civil, Pg. 75.
110
259
111
113
administracin de justicia integral, porque cabe reconocer que en la prctica los jueces y
tribunales del orden penal reciben ms capacitacin y, de hecho, estn mejor familiarizados
con la materia penal que con la civil.
267
La doctrina refiere que uno de los problemas con que se enfrenta la administracin de
justicia en la reclamacin del derecho de la vctima es el peregrinaje judicial, el traslado
obligado de una jurisdiccin a otra con el fin de reclamar la satisfaccin de sus derechos,
con la implicacin de tener que asumir un costo posiblemente innecesario. Sin embargo,
son dos los derechos a ponderar, el de libertad de la persona acusada y el de la reparacin
de la vctima. En su caso, estar en manos del juez o tribunal ponderarlos. Cfr. ARNAIZ
SERRANO, A., Ob. Cit. Pg. 89.
268
Cierto sector respetable de la doctrina entiende que no tiene que haber limitante a aplicar
instituciones del Derecho material como del procesal. [] la equiparacin entre la
demanda civil y la calificacin provisional penal no slo procede en tanto en cuanto una y
otra son el instrumento de iniciacin del proceso, sino que ambas tienen un contenido muy
114
delicto parece natural que tienen que intervenir los mismos sujetos que
protagonizan el conflicto penal, es decir, la vctima y el imputado. Sin
embargo, esta es una aseveracin que demanda ser completada. No est de
ms reiterar que si estas dos partes se enfrentan en un proceso ante un juez o
tribunal civil lo cual es factible, en primer lugar, tendrn la calidad de
demandante o actor y demandado o reo, y en segundo lugar, pueden estar
conformadas por varias personas, es decir, pueden ser varias las vctimas o
sujetos que constituyen la parte actora o demandante, y varias tambin las
personas imputadas, como cuando hay pluralidad de autores o partcipes del
delito, o sujetos que constituirn la parte demandada269.
Pero lo anterior tiene que ser matizado con algunas notas que estn
especialmente previstas en la ley penal, como es la posibilidad de que
personas que no tienen la calidad de ofendidas sino slo de vctimas puedan
intervenir en calidad de actoras de la eventual relacin procesal o de que
personas que no tienen la calidad de imputadas tengan que participar en el
115
coincidir sobre tal punto. Por todos los autores, Cfr. ASENCIO MELLADO, J.M., Derecho
procesal penal, Pg. 60. Asimismo, en cuanto a si cabe otra persona en el escenario del
reclamo, debido a que los crditos son transmisibles por causa de muerte, el heredero del
damnificado puede intervenir si en el curso de la causa fallece el demandante.
271
[] no parece haber duda en afirmar que permitir el ejercicio de la accin civil
derivada de un hecho punible en el procedimiento penal, representa un auxilio real para la
vctima, que tendr un aliado natural en la fiscala, titular del ejercicio de la accin penal,
MAIER, J.B.J., Derecho procesal penal II, Parte general, Sujetos Procesales, Pg. 735.
272
GMEZ COLOMER refiere que en el proceso penal alemn carece de importancia
interponer la pretensin patrimonial derivada del hecho punible, porque aquella regulacin,
en opinin de la Abogaca, le es muy perjudicial a sta. Se prefiere, por tanto, acudir al
proceso civil correspondiente, GMEZ COLOMER, J.L., El proceso penal alemn
Introduccin y normas bsicas, Pg. 77. Cfr. VZQUEZ ROSSI, J.E., Derecho procesal
penal, tomo II, El proceso penal, Pg. 98. La doctrina argentina, por otra parte, adems de
adicionarle el calificativo de civil, le llama sujeto secundario, por el carcter accesorio de
la accin civil resarcitoria. Cfr. CLARI OLMEDO, J.A., Ob. Cit., tomo II, Pg. 112.
116
Resulta as que el Fiscal es, al mismo tiempo, parte penal acusadora y parte
demandante civil, asumiendo papeles distintos, pero complementarios, en cada uno de los
procesos acumulados. En el civil no es representante del titular del derecho subjetivo
material, no estando sujeto a las posibles directivas de ste, no es tampoco sustituto
procesal, pues el acreedor puede comparecer como parte civil, y desde luego no afirma ser
titular de derecho civil alguno. Estamos ante un fenmeno muy especial de legitimacin
extraordinaria. MONTERO AROCA, J., Derecho jurisdiccional III, Proceso penal, Pgs. 18
19, 93.
274
Parece que la regulacin de la responsabilidad civil en el proceso penal, en algunos
aspectos es insuficiente. Quienes consideran que debe desterrarse aqulla de ste, aluden a
la disminucin de la eficacia del Derecho penal cuando a travs de la reparacin (que es
posible con arreglos de contenido patrimonial que son propios de la esfera resarcitoria o
indemnizatoria) se impide o limita el ejercicio de la accin penal, Cfr. R OXIN, C., Pasado,
presente y futuro del Derecho Procesal Penal, Pg. 73. La jurisprudencia argentina parece
haber superado la dificultad causada por el empleo de trminos propios de la esfera civil en
la penal y la utilizacin de mecanismos que corresponden al ejercicio privado del reclamo:
Es de destacar que lo que en el antiguo rgimen implicaba una actividad conjunta de
acusacin y demanda, hoy se ha dividido yendo cada accin a su sector propio. El
querellante acusa o el actor demanda, consistiendo en actos separados, que se prevn
tambin en oportunidades separadas, incluso si quien acta como querellante y actor es la
misma persona. De este modo, coexisten trminos, formalidades y principios de cada uno
de los dos procesos, en actuacin conjunta en una misma sede. D ONNA, E.A., - DE LA
FUENTE, J.E., - MAIZA, M.C.I., - PIA, R.G., El Cdigo Penal y su interpretacin en la
jurisprudencia, Pg. 256.
117
consideracin para los efectos penales, es decir, para que conozca el desarrollo
del proceso penal que desemboque en la probable imposicin de la pena, sino
tambin para que consiga la reparacin de los daos. El requisito que impone
el legislador cuando se trata del ejercicio de la accin penal por parte de la
vctima mediante el empleo del instituto de la querella, es que se realice con
un abogado que se acredite con un mandato especial. La expresa mencin de
este aspecto debe dar lugar a interpretar la norma con relacin al alcance que
debe tener la accin civil277.
275
se fija en los arts. 12 y 13 de este CPP, [], P EDRAZ PENALVA, E., Comentarios al Cdigo
Procesal Penal, Pg. 252.
276
La doctrina local no dispone nada al respecto, segn consulta hecha en Comentarios al
Cdigo Procesal Penal y Cdigo Procesal Penal comentado. Pero, por otra parte, es
interesante la postura de PEDRAZ PENALVA, E., en torno a que puede el Ministerio Pblico
continuar con el ejercicio de la accin civil a pesar de que la vctima se hubiere constituido
en parte querellante, quien refiere que tratndose de delitos pblicos el fiscal asume tanto
la acusacin como el ejercicio de la accin civil. Su formulacin procede incluso aunque
haya en la causa querellante particular que tambin lleve a cabo el conjunto ejercicio de
ambas pretensiones. Comentarios al Cdigo Procesal Penal, Pg. 252.
277
Cfr. ROXIN, C., Pasado, presente y futuro del Derecho Procesal Penal, Pgs. 71 72.
Cuando la vctima ingresa al proceso penal busca, fundamentalmente, una reparacin;
sobre todo, muchas veces, una reparacin pecuniaria, y no la venganza. Son muy raros los
casos en los que la vctima no busca un arreglo econmico, sino la imposicin de una pena.
Modernamente, cuando ya ha entrado en crisis la pena de prisin, muchos comienzan a
preguntarse si, en ltima instancia, esta actitud de procurar una reparacin econmica no es
mucho ms sana, mucho ms til a la sociedad que la imposicin de una pena que, en
realidad, no le sirve a nadie. Consecuentemente, en la medida en que se revaloriz la
reparacin privada, es decir, la antigua solucin de la composicin en el Derecho
germnico, se revaloriz con enorme vigor la participacin del querellante particular en el
proceso penal. BINDER, A.M., Introduccin al Derecho procesal penal, Pg. 308.
118
119
deba ser el damnificado. Posiblemente sta haya sido la razn por la cual el
legislador dispuso en el Prr. 2 del art. 43 CPP que el ofendido o su
representante sean quienes deban actuar en esa esfera y no la vctima, como lo
280
aqul, refiriendo la doctrina que slo si se acepta el carcter penal de la figura puede
encontrar algn valladar. Se dice, entonces, que [] desde el punto de vista poltico
criminal es deseable incluir la reparacin en un concepto ms extenso, que persiga como fin
la composicin autorvctima y la conciliacin y que reciba, por su intermedio, un acento
positivo desde el comienzo. [] La insistencia en el carcter penal de la reparacin slo
podra ser all un obstculo. ROXIN, C., Fundamentos polticocriminales del Derecho
penal, Pg. 222. La doctrina argentina es ms clara sobre la intervencin del abogado que
interviene en representacin de la vctima como demandante civil: Cuando el demandante
civil es el mismo querellante, los problemas se simplifican porque es un solo sujeto que
acta como acusador y actor civil simultneamente. En este doble carcter se incorpora
como parte en el proceso al entablar la querella o introducirse como querellante conjunto
conforme a los cdigos que lo autorizan. Es claro que el querellante puede no ejercer la
accin civil simultneamente en el proceso penal. C LARI OLMEDO, J.A., Ob. Cit., tomo
II, Pg. 118.
281
Cfr. VZQUEZ ROSSI, J.E., Derecho procesal penal, tomo II, El proceso penal, Pg. 99;
VLEZ MARINCONDE, A., Ob. Cit., tomo I, Pgs. 306 307; CLARI OLMEDO, J.A., Ob.
Cit., tomo I, Pg. 265; MAIER, J.B.J., Derecho procesal penal II, Parte general, Sujetos
Procesales, Pg. 739. En lo referido a la necesidad del dao, ste puede ser directo o
indirecto, por lo que se ampla el margen dentro del cual caben los damnificados, Cfr.
LLOBET RODRGUEZ, J., Ob. Cit., Pg. 120.
120
121
La realidad anterior a la normativa adjetiva penal actual, pona de relieve un aspecto que
casi nada ha cambiado, se deca entonces que [] la posibilidad de ejercer la accin civil
(o de delegar su ejercicio al Mp), en sede penal, para la reparacin del dao causado por el
delito, es irrelevante a los fines del proceso que, en definitiva, cierra las puertas o no da
importancia a los procesos de composicin social del delito, centrando su atencin en la
aplicacin de medidas retribucionistas y represivas, ILANUD, El Ministerio Pblico en
Amrica Latina desde la perspectiva del Derecho Procesal Penal Moderno, Pgs. 109
110. En la jurisprudencia reciente es palpable esta situacin. P. Ej., sentencias que
absuelven de la responsabilidad civil por falta de prueba, carga que le viene impuesta al
Ministerio Pblico, son las pronunciadas por el Tribunal 3 de Sentencia de SS Ref.: 1732006, de las 8 Hrs. del 7 de febrero de 2006 y Ref.: 174-2006, de las 13:40 Hrs. del 7 de
febrero de 2006; en las que, en esencia, el criterio sostenido es el siguiente: [] el art. 361
Pr. Pn., seala que el Tribunal deber resolver igualmente sobre el monto de la
responsabilidad civil, [] dicha disposicin debe interpretarse en el caso de que la accin
civil haya sido debidamente promovida y probada durante el juicio[] no basta con que en
la acusacin admitida durante la instruccin se diga de forma genrica que se promueve
122
II. 2. El demandado
Como lo anot en la parte referida al mbito sustantivo, en la posicin de
sujeto pasivo de la relacin jurdica procesal de ndole civil se encuentra por
regla general el causante del dao, quien suele coincidir con la persona del
imputado. El legislador adjetivo penal en este aspecto es lacnico, ya que slo
en el Prr. 1 del art. 42 hace alusin al ejercicio de la accin civil en el
proceso penal en contra de los partcipes del delito o en contra del civilmente
responsable y en el Prr. 2 de esa misma disposicin contiene una nota de
remisin al CP para efectos de determinar a quin se habr de considerar
civilmente responsable. Ya que la definicin de la persona civilmente
responsable es un asunto que corresponde al Derecho sustantivo, la remisin
es correcta285.
Por ello habr que tener en consideracin lo expuesto anteriormente con
respecto a la responsabilidad civil directa y la subsidiaria. En principio, entre
los responsables civiles directos estn las personas naturales que han sido
declaradas responsables penalmente por haber intervenido en la comisin del
delito como autoras o cmplices o slo como autoras de una falta. Reiteramos
lo ya planteado, en el sentido de que slo con ocasin de la declaratoria de
responsabilidad penal contenida en una sentencia firme cabr la posibilidad de
declarar responsable civil a la persona natural que adems fue declarada
responsable penalmente. Igualmente, entre estos responsables directos estn
las personas jurdicas que han asumido el riesgo en virtud de un contrato de
seguro, entindase las sociedades cuyo giro ordinario sea la contratacin de
seguros286.
solucin actualmente. Pero es real y, por ello, cabe pensar que la garanta adecuada de la
123
124
lo indiqu en la parte relacionada con la LPJ del Cap. II; sin embargo, es de
rigor aclarar que no ser en el proceso penal seguido en su contra, sino en el
contexto de un proceso civil en la competencia exclusivamente civil. En este
caso el menor ser responsable civil directo288.
Otro responsable civil directo es el sujeto que acta en estado de
necesidad justificante del No. 3 del art. 27 CP. Segn esta norma, es quien
conscientemente provoca un mal para salvaguardar un bien jurdico propio o
ajeno, cuya proteccin se deba a un peligro real, actual e inminente, que no
haya sido provocado por el agente, que ste adems no est en la obligacin
de afrontarlo, que acte proporcionadamente al mal amenazado y que el mal
causado no sea mayor del que se trata de evitar. La razn por la cual se estima
que este sujeto debe responder directamente es por el conocimiento que tiene
de causar un mal conscientemente289.
Los otros responsables civiles son los denominados subsidiarios. Entre
stos existen tres grupos. En el primero slo estn las personas naturales
dueas de empresas o establecimientos en que se cometi un hecho punible
por parte de sus administradores, dependientes o cualquier trabajador a su
servicio o cuando el hecho suceda fuera de l, pero en razn de una actividad
laboral. A tales personas se les denomina responsables comunes. En el
segundo se encuentran dos clases de personas: las personas jurdicas dueas
de empresas o establecimientos en que se cometi un hecho punible por parte
de sus administradores, dependientes o cualquier trabajador a su servicio o
cuando el hecho se suceda fuera de l pero en razn de una actividad
laboral290.
La doctrina acerca de la responsabilidad penal juvenil en este aspecto ha previsto que
288
[] basta que la misma est potencialmente sometida a una cierta intervencin del mismo,
pero siempre con el lmite de que la conducta delictiva generadora de la responsabilidad se
circunscriba al ejercicio de las funciones o tareas confiadas al infractor por el responsable
civil subsidiario o las que a ambos les ligan en la forma descrita. M ORENO CARRASCO, F.,
Cdigo Penal de El Salvador comentado, Pgs. 469 470. En otro orden, se dice que []
nos encontramos ante una responsabilidad objetiva que encuentra su fundamento en la
teora del riesgo [] En el marco de un Estado social y democrtico de Derecho [] no
resulta en modo alguno extrao que la responsabilidad civil subsidiaria se vincule a
125
C., Pasado, presente y futuro del Derecho procesal penal, Pg. 82. En lo que respecta a la
responsabilidad civil a cargo del Estado o de la administracin, Cfr. M OLINA BLZQUEZ,
M.C., Ob. Cit., Pg. 255 258; LANDROVE DAZ, G., Las consecuencias jurdicas del
delito, Pg. 157; CAFFARENA, B., - TERRADILLOS BASOCO, J., Ob. Cit., Pgs. 246.
126
292
127
La doctrina espaola al comentar la disposicin, que coincide con el art. 121 CP, dice
128
129
130
derecho de accin slo puede dar lugar a una forma de ejercerlo, con lo cual
desplazara cualquier disquisicin, lo que no significa que el legislador pueda
mejorar la diccin de la norma. Por ltimo, la accin civil en hombros del
titular slo puede ser ejercida ante la autoridad jurisdiccional, de manera que
si bien es cierto que de las disposiciones legales se podra suponer un ejercicio
extrajudicial de la accin civil resarcitoria, esta posibilidad est vedada 302.
En conclusin, el ejercicio de la accin civil resarcitoria slo es posible
una vez que se haya formulado por parte del Ministerio Pblico el
correspondiente requerimiento fiscal. Y si acaso sin haberse formulado el
requerimiento la vctima plantea ante el Juez de Paz o la Fiscala una querella
y en sta incluye su pretensin resarcitoria, debe entenderse que esta ltima es
slo expresin de su voluntad de tambin acumular al ejercicio de la accin
penal la accin civil llegado el momento oportuno, es decir, una vez se haya
abierto la etapa judicial del procesamiento. Al ser competencia exclusiva y
excluyente del rgano Judicial la administracin de justicia y de que el
derecho de accin tiene connotacin jurisdiccional, es imposible intentar
ejercer la accin civil ante cualquier autoridad o funcionario que no ejerza
jurisdiccin303.
Este ejercicio de la accin civil, por otra parte, tiene un momento lmite,
o sea, la oportunidad de constituirse en parte civil no sucede en cualquier
momento, sino que slo es a partir de la presentacin del requerimiento fiscal,
como lo he apuntado, ni puede sobrepasar tambin el momento establecido en
la ley. Si esta ltima oportunidad transcurre sin que se haya formulado la
pretensin civil, habr de colegir que precluye la oportunidad. En ese orden,
tiene que distinguirse segn quin sea el sujeto que deba de actuar, esto es, si
El carcter accesorio de la accin civil ex delicto, aunado al carcter secundario y
302
provocado de la jurisdiccin penal, explica la causa por la cual el orden del ejercicio de la
accin civil debe supeditarse al inicio del procesamiento penal. Cfr. V LEZ MARICONDE, A.,
Ob. Cit., tomo II, Pg. 314. Conforme a este carcter, slo es posible constituirse en actor
civil cuando el proceso jurisdiccional est en marcha, y adems mientras pende el ejercicio
de la accin penal. CLARI OLMEDO, J.A., Ob. Cit., tomo II, Pg. 114.
303
Ha de advertirse que, con independencia del rgano ante el que interponga la querella,
slo un rgano jurisdiccional podr tener al querellante como parte. Presentada la solicitud
de querella y satisfechos sus requisitos esenciales, el Juez deber realizar en primer lugar
un juicio sobre su admisibilidad, para posteriormente entrar en el anlisis de su
fundabilidad. PREZ GIL, J., Comentarios al Cdigo Procesal Penal, tomo I, Pg. 353.
131
304
la titularidad del ejercicio de la accin civil y por tanto nada hace el Ministerio Pblico al
respecto, la falta de acusacin de su parte se entiende como abandono de la querella, con el
efecto de no poder continuar con el ejercicio de su pretensin resarcitoria en el proceso
penal, art. 104 No. 2 CPP. En torno al instituto de la preclusin y sus consecuencias Cfr.
CHIOVENDA, G., Ob. Cit., Pgs. 476 479.
305
La problemtica por fin parece haber sido resuelta, al disponer el legislador que en la
prxima normativa adjetiva penal este plazo se compute en das continuos, art. 111 CPP.
306
Al no proceder el sobreseimiento y hubiere que acusar, surge el derecho de los
acusadores de delimitar sus pretensiones a travs de la acusacin. En otra parte se le
denomina calificaciones provisionales, o simplemente escrito de acusacin, de este
modo se delimita a instancia de parte, aunque sea de una manera provisional, el objeto del
proceso penal (thema decidendi), que eventualmente, puede ser doble al venir integrado
[] por el ejercicio no solo de la accin penal sino tambin de la accin civil, M ORENO
CATENA, V., El proceso penal, Vol. III, Pg. 1989.
132
307
133
134
135
doctrina refiere que el proceso civil inicia mediante el planteamiento de la demanda, sin
embargo, en el proceso penal se presenta la peculiaridad consistente en que puede haber
pronunciamientos de carcter civil sin haber dado inicio el proceso civil acumulado, aunque
s est en curso el proceso penal, como puede ser el pronunciamiento de medidas cautelares
de carcter patrimonial para asegurar las resultas civiles del proceso. La demanda es de
este modo el acto de iniciacin del proceso civil que pone en marcha la actividad
jurisdiccional [], ASENCIO MELLADO, J.M., Derecho procesal civil, Parte primera, Pg.
162. [] puede definirse la demanda en el juicio ordinario como el acto procesal de parte
por el que se ejercita el derecho de accin y se interpone completamente la pretensin,
MONTERO AROCA, J., El nuevo proceso civil, Pg. 400. Por otra, el legislador adjetivo penal
nunca ha empleado el trmino demanda para significar el reclamo de ndole civil, pero con
el diseo que se encuentra prximo a entrar en vigencia se ha superado esa tradicin y con
ello se ha contribuido a dotar con ms precisin el carcter civil de la pretensin
resarcitoria, para ello puede apreciarse en los Arts. 120.2, 123 Prr. 2, 124, 125 y 126 CPP
aprobado pero no vigente, el uso del calificativo de demandados civiles. En abono a ello la
doctrina dice que la demanda civil o la calificacin provisional son parificables en tanto en
cuanto con ellas se ejercita la correspondiente accin o pretensin. Por consiguiente, la
funcin de ambas es similar. [] Pero la equiparacin entre la demanda civil y la
calificacin provisional no slo procede en tanto en cuanto una y otra son el instrumento de
iniciacin del proceso, sino que ambas tienen un contenido muy similar [], C LIMENT
DURN, C., Ob. Cit., Pgs. 1202 1203. En otro aspecto, la doctrina refiere que El
traslado de la causa y de los escritos de calificacin provisional ha de hacerse
concretamente a quienes figuren como acusados o responsables civiles en tales escritos. El
tribunal no puede, de oficio, determinar contra qu personas han de entenderse ejercitadas
las acciones civiles ni penales. MORENO CATENA, V., Ob. Cit., Vol. III, Pg. 1992.
312
Se han de incluir en la demanda dos tipos de fundamentos jurdicos: por un lado, los
relativos a la justificacin de requisitos procesales del propio actor, tales como los relativos
a su capacidad, representacin; del rgano jurisdiccional, como la jurisdiccin o
136
Si esta serie de requisitos debe exigirla el juez o tribunal del orden penal,
significa que adems de los requerimientos propios del libelo acusatorio
debern cumplirse los que corresponden a la pretensin civil. Aqu es donde
estimo que cierta jurisprudencia desacierta con respecto a la naturaleza de la
accin civil y su correcto tratamiento con base en la normativa comn. Una
parte reconoce que existe con el planteamiento de la acusacin una deficiente
articulacin de la pretensin civil acumulada, regularmente por parte del
Ministerio Pblico fiscal, y, no obstante, conoce y resuelve el fondo del
reclamo civil y le impone al demandado civil, usualmente el imputado, la
carga pecuniaria313. Otra parte de la jurisprudencia simplemente parece
soslayar el aspecto de los requisitos314.
competencia; o, del procedimiento, como la clase de procedimiento sealado; por otro lado,
se deben articular los fundamentos jurdicos relativos al fondo del asunto []. ASENCIO
MELLADO, J.M., Derecho procesal civil, Parte primera, Pg. 164.
313
Como pocas sentencias ponen de relieve esta problemtica, esto es, la insuficiencia de la
fundamentacin con sus implicaciones, me ha parecido importante la pronunciada por el
Tribunal 6 de Sentencia de SS, Ref.: 127-2006, de las 17:40 Hrs. del 28 de septiembre de
2006, en la que se reconoci que en la Acusacin, la representacin fiscal expres:
Teniendo la Fiscala General de la Repblica, el ejercicio conjunto de la accin civil y no
habindose constituido la vctima en parte querellante y no ha sido intentada en el Juzgado
de lo Civil ni en lo Mercantil la accin civil, solicito sea el Tribunal de Sentencia
respectivo, el que se pronuncie sobre la reparacin civil de los daos, de conformidad al
Art. 317 No. 4 Pr.Pn. En el desarrollo del juicio, en la etapa de alegatos la parte fiscal no
se pronunci sobre una cantidad determinada, en concepto de responsabilidad civil [] en
137
138
Podra parecer as; sin embargo, el cmputo del plazo en das hbiles en
el proceso penal en la realidad y en la mayora de los casos se traduce en seis
das, si no es que en ms, situacin que coincide con lo dispuesto en la norma
adjetiva civil. A la postre, hacer coincidir el plazo de la intimacin con el del
emplazamiento no afecta negativamente en el ejercicio del derecho de defensa
del demandado, sino al contrario. Adems, para que los demandados tengan la
oportunidad de ejercer el derecho de defensa, la comunicacin que les hagan
el juez o tribunal que habilite el trmino para contestar la demanda debe ser
suficientemente explcita, esto es, tiene que hacerles ver que la notificacin
que se les hace es con el fin de contestar la demanda317.
Una vez hecho el emplazamiento mediante la notificacin del auto que
ordena la intimacin a las partes para que contesten la demanda y ejerzan las
facultades mencionadas en el art. 316 CPP, la postura del demandado puede
ser diversa. Puede contestar la demanda en sentido afirmativo, o sea, allanarse
a la pretensin resarcitoria; tambin puede contestarla en sentido negativo;
podra asumir una postura mixta, aceptando unos hechos y negando otros; y, si
la contesta en sentido negativo, podra alegar y oponer excepciones. stas, si
bien podran coincidir en su nomen iuris con algunas de las indicadas en el art.
277 CPP, sin embargo, su fundamentacin en cierta medida no puede ser igual
a las que corresponden al orden penal, porque el demandado slo puede
excepcionarse con circunstancias propias de la materia civil318.
En efecto, podra el demandado alegar las excepciones de incompetencia,
de cosa juzgada, de falta de accin y extincin de la accin, pero, obviamente,
circunscritas tales excepciones a sucesos que corresponden a la materia del
Derecho privado. En el evento, por ejemplo, que el demandado sea una
persona diferente del imputado, la incompetencia que podra argumentar
tendra que diferir de la que est prevista para el orden penal, porque las reglas
patrimonial hecha valer en su contra, directa o indirectamente. C LARI OLMEDO, J.A., Ob.
Cit., tomo II, Pg. 143.
317
139
adoptar por parte del demandado. Este instituto jurdico es un hecho excluyente del alegado
en la demanda. Por la prescripcin el demandado no niega ni la realidad de los hechos
alegados por el actor, ni las consecuencias jurdicas derivadas de los mismos, pero alega en
su defensa otro derecho, un contraderecho que slo a l le corresponde articular, que
excluye dichas consecuencias jurdicas. ASENCIO MELLADO, J.M., Derecho procesal civil,
Parte primera, Pgs. 177. Coincidentemente M ONTERO AROCA, J., El nuevo proceso civil,
Pg. 432.
320
Es interesante la explicacin en torno a la evolucin doctrinaria de la excepcin. Se dice
que [] fue adquiriendo en nuestro Derecho tantos sentidos que al final acab por no
significar nada, al haber pretendido significarlo todo. Despus de una larga evolucin
histrica se haba llegado a la conclusin de que por excepcin deba entenderse todo lo
que el demandado pudiera alegar con el fin de no ser condenado, tanto se refiriera a
defectos en la relacin jurdico procesal por falta de presupuestos o requisitos procesales,
como al tema de fondo. De esta manera cuando, estudiando las actitudes del demandado
frente a la demanda, se deca que aqul ha excepcionado, las posibilidades de contenido de
esta respuesta eran tantas que en realidad era intil, por carecer de toda precisin.
MONTERO AROCA, J., El nuevo proceso civil, Pg. 429.
140
sujeto pasivo de la relacin, deben extremarse las precauciones por el juez o tribunal para
no precipitar la decisin y vulnerar el derecho de alguna de las partes. [] hemos de
destacar las dificultades que representa pronunciarse sobre esta excepcin cuando todava
no se ha resuelto el trmite de calificacin [] Por ello, debe considerarse que mal puede
declararse prescrito un hecho cuya tipicidad concreta no se ha determinado y,
consiguientemente, se ignora la pena que le corresponde. [] la alegacin de prescripcin
es clara cuando quien la realiza es la acusacin o cuando proviene del acusado y se basa en
la calificacin de los hechos realizada por las acusaciones. Es decir, slo cuando dados los
trminos de la acusacin y la aplicacin de las normas sustantivas al delito calificado
procede sin duda la prescripcin, sta podr ser alegada con xito. Lo que no es admisible
es que se declare la prescripcin basndose en una calificacin de los hechos ms favorable
que la realizada por la acusacin, porque esa discrepancia es, precisamente, la que ha de ser
objeto del juicio de fondo. LPEZ ORTEGA, J.J., Cdigo Procesal Penal comentado, Pg.
179.
322
Uno de los efectos de la constitucin del demandante en el proceso penal, es la
interrupcin del plazo de prescripcin. Como efectos sustanciales de la instancia de
141
142
326
143
144
Ni siquiera el inters social podra dar lugar a que se computen plazos de prescripcin
ajenos a la normativa privada, como cuando las afectaciones particulares son planteadas en
forma colectiva. Cfr. MONTERO AROCA, J., El nuevo proceso civil, Pg. 89.
333
No es asunto que quede en la esfera de la informacin a la vctima, sino que debe
trascender, como ha sucedido en Costa Rica, que tiene ampliada la tutela de aqulla. Cfr.
LLOBET RODRGUEZ, J., Ob. Cit., Pgs. 147 148.
334
Desde una concepcin de Derecho Penal mnimo o de aplicacin del poder punitivo
como ultima ratio es que se postula cada vez con mayor intensidad y desde diversos
ngulos institucionales, la instauracin de criterios de oportunidad, que le quiten a este
sistema sancionatorio de orden pblico su connotacin fatal, devolvindolo [] a un ms
razonable plano de subsidiariedad. FLEMING, A., - LPEZ VIALS, P., Garantas del
imputado, Pg. 604.
145
Se pretende con ella otorgar a la vctima un papel ms activo y participativo dentro del
proceso, esto es, permitirle que en algunos asuntos reasuma su papel protagnico en la
bsqueda de la solucin del conflicto. L LOBET RODRGUEZ, J., Ob. Cit., Pg. 114.
336
Se trata de conductas heterogneas, agrupadas en funcin de diversos criterios sin ms
vnculo en comn que el dato de ser susceptibles de acuerdos entre los protagonistas de la
accin criminal con el fin de dar una respuesta concorde (sic) al conflicto surgido con el
delito. PREZ GIL, J. Comentarios al Cdigo Procesal Penal, Pg. 231.
337
Con ello se trata de impedir un abuso de este mecanismo de solucin autocompositiva
del conflicto por parte de personas que bien han demostrado reiteradamente su no
146
reinsercin social con su propensin delictiva o bien ya se han aprovechado en una anterior
ocasin de las ventajas que el sistema de persecucin de los delitos les propona. P REZ
GIL, J., Comentarios al Cdigo Procesal Penal, Pg. 234.
338
Puede consistir, por ejemplo, simplemente en la formulacin de disculpas por parte del
imputado []. LLOBET RODRGUEZ, J., Ob. Cit., Pg. 117.
339
Ello se constata, por ejemplo, en los delitos de violencia domstica, en los que el
proceso penal concluye mediante sobreseimiento si se cumplen los acuerdos que, en la
mayora de ocasiones, no tienen carcter econmico, pero no por eso debe quedar
extinguida la responsabilidad civil.
147
148
343
Puesto que la accin civil no pretende sino la defensa de un inters privado, es lgico
que el primero de los principios al que se someta sea al de oportunidad, pese a que tanto la
doctrina como la jurisprudencia suelen referirse de forma exclusiva al principio dispositivo,
y prueba de ello es que la acumulacin constituye un derecho del perjudicado. A RNAIZ
SERRANO, A., Ob. Cit., Pg. 106.
344
Todos los cdigos modernos prevn el desistimiento expreso de la demanda por
parte del actor civil. Se trata de la formal declaracin de voluntad de ste por la que se
aparta del proceso, dejando sin valor alguno su instancia de constitucin. Puede hacerlo en
cualquier estado del proceso, y tambin tiene eficacia sustancial. El desistimiento de la
accin civil implica renuncia a la pretensin reintegradora patrimonial. C LARI OLMEDO,
J.A., Ob. Cit., tomo II, Pg. 128.
149
real del Estado de juzgar todos los delitos que se cometen en su territorio, de modo que si
no se prevn legalmente criterios de oportunidad, entonces los mismos llegan a operar en la
prctica sin ningn control. L LOBET RODRGUEZ, J., Ob. Cit., Pg. 81. Igualmente, MAIER,
J.B.J., Derecho procesal penal argentino, Vol. II, Pg. 555.
346
[] el de oportunidad reglado por insignificancia lleva a dificultades en la aplicacin
igualitaria de la ley, resultando adems que existe un dficit de legitimacin democrtica
del Ministerio Pblico, el que en definitiva determina a travs de sus criterios lo que est
penado o no []. LLOBET RODRGUEZ, J., Ob. Cit., Pgs. 81 82. [] la seleccin
resulta de la colisin de intereses, unos prevaleciendo sobre otros, segn factores de poder y
desigualdades reales, ponderacin que no siempre se adecua a los valores jurdico
sociales declamados por el discurso jurdico y poltico, o al rango que ellos ocupan
relativamente. MAIER, J.B.J., Derecho procesal penal argentino, Vol. II, Pg. 555.
347
Que pueda operar el principio de oportunidad entre esos momentos reitera sus objetivos
reconocidos por la doctrina, como son la descriminalizacin de hechos punibles, la
eficiencia del sistema penal en aquellas reas en que es til como mtodo de control social
150
Cuando se trate del No. 4 del art. 20 CPP, que est relacionado con el
prescindir de la aplicacin de la pena porque ya est sufriendo los efectos de
otra, por la pena que le corresponder por otros hechos o la que habra de
imponrsele en un proceso seguido en el extranjero, el juez o tribunal
suspendern la autorizacin del principio de oportunidad hasta que se
pronuncie la sentencia que corresponda en esos casos, de manera que la
determinacin de la responsabilidad penal queda en un espacio de indefinicin
con el que camina tambin la oportunidad de reclamar la pretensin civil. En
todos los casos parece que el legislador intent prever acerca de la
responsabilidad civil, pero en uno de ellos podra haber duda en cuanto a su
procedencia348.
Tiene sentido disponer que en una audiencia especial el juez o tribunal
deban resolver sobre la responsabilidad civil, en la que las partes tengan
oportunidad de ofrecer y producir la prueba que crean conveniente para
demostrar su pretensin o ejercer su defensa. El evento en el que no existe
claridad es aquel en el que, antes de resolver sobre la procedencia de la
aplicacin del principio de oportunidad y de proveer el sobreseimiento
definitivo, tengan que resolver sobre la responsabilidad civil. La razn estriba
151
de la prueba de forma que sean compatibles los resultados, C LIMENT DURN, C., ha
expresado que slo son susceptibles de valoracin como pruebas de cargo las que,
practicadas durante el juicio oral, renen determinados requisitos formales o garantas
procesales. [] la verdad material debe ceder ante las formas o garantas procesales. He
aqu una muestra de la loable formalizacin del proceso penal, impuesta por razn del
respeto de los derechos fundamentales o de las garantas procesales. Ob. Cit., Pgs. 1194
1195.
351
Este instituto [] se enmarca dentro de las formas alternativas de solucin del
conflicto [] al igual que con la conciliacin [] y con la reparacin integral del dao
[], se le da gran importancia al dilogo y acuerdo entre el imputado y la vctima, de modo
que la vctima, al igual que en la revocatoria de la instancia de accin pblica en los delitos
que la requieren [] tiene participacin en la decisin acerca del sobreseimiento definitivo
en la causa. LLOBET RODRGUEZ, J., Ob. Cit., Pg. 94.
152
Quienquiera que sufra el perjuicio por el hecho reputado como delito puede
disponer del derecho a reclamar la reparacin del dao y es sta la razn por la
cual el No. 1 del art. 45 CPP contempla la renuncia del ofendido o de su
representante legal como causa de extincin de la responsabilidad civil 352.
Esta disposicin es congruente con lo regulado en el ordenamiento
comn. En efecto, el art. 12 CC autoriza la renuncia de los derechos
conferidos por las leyes, pero tal renuncia slo puede proceder si cumple con
dos requisitos. El primero consiste en que el derecho renunciado debe ser
propio, individual, del sujeto que formula la renuncia, y el segundo, en que tal
renuncia no est prohibida. Como en su oportunidad se examin, los
diferentes contenidos de la pretensin civil gravitan en el inters econmico o
patrimonial del damnificado, visto tal inters no desde la perspectiva de la
tutela de la norma penal, sino del derecho particular de su titular a mantenerlo
indemne o a recomponerlo, en el evento que hubiere sufrido alguna merma353.
VI. La responsabilidad civil en la fase intermedia del procedimiento
El sobreseimiento es la resolucin que le pone fin de forma anormal al
proceso. Esa resolucin puede ser provisional o definitiva en materia penal.
Las causas que pueden dar lugar a proveerla estn contempladas en los artos.
308 y 309 CPP, que en su orden regulan los denominados definitivo y
provisional. Doctrinariamente, la resolucin que le pone fin al proceso es el
sobreseimiento definitivo. En el sentido correcto, slo ste puede dar lugar a
finalizar anormalmente el proceso penal. El provisional, en tanto no cierra la
posibilidad de concluir el proceso, en realidad es una resolucin que lo
352
153
necesario que hayan aparecido nuevos hechos de cargo. R OXIN, C., Derecho procesal
penal, Pg. 335. En nuestro mbito el sobreseimiento no lo puede proveer la Fiscala, sino
que tiene carcter jurisdiccional: Dos son los caracteres que cabe extraer del concepto de
sobreseimiento. Por un lado, es un acto procesal que se concreta en una decisin judicial;
esta decisin, en cuanto que pone fin al proceso, al impedir el ejercicio de la accin penal,
debe ser objeto de una fundamentacin minuciosa, es decir, en ella deben quedar
expresados los motivos que permiten considerar que se dan los presupuestos que impiden la
apertura del juicio oral. LPEZ ORTEGA, J.J., Cdigo Procesal Penal comentado, Pg. 301.
355
El sobreseimiento es provisional cuando la cesacin del proceso no es definitiva, es
decir, cuando existe una desvinculacin limitada del imputado en la relacin procesal, pues
el proceso puede reabrirse de nuevo, aunque slo durante un cierto tiempo. Por los
distintos efectos que produce el sobreseimiento, segn sea provisional o definitivo, resulta
lgico que las causas que provocan el primero sean temporales, ya que es su modificacin
posterior la que puede determinar un cambio en el estado del proceso. L PEZ ORTEGA, J.J.,
Cdigo Procesal Penal comentado, Pg. 302.
154
356
155
De ah que una de las bondades que plantea que la vctima tenga el derecho a ser
156
caracteres que en nuestro ordenamiento. Cfr. M ORENO CATENA, V., Ob. Cit., Vol. III, Pgs.
1894 1919; DE LLERA SUREZ BARCENA, E., Ob. Cit., Pgs. 336 338; ASENCIO
MELLADO, J.M., Derecho procesal penal, Pgs. 210 215.
157
En lo que respecta a la cuestin civil surgida del hecho captado por el sobreseimiento,
ya no puede decirse que los efectos civiles sean los mismos de la sentencia absolutoria []
El sobreseimiento no es la absolucin que pone fin a un juicio penal sino el truncamiento de
que en el futuro sea condenado el imputado. Ello no impide que en la sede respectiva se
discuta plenamente la cuestin civil, aunque el sobreseimiento se haya fundado en la
inexistencia del hecho principal o en la falta de responsabilidad del imputado. C LARI
OLMEDO, J.A., Ob. Cit., tomo II, Pg. 14.
362
Cfr. CLARI OLMEDO, J.A., Ob. Cit., tomo II, Pgs. 116 117.
363
[] se entiende que el juez una vez impregnado de la observacin directa de la
evidencia, saque sus propias conclusiones en funcin de las reglas de la lgica; el mtodo
histrico que el juez emplea lo lleva a establecer o desechar la existencia del hecho sobre la
base de las reglas de la sana crtica o libre conviccin; el principio de inmediacin es la
consecuencia necesaria del reemplazo de la prueba tasada, propia del sistema inquisitivo;
en un contexto en que las pruebas tienen objetivamente asignado un determinado valor, la
percepcin directa por el juez carece de relevancia, ya que ste no pondera la prueba sino
que la cuantifica segn criterios que le vienen asignados por la ley; la prueba en este
158
159
160
motivacin y la congruencia, que se hallan, entre otros, en los artos. 130, 356,
357 No. 3, 359, 362 CPP, y en cuestin de la debida motivacin de la sancin
penal, adems en el art. 62 CP. Al ser objeto del juicio las responsabilidades
Cfr. ASENCIO MELLADO, J.M., Derecho procesal civil, Parte primera, Pg. 289. Con
relacin a los requisitos internos de la sentencia, Cfr. M ONTERO AROCA, J., El nuevo
proceso civil, Pg. 467, 477.
369
[] la sentencia atiende al fondo del asunto, es decir, por medio de ella se decide sobre
la estimacin o desestimacin de la pretensin. M ONTERO AROCA, J., El nuevo proceso
civil, Pg. 467.
370
Las consecuencias jurdicas de la sentencia, tanto si acoge ambas pretensiones o slo
una, respondern en gran medida a los efectos de la aplicacin del principio iura novit
curia. Las cuestiones de hecho le corresponden a las partes y la aplicacin del derecho al
juez. Cfr. MONTERO AROCA, J., El nuevo proceso civil, Pg. 487.
161
Por tal motivo en la demanda se debe expresar puntual y claramente. Como lo afirma la
162
Por otra parte, si bien es cierto que los requisitos exigidos para la
acusacin estn formulados ms bien para que la posible o eventual afectacin
del derecho de libertad del acusado no sea fcil, sino que enfrente obstculos,
desde luego en cierta forma este derecho es ms importante que el del
patrimonio, pero no menos cierto es que aunque el constituyente ha
sistematizado los derechos fundamentales en orden a su importancia, no ha
ignorado la relevancia que tiene cualquier derecho cuando puede ser afectado,
sin que tal afectacin se haga mediando un juicio rodeado de garantas. El
orden de los derechos, por decirlo en sentido figurado, no es horizontal, sino
163
376
presuncin de ejercicio conjunto de las acciones [] en todos estos casos ser preciso, para
que efectivamente quede excluida la pretensin de naturaleza privada del conocimiento del
tribunal penal, que la voluntad de disposicin del perjudicado en otro sentido conste de
forma expresa y terminante. ARNAIZ SERRANO, A., Ob. Cit., Pg. 81.
377
[] la demanda, como continente de la pretensin completa en un procedimiento
escrito, tiene que referirse a los hechos que son el supuesto de la norma cuya alegacin
hace el demandante como base de la consecuencia jurdica que pide. A esos hechos se le
llaman constitutivos, porque constituyen el derecho del actor, y se refieren a las
condiciones especficas de la existencia de las relaciones jurdicas. M ONTERO AROCA, J.,
El nuevo proceso civil, Pg. 403.
164
lo que limita en gran medida la posibilidad de encontrar caracteres comunes, pero todas se
orientan con abstraccin de la libertad del afectado. C LARI OLMEDO, J.A., Ob. Cit., tomo
III, Pg. 281.
379
Cfr. CLARI OLMEDO, J.A., Ob. Cit., Pgs. 283 294.
380
As, la sentencia definitiva condenatoria del Tribunal 6 de Sentencia de SS, Ref.: 1052006, de las 19 Hrs. del 12 de julio de 2006, que en lo pertinente decidi: Ante la falta de
actividad probatoria en el sentido mencionado, [] la actividad probatoria debi tambin
haberse enfocado al establecimiento de los extremos procesales que determinen la
Responsabilidad Civil [] Por tanto, no contando stas Jueces con parmetros para estimar
el monto de esos daos de carcter material ocasionados a la vctima, no se emitir
pronunciamiento por no poder estimar el monto adecuado. Del mismo Tribunal, de la
misma clase, las Ref.: 122-2006, de las 19 Hrs. del 20 de septiembre de 2006; Ref.: 1272006, de las 17:40 Hrs. del 28 de septiembre de 2006. Centro de Documentacin Judicial.
165
166
recibir; c) el lugar y el modo en que puede presentar una denuncia; d) las actuaciones
subsiguientes a la denuncia y su papel respecto de aqullas; e) el modo y las condiciones en
que podr obtener proteccin; f) la medida y las condiciones en que puede acceder a: i)
asesoramiento jurdico, o ii) asistencia jurdica gratuita, o iii) cualquier otro tipo de
asesoramiento, siempre que, en los casos contemplados en los incisos i) y ii), la vctima
tenga derecho a ello; g) los requisitos para tener derecho a una indemnizacin; h) si reside
en otro Estado, los mecanismos especiales de defensa de sus derechos que puede utilizar.
383
[] existen algunos casos muy concretos en los que, a pesar de proceder la absolucin
del acusado, se permite entrar en el aspecto civil del hecho acusado. El primer caso es []
para los supuestos en que el ejecutor del delito es un enajenado, un menor de edad penal o
cuando concurre en l una eximente de estado de necesidad o de miedo insuperable. A
pesar de proceder la absolucin del acusado, se determina quin debe responder civilmente
por razn del hecho enjuiciado. CLIMENT DURN, C., Ob. Cit., Pg. 1190. Pero algo
diferente sucede cuando sin concurrir ninguno de los supuestos, peor aun, sin haber
actuacin expresa del demandante, sucede la condena, lo cual es grave pues vulnera el
derecho de defensa, adems de transgredir los principios del proceso. Cierta calificada
doctrina seala, en primer trmino, que no es necesario que, la vctima, haya reclamado la
indemnizacin. No compartimos ese criterio. Por el contrario, una interpretacin armnica
de esta disposicin con la previsin contenida en el artculo 29 del Cdigo Penal,
permitiran sostener que, la exigencia de reparacin, slo funciona cuando, el autor, ha sido
condenado, previamente, a su pago, lo cual, obviamente, supone que, la vctima, haya
realizado el reclamo pertinente. CESANO, J.D., Ob. Cit., Pg. 520.
167
Sobre los diversos contenidos y clases de sentencia, Cfr. ASENCIO MELLADO, J.M.,
168
absolutoria extingue la accin civil, salvo los casos en los que la razn de tal absolucin
provenga de la existencia de dudas sobre la participacin del imputado en el hecho criminal
objeto de enjuiciamiento. En estos casos, una elemental aplicacin de la regla latina,
consustancial a la esfera criminal, del in dubio pro reo, normativamente consagrada en el
art. 5 del CPP, trae consigo necesariamente la absolucin del imputado; mas no por ello se
extingue la accin civil resarcitoria, toda vez que la existencia de tal duda no impide que
recaiga un pronunciamiento condenatorio del Juez civil, ya que ste valora los hechos
procesales conforme a criterios distintos que el Juez de lo criminal. En este sentido, la
jurisprudencia espaola ha proclamado que los Tribunales de lo Civil tienen facultades no
solamente para valorar y encuadrar el hecho especfico en el mbito de la culpa
extracontractual, sino tambin para apreciar conjuntamente las pruebas obrantes en juicio y
sentar sus propias deducciones en orden a la realidad fctica, S EOANE SPIEGELBERG, J.L.,
Cdigo Procesal Penal comentado, Pgs. 182 183, porque sin ninguna explicacin deja
de lado el efecto obligado de tener que resolver las acciones acumuladas. Ya es ms clara y
seria la posicin de la doctrina, fundada en el principio consuntivo construido
jurisprudencialmente, que indica [] que la accin civil se extinga, una vez que el rgano
jurisdiccional se pronuncie conforme a los hechos jurdicamente relevantes y la peticin
realizada, sin que pueda pretenderse que desestimada la accin fundamentada en los
preceptos del Texto punitivo se pronuncie sobre la posibilidad de xito de esa misma
peticin fundamentada esta vez en los arts. 1.902 y ss. del Cc, pues los efectos de la cosa
juzgada impedirn un nuevo pronunciamiento [], [] la accin civil ejercitada
conjuntamente con la penal impide que la pretensin privada deducida en el proceso penal
pueda volverse a plantear en un proceso civil posterior, pues se entiende que ha quedado
consumida o agotada en dicho proceso, produciendo la resolucin que pone fin a este
procedimiento la excepcin de cosa juzgada en el posterior proceso civil. Sostener lo
contrario constituira una infraccin del principio de seguridad jurdica []. ARNAIZ
SERRANO, A., Ob. Cit., Pgs. 69, 114.
388
La doctrina local no se refiere casi nada a lo que concierne al ejercicio de la accin civil
cuando se ha pronunciado un veredicto absolutorio. Cfr. S EOANE SPIEGELBER, J.L., Cdigo
169
Procesal Penal comentado, Pg. 183; PEDRAZ PENALVA, E., Comentarios al Cdigo
Procesal Penal, Pg. 256. Sin embargo, en similar sentido a como lo he expuesto aparece
regulado en Espaa, donde se dice que en cuanto a la responsabilidad civil, su
determinacin es de la exclusiva competencia del Magistrado-Presidente, M ORENO
CATENA, V., Ob. Cit., Vol. IV, Pg. 2715. La normativa alemana referida al ejercicio de la
accin penal privada parece desincentivarla, al imponerle condiciones que en cierta forma
la gravan y por las sanciones que se le imponen al acusador perdidoso. Cfr. R OXIN, C.,
Derecho procesal penal, Pgs. 526 527.
389
[] en el procedimiento especial por delito de accin privada salvadoreo se prev
tambin necesariamente la realizacin de un intento de conciliacin en el transcurso de una
audiencia que ser llevada a cabo por uno de los jueces del tribunal [] Slo si celebrada
sta no se ha logrado un acuerdo, podr decretarse la detencin del imputado [], lo cual,
evidentemente, se erige en toda una forma de conminacin al imputado para el logro de tal
acuerdo. PREZ GIL, J., Comentarios al Cdigo Procesal Penal, Pgs. 232 233. Cfr.
CLARI OLMEDO, J.A., Ob. Cit., tomo III, Pg. 354.
390
El Derecho alemn prev una etapa independiente del proceso penal por accin privada,
consistente en la conciliacin. A travs del intento de conciliacin, en el que se debe
perseguir un acuerdo, tiene que evitarse, en lo posible, un proceso penal, tanto en inters de
la paz jurdica, como de la descongestin del trabajo de los tribunales. Al intento de
conciliacin debe comparecer el acusador; de lo contrario, se considera como si no se
hubiera realizado. Si el demandado no comparece, el intento de conciliacin ha fracasado.
ROXIN, C., Derecho procesal penal, Pg. 530.
170
391
provocar el que se tenga por renunciada la accin penal, luego se permite lgicamente el
ejercicio primero de la civil lo que determinar la renuncia implcita de la penal. Entiendo
que tal alternativa: ejercicio conjunto de ambas pretensiones en sede criminal o ejercicio
slo de la civil ante la jurisdiccin civil o mercantil excluye la posibilidad de plantear en
CO CLUSIO ES
Arribo a las siguientes conclusiones.
1.
La primera, que el legislador, consecuente con la doctrina y la
normativa internacional, en principio ha recogido de forma correcta la
intervencin del damnificado por el delito en el marco del Derecho penal. Su
sola inclusin en la normativa adjetiva secundaria basta para confirmar este
acierto. Pero tambin puede abonar a ello el hecho de que est a disposicin de
la vctima una serie de instrumentos internacionales que se refieren a sus
derechos y facultades, as como a obligaciones a cargo de los Estados, como
lo he abordado en el captulo I. Sin embargo, falta por delinear algunas de las
facultades de las que debe disponer este sujeto para que su participacin sea
no slo legtima o vlida, sino tambin eficaz. Particularmente me parece que
son ciertos aspectos los que deben tener una regulacin ms acabada a fin de
que el damnificado alcance una correcta tutela.
Entre tales aspectos, en primer lugar, consecuente con la tendencia
referida a concederle espacios a la vctima para que pueda participar en
mecanismos de recomposicin del conflicto, debe revertirse aquella serie de
disposiciones que disminuyen la posibilidad de la reparacin. Como se ha
tenido oportunidad de examinar, el contenido de las consecuencias civiles del
delito usualmente es patrimonial, aunque la vctima pueda decidir que la
reparacin no tenga esta connotacin, por lo que en aquellos casos en los que
se le ha causado dao a la vctima debe potenciarse la posibilidad de
recomponer el conflicto a travs de los medios alternos de resolucin de
conflictos regulados en el CPP, como la conciliacin y la reparacin integral
del dao. Algunas de estas normas han sido modificadas a travs de reformas
legislativas, con la justificacin consistente en otorgarle preponderancia al
orden pblico o a la seguridad ciudadana. Sin embargo, con ocasin de
formular tal excusa se dibuja un evidente entorpecimiento del derecho de las
partes a alcanzar acuerdos compositivos.
2.
La segunda, sin perjuicio de ser configurada en la esfera adjetiva
penal la oficina de atencin a las vctimas, de cara a la proteccin integral de
los derechos de stas y en lnea con lo dispuesto en los diversos instrumentos
internacionales que regulan la tutela de los derechos de las vctimas, debe
normarse de mejor manera el derecho que tienen stas a ser informadas acerca
de sus derechos, de mecanismos concretos de proteccin de ellos, de la
conveniencia de eventuales renuncias de los mismos y con el fin de evitar la
peregrinacin judicial, de trasladar su reclamo ante otra esfera jurisdiccional
diferente de la penal, en la que se vislumbre con mejores posibilidades de
triunfo el reconocimiento de su derecho a ser resarcida de los daos.
172
ndice de abreviaturas
5.
173
ejecucin por ella misma de los elementos del tipo, que la doctrina y cierta
parte de la legislacin han tomado en cuenta a fin de dar lugar a la
compensacin de culpas, debe ser motivo que el legislador prevea la
incorporacin de tal regulacin del instituto en el CP. A pesar de que en cierta
manera puede creerse que este es un aspecto que merma las posibilidades de
acceso a una amplia reparacin por parte de la vctima, es un asunto de justicia
tener seriamente en cuenta su participacin en circunstancias como, por
ejemplo, cuando en la produccin del dao tambin ella ha tenido
participacin, tal cual sucede con la autopuesta en peligro y en virtud de ello
d lugar incluso a la exoneracin de responsabilidades.
6.
En menor grado que los dos aspectos anteriores est el consistente
en uniformar los criterios jurisprudenciales de los tribunales de sentencia, por
lo menos en lo que respecta a la naturaleza del reclamo de la reparacin de los
daos sufridos por la vctima. Me parece que despus del tiempo transcurrido
desde el comienzo de la vigencia del CP es injustificada la confusin que gira
en torno a si el reclamo resarcitorio es una sancin o si es una obligacin que
se declara en hombros del civilmente responsable. Aunque
es
considerablemente menor el nmero de tribunales que as lo han resuelto,
seguramente que una comprensin clara de este instituto podra dar lugar a
resolver el asunto en un sentido diferente. Si en el fundamento de la pretensin
resarcitoria no hay confusin en cuanto a su naturaleza civil o privada, por lo
tanto, que se trata de un ejercicio acumulado de acciones heterogneas, el
tribunal est determinado a resolver definitivamente con base en los principios
propios de aquella pretensin.
7.
En lo que respecta a la parte adjetiva, por su vinculacin con lo
previsto en los instrumentos internacionales, son dos, por lo menos, los
tpicos que al parecer se encuentran pendientes de regular para que se
complete de mejor forma el instituto de la accin civil resarcitoria. Uno de
ellos es el consistente en ser informada la vctima oportunamente de sus
derechos, pero de manera especial el que tiene relacin con lo que por lo
general motiva su intervencin en el proceso penal, que es el relativo al
ejercicio de su derecho para conseguir la reparacin de los daos sufridos. El
otro es el vinculado con la atencin que tiene que recibir desde que ingresa al
sistema formal, esto es, en el primer contacto con las agencias de control
formal, como es la polica o la Fiscala.
8.
Al parecer es patente el hecho que una de las causas por las
cuales la vctima no consigue la tutela de sus derechos y se ve expuesta al
censurado peregrinaje judicial, es porque no cuenta con una pronta
174
representacin tcnica tanto dentro como fuera del proceso penal. La que en
otras esferas funciona como una especie de oficina de atencin a las vctimas,
es lo que en cierta forma garantiza no slo el conocimiento necesario de los
derechos que le asisten al damnificado, sino tambin lo que hace falta para que
a la vctima pueda concedrsele la reparacin oportuna. La acumulacin
heterognea de las acciones civil y penal en cierta forma disminuye el
ndice de abreviaturas
175
1. AJ
2. art.
3. artos.
4. CASDH
5. Cap.
6. CC
7. Cfr.
8. Cn
9. Com
10.CP
11.CPP
12.CPrC
13.CPrCyMr
14.etc.
15.ISNA
16.LACAP
17.LMCYA
18.LOFGR
19.LPESAT
20.LPJ
21.LPrF
22.LSS
23.No.
24.Ob. Cit.
25.ONU
26.Pg.
27.Pgs.
28.Prr.
29.PIDCP
30.Ref.
31.SS
32.Tr
33.Vol.
DICE DE ABREVIATURAS
Arancel Judicial
Artculo
Artculos
Convencin Americana Sobre Derechos Humanos
Captulo
Cdigo Civil
Confrontar
Constitucin de la Repblica
Cdigo de Comercio
Cdigo Penal
Cdigo Procesal Penal
Cdigo de Procedimientos Civiles
Cdigo Procesal Civil y Mercantil
Etctera
Instituto Salvadoreo para el desarrollo Integral de
la Niez y la Adolescencia
Ley de Adquisiciones y Contrataciones de la
Administracin Pblica
Ley de Mediacin, Conciliacin y Arbitraje
Ley Orgnica de la Fiscala General de la Repblica
Ley de Procedimientos Especiales Sobre Accidentes
de Trnsito
Ley Penal Juvenil
Ley Procesal de Familia
Ley de Sociedades de Seguros
Nmero
Obra citada
Organizacin de las Naciones Unidas
Pgina
Pginas
Prrafo
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
Referencia
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Cdigo de Trabajo
Volumen
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Sentencia definitiva condenatoria pronunciada a las 15 Hrs. del da 3
octubre de 2006, en el proceso Ref.: 132-2006
Sentencia definitiva absolutoria pronunciada a las 14 Hrs. del 9 de octubre
2006, en el proceso Ref.: 1342006.
de
de
de
de
3 de Sentencia
Sentencia definitiva condenatoria pronunciada a las 13 Hrs. del 6 de enero de
2006, en el proceso Ref.: 155-2006.
Sentencia definitiva condenatoria pronunciada a las 8 Hrs. del 7 de febrero de
2006, en el proceso Ref.: 173-2006.
Sentencia definitiva condenatoria pronunciada a las 13:40 Hrs. del 7 de
febrero de 2006, en el proceso Ref.: 174-2006.
Sentencia definitiva condenatoria pronunciada a las 16 Hrs. del da 9 de
febrero de 2006, en el proceso Ref.: 180-2006.
Sentencia definitiva condenatoria pronunciada a las 16 horas del da 18 de
mayo de 2006, en el proceso Ref. 88-2006-2.
Sentencia definitiva condenatoria pronunciada a las 16 Hrs. del 26 de junio de
2006, pronunciada en el proceso Ref.: 125-06-2.
4 de Sentencia
Sentencia definitiva condenatoria pronunciada a las 13 Hrs. del 23 de marzo
de 2006, en el proceso Ref.: 61 1 2006.
5 de Sentencia
Sentencia definitiva condenatoria pronunciada a las 16 Hrs. del 9 de febrero de
2006, en el proceso Ref.: 22-2006.
6 de Sentencia
Sentencia definitiva condenatoria pronunciada a las 16:05 horas del 10 de
enero de 2006, en el proceso Ref.: 272-2005-3.
190
Bibliografa
191
192
DICE DE AUTORES
194
DICE
Pg.
III.
INTRODUCCIN
CAPTULO I
PERSPECTIVA VICTIMOLGICA
I. CONSIDERACIONES PRELIMINARES.
II. LA PERSPECTIVA VICTIMOLOGICA EN LA LEGISLACION .
II.1. LA CONSTITUCIN.
II.2. DERECHO INTERNACIONAL.
II.3. NORMATIVA SECUNDARIA.
II.3.A) Cdigo Penal.
II. 3. B) Cdigo Procesal Penal.
II.3. C) Cdigo Civil.
II. 3. D) Cdigo de Procedimientos Civiles.
II.3.E) Ley Penitenciaria.
II. 3. F) Ley de Mediacin, Conciliacin y Arbitraje.
CAPTULO II
LA RESPONSABILIDAD CIVIL EN EL DERECHO PENAL MATERIAL
I. DEFINICIN.
II. SUJETOS.
FORMAS
DE
RESPONS
ABILIDA
D.
III.1.
RESP
ONSA
BILID
AD
PRINC
IPAL
SOLID
ARIA.
III.2.
RESP
ONSA
BILID
AD
SUBSI
DIARIA COMN.
III.3. RESPONSABILIDAD SUBSIDIARIA ESPECIAL.
III.4. LA SUCESIN DEL RESPONSABLE FALLECIDO.
IV. REGMENES ESPECIALES.
IV.1. LEGISLACIN PENAL JUVENIL.
IV.2. LEGISLACIN DE TRNSITO.
V. RELACIN CON PENAS PECUNIARIAS .
VI. CONTENIDO DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL.
VI.1. RESTITUCIN.
VI.2. REPARACIN.
VI.3. INDEMNIZACIN.
VI.4. COSTAS PROCESALES.
VII.
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VII.3. REHABILITACIN.
CAPTULO III
LA RESPONSABILIDAD CIVIL EN EL PROCESO PENAL
I.
PRINCIPIOS RECTORES.
95
I.1. PRINCIPIOS DE LA ACCIN EN GENERAL.
95
95