ANALISIS DE LAS MEDIDAS DE COERCION y DEL INSTITUTO DE LA

EXCARCELACION EN LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES. CRITICA.

El

anlisis

tiene

como

objeto que tome conocimiento el ciudadano de la

provincia de cuales son los mecanismos que se utilizan en el mbito procesal local
para excarcelar a las personas que se encuentran detenidas a disposicin de la justicia.Es menester utilizar un lenguaje llano, que permita comprender sin mayor
esfuerzo como son los medios legales y cuales son las herramientas que brinda la ley
para su aplicacin por los jueces, fiscales y defensores.
El trmino excarcelar, significa sacar de la crcel o sea los mecanismos legales
para hacer que una persona sometida a proceso salga de la crcel cuando ha sido
detenido legalmente previamente y

se

procura

que siga el proceso en libertad

ambulatoria.
Como veremos hay otros institutos que regulan distintas formas de libertad que
pueden ser otorgadas a los procesados privados de su libertad con medidas que limitan
al individuo en su capacidad de desplazamiento.El

nico

facultado

para

otorgar

una excarcelacin es el Juez con

competencia penal, que de oficio, que significa por su propia decisin o a pedido de
parte, ya sea solicitado por el defensor oficial o defensor particular el propio
procesado, resuelve otorgar o rechazar el pedido formulado.No puede hacerlo cualquier juez, solo el que interviene en el proceso, que se
llama juez natural, quien es designado de distintas formas:
1) Cuando esta de turno, que es un perodo de das en que todos los hechos
ocurridos en el territorio en

el

cual

es

competente

le son asignados (Ejemplo:

Departamento Judicial Quilmes), generalmente un perodo que va de 5 a 15 das del

mes.2) Por Sorteo, que se practica en una Secretara de Gestin Judicial, que designa
el Juez que debe intervenir en el proceso.Los casos que prevee la ley para privar de la libertad a un individuo en la primera
etapa del proceso son:
A) Arresto (TEXTO art. 149 C.P.P.)
Cuando en el primer momento de la investigacin de un hecho en el que
hubieren participado varias personas

no

sea

posible

individualizar

los

responsables y a los testigos y no pueda dejarse de proceder sin peligro para la

investigacin, el Agente Fiscal podr disponer que los presentes no se alejen del lugar,
ni se comuniquen entre si antes de prestar declaracin y an ordenar el arresto
si fuera indispensable, sujeto a la inmediata revisin del Juez de Garantas.
Ambas medidas no podr n prolongarse por m s tiempo que el estrictamente
necesario para recibir las declaraciones,

a lo cual se proceder sin tardanza y no

pudiendo durar m s de doce (12) horas.Sin embargo, se podr prorrogar dicho plazo por seis (6) horas m s, por auto
fundado del Juez de Garantas, si circunstancias extraordinarias as lo exigieran.
Vencido ste podr ordenarse, si fuere el caso, la detencin del presunto culpable.ANALISIS.
Se aplica en el primer momento de la investigacin por parte del Fiscal, no puede
durar mas de 12 horas, esta sujeto a la revisin inmediata del Juez de Garantas, el
Juez puede prorrogarlo por 6 (seis) horas mas por circunstancias extraordinarias.
Es poco utilizado, corresponde cuando por ejemplo en el lugar del hecho hay
varias personas que deben ser identificadas y no se sabe si alguna o algunas tienen
vinculacin con el ilcito investigado, se dispone por el tiempo de ley a fin de lograr
algn fin de la investigacin.B) Citacin (texto del artculo 150 del C.P.P.).-.
Salvo en los casos de flagrancia o en los que resulte necesario y procedente la
detencin, el Fiscal ordenar

la comparencia del imputado por simple citacin.

Si el citado no se presentare en el trmino

que se

le

fije, ni justificare un

impedimento legtimo, se ordenar su comparendo.

Anlisis.
Es la facultad del Fiscal de citar a las personas a su comparencia a una
diligencia procesal, si no comparece sin justificacin de su insistencia, puede ordenar
que se lo traslade mediante el auxilio de la fuerza pblica (policial o de otra fuerza
de seguridad). Es decir es trasladado compulsivamente a la diligencia dispuesta.B) Aprehensin en caso de flagrancia (arts. 154 y 155 del C.P.P.).
En este caso se explicar los distintos supuestos previstos por la ley y que
significa el concepto de flagrancia y delitos de accin pblica, dependientes de
instancia privada y de accin privada.-

TEXTO. ARTICULO 153 DEL C.P.P.).

Los funcionarios y auxiliares de la polica a instancia propia o del Fiscal, debern
aprehender:
INCISO 1) A quien sea sorprendido en flagrancia en la comisin de un delito de
accin pblica sancionado con pena privativa de la libertad.
El artculo 154 del C.P.P. define como flagrancia:
Se considera que hay flagrancia cuando el autor del hecho es sorprendido:
a) En el momento de cometerlo,
b) o inmediatamente despus de cometerlo.
c) o mientras es perseguido por la fuerza pblica, el ofendido o el pblico.
d) o mientras tiene objetos o presenta rastros que hagan presumir que acaba de
participar de un delito.
La ley dice delitos de accin pblica en funcin de lo establecido por el artculo 71
del Cdigo Penal.
Artculo 71 del Cdigo Penal. Del ejercicio de las acciones (texto):
A) "...Deber n iniciarse de oficio todas las acciones penales...".Anlisis. Esto quiere decir que el estado puede y debe actuar de oficio ( el Fiscal lo
hace por propia iniciativa,

porque

se

produjo un hecho y tiene intervencin, que

inici la polica u otra fuerza de seguridad o por denuncia del damnificado) en todos
los delitos, salvo las excepciones que la misma ley establece.No necesita el Fiscal la denuncia del ofendido o su familiares para actuar, solo con
el conocimiento de que se esta cometiendo o se cometi un delito de accin pblica
inicia las actuaciones de la Investigacin Penal Preparatoria.Todos los delitos son de accin pblica, salvo las excepciones que el propio Cdigo
Penal dispone).Artculo 71 inciso 1 (Texto).
Las que dependieren de instancia privada.
Anlisis. Estas acciones para iniciar la investigacin requieren que el ofendido
o en su caso el representante legal (por ejemplo menores de edad o incapaces),
insten la accin y solo en ese caso se pueden investigar y desarrollar el proceso, que
una vez instada la accin el Fiscal continua de oficio su instruccin.
En

el

caso

de

los

menores,

cuando

existan intereses

gravemente

contrapuestos entre alguno de estos, es decir el menor y su representante, el Fiscal

puede actuar de oficio cuando as

resultare

mas conveniente para el inters

superior del menor (artculo 72 ltimo prrafo del Cdigo Penal).-.Inciso 2. (texto) las acciones privadas.Artculo 72 (texto).
Son acciones dependientes de instancia privada las que nacen de los siguientes
delitos:
1) Los previstos en los artculos 119, 120 y 130 del Cdigo Penal.( Los artculos
119 y 120 son delitos de contra la integridad sexual sea con o sin acceso carnal y 130
el rapto), cuando no resultare la muerte de la

persona ofendida o lesiones de las

mencionadas en el artculo 91 del cdigo (lesiones gravsimas).En los ltimos dos supuestos se acta de oficio.2.- Lesiones leves, sean dolosas o culposas (artculos 89 prevee las lesiones
leves dolosas y 94 las culposas).Excepcin. se procede de oficio cuando median razones de seguridad o inters
pblico.El concepto de seguridad o inters pblico, no es claro en cuanto a su aplicacin,
pues no define el Cdigo en que casos se produce, por lo que como en muchas otras
normas queda a interpretacin del operador del sistema, en la

prctica

tiene

prcticamente nula aplicacin.3.- Impedimento de contacto de los hijos menores con sus padres no convivientes
(hace referencia a la ley 24.270 que trata la cuestin).Refiere la ley que es los casos previstos en el artculo, no se proceder a formar
causa sino por acusacin o denuncia del agraviada (vctima), de su tutor, guardador
o representantes legales.
Excepcin. Se proceder
menor

de oficio cuando el delito fuere cometido contra un

que no tenga padres, tutor ni guardador o que lo fuere por uno de los

ascendientes, tutor o guardador.Continuando con la explicacin de FLAGRANCIA. Es cuando

la

persona

es

sorprendida en el momento de cometer un delito o inmediatamente despus, tiene

objetos o presenta rastros que hagan presumir que acaba de participar de un delito,
queda a disposicin del Fiscal, que en el trmino de 24 (veinticuatro) horas puede
disponer su libertad (art. 161 del C.P.P.) o pedir su detencin al Juez de Garantas (art.
151).-

Propuesta. En muchos casos el momento de la aprehensin se extiende , pues

es el nico supuesto en que el Fiscal puede ordenar por si la privacin de la libertad de
un individuo, desnaturalizndose su sentido original.
Podra establecerse una aprehensin, fuera de la flagrancia, para casos en que el
Fiscal considere que va a requerir en el trmino de 24 horas la detencin del individuo
en el marco de un proceso (artculo 151 del C.P.P.), cuando tiene indicios vehementes
de la comisin del delito endilgado y sospecha fundada de la autora o participacin de la
persona en el mismo y procediendo a la restriccin limitada de la libertad puede evitar
que su fuga antes de que se ordene la medida restrictiva de la

libertad

en

su

caso que entorpezca la investigacin.C) Detencin (art. 151 del C.P.P.)

Solicita

la detencin el Fiscal al Juez de

Garantas, que resuelve y en caso positivo queda a disposicin del Magistrado.Para disponer la detencin el delito

tiene

que tener como sancin una pena

privativa de la libertad.a) Procede la detencin cuando el delito en su trmino medio entre el mnimo y
mximo de pena previsto en el Cdigo Penal, supera los tres aos de privacin de la
libertad.Ejemplo: el robo simple previsto en el artculo 164 del Cdigo Penal, prevee una
pena en su mnimo de 1 (un) mes a su mximo 6 (seis) aos de prisin, el trmino
medio entre su mnimo y su mximo es 3 (tres) aos y 15 (quince) das, por lo que
el delito es retenible.
Tambin se puede ordenar la detencin en delitos que tienen previstas penas
privativas de la libertad.
b) Cuando la persona registre una condena anterior que impida una segunda
condena de ejecucin condicional.El artculo 26 del Cdigo Penal prevee que en caso de primera condena que no
exceda de tres aos es facultad del Juez o Tribunal aplicar una condena cuyo
cumplimiento quede en suspenso, siempre que se den las condiciones previstas por la
norma y cumpla las condiciones en fijadas en el artculo 27 bis del Cdigo Penal.
Solo se otorga una vez, para volver a gozar de una pena de ejecucin condicional
en caso que cometa otro delito y sea declarado culpable, deben haber transcurrido
8 aos de la fecha en que se dict la primera condena, que se eleva a 10 aos
sin ambos delitos (por los que se dict la primera condena y se va a imponer la segunda )
son dolosos.-

Esto implica que en caso de ser nuevamente condenado por un nuevo delito
la pena debe ser de efectivo cumplimiento y por eso se puede disponer la detencin.c) Hay motivos para presumir que no cumplir la orden o intentara alterar los rastros
del hecho.d) Si se presume que se pondr de

acuerdo con terceros o inducir a falsas

declaraciones.Fundamento para disponer la medida de privacin de la libertad deben existir

elementos suficientes o indicios vehementes de la comisin de un delito y motivos
bastantes para sospechar que la persona particip en la comisin del mismo.No basta la mera denuncia para fundar la detencin de una persona.Crtica.
En estos casos el Fiscal (que es quien pide la detencin) o el Juez de Garantas
(que es quien la dispone a pedido del Fiscal), pues el Magistrado no puede ordenarla
de oficio, deben valorar estos supuestos para

solicitar

(fiscal)

u ordenar (Juez) la

medida de restriccin de la libertad.En el caso del trmino medio no hay duda posible para disponer la medida una vez
solicitada, pero en los otros supuestos lejos de existir una regla uniforme para estos
casos se estableci una regla general diferente en el art. 144 del Cdigo Procesal Penal
que en sntesis es la siguiente:
Texto dividido en los supuestos previstos
a) El imputado permanecer en libertad durante la sustanciacin del proceso penal
(regla general).
b) Siempre que no se den los supuestos previstos en la Ley para decidir lo
contrario.c) La libertad personal y los dems

derechos

y garantas reconocidos a toda

persona por la Constitucin de la Provincia slo podrn ser restringidos cuando fuere
absolutamente indispensable para asegurar:
1) La averiguacin de la verdad.
2) El desarrollo del procedimiento.
3) La aplicacin de la ley.Anlisis.
De lo expuesto surge que la regla general en el mbito de la Provincia de
Buenos Aires, es que el imputado
sustanciacin del proceso.

debe

permanecer

en libertad durante la

Para entender que significa la regla establecida hay que explicar que

es

"sustanciacin del proceso", jurdicamente es hasta que recaiga sentencia firme en la

causa, teniendo en cuenta que primero hay una investigacin penal preparatoria
(denominada I.P.P), luego la etapa de juicio ( sea en un Juzgado Correccional o
Tribunal Oral en lo Criminal), revisin por los Tribunales Superiores (Cmara de
Apelaciones en el caso correccional y Tribunal de Casacin Penal en el caso de los
Tribunales Criminales) ; luego pueden plantearse recursos extraordinarios ante la
Suprema Corte de Justicia de la Provincia y por ltimo Recurso Federal ante la Corte
Suprema de la Nacin; puede deducirse como promedio entre 6 (seis) a 10 (diez) aos
el tiempo estimado para que una sentencia culmine su etapa recursiva, quedando firme
el pronunciamiento, lo que habilitara la privacin de la libertad de la persona
condenada.Por ese motivo la gente observa asombrada y sin entender que sucede, como
personas condenadas a pena graves permanecen gozando de su libertad y no lo
entienden sencillamente porque es inentendible, pues desde el discurso se dice una
cosa y al sancionar la ley se consigna todo lo contrario, ntese que el cdigo procesal
provincial tuvo mltiples reformas, pero

nunca se modific la regla general que se

analiza.Puede haber dos motivos o los legisladores no lo saben (ignorancia del derecho
aplicable) o no lo quieren cambiar, pero esto debera ser explicado a los ciudadanos.Anlisis de las condiciones para disponer la detencin de una persona:
I) Asegurar la averiguacin de la verdad.
Anlisis.
Todo

proceso

penal

tiene como objeto la averiguacin de la verdad, en

realidad podemos ir mas lejos todo proceso judicial tiene el mismo objeto, pues uno que
se base en otra cosa, deja de ser un proceso justo, motivo por el cual no existe
diferencia entre la verdad real o formal, la verdad es una sola y esta es el fundamento de
cualquier resolucin justa, una resolucin o sentencia injusta basada en una realidad
formal alejada de lo que realmente ocurri, esta fuera del fin de la justicia.Este es un concepto muy amplio que
mismo

tiempo,

puede significar muchas cosas al

podemos imaginar que se detiene a una persona, para evitar que

procure cambiar los hechos, alterar la prueba de la sucedido o mil hiptesis que
se nos ocurran, evidentemente dejar en manos del operador del sistema (Juez o
Fiscal) semejante decisin es algo altamente peligroso para los derechos ciudadanos,

pues al no haber claros conceptos establecidos por la ley, depende del operador o la
jurisprudencia (casos resueltos por otros operadores),

que

debe

considerarse

asegurar la averiguacin de la verdad.Es mas claro si damos un ejemplo: el autor del hecho (que llamaremos A), mata
a diez personas, las descuartiza y se presenta ante el Juez, Fiscal o autoridad
policial, pidiendo ser escuchado para confesar sus crmenes, lo hace y asegura que no
le interesa alterar la evidencia, ni darse a la fuga, solo quiere un juicio justo hay
motivo legal para disponer su detencin en base a este supuesto ?, la respuesta es
negativa, por lo que de acuerdo a la ley debe permanecer el libertad hasta que tenga una
sentencia firme, por un perodo prolongado, hasta que agote la va recursiva que por
derecho le corresponde.
Desde el punto de vista de la sociedad en general esto es una locura, pues va
a tener circulando libremente a un asesino confeso y nadie puede asegurar que durante
este perodo no cometa nuevos crmenes de igual naturaleza.
Propuesta.
Entonces que hacemos con la persona, la ley debe contemplar que en caso de
delitos graves, esto es los delitos de carcter criminal o correccionales que preveen
penas

privativas

de

la libertad, puede disponerse la detencin preventiva del

individuo cuando de las pruebas reunidas surja evidente que resulta un peligro concreto
para los ciudadanos, teniendo en cuenta a dichos fines:
a) El o los delitos imputados, la naturaleza y la mecnica de produccin de los
mismos.Ejemplo: en el delito de robo se encuentra incorporado como elemento que
forma parte del tipo (figura penal), la violencia que se ejerce sobre una persona, pero
esa violencia es solo la necesaria para lograr el apoderamiento ilegtimo; cuando esto
va mas all

de

fin

propuesto,

como

una

golpiza desproporcionada, la agresin

a personas menores de 13 aos, a personas mayores de 70 aos que tienen mayor

grado

de

indefensin,

y as muchos otros casos , debe tomarse

en

cuenta

la

agresividad del delincuente para aplicar una medida de coercin, aunque el delito permita
la excarcelacin, pues este demuestra mayor peligrosidad para los individuos que habitan
la comunidad.Tambin cuando para apoderarse de los bienes se ejerce fuerza en la cosas,
esta es la necesaria para lograr vencer la defensa predispuesta del bien y lograr el
objetivo, cuando se efecten destrozos de bienes

sin vinculacin

con

el

objetivo

original, para daar a la vctima y su situacin patrimonial, o por

simple malicia,

corresponde en todos los casos la aplicacin de la medida restrictiva de la libertad, pues

el individuo aparte

de

querer

apoderarse

de los bienes del damnificado, busca

daar su propiedad, por la razn que sea que esta fuera de el fin original que era el
apoderamiento ilegtimo.Ejemplo: para llevarse el televisor, rompe todos los
daa

los

muebles

de

la

casa

dems electrodomsticos que no se puede llevar. Sustrae el automotor,

luego de utilizarlo y sacar lo que le es til lo incendia o lo daa sin razn alguna, para
perjudicar a su dueo.Sin perjuicio de que en ambos casos estas acciones pueden constituir delitos
imputables al autor, indican que en el concurso de delitos aplicable, el individuo
provoca mas dao que el necesario a los fines originalmente propuestos.b) La personalidad del procesado (pericia psiquitrica), como por ejemplo las
personas de caractersticas de extrema violencia o con alteraciones de la personalidad
que lo llevan a reiterar las conductas delictivas.c) Los daos ocasionados a la vctima o causados a terceros, este punto puede
coincidir con el punto a).d) Sus antecedentes computables, si ha gozado de libertades anteriores y viol las
condiciones en que le fueron otorgadas.e) Si existe peligro de fuga o que intente obstaculizar el proceso o alterar las
pruebas del o los hechos.Esta

son las razones concretas que justificarla restriccin de la libertad de un

individuo en un proceso y se deben aplicar cuando se verifica por lo menos una de las
condiciones descriptas.2) Texto de la ley.
Asegurar el desarrollo del procedimiento.
Este es otro concepto muy amplio, cuyo significado es sumamente impreciso,
no se entiende como se puede asegurar el desarrollo del proceso con la mera privacin
de la libertad del individuo, pues con otras formas de restriccin de la libertad menos
graves tambin se puede conseguir ese objetivo procesal.Todos deben saber que estos conceptos imprecisos dan lugar a las mas variadas
interpretaciones o sea hay tantas interpretaciones como intrpretes tengamos, lo que
sin lugar a dudas pone en manos del operador del sistema la libertad de los individuos,

lo que no puede ser bajo ningn punto de vista, la ley debe ser clara en la causales que
justifican la detencin de una persona, en que casos y debidamente

fundamentada

en los presupuestos claros y concretos en que procede.Es aplicable a este supuesto el ejemplo anterior, con la sola promesa de no
obstaculizar el procedimiento, tengo asegurada la libertad hasta que exista sentencia
firme.3) Texto de la ley.
Asegurar la aplicacin de la ley.Todo proceso penal tiene ese objetivo, pues de otro modo no tiene sentido alguno,
por lo que tiene las mismas crticas que a los anteriores supuestos.El artculo 145 del C.P.P. habla

que

se ejecutar n las medidas de coercin

personal (arresto, aprehensin o detencin) del modo en que perjudiquen lo menos

posible a la persona y la reputacin de los afectados, lo que implica un uso lgico del
derecho.Artculo 146. Condiciones
Dispone la ley que el rgano jurisdiccional (Juez ) podr

( esto quiere decir

que es facultativo puede hacerlo o no) ordenar a pedido de las partes medidas de
coercin personal (al individuo) o real (sobre

sus

bienes) cuando se den las

siguientes condiciones:
Inciso 1 Texto..Apariencia de responsabilidad del titular del derecho a afectar.Este
suficientes

es

un trmino impreciso, debe decir sospecha

fundada

indicios

de la responsabilidad en el o los delitos por los que se lo acusa.-

Inciso 2.Texto.Verificacin de peligro cierto de frustracin de los fines del proceso, si no se adopta
la medida.Lo primero que debe definirse es que fines del proceso, y el fin del proceso es la
averiguacin de la verdad mediante la implementacin de un juicio justo ante los jueces
naturales.
Esto es ampliamente aplicable en los primeros estadios de la investigacin,
donde se procura la recoleccin de la prueba fsica (rastros del delito) y de los testigos
que puedan aportar su conocimiento para el esclarecimiento del suceso.Pero luego pierde virtualidad, ya que la mayora de la prueba se rene al poco
tiempo del acontecido el hecho, o por lo menos en un tiempo razonablemente corto.

Luego viene el anlisis de esa prueba, que puede ser ms prolongado.

Este

concepto

como se observa fcilmente puede interpretarse de distintas

maneras en el caso concreto, pues la ley no dice que es ese peligro cierto, puede ser
cualquier cosa.
En sntesis la problemtica se repite.
Inciso 3 Texto.
Proporcionalidad entre la medida y el objeto de la tutela.
Este concepto tiene ms racionalidad, pues es fcil de establecer en el caso de
medida de coercin real (sobre bienes).Pero es impreciso en cuanto se trata de los delitos,

debe decir en caso de

delitos graves y proporcional a los daos causados a la vctima y a los terceros.Inciso 4 (texto).
Exigencia de contra cautela

en

los

casos

de medidas

solicitadas

por el

particular damnificado o el actor civil.

En una terminologa correcta y de fcil aplicacin.Conclusin.En definitiva la aplicacin de las medidas de coercin no deben quedar a la
libre interpretacin del operador del sistema penal, deben ser lo mas claras y precisas
posibles, si bien es imposible abarcar todos los supuestos, esto evita aplicaciones
contradictorias en el sistema judicial.Artculo 147 (texto).CESE DE LA MEDIDA. (Ley 13.260).
En caso de advertirse la desaparicin de una o mas condiciones en cualquier
etapa del proceso, el rgano Judicial (Juez) podr

(tiene la facultad de hacerlo)

disponer a pedido de parte (solicitud en tal sentido) o de oficio (decisin del Juez sin
pedido de parte), el cese inmediato de la cautela oportunamente dispuesta.Si la peticin ove cediera a una reevaluacin del mrito de la prueba respecto de
la imputacin, sta podr ser formulada hasta el inicio de la audiencia de debate.Anlisis.
Pone un lmite al momento procesal en que puede realizarse la reevaluacin de la
prueba.Slo cuando fuere solicitado por el imputado o su Defensa, de la peticin se dar
vista al Ministerio Fiscal por el trmino de 24 horas y se resolver en igual trmino
(forma y plazo procesal para resolver la solicitud).-

Peticin de parte el rgano Judicial (Juez unipersonal o colegiado), deber (tiene

la obligacin) de tomar conocimiento "de Visu" (en persona entrevista del Juez y el
imputado) del detenido.Con

solo

la

desaparicin de una de las condiciones que fundaron la

aplicacin de la medida cautelar, el Juez en la forma prevista, puede dejarla sin efecto
o modificarla.
Debe decir salvo en caso que las condiciones subsistentes
continuacin

de

la aplicacin

de

la

medida

cautelar,

pues

justifiquen

la

puede darse

perfectamente ese supuesto.En caso de ser plurales las condiciones que fundamentaron la aplicacin de
la

medida,

la desaparicin de una de ellas no implica necesariamente que tomando

las dems condiciones que fundamentan la medida desaparezcan, esta medida pueda
continuar en los trminos dispuestos o en su caso hacerla menos gravosa, sin hacerla
cesar totalmente.Artculo 148 (texto). Finalidad (ley 13.449).
Peligro de fuga o entorpecimiento.
FORMA DE ESTABLECER SI EXISTEN CONDICIONES
PARA IMPONER LA MEDIDA DE COERCION.
Para merituar acerca de los peligros de:
a) Fuga
b) entorpecimiento
Podr tenerse en cuenta (los elementos que debe tomar el operador del sistema) la
objetiva y provisional valoracin de:
1) Las caractersticas del hecho.
2) Las condiciones personales del imputado.
3) La posibilidad de la declaracin de reincidencia por delitos dolosos.
4) Si hubiere gozado de excarcelaciones anteriores.
Que hicieren presumir fundadamente que el mismo intentar eludir la accin de la
justicia o entorpecer las investigaciones.Inciso 1) Las caractersticas del hecho.
El error en este y lo dems incisos como se dijo anteriormente, es la palabra
presumir, pues esto esta prohibido en contra del imputado, debe decir sospechar o que

existen indicios vehementes, pero no solo de intentar eludir la accin de la justicia o

entorpecer las investigaciones. pues las caractersticas del o los hechos por si mismas
no alcanzan para ello.Debe

tenerse

en

cuenta

la

peligrosidad demostrada por el individuo

tomando en cuenta las caractersticas del o los delitos endilgados,

sin provoc

daos que exceden los necesarios a sus fines, agredi, lesion o humill a las vctimas
en el suceso y dems elementos que permitan sostener que es conveniente aplicar una
medida de coercin preventiva.Inciso 2) Las condiciones personales del imputado,
Caben las misma apreciaciones sobre el inciso 1, siendo esencial un informe
socio

ambiental

reiteracin

de

y psiquitrico del imputado para ello, teniendo

conductas

en

ataques

en

cuenta la

a idnticos bienes jurdicos ( propiedad,

integridad fsica, sexual, contra la vida y otros).Inciso 3) La posibilidad de la declaracin de reincidencia por delitos dolosos.
Es equvoca la palabra posibilidad, debe decir que rene lo requisitos impuestos
por el artculo 50 del Cdigo Penal, para ser declarado reincidente en caso de recaer
sentencia condenatoria, lo que por si mismo no implica
de

fuga

necesariamente

un

peligro

o entorpecimiento del procedimiento, pero si demuestra su desprecio o falta

de adaptacin a la ley, pues continua con

conductas

sido sancionado con anterioridad, resulta

delictivas

evidentemente

a pesar de haber

mas peligroso para el

ciudadano que mantenga su libertad en el proceso, pues es propenso a volver a

delinquir, especialmente afectando bienes de la misma naturaleza por los que fue
condenado.Inciso 4) Si hubiere gozado de excarcelaciones anteriores.
Si ha gozado de excarcelaciones anteriores, la cuestin esta prevista en el
artculo 171 del Cdigo Procesal Penal que remite en su redaccin a este artculo,
pues una vez que viol las condiciones que le fueron

impuestas

en

una

excarcelacin , no puede otorgrsele nuevamente , sin perjuicio que recupere la

libertad por otro instituto previsto en el cdigo de procedimiento, pero no por el de la
excarcelacin.Ocurre

frecuentemente

que

una

persona recibe varias

excarcelaciones

en

distintos procesos, es comn ver como llegan al Tribunal causas acumuladas, en que el

imputado fue excarcelado en cada una de ellas, pero como sucede esto si en el primer
proceso se lo excarcel, no podra otorgrsele en el segundo.
Se

sostiene frecuentemente que por el principio de inocencia no se puede

considerar que cometi un nuevo delito, hasta que tenga sentencia firme, por lo tanto
puede

otorgrsele

nuevamente

el

beneficio indefinidamente hasta que esto

ocurra (tenga condena firme que as lo acredite).

Lo que debe decir la ley es que cuando un individuo esta excarcelado, y es
detenido por otro delito,

el Juez que originalmente otorg la excarcelacin debe

revocarla, pues al estar detenido, no puede cumplir con ninguna conducta que se le
haya impuesto, y podr tratar nuevamente la cuestin una vez que se resuelva la
situacin procesal en el nuevo proceso, para verificar si se dan las condiciones para
reintegrar o no el beneficio excarcelatorio al imputado.Del mismo modo el Juez que tiene a su cargo el nuevo proceso, verificar si viol
las condiciones de la excarcelacin anterior, y no podr otorgarla nuevamente hasta
tanto verifique que esta en condiciones de cumplir los compromisos que se le impongan.
De ese modo se evita que

entren

los

imputados por una puerta y

salgan

inmediatamente por otra, el mismo criterio se debe imponer en los dems institutos
que permiten la libertad ambulatoria del imputado, que deben

preveer como causal

de revocacin la nueva detencin en otro proceso , sin perjuicio que como ya se dijo,
una

vez

resuelto

el

nuevo proceso, se analice nuevamente

si

corresponde

el

otorgamiento de algn beneficio de libertad, aunque sea restringida.En sntesis el individuo detenido en otro proceso, no puede cumplir ninguna de
las condiciones compromisorias asumidas en la excarcelacin anterior, simplemente
porque esta preso y su nuevo domicilio constituido es su lugar de alojamiento, ya
no el constituido en el acta de excarcelacin o la forma de libertad que se le hubiere
otorgado (Ejemplo un arresto domiciliario como alternativa a la prisin preventiva o una
morigeracin de la misma medida (artculo 159 y 163 del C.P.P.).Para merituar sobre el peligro de fuga se tendrn en cuenta especialmente
las siguientes circunstancias:
Inciso 1) Arraigo en el pas, determinado por:
1a) el domicilio2a) residencia habitual
3a) asiento de la familia y de sus negocios o trabajo
4a) Las facilidades para abandonar el pas

5a) o permanecer oculto

6a) En ese sentido la inexactitud del domicilio brindado por el imputado podr configurar
un indicio de fuga.Anlisis.
Bsicamente dice que la finalidad de la aplicacin de una medida de coercin
son dos supuestos la fuga o tratar de eludir la accin de la justicia o el entorpecimiento
de la investigacin.Desde el puro anlisis
investigacin,
que

una

vez

solo

procesal

la

causal

de entorpecimiento

de

la

puede aplicarse hasta el momento que la misma continu, o sea

terminada

la

investigacin

y elevada a juicio la causa, no tiene

fundamento legal la detencin de una persona por esta causal.

Es mas reunida la prueba fsica (rastros del delito) se termina la capacidad de
entorpecer

la investigacin, salvo que trate de evitar que personas declaren sobre

hechos de su conocimiento o intente que cambien sus relatos para evitar su

responsabilidad, pero no mas all de esos actos.Una vez que la prueba esta en manos de la autoridad judicial o su auxiliares,
resulta difcil imaginar como podra entorpecer la investigacin que ya se realiz, solo
valdra para la que resta profundizar o desarrollar, que aparece "prima facie" como
desconocida para la autoridad, pues sino ya la habra incorporado al proceso.Cmo hacemos para determinar la eficacia de

la prueba

que

todava

es

desconocida y si ella es fundamental para el esclarecimiento del objeto del

proceso?, bien puedo sostener que no resulta aplicable el concepto pues no se sabe
que es lo que se va a entorpecer por parte del imputado.En relacin al domicilio puede considerarse correcta la hiptesis, pero ello sin un
adecuado control de la autoridad (Patronato de Liberados o funcionarios policiales),
tiene relativa aplicacin, pues el solo hecho de contar con domicilio no garantiza (como
ocurre en muchos casos) la permanencia del imputado en el mismo por el tiempo que se
determine en la resolucin, es de conocimiento pblico la reiterancia en la comisin de
delitos por individuos que estn bajo en rgimen de la excarcelacin u otro instituto
alternativo.
En el mismo sentido el lugar residencia habitual, asiento de la familia y de
sus negocios o trabajo, pues son elementos que permiten

verificar

las condiciones

habituales de vida del procesado, si se efectuara (lo que raramente ocurre) esto por

los funcionarios policiales o asistentes sociales que concurran a verificar los mismo,
e incorporen los datos al proceso.Respecto de las facilidades para abandonar el pas o permanecer oculto, tomando
en ese sentido la inexactitud del domicilio brindado por el imputado podr configurar un
indicio de fuga.Es difcil o en la practica no se utiliza las facilidades para abandonar el pas, pues
es un concepto amplio que bien podra ser cualquier cosa, supongamos alguien con
suficiente patrimonio para contratar medios de

transporte

eludir

los

controles

aduaneros o de migraciones, pero es solo una de las hiptesis posibles, entre cientos que
se pueden imaginar.Lo mismo de la facilidad de permanecer oculto, que puede significar cualquier
cosa, pues la mayora de los prfugos que se ocultan en el pas estn en su domicilio,
en el de algn familiar o amigo, o presos, pero los mecanismos del estado no son
utilizados en debida forma para ubicar su paradero.
Con la sistematizacin de la informacin que existe, es imposible que cualquier
ciudadano permanezca prfugo por mucho tiempo, estando en el mbito nacional, salvo
muy contadas excepciones, pues estarlo requiere de una logstica que el 99% de los
imputados y sus familias o cmplices no poseen, en sntesis si se busca a un prfugo
se lo va a encontrar, pues sus actos son registrados constantemente por su
accesos a organismos oficiales, bancos, hospitales, obras sociales, clnica, etc. que dan
cuenta de los movimientos del individuo.
Como

puede ser que por el sistema Veraz, cualquier banco o institucin

financiera conozca todos los

movimientos

de

un individuo, y el estado no pueda

hacerlo, los datos de los ciudadanos bancarizados, ingresan constantemente al

sistema y es comn que cualquier persona reciba ofertas de todo tipo, sin saber como
quien las ofrece obtuvo sus datos.Es correcta la aplicacin cuando es incorrecto el domicilio aportado por el
procesado, pues resulta imposible su ubicacin a los fines del juicio.Inciso 2.toma en cuenta la pena que se espera como resultado del procedimiento.
La redaccin es incorrecta pues debe decir la pena en expectativa que se
puede llegar a aplicar teniendo en cuenta los delitos por los que es procesado, pues el
resultado de un procedimiento, se entiende en el mbito
configura por si mismo un indicio de fuga.-

del

derecho penal, no

Ejemplo: si se le imputa el delito de homicidio, que prevee en el artculo 79 del

Cdigo Penal una pena entre ocho (8) a veinticinco (25) aos, puede inferirse que el
individuo puede darse a la fuga pues en caso de ser declarado culpable, va a sufir una
pena comprendida entre el mnimo y el mximo legal establecido.
Aqu se presente el problema recurrente, si
persona es inocente hasta que

sea

hay principio

de

inocencia, toda

declarado culpable en juicio oral y pblico, o

mediante un juicio abreviado (cuando hay acuerdo sobre la calificacin penal y en la

imposicin de una pena determinada entre el Fiscal, el imputado y su defensor- art. 395
y siguientes del Cdigo Procesal Penal), entonces como juega el mrito para
entender que hay peligro de fuga, solo por el tipo de imputacin por la que se somete a
la persona a proceso, el delito imputado por si mismo no me permite inferir que ante la
pena en expectativa el individuo se va a fugar, bastara con la promesa de no hacerlo,
para evitar su aplicacin.Inciso 3.
a) La importancia del dao resarcible
b) y la actitud que el imputado adopte

voluntariamente, frente a l y a su vctima

eventual.Apartado a) La importancia del dao resarcible.

El supuesto a respecto de la importancia del dao resarcible, es lisa y llanamente
inaplicable, pues que relacin tiene con la presuncin de fuga del imputado, con
este criterio, si no va unido a otros que fundamenten la aplicacin de una medida de
coercin personal, no tiene sentido, si lo tiene para la aplicacin de una medida de
coercin real.Apartado b) La actitud que el imputado adopte voluntariamente, frente a l y a su
vctima eventual.Merece las mismas crticas que lo expresado anteriormente, con la promesa de
no huir o entorpecer el proceso, alcanza para no aplicar la medida.
Es difcil imaginar en un caso de violacin o de homicidio, la actitud que adopte el
imputado frente a la vctima

(en el caso de violacin) o la familia (en el caso de

homicidio), tendra que pedirle disculpas?.

Resulta de aplicacin en casos de menor cuanta en los que repare el dao o trate
de mejorar su posicin ante el damnificado; pero de casi imposible aplicacin en casos
graves que son los que nos interesan primordialmente.-

Inciso 4)
El

comportamiento

del

imputado

durante

el procedimiento

en

otro

procedimiento anterior, en la medida que indique su voluntad de someterse o no a la

persecucin penal.Volvemos

reiterar

la

simple

promesa

de someterse a proceso y no

obstaculizarlo alcanza.
Resulta confuso valorar el comportamiento en

un proceso anterior, pues

supongamos que un individuo es procesado por amenazas o hurto simple, se

comporta debidamente,

hasta

que

comete

un homicidio, que hago tomo el

comportamiento en el proceso anterior para medir la voluntad de someterse a proceso en

este, parece poco probable la comparacin, es mas si obtuvo la libertad en otro proceso
anterior, no le corresponde, salvo caso excepcional, obtener la libertad en el nuevo
delito por el que es procesado, en caso de estar penado con pena privativa de la
libertad, salvo que el proceso anterior este concluido.Para merituar acerca

del

peligro

de entorpecimiento en la averiguacin de

la verdad, se tendr en cuenta la grave sospecha de que el imputado.

Inciso 1.
a) Destruir
b) Modificar
c) Ocultar
d) Suprimir
c) Falsificar instrumentos de prueba.
Ya fue realizada a la crtica teniendo en cuenta que tiene virtualidad principalmente
en la primera etapa de la investigacin.
Inciso 2.
Influir para que
a) Coimputados
b) testigos
c) peritos
Informen falsamente o

se

comporten

de

manera desleal o reticente, estimo

durante el proceso.
Inciso 3.
Inducir

otros

realizar

tales comportamientos.

Los primero que debemos decir que en el caso de los testigos y peritos, ya sea
como autor o instigador estas mas que indicios de entorpecimiento del proceso con
conductas tipificadas como delitos en el artculo 275 del Cdigo Penal, por lo que mas
que sospecha grave es certeza que entorpecer

el procedimiento.- Ac

si tanto en la

etapa preliminar como en la de juicio, pero mas que indicio debe ser imputado de los
nuevos delitos que comete al realizar tales conductas.
No surge claro en caso de los coimputados, pues en su declaracin se encuentran
amparados en los trminos del artculo 18 de la Constitucin Nacional y si mienten la
mendacidad constituye un indicio de autora o participacin, no se me ocurren en su
caso como sera un comportamiento desleal.
En el caso de ser reticente, esta en su derecho constitucional de declarar hasta lo
que entiende o les es aconsejado debe hacerlo, por lo que no le es aplicable.Crtica general a las condiciones de aplicacin de medidas de coercin:
Con buena voluntad por lo menos es seriamente deficiente la redaccin de las
normas, cuando

no contradictorias en su contenido, dejando un amplio margen

para la interpretacin al operador del sistema, que en definitiva puede hacer lo que
quiere, por eso se ven diariamente resoluciones tan contradictorias dictadas por los
distintos rganos jurisdiccionales, si no se uniforman los requisitos de aplicacin, cada
operador las va a aplicar o no como le parezca, pues en todos los casos va a estar
dentro del marco legal, con lo peligroso que resulta para la sociedad la utilizacin de
tcnicas legislativas de esta naturaleza.
Cada ciudadano sea vctima o imputado, va a estar a la interpretacin que
haga el operador del sistema de estas normas, hay que ver si tenemos suerte en quien
nos toca, si no la tenemos, mala suerte, que se va a hacer.Captulo V
EXCARCELACION y EXIMICION DE PRISION
ARTICULO 169 ( texto segn ley 14.128).
PROCEDENCIA.
Podr ser

excarcelado

por

alguna

de

las cauciones previstas

en

este

captulo, todo detenido cuando:

En este artculo se tratan todas las hiptesis de excarcelacin que prevee la
ley, bajo las distintas modalidades de cauciones que se explicaran mas adelante.
PENA PREVISTA EN EL DELITO

1) REDACCION DEL INCISO: El delito que se impute tenga prevista una pena cuyo
mximo no supere los ocho (8) aos de prisin y reclusin.
El primer supuesto tiene en cuenta la pena en expectativa que tiene el delito por el
cual es sometido a proceso un individuo.
EJEMPLO.
El robo en su figura genrica prevista en el artculo 164 del Cdigo Penal prevee
que a quien lo cometa se le aplicar una pena de prisin de un (1) mes a (6) seis aos,
esto quiere decir que el mnimo de pena aplicable para la persona condenada por ser
autor del delito es de un mes y el mximo que se le puede aplicar es de seis (aos).En el caso concreto el Juez fijar la pena de acuerdo a las reglas establecidas en
los artculos 40, 41 y 41 bis, ter, quater y quinqus del Cdigo Penal, que establecen
cuales son los par metros que debe analizar el juzgador para aplicar en concreto la
pena.
Tngase en cuenta que el Fiscal es el que acusa y el que pide la pena, en base a
los elementos aportados en el juicio por la acusacin y la defensa el Juez es quien en
definitiva en caso de condena aplica la pena en concreto al individuo.Como es este caso el mximo de

pena

no

supera los (8) aos, el delito es

excarcelable.La previsin de excarcelacin en los delitos cuya pena mxima no supere los
ocho (8) aos no obedece a ninguna causa de poltica criminal que no pueda
modificarse, pues bien se puede decir que son excarcelables los delitos cuya pena
mxima no supere los 10 15 aos, como tambin los que no superen los 7, 6 o 5 aos;
sintticamente son cuestiones sometidas al arbitrio de quien redacta y sanciona la
ley, en un tiempo determinado, que puede variar cuantas veces se entienda necesario.Sera importante que la sociedad en su conjunto por medio de su voto se
expidiera sobre este y otros puntos,

lo que democratizara el otorgamiento del

instituto de la excarcelacin en el caso concreto, estas importantes resoluciones que

afectan a toda la sociedad no tienen porque estar en manos de quien ocasionalmente
ocupa un cargo pblico ( Legislador ), pues trascienden los mandatos de quienes las
sancionan

y es de suma importancia

que

el

conjunto

social

mediante el voto

determine en caso de otorga y en que caso no se concede el instituto.

Si la mayora vota que se debe conceder en determinados casos y en otros no,
mal puede luego la sociedad protestar por la aplicacin de la ley que ella misma

aprob por el voto mayoritario, ya sea en favor o en contra de los intereses del
procesado.INCISO 2. CONCURSO REAL DE DELITOS.
REDACCION DEL INCISO:
En el caso de concurso real de delitos, la pena aplicable al mismo no supere los
(8) ocho aos de prisin o reclusin.El concurso real de delitos esta previsto en el artculo 55 del Cdigo Penal que
establece:
Cuando concurrieren varios hechos independientes reprimidos con una misma
especie de pena, la pena aplicable al reo tendr como mnimo, el mnimo mayor y
como

mximo,

la

suma

aritmtica de las penas mximas correspondientes a los

diversos hechos.
Sin embargo, esta suma no podra exceder de (50) cincuenta aos de reclusin o
prisin.
Anlisis. El Juez en caso de concurso de delitos debe estimar con los elementos
que posee para su anlisis en la causa o investigacin penal preparatoria, cual sera la
pena aplicable en caso de condena, si no supera los ocho aos, puede conceder el
beneficio excarcelatorio.El problema que se plantea en este caso y en otras de la hiptesis que se
analizarn, es que se debe valorar generalmente al inicio de la investigacin la pena a
aplicar, pero no es que la persona es inocente hasta que se lo declare culpable por
sentencia firme (artculo 18 de la Constitucin Nacional).Es mas este anlisis raramente se observa en los autos
otorgamiento de la excarcelacin, simplemente

que disponen el

se dice que esta comprendido en el

inciso y se resuelve la cuestin, lo que implica la carencia de un razonamiento lgico

que explique porque motivo se concede el beneficio.El

razonamiento

lgico

y fundado en la prueba que

se

rene

hasta

ese

momento en el proceso, es condicin indispensable de todo acto jurisdiccional.CRITICA.

Es

evidente

que

esta

hiptesis

puede incorporarse a

la

primera,

simplemente diciendo que tambin se aplica cuando hay concurso de delitos en los
trminos del artculo 55 del Cdigo Penal y la pena a aplicar no supere los 8 aos.En realidad es solo una ficcin pretender que el Magistrado evale antes que se
haga el juicio o se aplique un procedimiento abreviado (juicio abreviado), cual es la

pena que se puede llegar a aplicar, pues esto es solo una estimacin que es impropia
del derecho penal; llevando la cuestin a su extremo de anlisis se podra sostener
fundadamente que prejuzgo (tiene opinin formada antes de la finalizacin del proceso),
pues hace una evaluacin de la pena a aplicar en un momento procesal en que
todava no sabe si el procesado es culpable o inocente.El procedimiento contemplado en el Cdigo Penal para establecer el monto de la
pena en concreto que se aplica al condenado esta previsto por los siguientes artculos:
ARTICULO 40 (texto).
En las penas divisibles por razn de tiempo o de cantidad, los tribunales fijar n la
condenacin de acuerdo con las circunstancias atenuantes o agravantes particulares a
cada caso y de conformidad a las reglas del artculo siguiente.
El

Juez

debe

valorar

en el caso concreto que circunstancias

conducta del condenado o atenan

la

agravan

la

misma, despus del anlisis de ambas

cuestiones debe determinar la pena en concreto a aplicar al condenado, comprendida

entre el mnimo y el mximo.
EJEMPLO.
El artculo 164 prevee que se impondr a autor del delito una pena comprendida
entre el mnimo un (1) mes y el mximo seis (6) aos de prisin, que contiene la norma
como sancin a la conducta ilcita.Esta forma de fijar la pena aplicable es establecida en todos los delitos, salvo
aquellos que dentro de las penas privativas de la libertad tienen prevista la de prisin
o reclusin perpetua, que son indivisibles.
La misma formula se utiliza en las multas, con montos previstos de un mnimo a un
mximo, y en las penas de inhabilitacin que tienen un mnimo y un mximo, en
otras normas se aplica la inhabilitacin por el doble tiempo de la condena privativa
de

la libertad

(Ejemplo

condena de tres(3) aos de prisin y seis (6) aos de

inhabilitacin).ARTICULO 41.
A los efectos del artculo anterior, se tendr en cuenta:
1.- La naturaleza de la accin y de los medios empleados para ejecutarla y la
extensin del dao y del peligro causado.
2.a) La edad, la educacin, las costumbres y la conducta precedente del sujeto.

b) La calidad de los motivos que lo determinaron a delinquir, especialmente la

miseria o la dificultad de ganarse el sustento propio necesario y el de los suyos.c) La participacin que haya tomado en el hecho.
d) Las reincidencias en que hubiera incurrido.
e) y los dems antecedentes y condiciones personales.
f) As como los dems vnculos personales, la calidad de las personas y las
circunstancias de tiempo, lugar, modo y ocasin

que

demuestren

su

mayor

peligrosidad.
G) El juez deber tomar conocimiento directo y de

visu

del

sujeto,

de

la

vctima y de las circunstancias del hecho en la medida requerida para cada caso.El inciso en un texto nico, pero se divide para una mejor comprensin de las
circunstancias que debe tener en cuenta el Juez para determinar la pena a aplicar;
el Fiscal para requerir la pena a imponer y la defensa para alegar sobre la pena mas justa
en orden a los intereses de su defendido en caso de ser condenado.Artculo 41 bis (Incorporado por la ley 25.297; publicada en el Boletn Oficial el
22/9/00).Cuando alguno de los delitos previstos en este Cdigo se cometiera con violencia
o intimidacin contra las personas mediante el empleo de un arma de fuego la escala
penal prevista para el delito del que se trate se elevar en un tercio en su mnimo y en
su mximo, sin que sta puede exceder el mximo legal de la especie de pena que
corresponda.
Este agravante nos era aplicable cuando la circunstancia mencionada en ella
ya se encuentre contemplada como elementos constitutivo o calificante del delito.
Este artculo como los que veremos a continuacin incorporan una medida
de aumento de pena cuando se verifica el agravante en el delito concreto, que eleva en
un tercio el mximo y el mnimo.Ejemplo.
Las lesiones graves en el artculo 90 del Cdigo Penal prevee una pena de 1 ao
(mnimo) a seis aos (mximo), con la aplicacin del agravante se modifica de la
siguiente manera : mnimo de un (1) ao y (4) cuatro meses a un mximo de ocho (8)
aos, como se observa hay una notable diferencia entre la pena prevista en la redaccin
original del artculo y la que en definitiva se aplica de verificarse el agravante.

Este sistema presenta una notable ventaja en relacin a las condiciones previstas
en el artculo 41, pues cuantifica de que forma incide en la pena el agravante
aumentando en un tercio el mnimo y el mximo en caso de verificarse su aplicacin.
En cambio en el artculo 41 no se especifica cuando inciden los agravantes y
atenuantes para la cuantificacin de la pena a aplicar, lo que resulta muy peligroso,
pues deja en manos del operador del sistema (juez que aplica Fiscal que requiere)
estimar cual es la pena aplicable en el caso concreto, o sea depende de quien nos toque
en suerte la pena que en concreto se va aplicar al caso, por eso se ven sentencias tan
dispares en

cuanto

al

monto

de

pena

imponer

en casos de similares

caractersticas.No que no aclara la norma es que sucede si se verifican otros agravantes con el
mismo sistema de variacin de la pena en un mismo hecho (delito), dando lugar a las
mas variadas interpretaciones; lo que propongo en lo siguiente:
Verificado el agravante del empleo de arma de fuego se aumenta el mnimo y el
mximo en un tercio, en el ejemplo dado se aument (4) cuatro meses al mnimo y dos
(2) aos al mximo; en caso de aplicarse el agravante por la intervencin de un
menor de edad (artculo 41 quater) debe aumentarse el mnimo y el mximo en la
misma proporcin es decir:
Se aumenta cuatro meses al mnimo, que para de 1 (un) ao y cuatro meses (4)
meses a un (1) aos y (8) meses y el mximo de ocho (8) aos a diez (10) aos; como
se observa la pena es mayor en la medida que se aplican dos agravantes que preveen
el aumento de pena en caso de verificarse.El sistema de cuantificacin de la incidencia del agravante en la aplicacin de
la pena evita la continua modificacin de las penas en el delito de que se trate, pues la
aplicacin de los agravantes, o en su caso de los atenuantes, permiten llegar a la pena
justa, sin lugar a ninguna interpretacin que pueda distorsionar su imposicinLo que debe cambiar en la ley procesal e incluso en

las

normas procesales

previstas en el Cdigo Penal, es que tanto los agravantes (los debe probar el Fiscal),
como los atenuantes (los debe probar la defensa y tambin el Fiscal por su deber
objetivo si considera que existen) deben ser probados por quien los plantea y no se
admite presuncin de la existencia de los mismos, pues

el

sistema

de las

presunciones distorsiona cualquier sistema penal, lo que no desvirta de ningn modo

el principio que en caso de duda, esto es producida la prueba, debe valorarse en favor del
imputado.-

El debate, dentro del juicio, de la pena en concreto justa para el caso, es la tarea
inconclusa del sistema penal, pues queda esta al arbitrio del Juez que debe estimar e
imponer el concreto la pena que cree justa al delito cometido, o sea tenemos tantas
penas justas como criterios existan de los operadores del sistema (Juez), lo que
parece poco republicano para el acto mas trascendental del sistema penal.Este principio tambin es aplicable a la forma de cumplimiento de la pena ya sea
en un establecimiento carcelario,

de menor, mediana o mxima seguridad, o las

alternativas de penas ambulatorias

del imputado o el que se

fije

al

monitoreadas electrnicamente, en el domicilio

efecto,

tambin

se pueden incluir instituciones

especializadas, etc.Este sistema es aplicable en el actual modelo de juicio por Tribunales o en el caso
deseable de la aplicacin efectiva del juicio por jurados.Tambin se aplican otros agravantes y se prevee la disminucin de la pena en
determinados delitos, si se cumplen los requisitos que la ley establece.ARTICULO 41 QUATER.
Incorporado por la ley 25.767 (Publicada en el Boletn Oficial el 1/9/03).
Cuando alguno de los delitos previstos

en

este Cdigo sea cometido con la

intervencin de menores de dieciocho aos de edad, la escala penal correspondiente

se incrementar en un tercio del mnimo y del mximo, respecto de los mayores que
hubieren participado en el mismo.
Aplica

el mismo sistema aumentando la pena para los mayores de edad que

participen del delito.ARTICULO 41 QUINQUIES (Incorporado por la ley 26.734, publicado en el Boletn
Oficial el 28/12/11).Cuando alguno de los delitos previstos en este Cdigo

hubiere sido cometido

con la finalidad de aterrorizar a la poblacin u obligar a las autoridades pblicas

nacionales o gobiernos extranjeros o agentes de una organizacin internacional

realizar un acto o abstenerse de hacerlos, la escala penal se incrementar en el doble

del mnimo o el mximo.
Las agravantes previstas en este artculo no se aplicaran cuando el o los hechos
de que se traten tuvieren lugar en ocasin de un ejercicio de derechos humanos o
cualquier otro derecho constitucional.-

Aqu el aumento de pena es el doble del mnimo y el mximo, en el ejemplo de las

lesiones graves el mnimo de pena pasa de un (1) ao a dos (2) aos y el mximo de
seis (6) aos a doce (12) aos.Metodolgicamente se explica por ltimo el artculo que prevee disminucin de la
sancin.
ARTICULO 41 ter. (Segn ley 26.664).En las escalas previstas en los artculos 142 bis (privacin ilegtima de la libertad
coactiva), 145 bis y 145 ter (trata de personas) y 170 (secuestro extorsivo) de este
Cdigo podr n reducirse en un tercio del mximo y en la mitad del mnimo respecto
de los partcipes (artculo 45 y 46 del Cdigo Penal) o encubridores ( artculo 277
del Cdigo Penal) que, durante la sustanciacin del proceso o antes de su iniciacin,
proporcionen informacin que permita conocer el lugar donde la vctima se encuentra
privada de su libertad,

la

identidad de otros partcipes o encubridores del

hecho, o cualquier otro dato que posibilite su esclarecimiento.En caso de corresponder prisin o reclusin perpetua, podr aplicarse prisin o
reclusin de ocho (8) a quince (15) aos.Solo podr n gozar de este beneficio quienes tengan una responsabilidad penal
inferior a la de las personas a quienes identificasen.En este caso de prevee la disminucin de la sancin a aplicar en determinados
delitos, si se dan las condiciones previstas por la ley.Retomando el tema de la excarcelacin para la estimacin que debe realizar el
Juez, el Fiscal previamente debe estimar fundadamente, basado en la prueba
reunida en el proceso, cual va a ser la pena que va a requerir para aplicar al imputado,
entonces el Juez decide sin recurrir a adelantar opinin o a

una estimacin sin

fundamento legal.INCISO 3 DE LA LEY DE EXCARCELACION.

TEXTO.
El mximo de la pena fuere mayor a ocho (8) aos, pero de las circunstancias
del o de los hechos y de las caractersticas y antecedentes del o los hechos y de las
caractersticas y antecedentes personales del procesado resultare probable que pueda
aplicarse condena de ejecucin condicional.Estamos ante otra hiptesis de las mismas caractersticas de lo ya tratado, otra
vez se requiere al Juez una estimacin anticipada de la condena, obviamente tiene

la misma solucin en cuanto debe haber una estimacin fundada del Fiscal y despus el
Juez debe resolver.Veamos que se debe valorar en delitos que la pena es mayor a ocho (8) aos:
a) las caractersticas y antecedentes del o los hechos.Para valorar estas caractersticas del o de los hechos no hay otro remedio que
hacerlo analizando la prueba reunida en el proceso, que podemos identificar con la
naturaleza del hecho prevista en el artculo 41 del Cdigo Penal, como ya se dijo debe
emitir opinin y excusarse de seguir entendiendo en la causa.Respecto de los antecedentes del o de los hechos, no es clara la redaccin, o
por lo menos no se comprende a que se refiere, pues la palabra antecedentes indicara
circunstancias previas al suceso, que mal pueden ser valoradas para resolver una
excarcelacin, en la practica no existe esta valoracin.b) las caractersticas y antecedentes personales del procesado.Esto debe interpretarse en los mismos trminos previstos en el artculo 41 del
Cdigo Penal.
La ley debe ser mas precisa en su requisitos para otorgar una excarcelacin,
pues

esto

escrito

en forma genrica puede

llegar

ser

tomado

en

tantas

interpretaciones, como intrpretes de la ley tengamos.Debera decir las caractersticas sicolgicas

situacin en su

psiquitricas del individuo, su

mbito familiar, residencia y lugar de trabajo determinados, medios

de subsistencia, concepto en la comunidad en que habita y muchas otras cuestiones

que se pueden agregar, que nos permitan tener un perfil humano

de

la

persona

procesada.Luego de este anlisis debe determinar

el

Juez que

resulte

probable

la

aplicacin de una pena de ejecucin condicional, le falta decir que cumpliendo los
requisitos del artculo 26 del Cdigo Penal.ARTICULO 26 CODIGO PENAL.
TEXTO. (Segn ley 23.057).En los casos de primera condena a pena de prisin que no exceda de tres aos,
ser facultad de los tribunales disponer en el mismo pronunciamiento que se deje en
suspenso el cumplimiento de la pena.
Esta

decisin

deber

ser

fundada,

bajo

sancin

de nulidad,

en

la

personalidad moral del condenado, su actitud posterior al delito, los motivos que lo
impulsaron a delinquir, la naturaleza del hecho y de las dems circunstancias que

demuestren la inconveniencia de aplicar efectivamente la privacin de la libertad. El

tribunal requerir las informaciones pertinentes para formar criterio, pudiendo las partes
aportar tambin la prueba til a tal efecto.Igual facultad tendr n los tribunales en los casos de concurso de delitos si la
pena impuesta al reo no excediese los tres aos de prisin.
No proceder la condenacin condicional respecto de las penas de multa o
inhabilitacin.El

artculo

26

del Cdigo Penal, estable como excepcin

el

caso

en que

corresponde la aplicacin de una condena de ejecucin condicional, esto quiere decir

que la persona no va a cumplir con encierro la pena privativa de la libertad, si cumple
con las condiciones impuestas por el Juez que se establecen en el artculo 27 bis del
mismo Cdigo.En definitiva la regla en el Cdigo Penal es el efectivo cumplimiento de la pena y la
excepcin en el cumplimiento condicional de la misma.Para hacer esta evaluacin como dijimos debe evaluar prueba y tener en cuenta
que solo se otorga este beneficio en caso de primera condena.Pero la ley es restrictiva en este caso e impone bajo sancin de nulidad ( esto quiere
decir que si el Juez no lo hace es nulo el pronunciamiento), que la decisin, como
toda del cualquier

acto

jurisdiccional, debe ser fundada ( se funda o se justifica),

teniendo en cuenta los par metros exigidos, que son:

a) En la personalidad moral del condenado.b) Su actitud posterior al delito.
c) Los motivos que lo impulsaron a delinquir.d) La naturaleza del hecho.e)

Dems

circunstancias

que

demuestren

la inconveniencia

de aplicar

efectivamente la privacin de la libertad.Consecuentemente el Juez

debe

hacer

esta valoracin para arribar a la

conclusin que se puede aplicar una pena de ejecucin condicional, sin dudas emite
opinin.
Ejemplo. Un caso comprendido en la hiptesis es el robo agravado por haber sido
cometido en poblado y en banda (artculo 167 inciso 2 del Cdigo Penal), que prevee
una pena de tres (3) aos de mnimo a diez (10) aos de mximo, si efectuado el
anlisis se entiende que se va a aplicar el mnimo, esta si cumple las condiciones

pude ser de ejecucin condicional en caso de primera condena, aunque el mximo de

pena sea de diez (10) aos.Tambin puede hacerlo en el concurso de delitos si la pena efectiva a imponer no
supera los tres aos (siempre en primera condena).Conclusin.
Lo que debe decir la ley es que en el caso concreto rena las condiciones
previstas por el artculo 26 del Cdigo Penal, expidindose previamente el

Fiscal al

respecto.INCISO 4 LEY DE EXCARCELACION.

TEXTO. Hubiere sido sobresedo por resolucin no firme.Dictado el sobreseimiento que

implica

por distintas causales previstas en la

ley, una resolucin favorable a el procesado que lo desvincula del proceso, es correcto
proceder a su excarcelacin, aunque no se encuentre firme la resolucin.
Que la resolucin quede firme significa que no se hubiera interpuesto ningn
recurso de apelacin ( para que un Tribunal Superior revise la resolucin y la confirme o
revoque, total o parcialmente), pueden interponer recurso de apelacin o casacin
segn el caso el Fiscal o el particular damnificado.INCISO 5 DE LA LEY DE EXCARCELACION.
TEXTO. Hubiere agotado en detencin o prisin preventiva que segn el Cdigo
Penal fuere computada para el cumplimiento de la pena, el mximo de la pena
prevista para el delito

tipificado,

conforme

la calificacin del requerimiento de

citacin a juicio del artculo 334 de este Cdigo.Como ya explicamos todos los delitos tienen previsto un mnimo y un mximo de
pena aplicable en el caso concreto, en correcto que cumplido en detencin el mximo
de pena prevista en el artculo en el que se encuadr la conducta del procesado,
este recupere su libertad, pues no puede ser condenado a una pena superior al
mximo previsto por la ley.INCISO 6 DE LA LEY DE EXCARCELACION.
Segn
estuviere

la

calificacin

sustentada

en

el requerimiento de citacin a juicio,

en condiciones de obtener en caso de condena, la libertad condicional o la

libertad asistida.

En este inciso toma en cuenta la calificacin del requerimiento de elevacin a

juicio, que es el que efecta el Fiscal solicitando que se realice un juicio oral y pblico al
imputado en orden al hecho por el que lo acusa al que le asigna una calificacin legal,
es decir ubica la conducta de la persona acusada en uno o mas artculos del Cdigo
Penal.Lo que no explica la ley es que parte de la pena prevista en el artculo en cuestin
se debe tomar para hacer esta estimacin, pues recordemos que tiene un mnimo y un
mximo, por ejemplo:
El robo agravado previsto en el artculo 166 inciso 1 del Cdigo Penal, establece
que si por las violencias ejercidas para realizar el robo, se causare alguna de las
lesiones previstas en los artculos 90 (lesiones graves) y 91 (lesiones gravsimas),
tiene prevista una pena de cinco (5) aos de mnimo a quince (15) aos de mximo.La persona viene acusada como autor del delito, pero todava no se realiz el juicio,
o sea no sabemos si va a ser condenado y en su caso que pena se le va a aplicar,
para lo que hay que tener en cuenta los agravantes y atenuantes que se planteen en
el debate.Debe ser clara la redaccin de la ley para que no haya lugar a interpretaciones
dispares, debe decir si se toma el mnimo o el mximo previsto en el delito por el que
viene acusado, o lo que me parece mejor el Fiscal debe estimar con la prueba reunida a
esa fecha la pena que

va

a solicitar y consecuentemente el Juez resuelve si

se

encuentra en condiciones temporales para obtener el beneficio.Tampoco aclara que para obtener la excarcelacin debe cumplir los

requisitos

previstos por el Cdigo Penal para la libertad condicional (artculo 13) y la ley de
Ejecucin Penal (artculos 100, 101 y siguientes de la ley 12.256 ) para la libertad
asistida, pues resulta lgico que

quien

pretende

una

libertad anticipada debe

cumplir los mismos requisitos que el condenado con sentencia firme, pero esto no se
debe suponer tiene que estar previsto en la ley.Estos requisitos legales son los siguientes:
ARTICULO 13 DEL CODIGO PENAL (LIBERTAD CONDICIONAL).a) El condenado a reclusin o prisin perpetua que hubiere cumplido treinta y
cinco (35) aos de condena.
b) El condenado a reclusin o prisin por ms de tres (3) aos que hubiere cumplido
los dos tercios.

c) El condenado a reclusin o prisin, por tres (3) aos o menos, que hubiere
cumplido un (1) ao de reclusin u ocho (8) meses de prisin.
d) Observando con regularidad los reglamentos carcelarios.
Podrn obtener la libertad por resolucin judicial, previo informe
1) de la direccin del establecimiento
2) e informe de peritos que pronostiquen en forma individualizada y favorable su
reinsercin social.
Bajo las siguientes condiciones:
1.- Residir en el lugar que determine el auto de soltura.2. Observar las reglas de inspeccin que fije el mismo auto, especialmente la
obligacin de abstenerse de consumir

bebidas

alcohlicas

utilizar

sustancias

estupefacientes.
3.- Adoptar en el plazo que el auto determine, oficio, arte, industria o profesin, si
no tuviere medios propios de subsistencia.
4) No cometer nuevos delitos.5)

someterse

al

cuidado

de

un

patronato, indicado por las autoridades

competentes.
6) Someterse a tratamiento mdico, psiquitrico o psicolgico, que acrediten su
necesidad y eficacia de acuerdo al consejo de peritos.Estas condiciones a las que el Juez podr aadir cualquiera de las reglas de
conducta contempladas en el artculo 27 bis, regir n hasta el vencimiento de los
trminos temporales y hasta diez (10) aos mas en las perpetuas, a contar desde el da
del otorgamiento de la libertad condicional.Artculo 27 bis del Cdigo Penal.Este artculo se aplica fundamentalmente en las penas de ejecucin condicional,
aqu la ley refiere que tambin pueden agregarse a las condiciones previstas en el
artculo 13 (libertad condicional).
TEXTO.
Al

suspender condicionalmente la ejecucin de la pena,

el

tribunal

deber

disponer que...el condenado cumpla todas o alguna de las siguientes reglas de

conducta, en tanto resulten adecuadas para prevenir la comisin de nuevos delitos:
1.

Fijar

residencia

y someterse al cuidado de un patronato (esta regla esta

contemplada en el artculo 13 incisos 1 y 5).-

2.

Abstenerse

de concurrir a determinados lugares o de relacionarse con

determinadas personas ( estas condiciones no las prevee el artculo 13).3) Abstenerse de usar estupefacientes o de abusar de bebidas alcohlicas.La diferencia con el artculo 13 inciso 2, es que en la libertad condicional utiliza
el vocablo abstenerse de consumir bebidas alcohlicas, mientras en el 27 bis refiere
abusar de bebidas alcohlicas.4) Asistir a la escolaridad primaria, si no la tuviere cumplida ( esta condicin no esta
prevista en el artculo 13).5) Realizar estudios o prcticas necesarios para su capacitacin laboral o
profesional ( tiene las mismas caractersticas del inciso 3 del artculo 13 pero en este
caso obliga a realizar la capacitacin de la persona en una institucin).
6)

Someterse

un

tratamiento mdico o psicolgico, previo informe que

acredite su necesidad y eficacia.Tiene las mismas caractersticas que el inciso 6 del artculo 13, pero en la libertad
condicional se incluye acertadamente el tratamiento psiquitrico, pues es el galeno el
que puede medicar a la persona en caso de requerir un tratamiento de esa naturaleza,
en caso de no requerirlo lo puede derivar a un psiclogo.7) Adoptar oficio , arte, industria o profesin, adecuado a su capacidad ( tiene
las mismas caractersticas que el inciso 6 del artculo 13).8) Realizar trabajos no remunerados en favor del Estado o de las instituciones de
bien pblico, fuera de sus horarios habituales de trabajo.
Esta regla no esta contemplada expresamente en el artculo 13.Las reglas podr n ser modificadas por el tribunal segn resultare conveniente
al caso.Si el condenado no cumpliere con alguna de las reglas, el tribunal podr disponer
que

no

se

transcurrido

compute como
hasta

ese

plazo

de

cumplimiento

todo

parte del tiempo

momento. Si el condenado persistiere o reiterare el

incumplimiento, el tribunal podr revocar

la

condicionalidad

de

la

condena.

El

condenado deber entonces cumplir la totalidad de la pena de prisin impuesta en la

sentencia.-

LEY DE EJECUCION PENAL DE LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES.

NORMATIVA

COMUN

LIBERTAD.

LIBERTAD CONDICIONAL. LIBERTAD ASISTIDA.

Artculo 101. Texto.

Los grupos de admisin y seguimiento orientara su tarea de acompaamiento a
la preparacin para el egreso de todos los condenados incorporados a cualquiera de los
regmenes de la presente ley ante la proximidad de la concesin de la libertad
condicional, libertad asistida o definitiva por agotamiento de pena.Artculo 102.La jefatura del Servicio Penitenciario remitir un listado de condenados al Patronato
de Liberados seis meses antes del tiempo mnimo exigible para la concesin de
libertad condicional,

libertad

asistida

la

o definitiva por agotamiento de pena, a los

efectos de iniciar las tareas de pre-egreso.Esta norma no aparece como

de

aplicacin practica en la actualidad, o por lo

menos si se cumple, no es informado el resultado al Tribunal interviniente.Artculo

103.

La Jefatura del

Servicio Penitenciario Bonaerense a travs del

Instituto de Clasificacin deber elevar al Juez de Ejecucin o Juez competente, ante la

requisitoria de este, los antecedentes o informes de los internos en condiciones

de

obtener la libertad condicional.Artculo 104.La libertad asistida permitir al condenado el egreso anticipado y su reintegro al
medio libre seis (6) meses antes del agotamiento de la pena temporal. Igual beneficio
podr otorgarse al condenado a penas perpetas o mayores a tres (3) aos de prisin o
reclusin, seis (6) meses antes del trmino previsto por el artculo 13 del Cdigo Penal
para

la

obtencin

de

la

libertad condicional, siempre que concurran los dems

requisitos previstos para la concesin de este instituto, y el condenado posea el grado

mximo de conducta susceptible de ser alcanzado segn el tiempo de internacin.Artculo 105.- El Juez...a pedido del condenado, con el asesoramiento de la Junta de
Seleccin fundado en el informe de los grupos de admisin y seguimiento podr disponer
su incorporacin al rgimen

de

libertad asistida. En caso de denegatoria la

resolucin que recaiga deber ser fundada.El Juez podr por resolucin fundada tomar una decisin que se aparte del
resultado de la Junta de Seleccin y/o suplir

complementar

criminolgico con el que se produzcan otros equipos interdisciplinarios.-

el

informe

Como puede observarse a simple vista, no es lo mismo la actual redaccin

la

ley,

que

de

la incorporacin expresa de los requisitos establecidos para obtener

alguno de los beneficios a que hace mencin (libertad condicional o libertad asistida),
por ese motivo lgicamente debe ser sencillo y claro el contenido del artculo.Otra incongruencia del sistema en que cuando al procesado se le ha dictado
prisin preventiva, debe resolverse la solicitud de excarcelacin en el trmino de 24
horas de conformidad con lo establecido por el artculo 174 del Cdigo Procesal Penal
y de cinco das antes del dictado de la prisin preventiva, el trmino para los informes
de las juntas de seleccin demora aproximadamente tres (3) meses, en el mejor de
los casos; lo que implica que el trmino previsto para la resolucin de la cuestin de
la excarcelacin hace imposible la obtencin de los informes que se necesitan para
resolverla con los requisitos previstos por el mismo cdigo, en sntesis el plazo
dispuesto esta totalmente alejado de la realidad judicial y no permite tomar los recaudos
necesarios para tomar una resolucin con todos los elementos necesarios para ello.INCISO 7 DE LA LEY DE EXCARCELACION.
TEXTO.
Segn la calificacin sustentada en el requerimiento de la citacin a juicio
que a primera vista resulte adecuado

pueda

corresponder

condena

de ejecucin

condicional.Este inciso tiene la misma crtica que los anteriores, pues obliga a Juez "a
primera vista" a establecer si puede dictarse una condena de ejecucin condicional,
teniendo en cuenta la calificacin con la que el Fiscal solicit la elevacin a juicio de
la causa.Lo primero que no se entiende que quiere decir en que el Juez "a primera vista
estime que resulta adecuado, que pueda corresponder una condena de ejecucin
condicional".Ser quizs una lectura superficial del proceso?;
Lo miramos ms o menos sin el rigor que requiere una sentencia?
No leemos toda la causa sino solo una parte?
La redaccin no resiste un

mnimo

de

seriedad para el anlisis de la

ley,

evidentemente no era el mejor da del que se le ocurri el texto legal.Ya lo hemos dicho que hacer este anlisis requiere que el Juez emita opinin
sobre la prueba y llegue a una conclusin, siendo la solucin que el Fiscal estima en

base a la calificacin que tom en el requerimiento y la prueba reunida hasta ese

momento, si va a solicitar una pena de ejecucin condicional, entonces el Juez se
encuentra habilitado para resolver la excarcelacin.Lo primero que se debe dejar en claro que el sistema del Cdigo Penal Argentino,
tiene como base que todas las penas son de efectivo cumplimiento y la excepcin
son las penas de ejecucin condicional, an que costumbre judicial intrprete lo
contrario, es mas impone condiciones bajo sancin de nulidad para llegar a la conclusin
que en el caso es aplicable una pena en suspenso.ARTICULO 26 DEL CODIGO PENAL.
TEXTO.
TITULO III. CONDENACION CONDICIONAL.
En los casos de primera condena a pena de prisin que no exceda de tres aos,
ser facultad de los tribunales disponer en el mismo pronunciamiento que se deje en
suspenso el cumplimiento de la pena.
Esta decisin deber ser fundada, BAJO SANCION DE NULIDAD, en:
a) La personalidad moral del imputado,
b) Su actitud posterior al delito,
c) Los motivos que lo impulsaron a delinquir.
d) La naturaleza del hecho
e) y las dems circunstancias que

demuestre

la inconveniencia de aplicar

efectivamente la privacin de la libertad.

f) El tribunal requerir las informaciones pertinentes para formar criterio.
g) pudiendo las partes aportar tambin la prueba til al efecto.
h) Igual facultad tendr n los tribunales en los casos de concurso de delitos si la
pena impuesta al reo no excediese de tres aos de prisin.
i)

No proceder

la condenacin condicional respecto de las penas de multa e

inhabilitacin.Como puede verse claramente los requisitos legales que impone el Cdigo Legal
para la imposicin de una condena de ejecucin condicional, obligan al Juez, bajo
sancin de nulidad, a realizar un anlisis de la prueba y a emitir opinin.Respecto de la inconveniencia del cumplimiento efectivo de las penas de corta
duracin, hay una discusin interminable, considerndose mayoritariamente que es
inconveniente su cumplimiento en establecimiento carcelario, pero la experiencia del
aumento de las conductas delictivas parece demostrar lo contrario, por lo que soy

partidario que las penas sean de efectivo cumplimiento salvo que se den todas las
condiciones para la excepcin del cumplimiento en suspenso de la condena.Artculo 27 bis del Cdigo Penal.Este artculo se aplica como ya se dijo, en las penas de ejecucin condicional.
TEXTO.
Al suspender condicionalmente la ejecucin de la pena, el tribunal deber disponer
que , durante un plazo que fijar entre dos (2) y cuatro (4) aos segn la gravedad del
delito, el condenado cumpla todas o alguna de las siguientes reglas de conducta, en
tanto resulten adecuadas para prevenir la comisin de nuevos delitos:
1. Fijar residencia y someterse al cuidado de un patronato.2.

Abstenerse

de concurrir a determinados lugares o de relacionarse con

determinadas personas.3) Abstenerse de usar estupefacientes o de abusar de bebidas alcohlicas.4) Asistir a la escolaridad primaria, si no la tuviere cumplida .5) Realizar estudios o prcticas necesarios para su capacitacin laboral o
profesional .
6) Someterse a

un

tratamiento

mdico

o psicolgico, previo informe que

acredite su necesidad y eficacia.7) Adoptar oficio , arte, industria o profesin, adecuado

a su capacidad ( tiene

las mismas caractersticas que el inciso 6 del artculo 13).8) Realizar trabajos no remunerados en favor del Estado o de las instituciones de
bien pblico, fuera de sus horarios habituales de trabajo.
Las reglas podr n ser modificadas por el tribunal segn resultare conveniente
al caso.Si el condenado no cumpliere con alguna de las reglas, el tribunal podr disponer
que

no

se

compute como plazo de

transcurrido hasta ese momento.

Si

incumplimiento, el tribunal podr revocar

condenado deber

cumplimiento
el
la

todo

parte

del

tiempo

condenado persistiere o reiterare el

condicionalidad

de

la

condena.

El

entonces cumplir la totalidad de la pena de prisin impuesta en la

sentencia.Tambin debe decir que en caso de concederse la excarcelacin el imputado deber

cumplir las condiciones previstas en el artculo 27 bis del Cdigo Penal.INCISO 8 DE LA LEY DE EXCARCELACION.TEXTO.

La sentencia no firme sea absolutoria o imponga condena de ejecucin condicional.Es correcto y de buena redaccin el artculo pues si la sentencia es absolutoria
debe recuperar su libertad el imputado, como as tambin en el caso de condena en
que se dispuso que su cumplimiento sea de ejecucin condicional, porque se cumplen
los requisitos del artculo 26 y bajo las condiciones del artculo 27 bis, ambos del
Cdigo Penal.INCISO 9 LEY DE EXCARCELACION.TEXTO.
Hubiere agotado en prisin preventiva la condena impuesta por sentencia no firme.Celebrado el juicio e impuesta la condena por el Juez o Tribunal, es correcto que
recupere su libertad una vez cumplida la pena impuesta.
Se habla de sentencia no firme, es decir que tiene pendiente que se resuelva
uno o mas recursos interpuestos por las partes, como ya dijimos los recursos que
interpone la defensa no pueden ir en perjuicio del beneficiario, por lo que la pena no
puede ser aumentada por el tribunal superior que interviene.Se

puede dar el caso de recurso interpuesto por el

Fiscal

el

particular

damnificado, cuando el tribunal impone una pena inferior a la mitad de la que requiri
se le imponga, si el superior aumenta la pena deber

evaluarse si corresponde que

continu o no excarcelado el imputado.INCISO 10 DE LA LEY DE EXCARCELACION.TEXTO.

La sentencia no firme imponga pena que permita la obtencin de la libertad
condicional o libertad asistida y concurran las dems condiciones necesarias para
acordarla.Es correcta la redaccin pues cuando ya se ha dictado sentencia y se estableci la
pena a cumplir ( Ejemplo se lo conden a la pena de ocho aos de prisin en el juicio)
a diferencia de la detencin en prisin preventiva, la condena es cierta, tiene un
monto determinado por el Juez o Tribunal, entonces resulta adecuado establecer
temporalmente si se encuentra en los plazos

determinados

por

la

ley par obtener

el beneficio.
Aqu correctamente se establece que debe cumplir los
obtencin, que ya fueron tratados.

requisitos

para

su

Sigue teniendo el problema que debe resolverse en el trmino de 24 horas, lo

que como ya se dijo resulta imposible, debe decir que se resolver una vez evacuados
todos los informes y medidas dispuestas por la ley para su obtencin.INCISO 11 DE LA LEY DE EXCARCELACION.
TEXTO.
El Juez o Tribunal considerare que la presin preventiva excede el plazo razonable
a que se refiere el artculo 7 inciso 5 de la Convencin Americana de Derechos
Humanos en los trminos de su vigencia, teniendo en cuenta la gravedad del
delito, la pena probable y la complejidad del proceso.
CONVENCION AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS.
PACTO DE SAN JOSE DE COSTA RICA.
ARTICULO 7 DERECHO A LA LIBERTAD PERSONAL
INCISO 5.
TEXTO.
Toda persona detenida o retenida debe ser llevada, sin demora ante un Juez u
otro funcionario autorizado por la ley para ejercer funciones judiciales y tendr derecho
a ser Juzgado dentro de un plazo razonable o ser puesto en libertad, sin perjuicio de
que contine

el

proceso.

Su

libertad

podr

estar condicionada a garantizar que

aseguren su comparencia en el juicio.Como puede advertirse claramente lo que establece la Convencin Americana
Sobre Derechos Humanos es que la persona debe ser llevada ante un Juez o
funcionario judicial y tiene derecho a ser juzgado en un plazo razonable y en el caso que
se disponga su libertad tomar

las

medidas

necesarias

para

asegurar

su

comparencia al juicio.El contenido de esta norma es compatible con lo establecido por el artculo 18 de
la Constitucin Nacional, como se ver a continuacin.A fin de tratar de simplificar la cuestin en su anlisis primero analizaremos como
se cuentan los tiempos de detencin o privacin de la libertad, y a partir de ah como
se establece el plazo razonable para que a una persona se la someta a juicio penal, en
los trminos constitucionales.La forma de computar el tiempo

de detencin en prisin preventiva la

establece el artculo 24 del Cdigo Penal, en el derecho penal cumplidos los plazos de
ley, no puede haber detenido sin prisin preventiva, esto quiere decir que transcurridos
mas de 30 das de la detencin de una persona, si no se dicta la prisin preventiva, que

es requerida por el Fiscal al Juez interviniente, se debe ordenar la libertad del mismo
(artculos 157 y 158 del Cdigo Procesal Penal).
Tambin se aplica a los casos alternativas a la prisin preventiva (artculos 159 y
160 del C.P.P.), atenuacin de la coercin (artculo 163 ) y detencin domiciliaria (art.
165), pues estas son formas de cumplimiento de medidas restrictivas de la libertad.Artculo 24 del Cdigo Penal.Texto.
La prisin preventiva se computar as:
a) por dos das de prisin preventiva, uno de reclusin.
b) por un da de prisin preventiva, uno de prisin o dos de inhabilitacin o la
cantidad de multa que el tribunal fijase entre treinta y cinco pesos como mnimo y ciento
setenta y cinco pesos como mximo (multa actualizada por ley 24.286).La forma distinta de contar los plazos obedece a la razn que la reclusin en una
pena mas grave, que

la prisin,

en

la

actualidad

se

discute

la

constitucionalidad de esta distincin, sin embargo se sigue legislando de la misma

forma.Se explica por separado el texto para mejor comprensin.El problema en el Cdigo Penal es que no dice hasta cuando dura la prisin
preventiva, no le pone lmite a la misma, debiendo interpretarse que continua la
prisin preventiva hasta tanto la sentencia dictada se encuentre firme, esto quiere decir
que finaliz la etapa de interponer recursos, los interpuestos fueron resueltos y la
sentencia tiene autoridad de cosa juzgada.Mi propuesta, criticable y discutible hasta el cansancio, como sucede habitualmente
en el mbito del derecho, es que se fije un lmite a la prisin preventiva, diciendo
claramente la ley cuando culmina la misma.
Si no se le pone lmite, la misma rige hasta que haya sentencia firme, es decir
con suerte, agotando todos los recursos posibles de interponer unos diez aos, lo que
torna inaceptable que cualquier persona este privada de la libertad durante ese
tiempo en prisin preventiva, pues deja de ser razonable el tiempo de detencin en
prisin preventiva, que generalmente la ley fija en dos aos a contar del momento
de la detencin y autoriza en causas complejas
esto en concordancia con los tratados

que

internacionales

se prorrogue un ao mas;
firmados

por el pas e

incluidos con rango constitucional al derecho interno por el artculo 75 inciso 22 de

la Constitucin Nacional.-

Es lgico

que

tenga

lmite

la

prisin preventiva, que es una medida de

limitacin de la libertad de carcter provisorio que segn el Cdigo de procedimiento

Penal debe contener los siguientes requisitos:
Artculo 157. Procedencia.
La detencin se convertir en prisin preventiva cuando medien conjuntamente los
siguientes requisitos:
1) Que se encuentre justificada la existencia del delito.2) Que se haya recibido declaracin al imputado, en los trminos del artculo 308,
o que se hubiera negado a prestarla.3) Que aparezcan
para sostener

que

elementos

el imputado

de

conviccin suficientes o indicios vehementes

sea probablemente autor o partcipe penalmente

responsable del hecho.4) Que concurran los presupuestos establecidos en el artculo 171 para denegar la
excarcelacin.Artculo 158. Auto.
El auto que decrete la prisin preventiva ser dictado dentro del quinto da de la
solicitud del Agente Fiscal presentada dentro del plazo de 15 das prorrogables por
igual plazo, a contar del da en que se hubiere efectivizado la detencin y en el deber :
1) Expresarse cuales son los elementos de los que

resultan acreditados el

delito y su autor o partcipe.2) Si se

toma

en

cuenta

la

declaracin

del imputado, extraerse la parte

pertinente.3)

Si

se

computan

pruebas

testimoniales

o periciales,

mencionarse

sintticamente lo que de ellas resulte.4) Si se determinan otros elementos probatorios, sealarse cu les son y cmo
resultan acreditados.Estos son los requisitos que exige la ley, en todos los cdigos de procedimiento
hay condiciones similares para dictar la prisin preventiva, que como puede observarse
toman

en

cuenta

la

probabilidad

o indicios vehementes de que se tiene

por

acreditada la responsabilidad del autor o partcipe del o los delitos, que en definitiva se
va a determinar en el juicio oral y pblico, o por el juicio por jurados, segn el sistema
que se aplique en el lugar donde se juzga a una persona.-

Lgicamente este sistema de privacin de la libertad, que se denomina medida

cautelar,

debe

tener una

duracin limitada, pues el Juez no tiene certeza de la

responsabilidad penal del autor.En que momento del proceso se adquiere certeza de la existencia del delito, la
responsabilidad penal del autor o partcipe, la calificacin definitiva, la existencia de
eximentes, atenuantes y agravantes, y lo mas importante la pena concreta que se le
impone en caso de condena al imputado, necesariamente en el juicio donde se
debaten

todas las cuestiones, controlado las partes

la

prueba

concluidos los

alegatos, se dicta sentencia.La Constitucin Nacional en su artculo 18 dispone en la parte pertinente:

Ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley
anterior al hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de los
jueces designados por la ley antes del hecho de la causa.Es sumamente claro es texto constitucional que nadie puede ser penado sin juicio
previo, esto quiere decir que el momento de aplicar pena a una persona es en el juicio
cumpliendo los requisitos que exige, sin perjuicio de todos los recursos que puede
interponer el penado contra la sentencia dictada por el tribunal competente, para
que pueda ser revisada por los tribunales superiores.Mi propuesta es que se debe determinar como lo prevee la constitucin, que la
prisin

preventiva culmina procesalmente, una vez realizado el juicio y se dict la

sentencia, a partir de ese momento el individuo pasa

ser

penado,

usando

la

terminologa constitucional, aclarando que lo va a ser sin sentencia firme hasta tanto
termine la etapa de los recursos, cuando culmine la etapa de revisin, firme la
sentencia pasa a ser condenado.Entonces resulta racional que tenga trmino la prisin preventiva que es solo una
medida cautelar, pues como se ver a continuacin en la sentencia el tribunal debe llegar
a la certeza de todos los puntos que la ley impone, en caso de duda la cuestin debe ser
valorada a favor del imputado, esto es plenamente compatible con lo estipulado en la
Convencin Americana Sobre Derechos Humanos.CODIGO PROCESAL PENAL.
CAPITULO IV.
Artculo 371 en la parte pertinente. VEREDICTO y SENTENCIA.
Terminado el debate el Tribunal, fuera de la presencia de las partes y el pblico,
pasar a deliberar en sesin secreta, a la que slo podr n asistir el Secretario, el

Prosecretario o el Auxiliar Letrado. El quebrantamiento de la formalidad es causal de

nulidad del juicio.La resolucin contendr una exposicin clara, lgica y completa de cada unos
de los hechos y circunstancias que se dieren por probados, y de la valoracin de
los

medios

de

prueba

que fundamentan dichas

conclusiones,

as

como

la

enunciacin de las razones por las cuales no fueran atendibles las pruebas decisivas
contrarias a las mismas; debiendo responderse a

los

planteamientos

sustanciales

realizados por las partes.

El Tribunal proceder a plantear y votar las cuestiones esenciales referidas a:
1) La existencia de los hechos

en

su exteriorizacin.

2) la participacin de los procesados en el mismo.

3) La existencia de eximentes.
4) la verificacin de atenuantes.
5) La concurrencia de agravantes.Cuando el veredicto fuese absolutorio, se ordenar la libertad del imputado y la
cesacin de las restricciones impuestas, o la aplicacin de las medidas de seguridad
resueltas oportunamente...Cuando...fuere condenatorio y correspondiere la imposicin
de una pena privativa de la libertad de efectivo cumplimiento, el Tribunal podr
disponer una medida de coercin, agravar la aplicada o aumentar las condiciones a
que se encuentre sometida la libertad del imputado, an cuando el fallo no se hallare
firme y en proporcin al aumento verificado

de

peligro

cierto de frustracin del

proceso.No parece difcil deducir que una medida cautelar con menores requisitos que
una sentencia, debe cesar y cumplidos los pasos procesales prevalecer la sentencia a
fin de garantizar que se encuentran reunidas las condiciones para que una persona
permanezca privada de la libertad, sencillamente porque as lo manda la Constitucin
desde el ao 1853.Por

esa

razn

existe tanta discusin sobre la constitucionalidad de la prisin

preventiva, pero bajo ningn punto de vista respecto de la sentencia.Desde el anlisis lgico de la cuestin a quien se le puede ocurrir que una medida
cautelar como es la prisin preventiva, que se fundamenta en la prueba reunida en
la primera etapa de la investigacin, tenga mayor rango que una sentencia dictada
luego del pertinente juicio en los trminos establecidos constitucionalmente; solo
a nosotros se nos ocurre tal discusin que carece de todo sentido y por esa razn

nadie entiende en la comunidad como una persona permanece libre hasta tanto la
sentencia se encuentre firme por el ejercicio del derecho de interponer los recursos que
se estime corresponden para la revisin del fallo.Al momento de dictar la prisin preventiva no se ha dado la discusin de la prueba
en el mbito natural que es el juicio, donde las partes pueden controlarla, interrogando
sobre todas las cuestiones que entiendan necesarias.Es en el juicio donde los jueces garantizan con mayor amplitud, ya sea el Tribunal o
juicio por jurados, que

toda la prueba que ofrecen las partes se produzca y sea

controlada, garantizando al mximo la publicidad y oralidad del debate.Es ah donde el imputado ejerce todos sus derechos constitucionales, conoce el
hecho por el cual se lo acusa y puede ver y controlar la prueba reunida en su contra y
ofrecer la que tiene a su favor, al momento de dictar veredicto debe existir certeza de que
el hecho existi

de la responsabilidad del autor o partcipe, se

establece

la

calificacin definitiva, sin existen eximentes, atenuantes y agravantes que aplicar, y lo

mas importante de determina el monto de la pena, tanto porque el Fiscal determina
cual es la sancin que requiere se le aplique al procesado y porque el Juez o Tribunal
resuelve cual es la pena a aplicar en el caso.Ya no es una situacin incierta como la de la prisin preventiva momento en el
cual el imputado no sabe cual va a ser su destino jurdico, realizado el juicio se torna
concreto el proceso y se determina la sancin que se aplica.
Es cierto que cumplida esta etapa se pueden interponer recursos por las partes,
pero el acusador no va a pedir mas pena de la que solicit y en caso de recurso de la
defensa, la pena no se puede modificar en perjuicio del imputado, por lo tanto es cierta
la pena que debe cumplir, salvo que la modifique el Tribunal Superior que intervenga
en los recursos que como ya se dijo no se puede utilizar un recurso interpuesto por la
defensa para perjudicarlo, por lo que se encuentran plenamente garantizados los
derechos del imputado.En definitiva, lo que se debe disponer de forma sencilla, en lo que la Constitucin
manda, que el Tribunal realizado el juicio,

dicte

veredicto

y sentencia y que la

misma sea de cumplimiento inmediato, sin perjuicio de que no se encuentre firme, hasta
tanto se agoten todos los recursos que se quieran

interponer, pues esta forma de

privacin de la libertad en la que la Constitucin prevee y le da credibilidad social al

sistema judicial.-

Que sensacin tenemos todos cuando vemos a una persona condenada luego de
celebrado un juicio, salir caminando tranquilamente como si nada hubiese sucedido,
nos preguntamos para que sirve todo lo que se hizo, si el asesino, violador o ladrn va a
estar deambulando con las

dems

personas

hasta que la sentencia est firme,

sencillamente es inentendible.Todos los pactos internacionales que protegen los derechos humanos, que son
incorporados

por

la Constitucin, se pronuncian en el mismo sentido, pues lo que

buscan es garantizar que si hay privacin de la libertad de una persona, que podemos
ser cualquiera de nosotros, se realice un juicio justo, con intervencin de los jueces
previstos en las normas constitucionales del pas, por lo que no hay contradiccin entre
las leyes.Continuacin del inciso 10, parte final.
Estas disposiciones deben estar separadas de las condiciones para obtener la
excarcelacin, constituyendo un error legislativo, agregar a una norma de esta
naturaleza, prrafos que resuelven cuestiones

distintas como ser la revocacin del

beneficio, esto para un mejor entendimiento de la ley.TEXTO.

En los casos de delitos cometidos con violencia o intimidacin contra las personas
mediante el empleo de armas de fuego , o con la intervencin de menores de dieciocho
(18) aos de edad , la excarcelacin y la eximicin de prisin se resolvern teniendo
en cuenta la escala resultante de la aplicacin de los artculos 41 bis y quater del Cdigo
Penal.
Esto es redundante pues el Cdigo Penal establece como se aplica el aumento
de la pena en los delitos concretos en que se aplican los agravantes.En el caso de prestar la caucin que correspondiere,

el imputado deber

asumir las obligaciones que se le impusieron aludidas en los artculos 179 y 180 de
ste Cdigo.Estas normas son:
ARTICULO 179 DEL CODIDO PROCESAL PENAL.
OBLIGACIONES DEL EXCARCELADO (TEXTO DE LA LEY).
El excarcelado bajo cualquiera de las cauciones previstas en este captulo,
a) se comprometer a presentarse siempre que sea llamado por disposicin del
rgano interviniente, a cuyo efecto constituir domicilio

especial

dentro

de la Provincia, en el que se practicar n las notificaciones y emplazamientos.

del territorio

b) Manifestar en el mismo acto cual es su domicilio real, del que no podr

ausentarse por mas de veinticuatro (24) horas sin conocimiento ni autorizacin previa,
debiendo denunciar las circunstancias que puedan imponerle

una

ausencia

del

domicilio por un trmino mayor.Desarrollo.

Aqu debera agregarse que

el imputado

deber indicar el domicilio

donde

residir , el telfono de lnea de la casa y los nmero de celular que utiliza, como as
tambin del grupo familiar (personas mayores de edad) con el que convive, obligndose
a notificar los cambios de lnea que se produzcan.
Tambin por lo menos un telfono de contacto, para el caso que no funcione la
lnea telefnica a los fines de su ubicacin cuando sea requerido.
El grupo conviviente deber aceptar la carga impuesta de aportar sus telfonos y
comprometerse a avisar en caso de cambio de los mismos.Lugar en que desempea tareas laborales, con los datos de las personas que los
emplearen, asimismo notificar los cambios que se produzcan.Debe informar los vehculos que posee o utiliza para su transporte en su grupo de
convivencia.El

excarcelado no puede abandonar su domicilio, salvo para realizar tareas

laborales que hacen a su modo de vida, por razones de salud propias o su familia, o
humanitarias

que

requieran

su

presencia,

debiendo justificar

ante el rgano

jurisdiccional tales actos en l trmino de 48 horas.El Juez nombrar dentro del grupo de convivencia la persona que tendr a cargo al
excarcelado, que deber aceptar bajo juramento de ley la carga impuesta, quien deber
notificar cuando se produzcan incumplimientos
apercibimiento

de

ser procesado

por

el

de las obligaciones asumidas, bajo

delito

desobediencia,

en

caso

de

incumplimiento injustificado, en los trminos del artculo 239 del Cdigo Penal.ARTICULO 180. OBLIGACIONES ESPECIALES (TEXTO DE LA LEY).

Sin

perjuicio de las obligaciones generales establecidas en el artculo anterior, en el acto

de excarcelacin, se podr

imponer al excarcelado como condicin de su libertad

provisoria, el cumplimiento de obligaciones especiales como

a) la comparencia al Juzgado o Tribunal o a la dependencia policial ms prxima a
su residencia en das sealados,

b) La prohibicin de presentarse a

determinados sitios u otras obligaciones y

prohibiciones similares, segn la naturaleza de la causa y en tanto no afecten el derecho

de defensa en juicio.ARTICULO 181. CAUCION JURATORIA.(TEXTO DE LA LEY).El excarcelado bajo caucin juratoria prestar formal promesa de cumplir las
obligaciones a que se refieren los dos artculos anteriores ( 180 y 181), lo que expresar
en acta labrada ante el Secretario del rgano interviniente y de la que se dar copia
al excarcelado.Anlisis.
En la opcin mas utilizada por los rganos judiciales, basta con la simple
promesa de cumplir las obligaciones que se le imponen.Otras formas son caucin real (artculo 182), caucin personal (artculo 183) y
fiador (artculo 184.REVOCACION DE LA EXCARCELACION (artculo 189 del C.P.P.).TEXTO.
Se revocar la excarcelacin concedida, cuando:
Inciso 1.
El

excarcelado

violare

algunas

de

las obligaciones establecidas en los

artculos 179 y 180 de este ordenamiento.Anlisis.

No es preciso el trmino utilizado en

la redaccin, pues refiere que violare

algunas de las condiciones, esto es en plural, lo que significa por lo menos mas de una
de las condiciones impuestas,

pero

no dice cuantas alcanzan para revocarle la

excarcelacin.
Debe decir alguna en singular, o sea con violar una de las condiciones impuestas
el Juez se encuentra facultado a revocar la excarcelacin otorgada, sobre el particular
entiendo que debe expedirse el Fiscal interviniente y manifestar si considera que
se debe revocar el beneficio pues es el titular de la accin pblica y ah el juez en
forma vinculante con lo expresado por el Fiscal, debe resolverlo.Esto no

significa

que

se

pueda

evaluar

con posterioridad reintegrar la

excarcelacin, si la parte que lo solicita acredita que se encuentra en condiciones de

cumplir con la condicin violada.Lo importante es que la ley prevea que quien no cumpla una de las condiciones
dispuestas en la excarcelacin en forma automtica tiene revocado el beneficio. Esta

clusula si bien es drstica permite

el conocimiento cierto del excarcelado de las

obligaciones que asume al ser incorporado al rgimen de excarcelacin y que en caso

de no cumplir las mismas de oficio se revoca el beneficio; a los fines de

no

cometer injusticias se debe establecer un procedimiento por el cual el individuo una

vez revocada la excarcelacin pueda acreditar si tuvo una causa justificada para el
incumplimiento.Este sistema aplicable a todos los institutos que permiten la libertad ambulatoria
de la persona durante el proceso, cambia la ecuacin existente en la actualidad donde
previamente a resolver sobre si se revoca el beneficio se pide que se justifique el
mismo, luego de un largo trmite se toma una decisin; esto es errneo pues la carga
de

la

justificacin

del incumplimiento debe estar en

quien

goza

de

la

excarcelacin y revocada la misma, debe acreditar que merece obtenerla nuevamente,

pues fue revocada por una razn que le es reprochable; de ese modo todas las
personas

que

se encuentren comprendidas en estos supuestos saben desde el

principio que continuar en libertad esta sujeto a la responsabilidad que tenga de cumplir
con los compromisos asumidos, caso contrario se revoca obligatoriamente para el juez la
excarcelacin y deber evaluar nuevamente si esta en condiciones de obtenerla otra
vez, debiendo probar

quien

lo

solicite esta

circunstancia

en

audiencia

pblica

celebrada al efecto, con la intervencin del procesado, el defensor, el Fiscal y el Juez.Este sistema debera imponerse a todos los institutos que otorgan la libertad al
individuo, quien bajo su

responsabilidad

asume

ciudadano, que debe cumplir si quiere mantener su

compromisos,
libertad,

como cualquier

es aplicable tambin a

la Libertad Condicional, Libertad Asistida, Atenuacin de las Medidas de Coercin y

Morigeracin de la Medida de Coercin.Inciso 2.
Resulte evidente que el procesado en libertad obstruye la accin de la justicia.Anlisis.Este es como ya se dijo un concepto impreciso, posible de aplicar en primera etapa
de la investigacin, pero luego se torna abstracto.
Tampoco se sabe bien que significa accin de la justicia, pues podemos darle
diversas interpretaciones posibles,
investigacin o al desarrollo del juicio.-

debe

referirse

especficamente

la

La precisin en los trminos que se utilizan son para enmarcar los supuestos en
que se aplica tanto a favor como en contra del imputado, pues los textos imprecisos
tienen

tantas interpretaciones como intrpretes.-

Inciso 3.
En el caso del artculo 176 (excarcelacin sin informacin de antecedentes), los
antecedentes del excarcelado que se reciban con posterioridad, coloquen al mismo en
la situacin contemplada en el artculo 171 (denegatoria de excarcelacin).Anlisis.
En

este

supuesto

el

Juez excarcela cuando no tiene informacin del los

antecedentes del imputado, los antecedentes son informados por el Registro Nacional de
Reincidencia y Estadstica Criminal y la polica provincial (planilla de antecedentes).
En

el

siglo de las comunicaciones siguen otorgndose excarcelaciones por

este inciso de la ley, siendo que es imposible que no se obtenga la informacin en el

trmino de 5 das que la ley prevee para resolver la peticin realizada en el proceso (este
trmino antes del dictado de la prisin preventiva), pues si cualquier ciudadano requiere
la informacin del Registro Nacional de Reincidencia en 24 horas,

pagando

el

precio estipulado la obtiene, con mas razn la administracin de justicia.Es de destacar que en el

mbito

provincial

se avanz muchsimo con la

incorporacin del sistema de la Oficina Tcnica de Identificacin Personal (O.T.I.P.) del

Ministerio Pblico Fiscal , que informa todos los antecedentes de la persona dentro
del mbito del departamento judicial e incluso a nivel provincial tomando en cuenta
todos los departamentos judiciales de la provincia.Inciso 4.
Cuando el fiador, siendo la caucin real o personal, falleciera, se ausentara
definitivamente de la provincia, se incapacitara o cayera en algn otro estado que
impidiera el cumplimiento de las obligaciones que hubiera asumido. Es este supuesto,
el excarcelado podr impedir la revocacin ofrecido otro fiador.
Es entendible la redaccin y no ofrece mayores dificultades para su aplicacin.Inciso 5.Si se dictare veredicto condenatorio y se dieran las condiciones requeridas en el
ltimo prrafo del artculo 371.En tal caso el Juez Correccional o el
dispondr

su

Tribunal, en

incidente

por

separado,

inmediata detencin, que tendr fundamento en las consideraciones

vertidas en el veredicto, en relacin a las cuestiones mencionadas en los nmeros 1, 2

y 3 del artculo 371 de ste Cdigo, y que slo podr ser revisada conjuntamente con la
sentencia aludida en el primer prrafo de este inciso.Esta causal de revocacin de la excarcelacin nos remite a lo ya tratado
cuando se analiz el contenido del artculo 371 del Cdigo Procesal Penal.Anlisis.
Bsicamente lo que debe decir la norma es que dictado el veredicto condenatorio
e impuesta una pena de cumplimiento efectivo, debe revocarse la libertad otorgada a
los fines del cumplimiento de la condena impuesta, sin perjuicio de los recursos que
se puedan interponer contra la misma.Como ya se dijo se discutieron en el juicio todas las cuestiones posibles en el
mas amplio contexto que permite la adecuada defensa de la persona y se pudo controlar
toda la prueba de cargo que lo incrimina, no existe motivo para no hacer efectiva la
pena en los trminos del artculo 18 de la Constitucin Nacional.CONCLUSION GENERAL.
Este trabajo no tiene la pretensin de solucionar todas las cuestiones que se
pueden plantear en materia de excarcelacin, pero si dar los elementos necesarios
para su anlisis por parte de los ciudadanos a quienes les interese la temtica.
La

seguridad

pblica

esta

en manos del Poder Ejecutivo, por medio de las

fuerzas de seguridad que tienen a su cargo mantener la misma; las investigaciones a

cargo de los Fiscales, que son quienes las dirigen y acusan a las personas sometidas a
proceso, el rol de los jueces es analizar los

casos

que

son

puestos

en

su

conocimiento y llegar a un veredicto o en su caso una sentencia justa.Pero tambin es cierto que sin un sistema que garantice la aplicacin igualitaria de
la ley a todos los

ciudadanos,

imponiendo

las

pertinentes responsabilidades

que ello acarrea, el sistema judicial no es creble.Quizs a llegado la hora de establecer reglas claras y concisas para imponer la
restriccin de la libertad de quienes cometen delitos y tambin para la excarcelacin
de los individuos que merezcan seguir el proceso en libertad, todo ello en el marco
de la Constitucin Nacional Argentina.Es

mas para evitar tantas variaciones legislativas en las normas aplicables,

que cambian cada vez que asume una nueva administracin, sera posible establecer
una mayora especial parlamentaria para que se puedan modificar estas leyes.-

Esto dara certeza a los ciudadanos de cuales son la reglas que establece la ley,
pues las mismas no van a ser modificadas,

como

sucede

ahora,

con

mucha

frecuencia.
El caso mas claro de esto es el Cdigo Procesal Penal de la Provincia de
Buenos Aires, que desde su sancin

sufrido innumerables modificaciones, en

especial sobre la parte que legisla sobre la excarcelacin, lo que torna incierto el
conocimiento de los supuestos en que procede.No hay sociedad que soporte que los delincuentes paseen libremente por su
territorio, como tampoco que personas estn privadas de su libertad injustamente
porque a algn funcionario de turno se le ocurra que ello es necesario, la ley debe
establecer claramente los supuestos en que procede la privacin de la libertad y en que
casos procede la excarcelacin, lo que bajo ningn punto de vista debe estar al
arbitrio del operador del sistema que nos toque en suerte, sencillamente porque
de ese modo el sistema se torna irracional, que es lo que sucede en la actualidad.Espero que la propuesta sirva para aportar un granito de arena a una cuestin
problemtica, si ello no sucede, habr que seguir intentando.Jorge Omar Camino
Juez del Tribunal en lo Criminal nmero 3 del
Departamento Judicial Lomas de Zamora