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Governo
Administrao Pblica
Estado uma pessoa jurdica territorial soberana, tem personalidade jurdica. Exerce
uma soberania sobre determinado povo sobre determinado territrio. um complexo
composto por povo, territrio e soberania. uma instituio organizada poltica, social e
juridicamente, dotada de personalidade jurdica prpria de Direito Pblico, submetido a
Constituio escrita, e dirigida por um governo que possui soberania reconhecida tanto
interna como externamente.
Um Estado soberano possui como regra geral, um governo que o elemento condutor,
um povo, que representa o componente humano e um territrio que o espao fsico
que ocupa.
O Estado sujeito de direito e sempre tem personalidade jurdica de direito pblico.
Cuidado! Nem sempre o Estado atua no direito pblico, existem algumas excees em
que o Estado ir atuar em atividade privada abrindo mo de suas prerrogativas
pblicas, por exemplo, o estado poder celebrar contratos privados com os particulares
abrindo mo das garantias pblicas. Mas ele sempre ser um ente de direito pblico
que atua na seara privada. O Estado sempre ser considerado uma pessoa jurdica de
direito pblico mesmo quando atua nas relaes de direito privado. No existe mais
dupla personalidade do Estado, o Estado no pode ser uma pessoa de direito pblico
ou privado dependendo da atividade que ele exera. O Estado uma pessoa jurdica
titular de direitos e obrigaes.
Esse Estado deve ter um Governo soberano.
Governo elemento formador do Estado. Conjunto de rgos direcionado para a
poltica estatal. rgos politicamente organizados para organizar a poltica do estado,
para definir as polticas, os fins do Estado. Conjunto de rgos direcionados a poltica
do Estado, responsvel pela conduo das atividades estatais. No se confunde com
Estado, pois o mesmo um povo situado em determinado territrio e sujeito, a um
governo.
Pode-se entender a atividade administrativa como a funo voltada para o bem de toda
a coletividade, desenvolvida pelo Estado com a inteno de privilegiar a coisa pblica e
as necessidades do corpo coletivo. Sendo assim, pode-se dizer que a funo
administrativa um mnus publico, configurando uma obrigao ou dever para o
administrador pblico que no ter liberdade de atuao, sempre atuando em respeito
ao direito posto, com a inteno de perseguir o interesse da coletividade.
Direito Administrativo Conceito
O direito pblico tem por objeto principal a regulao dos interesses da sociedade como
um todo, compondo-se de normas que visam a disciplinar as relaes jurdicas em que
o Estado aparece como parte. Sendo assim, o objeto a tutela do interesse pblico, s
alcanando as condutas individuais de forma indireta ou reflexa, excepcionalmente.
Uma das caractersticas bsicas desse ramo do direito a desigualdade nas relaes
jurdicas por ele regidas, tendo em conta a prevalncia do interesse pblico sobre os
interesses privados. Com efeito, sempre que houver choque ou conflitos de interesses,
os interesses da coletividade devem prevalecer sobre os interesses dos particulares
individualmente considerados.
Por isso, sempre que o Poder Pblico exerce atividades, na defesa do interesse pblico,
dispe de certas prerrogativas que o colocam em posio jurdica de superioridade
perante o particular, desde que atuando sempre em conformidade com a lei, e
respeitadas as garantias individuais consagradas pela Constituio Federal. Por
exemplo: a desapropriao de um imvel particular para a construo de uma estrada.
O Direito Administrativo um dos ramos do Direito Pblico, uma vez que rege a
organizao e o exerccio de atividades do Estado e se direciona na busca dos
interesses da coletividade.
Direito Administrativo se baseia em um conjunto harmnico de princpios e regras,
visando a satisfao dos interesses de toda a coletividade, mesmo que isso justifique a
restrio de direitos individuais, disciplinando as atividades administrativas, ou seja,
excluindo-se a funo jurisdicional e legislativa, respeitando os direitos fundamentais
dos cidados, postos na ordem jurdica e disciplinando o conjunto de rgos pblicos e
entidades que compem sua estrutura organizacional.
A definio do que o Direito Administrativo no unnime na doutrina e enseja
algumas divergncias entre os estudiosos da matria. Assim, importante verificarmos
os critrios adotados pela doutrina para delimitao do objeto e finalidades, bem como
definio da rea de atuao deste ramo do direito.
O que a funo administrativa?
O exerccio da funo administrativa o objeto do direito administrativo. O direito
administrativo se condiciona no estudo da funo administrativa.
Existem alguns critrios para definir a funo administrativa ( e delimitar o objeto do
direito administrativo):
pelo Estado (o Estado executa o poder de policia, o Estado executa obras, que no
so servios pblicos) e, alm disso, outros ramos do direito se preocupa com a
prestao de servios pblicos.
2) Critrio do Poder Executivo: esse critrio estabelece que o direito administrativo
tem como objeto de estudo as atividades do poder executivo. (A atuao do poder
executivo) Toda essa atuao seria funo administrativa e, portanto seria objeto de
estudo do direito administrativo. Todo o Direito Administrativo estaria condensado na
atuao desse Poder. O critrio, portanto, identifica o Direito Administrativo como
complexo de leis disciplinadoras da atuao do Poder Executivo.
Temos dois problemas nesse critrio: quando o direito administrativo se limita a atuao
do poder executivo, estou esquecendo que os outros poderes tambm exercem a
funo administrativa atipicamente e por isso merecem tratamento pelo direito
administrativo.
O poder executivo no o nico a exercer o direito administrativo e tambm no exerce
apenas funo administrativa, este exerce outros poderes atipicamente.
3) Critrio das relaes jurdicas: estabelece que o direito administrativo tem como
objeto regulamentar as relaes jurdicas entre o Estado e o particular, as regras a
serem aplicadas a essas relaes jurdicas.
Nem toda relao jurdica travada entre o Estado e o particular regulamentada pelo
Direito Administrativo, o Estado celebra contratos privados com os particulares atuando
na seara privada, por isso esse critrio insuficiente nem toda relao jurdica do
estado com o particular amparado pelo direito administrativo, a doutrina se esquece
de que alguns outros ramos do Direito Pblico possuem relaes semelhantes, como
o caso do Direito Tributrio e do Direito Penal.
4) Critrio Teleolgico: estabelece que o direito administrativo teria como objeto toda
atividade do Estado voltada para a finalidade pblica, atua com a finalidade de garantir
as necessidades coletivas. Considera que o Direito Administrativo deve ser conceituado
como sistema de princpios jurdicos que regula as atividades do Estado para
cumprimento de seus fins. Essa concepo correta, mas no consegue abranger
integralmente o conceito da matria e costuma-se dizer que se trata de definio
incompleta.
Esse critrio tambm insuficiente, os outros ramos do direito pblico eles tambm
estudam as atividades voltadas para o interesse pblico. Nem toda atividade com fim
pblico vai est delimitado no mbito do direito administrativo.
5) Critrio Residual ou Negativista: toda atividade do estado que no seja nem a
funo legislativa, nem a funo jurisdicional e nem a funo poltica, para seja objeto
do direito administrativo deve se analisar a atividade estatal e separar as outras funes
estatais. O direito administrativo se verifica no estudo da funo administrativa, que
aquela funo do Estado que no nem funo legislativa, nem jurisdicional e nem
funo poltica. Esse critrio no utilizado pelo direito moderno para definir o direito
administrativo. Direito Administrativo deve ser conceituado por excluso, isto , seriam
pertinentes a este ramo do direito, todas as questes no pertencentes ao objeto de
interesse de nenhum outro ramo jurdico. Sendo assim, seriam funes administrativas
todas as funes do Estado que no fossem legislativas ou jurisdicionais. Mais uma
vez, estamos diante de uma corrente insatisfatria, uma vez que se utiliza um critrio
negativo para estabelecer a conceituao de uma atividade, bem como de um ramo do
direito.
6) Critrio da administrao pblica ou critrio funcional: Conforme esse critrio, o
Direito Administrativo o ramo jurdico que estuda e analisa a disciplina normativa da
funo administrativa, esteja ela sendo exercida pelo Poder Executivo, Legislativo ou
Judicirio ou, at mesmo, por particulares mediante delegao estatal. Assim para Hely
Lopes Meirelles, o direito administrativo um conjunto harmnico de princpios que
regem os rgos e agentes da atividade pblica para a realizao dos fins almejados
pelo Estado de forma concreta, direta e imediata.
ainda que ela seja exercida pelo Poder Legislativo ou pelo Poder Judicirio, de
forma atpica.
Federal,
nas
aes
integrantes
do
controle
concentrado
de
consegue alcanar todos os casos concretos e por isso existe uma necessidade da
discricionariedade administrativa para o exerccio de uma boa funo estatal. A
administrao pblica deve definir a melhor atuao para alcanar o interesse da
coletividade em cada situao.
Sistema de controle da atuao administrativa
Toda atividade do Estado deve ser controlada pela sociedade, por meio de seus
representantes, afinal, o administrador pblico no titular do interesse coletivo e, por
isso, no tem ampla liberdade de atuao. Dessa forma, surgiram, nos diversos
ordenamentos jurdicos pelo mundo, alguns sistemas administrativos ou mecanismos de
controle que retratam o regime adotado pelo Estado para o controle dos atos
administrativos.
Toda atividade administrativa fica sujeita a um controle, que se divide em dois sistemas:
atos
(princpio
da
autotutela).
controle
judicial
dos
atos
conflitos
com
administrao
pblica
instaurando
processos
Estado de Stio Trata-se de mais uma medida que visa proteo do Estado e
da ordem pblica, desta vez com a imposio de restries mais amplas e,
devendo, portanto, ser utilizado em situaes consideradas mais graves. o
Presidente da Repblica pode, ouvidos o Conselho da Repblica e o Conselho
de Defesa Nacional, solicitar ao Congresso Nacional autorizao para decretar o
estado de stio, somente nos casos de comoo grave de repercusso nacional
ou ocorrncia de fatos que comprovem a ineficcia de medida tomada durante o
estado de defesa ou de declarao de estado de guerra ou resposta a agresso
armada estrangeira.
social.
Princpio da publicidade significa transparncia, a atividade administrativa deve ser
transparente, deve ser conhecida de toda a sociedade. A atividade pblica no deve ser
sigilosa. O Estado no deve praticar atos secretos, os atos praticados pelo Estado
devem ser conhecidos da sociedade.
pacifico o entendimento que a publicidade pode ser restringida quando a publicidade
puder causar prejuzo intimidade, vida privada, honra, segurana nacional. A atuao
administrativa deixa de ser pblica e passa a ser sigilosa, desde que devidamente
justificada, a administrao deve justificar o sigilo baseada nos motivos acima citados.
A publicidade viabiliza o controle da sociedade sobre os atos administrativos, deve
controlar a atuao administrador, para que o Estado seja controlado pela sociedade.
A publicidade funciona como requisito de eficcia dos atos administrativos, toda vez que
o ato administrativo for direcionado a sociedade, a eficcia desse ato ficar sujeita a
publicidade. A produo de efeitos desse ato depende da publicidade.
A publicidade no elemento formativo do ato, o ato j estava formado antes da
publicidade, a publicidade s entra como requisito de eficcia para que o ato produza
efeitos.
Princpio da Eficincia foi inserido no art.37 CF/88 pela EC n19/98. Eficiente aquele
que produz muito gastando pouco. A eficincia norteia toda a atividade estatal, toda vez
que o Estado atua ele deve buscar obter resultados positivos, toda atuao do Estado
deve se pautar na busca pela eficincia.
Ex: Art.41 da CF/88 O servidor ter que passar por uma avaliao especial de
desempenho, ou seja, uma avaliao de eficincia.
Princpio do Contraditrio e da Ampla Defesa art.5, inciso LV da CF/88. No direito
administrativo garantido ao particular o direito de convencer a administrao pblica.
No direito processual civil o direito a ampla defesa abarca o direito a defesa prvia, o
direito a defesa tcnica e o direito ao duplo grau de jurisdio.
No direito administrativo a defesa assim to ampla?
AULA 02
Poderes Administrativos
Os poderes da administrao pblica so poder-dever, so ao mesmo tempo poderes e
deveres.
No so faculdades da administrao pblica, so uma orientao, a administrao
pblica deve atuar sempre que o interesse pblico exigir essa atuao.
Os poderes da administrao pblica so poderes instrumentais.
Temos os poderes estruturais do Estado, que so os poderes legislativo, executivo e
judicirio que auxiliam na estruturao da atividade estatal. Os poderes administrativos
no so estruturais, so instrumentais, pois so instrumentos necessrios para alcanar
o interesse pblico.
O direito administrativo surgiu para limitar/restringir os poderes do estado.
Os poderes administrativos so os instrumentos (necessrios) entregue ao Estado para
que o administrador pblico consiga alcanar o interesse pblico.
Esses poderes s sero legtimos enquanto necessrio busca do interesse pblico e
no limite necessrio a se alcanar esse interesse pblico.
Todas
as
vezes
que
administrador
pblico
extrapolar
esse
carter
de
finalidade diversa daquela prevista em lei. Busca outra finalidade que no a finalidade
prevista originariamente no ato definida em lei. Visa um fim diverso daquele previsto na
regra de competncia.
Desvio de poder um ato insanvel que no admite conserto, no tem como sanar um
ato naquilo que ele pretende buscar. No tem como consertar um ato naquilo que ele
busca.
Discricionariedade e vinculao so as formas que iremos exercer o poder, so as
formas de exerccio dos poderes. Cada um dos poderes administrativos pode se
manifestar por atos vinculados ou por atos discricionrios depende da forma como a lei
prev a atuao do Estado, pode prever de forma vinculada ou de forma discricionria.
Os poderes administrativos, esses poderes podem ser exercidos de forma: a) vinculada
poder vinculado: Toda atuao do estado vinculada a lei. O que muda numa atuao
vinculada a forma como a lei prev a prtica do ato administrativo.
Exemplo: A lei estabelece que administrao pblica pode/deve demitir o servidor
pblico se ele faltar mais de 30 dias consecutivos de servio. Isso um critrio
vinculado definido em lei, o administrador pblico no tem margem de escolha. um
critrio objetivo definido em lei.
Para definir a atuao do Estado o critrio definido objetivamente em lei, no h
margem de escolha, isso poder vinculado. Quando a lei estabelece critrios objetivos
de atuao, sem conferir ao agente pblico nenhuma possibilidade de escolha no caso
concreto, estamos diante de um ato vinculado. Para que um ato administrativo seja
vinculado todos os elementos do ato devem ser vinculados, se houver margem de
escolha em qualquer elemento do ato, se houver a possibilidade definida em lei de o
agente pblico escolher entre uma opo ou outra em qualquer dos elementos do ato,
esse ato se torna discricionrio.
b) discricionria a competncia discricionria aquela na qual a lei confere ao agente
pblico, a lei determina a forma de atuao, mas confere ao agente pblico escolher a
melhor forma de atuao no caso concreto. uma margem de liberdade, dentro dos
limites da lei. Essa possibilidade de definir a melhor atuao dentro dos limites da lei o
que chamamos de discricionariedade, o mrito administrativo. O mrito, a
discricionariedade administrativa o poder conferido ao agente pblico de em cada
caso concreto dentro dos limites da lei definir a melhor atuao, essa escolha vai ser
feita com base em critrios de oportunidade e convenincia. A atuao do agente
pblico ser mais oportuna mais conveniente ao interesse pblico dentro daqueles
limites que a lei fornecer.
Em algumas situaes, a discricionariedade disfarada na lei, e s vezes no se
verifica no se nota quando est diante de leis que trata de conceitos jurdicos
indeterminados (vagos), ensejam uma valorao do agente pblico e quando faz essa
valorao a faz dentro do seu entendimento acerca daquela matria, ele utiliza valores
prprios, individuais para definir a melhor atuao.
O entendimento majoritrio que h discricionariedade sim, que essa no se confunde
com interpretao e que os conceitos jurdicos indeterminados que definam uma
margem de escolha ao agente pblico dentro da sua indeterminao so hipteses de
mrito, pois o administrador vai se valer de valores individuais para definir se deve ou
no atuar buscando o interesse pblico.
O poder judicirio no pode intervir no mrito de um ato administrativo discricionrio. A
discricionariedade controlada judicialmente sim no que tange aos aspectos de
legalidade, atuando de forma ilegtima (exemplo: desvio de poder, excesso de
competncia), o judicirio no pode substituir o mrito do administrador de um ato
discricionrio, no pode substituir a oportunidade e convenincia do administrador pela
oportunidade e convenincia do Juiz, pois ele estaria atuando administrativamente e
no de forma jurisdicional.
O juiz deve controlar os limites do mrito administrativo, controlar a legalidade do ato.
Pois o mrito limitado pela lei, deve se verificar se o administrador extrapolou os
limites do mrito.
O problema quando estamos diante de conceitos jurdicos indeterminados, qual o
limite do mrito?
O limite o principio da razoabilidade. Se extrapolar os limites da razoabilidade,
extrapolo os limites do mrito, portanto extrapola a legalidade ensejando, portanto o
controle jurisdicional.
A discricionariedade administrativa precisa ser respeitada pelo Judicirio.
entendimento majoritrio.
Ressalva para Celso Antnio Bandeira de Mello, pois para ele no h regulamento
autnomo no Brasil, pois essas duas hipteses so situaes que no criam direitos e
nem obrigaes a ningum, pois o cargo j vai estar vago quando ele for extinto e a
matria de organizao administrativa uma matria interna principalmente porque no
pode gerar despesa e porque no pode ensejar nem a extino e nem a criao de
rgos pblicos, logo isso no seriam regulamentos autnomos e o Brasil no admite
essa figura.
Poder Hierrquico o poder que a administrao pblica tem de distribuio de
competncia internamente. um poder interno, que se manifesta entre rgos e
agentes de uma mesma pessoa jurdica. o poder que a administrao pblica tem de
estruturar internamente os rgos de sua atividade.
um poder que se manifesta entre rgos e agentes de uma mesma pessoa jurdica.
No existe hierarquia externa, pois existem formas de controle que no decorrem na
hierarquia, como por exemplo, existe controle dos entes da administrao direta sobre
os entes da administrao indireta e esse controle no hierrquico, um controle
finalistico.
No existe hierarquia externa, no existe hierarquia entre pessoas jurdicas diferentes. A
hierarquia se manifesta dentro dessa pessoa jurdica.
A hierarquia sempre se manifesta internamente, entre rgos e agentes de uma mesma
pessoa jurdica e entende que o poder hierrquico o poder que o estado tem de
estruturar internamente a prestao do servio.
A hierarquia pode se manifestar por atos de coordenao (horizontal), como por
exemplo: ministrio da sade, ministrio da fazenda, ministrio da educao etc. so
rgos pblicos que esto no mesmo patamar hierrquico, horizontalmente postos no
havendo um rgo superior ao outro, o que est havendo uma distribuio de
atividades entre esses rgos e por atos de subordinao (vertical), temos rgos
escalonados de forma vertical, uma hierrquica colocada por normas de
subordinao, sempre um rgo superior e um rgo inferior.
estabelece algumas sanes: demisso penalidade mais grave, suspenso pode ser
at 90 dias penalidade mais leve, advertncia sempre por escrito penalidade leve. A lei
prev ainda outras sanes a serem aplicadas aqueles servidores que so detentores
de cargos no efetivos, ou seja, servidores com cargos de funo em comisso ou
confiana, esses devem ter aplicao de sanes especificas, a lei prev a destituio
do cargo em comisso ou de confiana.
Temos ainda as sanes de cassao de aposentadoria ou de cassao de
disponibilidade, ser aplicada ao servidor pblico que esteja aposentado ou em
disponibilidade, mas que antes de se aposentar ou de ser posto em disponibilidade
tinha praticado um ato punvel com demisso.
As sanes ao serem aplicadas devem se atentar ao principio da proporcionalidade,
pois as sanes no podem ser mais extensas que a gravidade das penalidades.
Poder Polcia No um poder interno, decorre da supremacia geral do Estado, da
preponderncia do interesse pblico em face de direitos individuais. No depende de
nenhum vnculo especifico das pessoas. Estamos falando de um poder do Estado para
a sociedade em decorrncia da supremacia do interesse pblico.
Poder de Polcia Administrativa incide sobre bens e direitos. regulamentada no
art.78 do CTN, conceitua o poder de polcia. O exerccio do poder de polcia enseja a
cobrana de taxas.
Estabelece que o poder de polcia o poder que a administrao pblica tem de
estabelecer restries ao exerccio de liberdades individuais, ao uso e gozo e
disposio da propriedade para garantia do interesse pblico. ( a supremacia do
interesse pblico sobre o interesse privado)
X
Polcia Judiciria matria de processo pblico penal, a policia de represso e
preveno a prtica de ilcitos penais. estudada pela anlise de inquritos policiais,
uma polcia investigativa, ostensiva. A polcia judiciria incide sobre pessoas, a inteno
punir, reprimir que aquele sujeito pratique o ilcito penal.
O poder de polcia atividade tpica de Estado e por isso s podem ser exercido por
pessoa jurdica de direito pblico, por isso, no pode ser delegado ou exercido por
pessoa jurdica de direito privado, mesmo as pessoas jurdicas que integram a
administrao indireta.
Por exemplo, um radar que aplica multa aqueles que excedem o limite de velocidade,
poder de polcia do Estado? Sim.
Entretanto, posso contratar uma empresa que coloque o radar e extrai as multas e que
encaminhe para o Estado? Sim, pois aqui no est delegando o poder de polcia em si,
estou delegando apenas a atividade material, a atividade de execuo necessria a
execuo do poder de polcia. As atividades materiais, de mera execuo do poder de
polcia podem ser delegadas.
Aspectos materiais do poder de polcia
So as atividades de mera execuo do poder de polcia, esses sim podem ser
delegados.
Atributos do poder de polcia
Os atos de polcia gozam dos seguintes atributos:
A multa o poder que o Estado tem de se valer de meios indiretos de coero, faz com
que indiretamente voc se sinta obrigado a cumprir o ato.
diretamente ainda que diante de uma situao que se esperava que o particular
atuasse. Esse atributo no est presente em todos os atos, se entende que para
o ato administrativo seja autoexecutvel, deve decorrer de lei ou decorra de uma
situao de urgncia.
A auto-executoriedade ela afasta a tutela jurisdicional prvia dos atos administrativos,
pode sim ir aps ao Judicirio. No h necessidade de o Estado ir ao Judicirio
requerer a aplicao do ato.
A doutrina tradicional costuma dizer que o poder de polcia um poder negativo, pois
impe aos particulares obrigaes negativas (deixe de agir), abstenes, o poder de
polcia estabelece obrigaes de no fazer, ou obrigaes de tolerar. (Regra)
Modernamente, se admite que o poder de polcia enseja obrigaes de fazer
(obrigaes positivas).
AULA 03
Organizao Administrativa
Organizao administrativa so as pessoas que integram a estrutura do Estado, que
fazem parte do Estado. O Estado um grupo de pessoas orientado na prestao do
servio.
Estudar a organizao administrativa conhecer esse grupo de pessoas, quem so
essas pessoas que fazem parte da estrutura do Estado.
Alguns servios (sade, segurana pblica) so prestados diretamente pelo Estado, ou
seja, so servios prestados diretamente pelos entes federativos (Unio, Estados,
Municpios e DF), o que chamamos de prestao direta ou centralizada, uma
prestao feita diretamente pelos entes federativos.
Como forma de melhorar a prestao dos servios o Estado resolve transferir a
prestao do servio dele (Estado) para outra pessoa jurdica, pois uma pessoa
especializada, para buscar uma melhor eficincia. Quando uma pessoa especializada
naquele servio, ela tende a ser mais eficiente do que outra pessoa que no
especializada, essa transferncia do servio do Estado para outra pessoa jurdica
chamada de descentralizao. A descentralizao pode ser feita para um particular,
mediante um contrato de concesso, ou pode ser feita para pessoas criadas pelo
prprio Estado, que so as entidades da administrao indireta: autarquias, fundaes
pblicas, empresas pblicas e sociedades de economia mista.
Entes da administrao direta
Esses entes da administrao direta j que no transferiram a ningum os servios
prestados por eles mesmos, por isso, internamente eles se especializam, criando
pessoas jurdica especializadas na execuo dessa atividade, e isso se d pela criao
de rgos especializados na execuo dessa atividade.
A Unio, por exemplo, presta o servio de sade, e nela temos o Ministrio da Sade,
que vinculado ao SUS, aos postos de sade.
Esse ente federativo, internamente distribui a competncia entre rgos e agentes de
uma mesma pessoa jurdica, o que chamamos de desconcentrao. Se distribui a
competncia internamente entra rgo e agente de uma mesma pessoa jurdica,
desconcentrao. Ao desconcentrar no transfere a ningum, est se especializando
internamente, distribuindo a competncia internamente a outros rgos especializados.
Essa distribuio interna de competncia, essa diviso interna entre rgos de uma
mesma pess. Jurdica, o que chamamos de desconcentrao.
O rgo pblico no tem personalidade jurdica, no possuem direito e nem obrigaes,
no tem pessoal, no tem patrimnio, no tem responsabilidade prpria, no responde
pelo ato praticado por ele. parte interna, integrante de uma pessoa jurdica que o
criou, quem responde pelos atos a pessoa jurdica que integra esse rgo.
Estabeleceram-se trs teorias: Teoria da Representao estabeleceu que o agente
pblico e rgo pblico seriam representantes do Estado. A manifestao do Estado se
daria mediante o rgo pblico, como o incapaz, a manifestao de vontade do Estado
seria representada pelo agente pblico. Essa teoria caiu por terra, pois o Estado no
pode ser comparado a um incapaz, ele no tem incapacidade jurdica, pois o Estado
capaz, tem responsabilidades jurdicas.
Teoria do mandato o agente pblico seria mandatrio do Estado, diante de um
contrato de mandato firmado. Atuaria e atuao dele se imputaria ao Estado mediante
esse contrato firmado. Entretanto verificou-se que a relao entre o agente pblico e o
a) Central aquele rgo que tem competncia, que exerce sua atividade em toda a
extenso da pessoa jurdica que ele integra.
b) Local tem competncia territorial limitada, s at determinado ponto da pessoa
jurdica da qual faz parte. Tem competncia restrita.
Sempre ter que analisar o rgo com base na pessoa jurdica que ele integra, para
analisar se ele central ou local. Se ele integra a Unio, Estado ou Municipio.
TRT 5 Regio: rgo local, ele um rgo integrante da estrutura da Unio. Ele s
tem atribuio dentro do Estado da Bahia, e no em toda estrutura da Unio.
TJ- BA: rgo central um rgo pertencente ao Estado. Tem competncia e atribuio
em todo o Estado.
a) Simples: aquele que tem uma estrutura formada por um nico rgo, unidade
pela sua criao, so pessoas jurdicas diversas. uma nova pessoa jurdica,
entidade com personalidade prpria.
O ente da administrao indireta sempre vai ser criado com fins pblicos (no
lucrativos). Podem ter lucros, o que no pode ser criado com a finalidade de
lucro. O lucro consequncia da atividade executada pelas entidades. Art.173
da CF/88, a administrao s pode explorar atividade econmica diretamente
quando for necessrio a relevante interesse coletivo ou aos imperativos da
segurana nacional. A prpria que cria ou autoriza a criao da entidade que
determina a sua finalidade pblica.
legal.
Esse
controle
finalistico,
podemos
chamar
de
tutela
Autarquias
Autarquias especficas
Existem algumas espcies ou subdivises do gnero autarquia:
so
entidades
autrquicas.
Gozam
da
para-fiscalidade,
8666 uma lei especfica sobre licitao e dentro desse critrio de especialidade essas
leis que no so especficas no poderiam desobedecer as normas gerais da lei 8666 e
nem poderia criar novas modalidades, portanto, a disposio que trata da consulta e do
prego seria inconstitucional, entretanto essa discusso meramente doutrinria,
nunca se declarou a inconstitucionalidade das leis das agncias reguladoras no que
tange a consulta e ao prego. A consulta seria cabvel sempre que no houvesse
prego, e o prego passou a ser regulamentado pela lei 10.520/2002, sendo aplicvel a
toda administrao pblica. A consulta uma modalidade licitatria especfica das
agncias reguladoras.
Temos as agncias reguladoras regulando servios pblicos exclusivos delegados, no
transporte, na energia eltrica, na telefonia, na aviao civil. Temos as agncias
reguladoras dos particulares que prestam servio pblico de utilidade pblica, exemplo
a ANS. Temos as agncias reguladoras de explorao de atividade econmica de
interesse do Estado, exemplo CVM, ANP. Temos as agncias reguladoras de atividade
de fomento (atividades privadas que o Estado fomenta), exemplo a ANCINE.
AULA 04
Agncias Reguladoras X Agncias Executivas
Agncias reguladoras so autarquias em regime especial criadas para regulao de
prestao de servio pblico, servios de utilidade pblica, atividades econmicas
prestadas pelo Estado e as atividades econmicas fomentadas pelo poder pblico.
Agncias executivas no nenhuma lei criando especificamente uma agncia
executiva, no h um regime legal especial para essa entidade. So autarquias
comuns, criadas por lei especifica, mas no so regulamentadas por lei especial, no
h nenhuma lei especial criando a agncia executiva. uma autarquia comum que est
ineficiente, em virtude disto o ministrio supervisor celebra com essa entidade um
contrato de gesto, por meio desse contrato de gesto, essa autarquia poder se
qualificar como agncia executiva. A qualificao em agncia executiva no depende de
lei, feita por meio de decreto, o decreto que expedido aps a celebrao do contrato
de gesto vai qualificar essa entidade como agncia executiva, essa qualificao
temporria, enquanto durar o contrato de gesto essa entidade vai ser qualificada como
agncia executiva. Extinto o contrato de gesto ela volta a ser uma autarquia comum.
Repblica (art.61, 1, II, ''e'', CF), essa regra tambm aplicvel aos Estados, DF e
Municpios, adequando-se a iniciativa privativa a cada ente.
A extino deve ser feita do mesmo modo que a Autarquia foi criada, ou seja, mediante
edio de lei especfica, de iniciativa do Chefe do Poder Executivo.
Natureza Jurdica
uma entidade administrativa, uma pessoa jurdica, distinta do ente federado que a
criou. Portanto, titular de direitos e obrigaes prprios.
A personalidade jurdica da Autarquia incia com a vigncia da lei que a institui, est apta
para adquirir em nome prprio direitos e obrigaes.
Patrimnio
Os bens das autarquias so considerados bens pblicos, gozando dos mesmos
privilgios atribudos aos bens pblicos em geral, como a imprescritibilidade (no
podem ser adquiridos mediante usucapio) e a impenhorabilidade (no podem ser
objeto de penhora).
Contratos
A celebrao de contratos administrativos pelas autarquias deve ser precedida de
licitao, salvo exceo estabelecida no artigo 37, inciso XXI da CF/88.
Nomeao e Exonerao de dirigentes
A competncia para a nomeao na esfera federal privativa do Presidente da
Repblica - artigo 84, inciso XXV, CF/88.
A nomeao pode exigir prvia aprovao pelo Senado Federal do nome escolhido pelo
Presidente - artigo 84, inciso XIV, CF/88. (Exemplos: artigo 52, III, ''d'' e ''e''; artigo 52,
III, ''f'' a exigncia de aprovao prvia pelo Senado Federal est prevista somente em
lei, ambos da CF/88).
pacfico o entendimento do STF que no pode a lei estabelecer hipteses de
exigncia de aprovao legislativa prvia para a exonerao de dirigentes de entidades
da administrao indireta pelo Presidente da Repblica.
A);
e) no sujeio a concurso de credores ou habilitao em falncia, liquidao,
recuperao judicial, inventrio ou arrolamento, para cobrana de seus crditos; h
somente concurso de preferncia entre pessoas jurdicas de direito pblico, com
prioridade para as federais, seguidas das estaduais e distritais e, por ltimo, as
municipais (Lei 6.830/1980, arts. 1, 2., 1, e 29).
As autarquias respondem judicialmente por suas dvidas mediante o sistema de
precatrios disposto no artigo 100 da CF/88, em razo do referido regime nas
execues judiciais contra uma autarquia, os bens desta no esto sujeitos a penhora e
no podem ser alienados para assegurar a satisfao da dvida exequenda. as verbas
necessrias ao pagamento das dvidas da autarquia reconhecidas mediante sentena
transitada em julgado, consignadas nos correspondentes precatrios judiciais, so
includas em dotaes prprias no oramento do ente federado a que ela esteja
vinculada, nos termos do 5 do art. 100 da CF/88.
Prescrio quinquenal
As dvidas e os direitos em favor de terceiros contra autarquia prescrevem em cinco
anos, decreto n 20.910/1932, artigo 1 c/c decreto lei n 4.597/1942, artigo 2).
O prazo prescricional pode ser suspenso e interrompido, mas de acordo com os artigos
8 e 9 do Decreto n 20.910/1932, a interrupo s poder ocorrer uma vez e cessada
a interrupo o recomeo do prazo est sujeito a uma regra especial: em vez da
contagem reiniciar do ''zero'', o prazo prescricional contra a autarquia recomea a correr
pela metade (2 anos e meio).
Smula 383 do STF: essa regra especial de reincio da contagem do prazo prescricional
interrompido no pode resultar em um prazo total, somados os perodos anterior e
posterior interrupo, inferior a cinco anos.
Imunidade Tributria: As autarquias gozam da chamada imunidade tributria recproca,
que veda a instituio de impostos sobre o seu patrimnio, suas rendas e sobre os
servios que elas prestem, desde que estejam vinculados a suas finalidades essenciais,
ou a objetivos que destas decorram (CF, art. 150, VI, "a", e 2 ).
O STF j tem decidido que a imunidade tambm alcana a explorao pela autarquia de
atividades estranhas aos seus objetivos prprios, desde que a renda decorrente dessa
explorao seja integralmente destinada a manuteno ou ampliao das finalidades da
entidade.
O objeto das fundaes pblicas deve ser uma atividade de interesse social sem intuito
de lucro. As fundaes pblicas so criadas por iniciativa do Poder Pblico a partir de
patrimnio pblico.
Fundao pblica a entidade da administrao indireta instituda pelo poder pblico
mediante a personificao de um patrimnio que, dependendo da forma de criao,
adquire personalidade jurdica de direito pblico ou personalidade jurdica de direito
privado, qual a lei atribui competncias administrativas especficas, observadas as
reas de atuao a serem definidas em lei complementar, visando o desempenho de
atividades de interesse social. No devem ser criadas para a explorao de atividade
econmica em sentido estrito, com finalidade de lucro.
A fundao pblica ser criada como pessoa jurdica do direito pblico ou pessoa
jurdica de direito privado?
O Celso Antonio Bandeira de Mello dispe que as fundaes pblicas so sempre
criadas com personalidade jurdica de direito pblico.
Carvalho Filho entende com base no decreto lei n 267 todas as fundaes pblicas so
constitudas com personalidade jurdica de direito privado.
Para fins de prova, nenhum dos dois, meio termo, a fundao pblica poder ser criada
com personalidade jurdica de direito pblico ou de direito privado, esse o
posicionamento dominante, a posio da Maria Silva Zynella Di Pietro. a prpria lei
especifica da entidade que vai definir a natureza jurdica da fundao.
Se a fundao for criada com personalidade jurdica de direito pblico, uma autarquia,
que ser chamada de autarquia fundacional ou fundao autarquica, uma verdadeira
autarquia, mas criada como fundao. Tudo o que se aplica as autarquias se aplica a
essas fundaes. Seu regime jurdico o prprio das autarquias. Logo, os mesmos
poderes, privilgios e restries que a lei confere as Autarquias sero estendidos as
Fundaes. O regime jurdico portanto aplicvel as fundaes o regime de direito
pblico, com todas as prerrogativas e restries que o caracterizam.
A diferena entre uma autarquia e uma fundao autrquica meramente conceitual:
aquela definida como um servio pblico personificado, em regra, tpico de Estado;
esta , por definio, um patrimnio personalizado destinado a uma finalidade
particulares;
c) no tem poder normativo, no pode editar atos gerais e abastratos que obriguem os
particulares;
d) seus bens no so pblicos, mas se alguns deles estiverem diretamente envolvidos
na prestao de servios pblicos, devero se sujeitar as regras de direito pblicos, tais
como impenhorabilidade, em decorrncia do principio da continuidade dos servios
pblicos;
e) no esto sujeitas ao regime de precatrios judicirios, art.100, CF/88;
f) no podem ser sujeitos ativos tributrios (no pode ter capacidade tributria ativa, ou
seja, no pode exigir tributos);
g) no tem a prerrogativa de cobrar suas dividas mediante o processo especial de
execuo judicial definido na lei n 6.830/1980.
da fundao pblica ou o ente federativo - artigo 114, CF/88), artigo 109, inciso I,
CF/88. Se a fundao pblica com personalidade jurdica de direito pblico for
estadual ou municipal, o foro competente ser o comum, da Justia Estadual.
No caso das fundaes pblicas com personalidade jurdica de direito privado,
existe alguma controvrsia. Filiamo-nos orientao majoritria na doutrina, que
defende estarem as causas relacionadas a essas entidades sujeitas Justia
Estadual. Isso porque, em regra, as normas constitucionais acerca de
competncias do Poder Judicirio no admitem interpretao extensiva. Como o
inciso I do art. 109 da Carta de 1988, ao enumerar competncias da Justia
Federal, s menciona expressamente "Unio, entidade autrquica ou empresa
pblica federal", no esto nele includas as fundaes pblicas com
personalidade jurdica de direito privado. Submetem-se elas, ao foro residual, a
saber, o da Justia Estadual. Logo em causas que envolvam fundaes pblicas
com personalidade jurdica de direito privado, sejam federais, estaduais e
municipais esto sujeitas ao foro comum da Justia Estadual.
Empresas Estatais: Sociedades de Economia Mista e Empresa Pblicas
Integram a estrutura das entidades da administrao indireta, mas so sempre pessoas
jurdicas com personalidade de direito privado criadas pelo Estado para funcionar como
instrumento da atuao estatal no domnio econmico. E sempre tero personalidade
jurdica de direito privado, qualquer que seja seu objeto.
Foram idealizadas para se dedicarem explorao de atividades econmicas em
sentido estrito, artigo 173, CF/88, regral geral, uma vez que existem empresas pblicas
e sociedades de economia mista que atuam como prestadoras de servios pblicos em
sentido estrito, artigo 175 CF/88.
Empresas Pblicas: pessoas jurdicas de
pblicos.
Sociedades de Economia Mista: pessoas jurcicas de direito privado, integrantes
da administrao indireta, institudas pelo Poder Pblico, mediante autorizao
de lei especfica, sob a forma de sociedade annima, com participao
obrigatria de capital privado e pblico, sendo da pessoa poltica instituidora ou
de entidade da respectiva administrao indireta o controle acionrio, para a
explorao de atividades econmicas ou para a prestao de servios pblicos.
Regime Jurdico
Tem o mesmo regime, seja empresa pblica ou sociedades de economia mista.
Formalmente so pessoas jurdicas de direito privado, no entanto nenhuma delas atua
integralmente sob o regime de direito privado. Seu regime jurdico determinado pela
natureza de seu obejto, de suas atividades-fim.
Em face da dualidade de atividades desempenhadas pelas empresas pblicas e
sociedades de economia mista temos regimes jurdicos distintos:
a) aquelas que explorem atividades econmicas sujeitam-se predominantemente,
sobretudo no exerccio de suas atividades-fim ao regime jurdico prprio das empresas
privadas, conforme artigo 173, CF/88.
b) aquelas que so prestadoras de servios pblicos sujeitam-se predominantemente,
sobretudo no exercpicio de suas atividades-fim, ao regime jurdico de direito pblico,
conforme artigo 175, CF/88.
Forma Societria: As empresas pblicas podem ser criadas por qualquer forma
societria admitida no direito. J a sociedade de economia mista s pode ser
criada sob a forma de S/A (sociedade annima), no se admite a escolha da
forma societria.
A criao de uma empresa estatal tem que ser dar por meio de uma lei especifica
(ordinria) autorizadora, e sua efetiva criao se d com o registro na Junta Comercial.
A CF estabelece que essas empresas estatais segue o mesmo das empresas privadas,
no que tange:
pblica.
Exemplo:
FAPEX.
Celebram
com
as
entidades
da
AULA 05
LICITAO
Competncia: A CF em seu art.22, inciso XXVII, compete a Unio legislar
privativamente acerca de normas gerais de licitaes e contratos. Embora fale
privativamente, ela fala em normas gerais e ento se entende que normalmente pode
ocorrer a ideia da legislao concorrente, a Unio legisla sobre as normas gerais, os
Estados, os Municpios legislam sobre normas especificas desde que respeitadas as
normas gerais. Se o ente federativo no tiver nenhuma norma especifica, a norma geral
de licitaes da Unio se aplica integralmente. No se afastando, portanto a
competncia legislativa dos Estados acerca da matria.
Princpios da licitao
Todos os princpios da administrao se aplicam aos procedimentos licitatrios. Mas
existem alguns princpios setoriais da licitao:
Princpio da Publicidade no sinnimo de publicao, a publicidade gnero e a
publicao espcie dela. A publicidade requisito bsico, principio bsico da licitao,
transparncia no procedimento licitatrio, tem que ser pblico. Nem sempre a
publicao no dirio oficial a publicidade. Temos alguns casos em que h publicidade
sem haver publicao.
Princpio do Sigilo da proposta no se confunde com a publicidade. As propostas
apresentadas pelos licitantes so sigilosas at a data marcada para abertura de todas
elas em conjunto, no violando a publicidade, todos tem conhecimento da licitao, mas
as propostas apresentadas pelos licitantes so sigilosas at a data de abertura de todas
as propostas em conjunto. Se eu souber da proposta do outro antes dele saber a minha,
quebrei a isonomia.
A violao do sigilo das propostas crime, temos disposies na lei n 8.666/93 de
sanes penais.
Princpio da vinculao ao instrumento convocatrio: o edital instrumento convocatrio
Menor preo aquele que trazer o objeto descrito no edital oferecer objeto pelo
preo mais baixo.
Maior lance
licitatrio,
designado
especificamente
para
aquele
procedimento
comisso daquele rgo, fica responsvel por todos os procedimentos licitatrios que
aquele rgo fizer, dentro do perodo de 01 ano.
Obrigatoriedade de licitar: Os entes da administrao direta e entes da administrao
indireta. Tambm a obrigatoriedade de licitao atinge aos chamados fundos especiais
e tambm os demais entes mantidos e subvencionados pelo dinheiro pblico.
Empresas pblicas e sociedades de economia mista que sejam exploradoras de
atividade econmica: devem licitar para a celebrao dos seus contratos. A CF em seu
art.173 ao tratar das empresas pblicas e sociedades de economia mista determina que
seja editada uma a lei especifica que vai regular essas empresas estatais que exploram
atividade econmica, e deveram licitar nos moldes que definir essa lei especfica e no
de acordo com a lei n 8.666/93. Como ainda no h a lei especifica, aplica-se a lei n
8.666/93 e o art.119, nico estabelece que para as empresas estatais exploradoras de
atividade econmica possvel a expedio de um decreto, que vai tratar dessas
empresas estatais simplificando o procedimento licitatrio. As empresas estatais
exploradoras de atividade econmica tem previso constitucional de ter um regramento
diferenciado por lei especifica para os procedimentos licitatrios delas, e ento se afasta
a aplicao da lei n 8.666/93. Como ainda no existe essa lei especifica, aplica-se a lei
n 8.666/93 a essas empresas estatais mesmo que exploradoras de atividade
econmica e a prpria lei n 8.666/93 permite que sejam expedidos decretos para
facilitar o procedimento licitatrio dessas entidades.
Modalidades licitatrias
Temos seis modalidades licitatrias gerais:
Concorrncia
Tomada de preo
Convite
Concurso
Leilo
Prego
qualquer
pessoa
que
queira
pode
participar, ingressar
no
publicidade com o envio da carta convite aos convidados, e aps faz-se afixao
dessa carta convite no trio da repartio no local visvel ao pblico, essa a
publicidade sem fazer necessariamente publicao. O convite pode ser feito
para a contrao de obras e servios de engenharia de at R$ 150.000,00 ou
aquisio de bens e outros servio at R$ 80.000,00. A lei estabelece que o
poder pblico no pode contratar por partes para atingir o mnimo, no pode
haver o fracionamento da licitao.
Prazo de intervalo mnimo: ser de 05 dias teis. Contagem: do recebimento da
carta convite aos convidados ou da afixao na repartio, o que acontecer por
ltimo, a regra que o ltimo recebimento seja o ltimo ato, somente aps o ultimo
recebimento da carta convite que se comea a contar o prazo do intervalo mnimo.
O convite pode ou no ter comisso desde que o rgo justifique uma escassez de
pessoal, nesse caso se o rgo justificar uma situao excepcional de interesse
pblico devidamente justificado possvel que se dispense a comisso e se faa o
convite com apenas um servidor. Nesse caso o servidor dever ser um servidor
efetivo, isso a exceo.
Enquanto restarem no rgo, licitantes cadastrados que no foram convidados, para
cada novo convite feito por aquele rgo, para o mesmo objeto sempre ter que
convidar um convidado a mais. uma forma da administrao pblica de pressionar
o administrador a preferir convidar os licitantes cadastrados.
Finda a fase de habilitao, abre-se um prazo para recurso que de 05 dias teis e
que esse recurso tem efeito suspensivo (uma exceo, pois os recursos
administrativos no tem efeito suspensivo,
VII - quando
as
propostas
apresentadas
consignarem
preos
manifestamente
Contratos Administrativos
Contratos da Administrao todos os contratos celebrados pelo poder pblico em
qualquer situao, no importa o regime, se o poder pblico uma das partes
contratantes um contratato da administrao. Contrato da administrao o gnero,
em que tem como espcie o contrato administrativo.
Comutativo os direitos e obrigaes de ambas as partes esto prdeterminados no momento em que o contrato firmado.
Subcontratao
No direito civil simples, A contrata B, B contrata C. (subcontrata, contrata outra
pessoa para fazer aquela atividade no lugar da outra empresa).
No direito administrativo, se a administrao pblica contrata B e B contrata C para
realizar a execuo do objeto do contrato, ou C no participou da licitao ou se
participou perdeu. Se eu permitir que B entregue toda execuo do contrato a C estarei
permitindo que o objeto do contrato seja entregue a uma pessoa que no foi vencedora
do procedimento de licitao, isso seria uma fraude ao procedimento licitatrio e isso
no seria possvel.
Por isso a lei n 8.666/93 admite a subcontratao de contratos administrativos desde
que ela seja parcial, de parte do contrato (ou parte do objeto principal ou a contratao
de uma atividade acessria). Para que seja vlida essa subcontratao parcial deve
haver: Previso no edital e no contrato e autorizao do poder pblico no momento da
subcontratao.
Se tratando da concesso de servios pblicos, na lei n 8987, a subcontratao recebe
o nome de subconcesso. Nesse caso para que haja a subconcesso necessariamente
tem que haver uma licitao na modalidade concorrncia.
Garantia do particular (uma cauo)
Para fins de celebrao de contrato necessariamente o sujeito (particular) dever
prestar uma cauo, uma garantia nos moldes definidos pela administrao pblica.
A lei estabelece somente limites, a cauo pode ser de at 5% do valor do contrato.
Exceo: em se tratando de uma contratao de grande vulto (quaisquer contrataes
acima de 25 vezes um milho e meio), de alta complexidade tcnica (deve ser
analisado caso a caso), e contrataes que envolvam riscos financeiros considerveis,
a cauo pode chegar at 10% do valor do contrato.
Se alm do contrato, o particular receber bens pblicos em depsito ao valor da
garantia acresce-se o valor do bem.
Quem define o valor da garantia administrao pblica dentro dos limites
estabelecidos em lei, mas quem define a forma de prestao da garantia o particular
contratado dentro dos limites definidos em lei. A lei estabelece que a garantia pode ser
prestada em dinheiro, em ttulos da divida pblica, por meio do seguro garantia ou
fiana bancria.
Terminado o contrato, ou o particular foi inadimplente, se esse particular for
inadimplente a administrao pblica pode executar a garantia como mnimo
indenizatrio ao Estado. Ou se o particular for adimplente e cumpriu o contrato, a
administrao pblica devolve a garantia.