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AULA 01

Total de 23 aulas: 13 aulas no mdulo I + 10 aulas no mdulo II


Introduo ao Direito Administrativo
Estado

Governo

Administrao Pblica

Estado uma pessoa jurdica territorial soberana, tem personalidade jurdica. Exerce
uma soberania sobre determinado povo sobre determinado territrio. um complexo
composto por povo, territrio e soberania. uma instituio organizada poltica, social e
juridicamente, dotada de personalidade jurdica prpria de Direito Pblico, submetido a
Constituio escrita, e dirigida por um governo que possui soberania reconhecida tanto
interna como externamente.
Um Estado soberano possui como regra geral, um governo que o elemento condutor,
um povo, que representa o componente humano e um territrio que o espao fsico
que ocupa.
O Estado sujeito de direito e sempre tem personalidade jurdica de direito pblico.
Cuidado! Nem sempre o Estado atua no direito pblico, existem algumas excees em
que o Estado ir atuar em atividade privada abrindo mo de suas prerrogativas
pblicas, por exemplo, o estado poder celebrar contratos privados com os particulares
abrindo mo das garantias pblicas. Mas ele sempre ser um ente de direito pblico
que atua na seara privada. O Estado sempre ser considerado uma pessoa jurdica de
direito pblico mesmo quando atua nas relaes de direito privado. No existe mais
dupla personalidade do Estado, o Estado no pode ser uma pessoa de direito pblico
ou privado dependendo da atividade que ele exera. O Estado uma pessoa jurdica
titular de direitos e obrigaes.
Esse Estado deve ter um Governo soberano.
Governo elemento formador do Estado. Conjunto de rgos direcionado para a
poltica estatal. rgos politicamente organizados para organizar a poltica do estado,
para definir as polticas, os fins do Estado. Conjunto de rgos direcionados a poltica
do Estado, responsvel pela conduo das atividades estatais. No se confunde com
Estado, pois o mesmo um povo situado em determinado territrio e sujeito, a um
governo.

O governo brasileiro presidencialista. No presidencialismo o chefe de estado e chefe


de governo se confunde. O presidente ao mesmo tempo chefe de governo e chefe de
estado, a mesma pessoa.
O Estado formado pelo governo se divide em trs poderes, tripartio de poderes. O
poder do Estado uno, mas para se evitar a concentrao do poder na mo de nica
pessoa, se fez a distribuio desses poderes entre rgos e agentes diferentes,
portanto o poder se divide: Poder Legislativo, Judicirio e Executivo. Sendo que cada
um desses poderes vai ter uma funo inerente a sua atividade. Na Constituio
Federal, em seu art. 2, fica definido o funcionamento de trs poderes: o Legislativo, o
Executivo e o Judicirio, sendo que tais poderes so independentes e harmnicos entre
si.
Trata-se de poderes estruturais e organizacionais do Estado que no se confundem
com os poderes administrativos que so instrumentos concedidos Administrao
Pblica para consecuo dos seus interesses, dividindo-se em poder normativo,
hierrquico, disciplinar e poder de polcia. Tais poderes instrumentais so prerrogativas
concedidas ao Estado para persecuo do interesse pblico. Cada um desses Poderes
do Estado tem sua atividade principal e outras secundrias.
O Poder Legislativo tem como funo tpica de legiferar, de editar normas gerais e
abstratas que inovam no ordenamento jurdico criando direitos e obrigaes, essa
funo que ir definir as regras a serem seguidas por toda sociedade. o poder de
expedir normas gerais e abstratas inovando no ordenamento jurdico. So normas que
orientam toda a atuao dos particulares e da administrao.
O poder Judicirio tem como funo jurisdicional, funo de julgar os casos concretos,
controvrsias com carter de definitividade, de imutabilidade. Ao julgar essas
controvrsias a deciso judicial se torna imutvel, indiscutvel, o que chamamos de
coisa julgada, que inerente a funo jurisdicional. A funo tpica do Poder Judicirio
solucionar definitivamente conflitos de interesses sempre mediante a provocao do
interessado, haja vista o fato de que a funo jurisdicional, no Brasil, tem a
caracterstica da inrcia.
O poder Executivo exerce uma funo administrativa. A funo administrativa delimita o
objeto do direito administrativo. A funo administrativa a funo de executar o direito,

realiza os fins do Estado em relao aos particulares e a prpria administrao.


Os poderes executivo, legislativo e judicirio, so independentes, mas harmnicos entre
si. Essa harmonia decorre do fato de que um poder pode controlar o outro. (freios e
contrapesos) Cada um dos poderes exerce tambm a funo dos outros poderes de
forma atpica. Como por exemplo, o poder legislativo tambm administra quando ele
realiza um concurso pblico, quando realiza um procedimento licitatrio para celebrao
dos contratos. No caso de um concurso de um tribunal, tanto TJ como TRT nada mais
do que o poder Judicirio exercendo a funo administrativa atipicamente. o Poder
Legislativo, ao realizar um procedimento licitatrio para contratao de servios de
necessidade do rgo, estar exercendo atipicamente, a funo administrativa. O Poder
Executivo pode editar Medidas Provisrias, nos moldes permitidos pela Constituio
Federal. Essas funes atpicas devem estar previstas na CF.
Embora a funo administrativa seja tpica do poder executivo, ela pode ser exercida
tambm pelo poder Judicirio e Legislativo atipicamente.
A definio do direito administrativo est ligada ao conceito da funo administrativa (do
poder executivo), a funo administrativa tpica do poder executivo.
O que administrao pblica?
A expresso administrao pblica pode ser enxergada de duas formas:

Critrio formal ou subjetivo ou orgnico administrao pblica o conjunto


de rgos e entidades que formam a estrutura do Estado, no s do Estado, mas
tambm do Poder Executivo, e do Judicirio e Legislativo enquanto estiverem
exercendo a funo administrativa. o estado exercendo a atividade
administrativa. A administrao pblica nesse sentido o conjunto de rgos e
entidades que atuam na execuo da atividade administrativa. Toda vez que for
falar em administrao pblica em sentido formal, dever utilizar a expresso em
letra maiscula. (Administrao Pblica)

Critrio material ou objetivo a administrao pblica a prpria atividade


administrativa. Se confunde com a funo administrativa, devendo ser entendida
como a atividade administrativa exercida pelo Estado, designando a atividade
consistente na defesa concreta do interesse pblico.

Temos quatro tarefas precpuas da Administrao Pblica, quais sejam:

Prestao de servios pblicos: se caracteriza pela prestao de servios


pblicos.

Exerccio do poder de polcia: Consiste na limitao e no condicionamento pelo


Estado da liberdade e propriedade privadas em favor do interesse pblico,
atualmente com definio no art. 78 do Cdigo Tributrio Nacional.

Regulao de atividades de interesse pblico com fomento de atividades


privadas: se manifesta pelo incentivo a setores sociais especficos em atividades
exercidas por particulares, estimulando o desenvolvimento da ordem social e
econmica e o consequente crescimento do pas. Essa funo est presente,
inclusive, nas atividades exercidas pelas Agncias Reguladoras.

Controle de atuao do Estado: surge pelo poder-dever atribudo ao Estado de


verificar a correo e legalidade da atuao exercida pelos seus prprios
rgos.

Pode-se entender a atividade administrativa como a funo voltada para o bem de toda
a coletividade, desenvolvida pelo Estado com a inteno de privilegiar a coisa pblica e
as necessidades do corpo coletivo. Sendo assim, pode-se dizer que a funo
administrativa um mnus publico, configurando uma obrigao ou dever para o
administrador pblico que no ter liberdade de atuao, sempre atuando em respeito
ao direito posto, com a inteno de perseguir o interesse da coletividade.
Direito Administrativo Conceito
O direito pblico tem por objeto principal a regulao dos interesses da sociedade como
um todo, compondo-se de normas que visam a disciplinar as relaes jurdicas em que
o Estado aparece como parte. Sendo assim, o objeto a tutela do interesse pblico, s
alcanando as condutas individuais de forma indireta ou reflexa, excepcionalmente.
Uma das caractersticas bsicas desse ramo do direito a desigualdade nas relaes
jurdicas por ele regidas, tendo em conta a prevalncia do interesse pblico sobre os
interesses privados. Com efeito, sempre que houver choque ou conflitos de interesses,
os interesses da coletividade devem prevalecer sobre os interesses dos particulares
individualmente considerados.

Por isso, sempre que o Poder Pblico exerce atividades, na defesa do interesse pblico,
dispe de certas prerrogativas que o colocam em posio jurdica de superioridade
perante o particular, desde que atuando sempre em conformidade com a lei, e
respeitadas as garantias individuais consagradas pela Constituio Federal. Por
exemplo: a desapropriao de um imvel particular para a construo de uma estrada.
O Direito Administrativo um dos ramos do Direito Pblico, uma vez que rege a
organizao e o exerccio de atividades do Estado e se direciona na busca dos
interesses da coletividade.
Direito Administrativo se baseia em um conjunto harmnico de princpios e regras,
visando a satisfao dos interesses de toda a coletividade, mesmo que isso justifique a
restrio de direitos individuais, disciplinando as atividades administrativas, ou seja,
excluindo-se a funo jurisdicional e legislativa, respeitando os direitos fundamentais
dos cidados, postos na ordem jurdica e disciplinando o conjunto de rgos pblicos e
entidades que compem sua estrutura organizacional.
A definio do que o Direito Administrativo no unnime na doutrina e enseja
algumas divergncias entre os estudiosos da matria. Assim, importante verificarmos
os critrios adotados pela doutrina para delimitao do objeto e finalidades, bem como
definio da rea de atuao deste ramo do direito.
O que a funo administrativa?
O exerccio da funo administrativa o objeto do direito administrativo. O direito
administrativo se condiciona no estudo da funo administrativa.
Existem alguns critrios para definir a funo administrativa ( e delimitar o objeto do
direito administrativo):

Critrio do Servio Pblico - Escola do Servio Pblico Francesa: definia que


funo administrativa seria toda a funo do Estado na prestao do servio pblico.
O objeto do direito administrativo seria ento a prestao dos servios pblicos a
sociedade. Esse critrio no vingou, pelas seguintes razes; o direito administrativo
no se limita a prestao dos servios pblicos existem outras atividades exercidas

pelo Estado (o Estado executa o poder de policia, o Estado executa obras, que no
so servios pblicos) e, alm disso, outros ramos do direito se preocupa com a
prestao de servios pblicos.
2) Critrio do Poder Executivo: esse critrio estabelece que o direito administrativo
tem como objeto de estudo as atividades do poder executivo. (A atuao do poder
executivo) Toda essa atuao seria funo administrativa e, portanto seria objeto de
estudo do direito administrativo. Todo o Direito Administrativo estaria condensado na
atuao desse Poder. O critrio, portanto, identifica o Direito Administrativo como
complexo de leis disciplinadoras da atuao do Poder Executivo.
Temos dois problemas nesse critrio: quando o direito administrativo se limita a atuao
do poder executivo, estou esquecendo que os outros poderes tambm exercem a
funo administrativa atipicamente e por isso merecem tratamento pelo direito
administrativo.
O poder executivo no o nico a exercer o direito administrativo e tambm no exerce
apenas funo administrativa, este exerce outros poderes atipicamente.
3) Critrio das relaes jurdicas: estabelece que o direito administrativo tem como
objeto regulamentar as relaes jurdicas entre o Estado e o particular, as regras a
serem aplicadas a essas relaes jurdicas.
Nem toda relao jurdica travada entre o Estado e o particular regulamentada pelo
Direito Administrativo, o Estado celebra contratos privados com os particulares atuando
na seara privada, por isso esse critrio insuficiente nem toda relao jurdica do
estado com o particular amparado pelo direito administrativo, a doutrina se esquece
de que alguns outros ramos do Direito Pblico possuem relaes semelhantes, como
o caso do Direito Tributrio e do Direito Penal.
4) Critrio Teleolgico: estabelece que o direito administrativo teria como objeto toda
atividade do Estado voltada para a finalidade pblica, atua com a finalidade de garantir
as necessidades coletivas. Considera que o Direito Administrativo deve ser conceituado
como sistema de princpios jurdicos que regula as atividades do Estado para
cumprimento de seus fins. Essa concepo correta, mas no consegue abranger
integralmente o conceito da matria e costuma-se dizer que se trata de definio
incompleta.

Esse critrio tambm insuficiente, os outros ramos do direito pblico eles tambm
estudam as atividades voltadas para o interesse pblico. Nem toda atividade com fim
pblico vai est delimitado no mbito do direito administrativo.
5) Critrio Residual ou Negativista: toda atividade do estado que no seja nem a
funo legislativa, nem a funo jurisdicional e nem a funo poltica, para seja objeto
do direito administrativo deve se analisar a atividade estatal e separar as outras funes
estatais. O direito administrativo se verifica no estudo da funo administrativa, que
aquela funo do Estado que no nem funo legislativa, nem jurisdicional e nem
funo poltica. Esse critrio no utilizado pelo direito moderno para definir o direito
administrativo. Direito Administrativo deve ser conceituado por excluso, isto , seriam
pertinentes a este ramo do direito, todas as questes no pertencentes ao objeto de
interesse de nenhum outro ramo jurdico. Sendo assim, seriam funes administrativas
todas as funes do Estado que no fossem legislativas ou jurisdicionais. Mais uma
vez, estamos diante de uma corrente insatisfatria, uma vez que se utiliza um critrio
negativo para estabelecer a conceituao de uma atividade, bem como de um ramo do
direito.
6) Critrio da administrao pblica ou critrio funcional: Conforme esse critrio, o
Direito Administrativo o ramo jurdico que estuda e analisa a disciplina normativa da
funo administrativa, esteja ela sendo exercida pelo Poder Executivo, Legislativo ou
Judicirio ou, at mesmo, por particulares mediante delegao estatal. Assim para Hely
Lopes Meirelles, o direito administrativo um conjunto harmnico de princpios que
regem os rgos e agentes da atividade pblica para a realizao dos fins almejados
pelo Estado de forma concreta, direta e imediata.

Conjunto harmnico de princpios decorre da formao do regime jurdico


administrativo. Todos os ramos do direito so baseados em princpios que
orientam a sua atividade, compreender o instituto daquela matria. Os princpios
harmnicos entre si formam a lgica do direito administrativo. Os princpios
definem a forma de atuar do Estado, definem a lgica que regem os institutos do
direito administrativo.

Regem rgos e agentes da atividade pblica: o Direito Administrativo se


preocupa em ordenar a atividade institucional de seus rgos, regulamentando
sua estrutura orgnica e de pessoal, ou seja, trata-se da funo administrativa,

ainda que ela seja exercida pelo Poder Legislativo ou pelo Poder Judicirio, de
forma atpica.

Realizao dos fins o direito administrativo no estabelece quais so os fins do


Estado, quem faz isso o direito constitucional, delimitam quais so os fins a
serem buscados pelo Estado no exerccio das suas atividades. O direito
administrativo visa executar essa atividade, para a realizao dessas atividades
fins do Estado. O direito administrativo no orientado para definio dos fins
almejados pelo Estado, mas sim para realizao desses fins.

Concreta, direta e imediata o direito administrativo (a funo administrativa)


busca realizar os fins do Estado de forma concreta, diferente da funo
legislativa que abstrata estabelece normas que no se destinam a pessoas
especificas. A funo administrativa busca realizar as atividades do Estado de
forma direta, diferente da funo jurisdicional que indireta, o Judicirio (
inerte) s pode atuar se for provocado, depende de provocao do particular; o
que na funo administrativa diferente, pois pode ser iniciada de oficio. A
funo administrativa imediata (objeto direto da atuao), diferente da funo
poltica que busca o interesse pblico apenas de forma mediata.

O direito administrativo sempre ser analisado de acordo com a funo administrativa, o


que no significa que o direito administrativo no tenha relao com outros ramos do
direito.
Fontes do direito administrativo
O Direito Administrativo, no Brasil, no se encontra codificado, isto , os textos
administrativos no esto reunidos em um s corpo de leis, como ocorre com outros
ramos como o Direito Processual, o Direito Penal e o Direito Civil.
As normas administrativas esto espelhadas, tanto no texto da Constituio Federal
como em diversas leis ordinrias e complementares e em outros diplomas normativos
como decretos-leis, medidas provisrias, regulamentos e decretos do poder executivo,
circunstncia que dificulta um conhecimento abrangente, bem como a formao de uma
viso sistemtica, orgnica desse ramo do Direito.
Dessa forma, a doutrina costuma apontar a existncia de cinco fontes principais deste

ramo do Direito, quais sejam, a lei, a jurisprudncia, a doutrina, os princpios gerais e os


costumes. Analisemos cada uma delas.

Lei a fonte primordial do Direito Administrativo brasileiro. A Constituio a


nica fonte primria, mas o vocbulo lei deve ser interpretado em sentido amplo,
pois abrange todas as espcies normativas, leis ordinrias, leis complementares,
leis delegadas, mediadas provisrias (no em sentido formal, mas em sentido
material, pois materialmente a medida provisria uma lei). A lei a nica fonte
direta do Direito Administrativo.

Jurisprudncia se traduz na reiterao de julgados dos rgos do judicirio,


travando uma orientao acerca de determinada matria. Trata-se de fonte
secundria do Direito Administrativo, de grande influncia na construo e na
consolidao desse ramo do Direito, inclusive, diante da ausncia de codificao
legal. Tem funo orientadora, que auxilia na interpretao da lei que fonte
primria. Desde 2004 foi inserida na Constituio atravs da EC n45 a
possibilidade da jurisprudncia ter fora vinculante e ento ser fonte primria do
direito. Hoje o STF desde que preenchido os requisitos constitucionais pode
editar smula vinculante, que uma jurisprudncia que tem fora coercitiva, tem
fora de dizer o direito, ela vincula a funo jurisdicional e a funo
administrativa, com fora para determinar a atuao da Administrao. Em
relao a essas smulas, .indiscutvel o fato de que essas decises judiciais
com efeitos vinculantes no podem ser consideradas meras fontes secundrias
de Direito Administrativo e sim fontes principais ou diretas, j que alteram o
ordenamento jurdico positivo de forma imediata, impondo e definindo condutas
de observncia inafastvel para todos os entes da Administrao Pblica.
Ademais, a Carta Magna estabelece que as decises proferidas pelo Supremo
Tribunal

Federal,

nas

aes

integrantes

do

controle

concentrado

de

constitucionalidade, produziro eficcia contra todos e efeito vinculante aos


demais rgos do poder judicirio e administrao pblica direta e indireta nas
esferas federal, municipal, estadual.

Doutrina constitui fonte secundria. Trata-se da lio dos mestres e estudiosos


da matria, ensejando a formao de arcabouo terico a justificar as atuaes
da Administrao Pblica.

Costumes se apresentam como um conjunto de regras no escritas, que so,


todavia, observadas de modo uniforme por determinada sociedade, que as
considera obrigatrias. Orientao da prpria atividade administrativa pela
sociedade, costumes da prpria sociedade e costumes do prprio Estado, que
esto intrnsecos entre os servidores pblicos. Definem como o Estado ir atuar.
O costume tambm uma forma interpretativa, para interpretar as disposies
de lei. fonte secundria do direito administrativo.

Princpios Gerais do Direito princpios orientadores de todo sistema, princpios


que orientam a formao dos princpios constitucionais, que iro formar o direito
administrativo.
Interpretao do direito administrativo
A interpretao das regras do Direito Administrativo est sujeita aos princpios
hermenuticos gerais estudados pela Filosofia do Direito e, de forma subsidiria,
tambm se sujeita s regras interpretativas prprias do Direito Privado, embora no seja
possvel a aplicao destas regras de forma absoluta em virtude da natureza especfica
de suas normas.
Nesse sentido, temos trs pressupostos que devem ser observados na interpretao
de normas, atos e contratos de Direito Administrativo, especialmente quando usados
princpios hermenuticos privados para a compreenso de institutos administrativos.
Vejamos quais so esses requisitos.
Toda interpretao do Estado deve se basear em algumas regras: Numa desigualdade
entre a administrao pblica e o particular, em virtude da supremacia do interesse
pblico sobre o privado, havendo conflitos de interesses, o interesse pblico (a
coletividade) sempre ir prevalecer sobre interesses individuais. (supremacia do direito
pblico sobre o privado)
Presuno de legitimidade dos atos da administrao, o ato praticado pela
administrao presumidamente legitimo at que se prove o contrrio. As presunes
so relativas, possvel retirar essa presuno sempre que o particular provar o
contrrio.
Necessita de discricionariedade para atender aos interesses pblicos, a lei no

consegue alcanar todos os casos concretos e por isso existe uma necessidade da
discricionariedade administrativa para o exerccio de uma boa funo estatal. A
administrao pblica deve definir a melhor atuao para alcanar o interesse da
coletividade em cada situao.
Sistema de controle da atuao administrativa
Toda atividade do Estado deve ser controlada pela sociedade, por meio de seus
representantes, afinal, o administrador pblico no titular do interesse coletivo e, por
isso, no tem ampla liberdade de atuao. Dessa forma, surgiram, nos diversos
ordenamentos jurdicos pelo mundo, alguns sistemas administrativos ou mecanismos de
controle que retratam o regime adotado pelo Estado para o controle dos atos
administrativos.
Toda atividade administrativa fica sujeita a um controle, que se divide em dois sistemas:

Sistema Contencioso Administrativo (sistema francs) tambm chamado de


sistema da dualidade de jurisdio aquele que probe o conhecimento, pelo
poder judicirio, de atos ilcitos praticados pela Administrao Pblica, ficando
esses atos sujeitos chamada jurisdio especial do contencioso administrativo,
formada por tribunais de natureza administrativa. Nesse sistema h uma
dualidade de jurisdio, a separao dos poderes de natureza absoluta no
admitindo o controle judicial dos atos da administrao pblica, o Judicirio julga
todas as controvrsias que existam no direito, na atividade estatal como um
todo, salvo aquelas que a administrao pblica faa parte. S quem pode julgar
a administrao pblica a prpria administrao. Esse sistema profere
decises com carter de definitividade e, portanto no esto sujeitas ao controle
jurisdicional, impossvel a reviso pelo Poder Judicirio.

Sistema de Jurisdio nica (sistema ingls) tambm designado de sistema


da unicidade de jurisdio, aquele no qual todos os litgios, sejam eles
administrativos ou privados, podem ser levados justia comum, ou seja, ao
Poder Judicirio, nico com competncia para dizer o direito aplicvel aos casos
litigiosos, de forma definitiva, com fora de coisa julgada material. Nesse
sentido, pode-se estabelecer que somente ao Poder Judicirio atribuda
jurisdio, em sentido prprio. A Administrao Pblica tem poder para efetivar a

reviso acerca dos seus atos, independentemente de provocao de qualquer


interessado. Ocorre que a deciso administrativa no impede que a matria seja
levada apreciao do Poder Judicirio. Nesse sistema as decises de carter
administrativo no tem definitividade, estaro sujeitas a posterior controle
jurisdicional. O ordenamento jurdico brasileiro adotou o sistema ingls, de
jurisdio nica, conforme a Constituio em seu art.5, inciso XXXV estabelece
o principio da inafastabilidade de jurisdio como garantia fundamental,
clusula ptrea constitucional. Uma deciso administrativa no pode formar
coisa julgada material com carter de definitividade, sempre estar sujeita a
deciso jurisdicional. A coisa julgada material decorre necessariamente da
funo jurisdicional. Mesmo que uma questo entre um particular e a
administrao j tenha sido apreciada em um processo administrativo, em
carter definitivo, ou seja, mediante a formao da coisa julgada administrativa,
o particular, se no satisfeito com a deciso prolatada nesse processo, poder
discutir a matria perante o poder judicirio que detm competncia exclusiva
para dizer o direito aplicvel em cada situao com carter de definitividade. O
sistema de unicidade de jurisdio no obsta a realizao do controle de
legalidade dos atos administrativos pela prpria Administrao Pblica, no
retira o poder e dever da administrao de realizar o controle sobre seus
prprios

atos

(princpio

da

autotutela).

controle

judicial

dos

atos

administrativos se baseia no fato de que o sistema brasileiro adota a tripartio


dos poderes, a harmonia entre eles justifica a possibilidade de controle entre os
poderes. Portanto, que, no sistema nacional, o particular pode optar em resolver
seus

conflitos

com

administrao

pblica

instaurando

processos

administrativos perante ela, ou poder recorrer ao judicirio antes ou depois de


esgotada a via administrativa. O judicirio poder manter o entendimento
proferido na deciso administrativa ou modific-lo, mas aps a deciso definitiva
na esfera judicial, a questo estar definitivamente solucionada.

Ler smulas do STF: 346, 473, 645 e 419.

Princpios do direito administrativo

A matria se conceitua como um conjunto harmnico de princpios que orientam toda a


atuao administrativa, definindo as prerrogativas e restries que so aplicadas ao
Estado.
No Direito Administrativo fundamental o estudo dos princpios, porque eles so
postulados que inspiram o modo de agir de toda Administrao Pblica, trazendo
dinamismo ao sistema. Eles representam a conduta do Estado no exerccio de suas
atividades essenciais. Assim como todos os outros ramos do Direito, no Direito
Administrativo a sua lgica a espinha dorsal de todo este sistema e isso se encontra
no estudo de seus princpios.
Os princpios aplicados no direito administrativo so analisados em um conjunto
sistematizado designado regime jurdico-administrativo. Baseia-se nos princpios da
supremacia do interesse pblico e da indisponibilidade do interesse pblico que definem
prerrogativas a serem estipuladas ao Estado e de limitaes impostas ao ente estatal,
sempre com a inteno de se perseguir e alcanar o interesse da coletividade.
No Direito Administrativo fundamental o estudo dos princpios, porque eles so
postulados que inspiram o modo de agir de toda Administrao Pblica, trazendo
dinamismo ao sistema. Os princpios so a forma de raciocinar Direito Administrativo e
compreender toda sua lgica. O Estudo destes princpios orientadores da atuao
estatal o que se denomina de REGIME JURDICO ADMINISTRATIVO, conjunto
harmnico de princpios que definem a lgica de atuao do ente pblico a qual se
baseia na existncia de limitaes e prerrogativas em face do interesse pblico. Esses
princpios devem guardar entre eles essa lgica, havendo, entre eles, um ponto de
coincidncia.

A doutrina diferencia este conceito em interesse pblico primrio e interesse pblico


secundrio. O interesse primrio composto pelas necessidades da sociedade, ou
seja, dos cidados enquanto partcipes da coletividade, no se confundindo com a
vontade da mquina estatal, a qual se configura o interesse secundrio. A busca
indevida de interesses secundrios, abrindo mo do interesse primrio, ou seja, do
interesse pblico propriamente dito, enseja abuso de poder do Estado. O primeiro seria
a soma do interesse doa indivduos dessa sociedade e, o segundo so os anseios,
necessidades do Estado como sujeito de direito. Em havendo conflitos entre os
referidos interesses prevalecer o interesse pblico primrio.

Aps feita a distino, podemos estabelecer a presena de dois princpios basilares no


regime jurdico administrativo: a supremacia do interesse pblico sobre o privado e a
indisponibilidade do interesse pblico.
Princpio da supremacia do interesse pblico sobre o privado O interesse pblico
supremo sobre o interesse particular, os interesses da sociedade devem prevalecer
diante das necessidades especficas dos indivduos. Em razo desta busca pelo
interesse pblico, a Administrao se pe em situao privilegiada, quando se relaciona
com os particulares.
Estabelece em que havendo necessidade o Estado pode restringir direitos individuais
na busca do interesse pblico, submete os direitos do cidado restries impostas
pelo Estado. No um princpio expresso, mas encontramos diversas regras que
impliquem em suas manifestaes de forma concreta como os institutos abaixo
mencionados.
Ex: Desapropriao supremacia do interesse pblico tomando o bem do particular
(art.5, inciso XXIV);
Ex: Contratos com clusulas exorbitantes;
Ex: Requisio administrativa (art.5, inciso XXV);
De acordo com esse principio o Estado goza de algumas prerrogativas, garantias
decorrentes do interesse pblico, da coletividade:

A Administrao Pblica pode revogar seus prprios atos, quando inoportunos


ou inconvenientes, o que se denomina de autotutela, se garantidos os direitos
adquiridos, ensejando, todavia, a alterao de relaes jurdicas j constitudas.

A autoexecutoriedade e a coercibilidade, assim como a presuno de


legitimidade dos atos administrativos.

A possibilidade de alterar unilateralmente os Contratos Administrativos, assim


como a garantia de resciso unilateral por motivo de interesse pblico ou em
virtude do inadimplemento do particular, como clusulas exorbitantes expressas
no art. 58 da lei 8.666/93.

Disposies sobre proteo ao meio ambiente e relaes de consumo,


estabelecendo graus de desigualdade jurdica, como forma de proteo dos
hipossuficientes.

Definio de privilgios tributrios para as pessoas jurdicas de Direito Pblico,


nos termos da Constituio Federal.

Prazos processuais diferenciados s pessoas jurdicas de direito pblico, qual


seja, prazo em qudruplo para contestao e em dobro para apresentao de
recursos. Como privilgio processual, tambm se pode citar a remessa
necessria em decises proferidas contra entes pblicos e a possibilidade de
cobrana dos seus crditos por meio de execuo fiscal, nos moldes da lei
6.830/80.

de suma importncia esclarecer que, em todos os casos de prerrogativas da


Administrao Pblica, a sua incorreta utilizao pode ser judicialmente corrigida, por
habeas corpus - no caso de ofensa liberdade de ir e vir, por meio de habeas da ta ,
quando se tratar da violao ao direito de informao ou, por Mandado de Segurana,
em situaes de violao a direito lquido e certo, alm da possibilidade de aplicao
dos demais remdios constitucionais. O primordial lembrar que essa atuao deve
estar sempre pautada nos limites da Lei.
E essas prerrogativas no tm limites? E da que surge o outro princpio (define as
limitaes da atuao estatal), que ser citado abaixo.
Princpio da indisponibilidade do interesse pblico Esse princpio define os limites da
atuao da administrao e decorre do fato de que a impossibilidade de abrir mo do
interesse pblico deve estabelecer ao administrador os seus critrios de conduta. A
indisponibilidade do interesse pblico se configura um contrapeso do princpio da
supremacia estatal. O interesse pblico indisponvel, o administrador no pode abrir
mo desse interesse pblico para ir atrs de direitos individuais, pois ele administra
coisa alheia e no pode dispor daquilo que no dele. Em virtude desse princpio, o
Estado acaba sofrendo algumas limitaes, para garantir que o administrador no corra
atrs dos direitos individuais e disponha do interesse pblico. O princpio da
Indisponibilidade serve para limitar a atuao desses agentes pblicos, evitando o
exerccio de atividades com a inteno de buscar vantagens individuais. cumpre

ressaltar que ao administrador no pertencem os bens da administrao, ou seja, ele


no o titular do interesse pblico, portanto no tem livre atuao, fazendo-o, em
verdade, em nome de terceiros.
Prerrogativas X Limitaes
Regime Jurdico Administrativo todas as prerrogativas do Estado versus as
limitaes do Estado formam o regime jurdico administrativo. A supremacia do
interesse pblico sobre o interesse privado e a indisponibilidade do interesse pblico
embasam o sistema administrativo que se resume nas prerrogativas que o Estado goza
para satisfazer as necessidades coletivas, assim como nas limitaes a que o Estado
se submete para evitar distores de condutas. A administrao s pode atuar dentro do
limite do interesse pblico, no obstante goze de vantagens amparadas no prprio
interesse coletivo.
Desses dois princpios decorrem todos os outros princpios do direito administrativo.
Todos os princpios do direito administrativo so constitucionais, alguns princpios so
constitucionais expressos e outros princpios constitucionais implcitos, mas todos so
constitucionais. Decorrem do texto constitucional expressa ou implicitamente.
Art. 37, CRFB/88 Princpios expressos (LIMPE).
Princpio da legalidade ningum ser obrigado a fazer ou deixa de fazer se no em
virtude de lei, ou seja, salvo se a lei estipular nesse sentido. diferente na esfera
privada, tudo aquilo que no for proibido em lei o particular poder fazer, chamamos
esse princpio da no contradio lei.
Para o particular, ningum obrigado a fazer ou deixa r de fazer algo, seno em virtude
de lei (aqui em sentido amplo ou material, referindo-se a qualquer espcie normativa),
diante de sua autonomia da vontade. J, quanto ao administrador, deve ser adotado o
princpio da legalidade em sentido estrito, pois s possvel fazer o que a lei autoriza
ou determina. O administrador pblico somente pode atuar conforme determina a lei,
amplamente considerada, abarcando todas as formas legislativas, desde o prprio texto
constitucional, at as leis ordinrias, complementares e delegadas. A atuao pode ser
expressa ou implicitamente prevista em lei, diante da possibilidade de edio de atos
administrativos discricionrios nos quais o administrador poder, mediante interpretao

baseada no princpio da razoabilidade, definir a possibilidade de atuao, inferido de


uma disposio normativa.
J no direito pblico a gente aplica o principio da subordinao lei, o administrador
pblico s atua quando a lei permite. uma legalidade estrita do direito pblico, s
haver atuao administrativa se houver uma previso estrita em lei. No havendo
previso legal, est proibida a atuao do ente pblico e qualquer conduta praticada ao
alvedrio do texto legal ser considerada ilegtima.
Ressalte-se ainda que este princpio difere do principio da legalidade na esfera privada,
na qual vige a autonomia privada, no sendo exigida a previso legal como requisito
para atuao dos cidados em geral. De fato, no que tange atuao do direito privado,
aos particulares, tudo que no est proibido, est juridicamente permitido. o chamado
princpio da no contradio lei.
A Legalidade no exclui a atuao discricionria do agente pblico, tendo essa que ser
levada em considerao, quando faz anlise da convenincia e da oportunidade em prol
do interesse pblico. Quanto a discricionariedade, importante ressaltar, que a prtica
de atos discricionrios completamente o oposto de atos arbitrrios, os quais
representam um abuso, haja vista serem praticados fora dos limites da lei. Portanto, s
legtima a atividade do administrador se estiver condizente com o dispositivo legal.
No se confunde a legalidade com o princpio da reserva legal que determina a
aplicao de determinada espcie normativa a uma atuao definida no texto
constitucional. Dessa forma, algumas matrias devem ser tratadas por meio de lei
complementar, por expressa dico da Constituio da Repblica que no exige
somente o respeito lei, mas sim espcie normativa definida em seus termos. E
impede tambm a utilizao de normas administrativas ou medidas provisrias para
substituir a lei em determinadas situaes, como por exemplo, a CF/88 veda a edio
de medida provisria para tratar de matria penal.
A exigncia de lei ser a regra para que se possa admitir uma atuao administrativa
legtima, em determinadas situaes, o texto constitucional excepcionaliza este
princpio, admitindo atuao margem das disposies legais, a saber, a edio de

medidas provisrias, as situaes de estado de defesa e de estado de stio:

Medida provisria As medidas provisrias esto regulamentadas no art. 62 da


Carta Magna e so expedidas com fora de lei, em caso de relevncia e
urgncia, pelo Presidente da Repblica, devendo ser submetidas, de imediato,
ao Congresso Nacional e desde que no se trate de matria referente
nacionalidade, cidadania, direitos polticos, partidos polticos, direito eleitoral,
direito penal, processual penal e processual civil entre outras vedaes
estampadas no prprio dispositivo mencionado. Estes atos, a princpio, perdero
eficcia, desde a edio, se no forem convertidas em lei no prazo de sessenta
dias, prorrogvel uma vez por igual perodo.

Estado de Defesa Trata-se de instrumento de defesa do Estado, definido no


art. 136 da carta Magna que estabelece a possibilidade de o Presidente da
Repblica, desde que ouvidos o Conselho da Repblica e o Conselho de Defesa
Nacional, decretar a medida com a inteno de preservar ou prontamente
restabelecer, em locais restritos e determinados, a ordem pblica ou a paz social
ameaadas por grave e iminente instabilidade institucional ou atingidas por
calamidades de grandes propores na natureza. Na vigncia do Estado de
defesa, alguns direitos e garantias fundamentais ficam restringidos, como ocorre
com o direito de reunio, o sigilo das correspondncias e das comunicaes
telefnicas e telegrficas. Ademais, a medida permite a ocupao e uso
temporrio de bens e servios pblicos, na hiptese de calamidade pblica,
respondendo a Unio pelos danos e custos decorrentes. o tempo de durao da
medida no poder ser superior a trinta dias, podendo ser prorrogado uma vez,
por igual perodo, desde que persistam as razes que justificaram a sua
decretao.

Estado de Stio Trata-se de mais uma medida que visa proteo do Estado e
da ordem pblica, desta vez com a imposio de restries mais amplas e,
devendo, portanto, ser utilizado em situaes consideradas mais graves. o
Presidente da Repblica pode, ouvidos o Conselho da Repblica e o Conselho
de Defesa Nacional, solicitar ao Congresso Nacional autorizao para decretar o
estado de stio, somente nos casos de comoo grave de repercusso nacional
ou ocorrncia de fatos que comprovem a ineficcia de medida tomada durante o
estado de defesa ou de declarao de estado de guerra ou resposta a agresso

armada estrangeira.

Princpio da impessoalidade significa no discriminao da atividade pblica, ou seja,


quando o Estado atua ele no discrimina a pessoa que ser tingida pelo ato. A atuao
do Estado ser a mesma independente da pessoa que ser atingida por esse ato. Este
princpio se traduz na ideia de que a atuao do agente pblico deve-se pautar pela
busca dos interesses da coletividade, no visando a beneficiar ou prejudicar ningum
em especial. A atuao do Estado impessoal, ou seja, no podem interferir na atuao
administrativa. No haver mudana de comportamento em razo da pessoa a ser
beneficiada ou prejudicada pelo ato administrativo.
O art. 37, II, da Constituio Federal faz referncias a aes concretas desse princpio,
ao prever que todos devem concorrer de forma igual para ingresso em concurso
pblico, bem como no art. 37, XXI, onde todos os licitantes tm direito a concorrer de
forma igualitria.
O estado no pode atuar visando prejudicar e nem beneficiar pessoas especificas. Toda
atuao do Estado ser feita com critrios objetivos, nunca com critrios subjetivos.
A doutrina moderna vem contemplando que a impessoalidade tambm deve ser
enxergada sob a tica do agente pblico, a ideia de que quando o agente pblico atua
no a pessoa do agente que est atuando (no a pessoa do agente que est
praticando o ato), mas o Estado que est atuando por meio dele. O agente atua em
nome do Estado.
Art.37, 1 da CF/88 quando for feita propaganda institucional, vedada a promoo
pessoal de agentes, pois no foi o agente pblico que atuou, no foi a pessoa do
agente que praticou o ato, quem praticou o ato foi o Estado atuando por meio desse
agente o qual representa o rgo. Deve imputar a conduta do agente ao Estado, e no
a pessoa do agente. a utilizao de smbolos ou imagens, ou at mesmo de nomes que
liguem a conduta estatal a pessoa do agente pblico desvirtua o exerccio da funo
pblica, tornando publica a conduta do administrador e no do ente estatal.
Princpio da moralidade significa honestidade, lealdade, boa-f de conduta, no
corrupo no trato da atividade pblica. tratar as instituies pblicas de forma leal,
honesta, chamamos isto de moralidade jurdica, no se confunde com a moralidade

social.
Princpio da publicidade significa transparncia, a atividade administrativa deve ser
transparente, deve ser conhecida de toda a sociedade. A atividade pblica no deve ser
sigilosa. O Estado no deve praticar atos secretos, os atos praticados pelo Estado
devem ser conhecidos da sociedade.
pacifico o entendimento que a publicidade pode ser restringida quando a publicidade
puder causar prejuzo intimidade, vida privada, honra, segurana nacional. A atuao
administrativa deixa de ser pblica e passa a ser sigilosa, desde que devidamente
justificada, a administrao deve justificar o sigilo baseada nos motivos acima citados.
A publicidade viabiliza o controle da sociedade sobre os atos administrativos, deve
controlar a atuao administrador, para que o Estado seja controlado pela sociedade.
A publicidade funciona como requisito de eficcia dos atos administrativos, toda vez que
o ato administrativo for direcionado a sociedade, a eficcia desse ato ficar sujeita a
publicidade. A produo de efeitos desse ato depende da publicidade.
A publicidade no elemento formativo do ato, o ato j estava formado antes da
publicidade, a publicidade s entra como requisito de eficcia para que o ato produza
efeitos.
Princpio da Eficincia foi inserido no art.37 CF/88 pela EC n19/98. Eficiente aquele
que produz muito gastando pouco. A eficincia norteia toda a atividade estatal, toda vez
que o Estado atua ele deve buscar obter resultados positivos, toda atuao do Estado
deve se pautar na busca pela eficincia.
Ex: Art.41 da CF/88 O servidor ter que passar por uma avaliao especial de
desempenho, ou seja, uma avaliao de eficincia.
Princpio do Contraditrio e da Ampla Defesa art.5, inciso LV da CF/88. No direito
administrativo garantido ao particular o direito de convencer a administrao pblica.
No direito processual civil o direito a ampla defesa abarca o direito a defesa prvia, o
direito a defesa tcnica e o direito ao duplo grau de jurisdio.
No direito administrativo a defesa assim to ampla?

No direito administrativo obrigatria a observncia da defesa prvia do particular, tem


direito a se manifestar (se defender) antes de ser proferida uma deciso administrativa
contra ele, para que possa convencer o administrador pblico daquilo que ele entende
correto.
No direito administrativo temos a defesa tcnica tambm, o particular pode ser
representando por advogado para se defender.
A ausncia de advogado gera nulidade de processo? Smula n343 do STJ
preceitua que a ausncia de advogado em qualquer fase do processo administrativo
gera nulidade do processo, entretanto essa smula est superada. Desde 2008 quando
foi editada a Smula Vinculante n05 estabelece no h nulidade do processo
administrativo perante ausncia de defesa tcnica. A ausncia do advogado no gera
nulidade do processo desde que seja uma opo do interessado, a administrao no
pode impedir que ele constitua advogado para defesa do particular. A smula deve ser
interpretada no sentido de que a ausncia de defesa tcnica por opo do particular
interessado no gera nulidade do processo.
No direito administrativo temos tambm o duplo grau de jurisdio (julgamento), direito
de recurso na via administrativa. inerente a ampla defesa o recurso, de acordo com a
smula vinculante n21, qualquer que lei que exija garantia, prestao de cauo ou
depsito prvio para interpor recurso administrativo inconstitucional, pois est lei est
restringindo o acesso ao duplo de grau de jurisdio, ao recurso administrativo e
consequentemente viola a garantia da ampla defesa.
O direito a ampla defesa no direito administrativo abarca a defesa prvia, a defesa
tcnica e ao duplo grau de julgamento, recuso na via administrativa.
Princpios Implcitos
Princpio da continuidade est implcito na constituio, mas est inserido na lei
n8937/95. Um servio adequado deve respeitar a continuidade, significa que o servio
no pode ser interrompido. A atuao administrativa deve ser contnua, ininterrupta.
possvel o servidor pblico fazer greve?
Depende, pois militares no direito de greve. A CF/88, arts.142 e 143, veda
expressamente a sindicalizao dos militares, no tem direito de greve e muito menos

podem ser organizar em sindicatos. Essa vedao se estende tambm as policias


militares, aos bombeiros dos estados.
diferente no caso dos servidores civis, em que no art.37 da CF/88, preceitua que
estes tem direito a greve sim, que ser exercida nos termos de lei especifica (se refere
a lei ordinria, e no lei complementar). No h uma lei especifica que regule a greve
desse servidor at hoje. O servidor pblico civil tem direito de greve garantido na
Constituio, agora ele pode exercer o seu direito de greve? A doutrina se divide, alguns
entendem que o direito de greve uma norma de eficcia contida, ou seja, tem o direito
de greve e pode exercer esse direito, entretanto esse entendimento no o majoritrio.
O STF pacificou o entendimento de que o direito de greve do servidor pblico civil seria
uma norma de eficcia limitada, o servidor tem o direito de greve, mas no pode exercer
esse direito enquanto no vier uma lei especifica que o regulamente. Diante dessa
situao, em 2008, se impetrou o Mandado de Injuno, e o STF estabeleceu que o
servidor pblico tem direito de greve, uma norma de eficcia limitada depende de
regulamentao mas enquanto no vier uma lei especifica, o servidor pblico poder
fazer greve com base na lei geral de greve, a lei n7783. Como forma de suprir a
omisso o STF determinou que se aplicasse a lei geral de greve at que venha uma lei
especifica para regulamentar.
Quanto a remunerao aos dias parados no caso de greve, o STJ tem recentemente
publicado algumas decises no sentido de que o administrador no corta o pagamento
do servidor que est em greve, sendo que ao retornar da greve o servidor ter que fazer
a compensao dos dias parados. Se no o fizer a compensao da sim o dia que ele
ficou parado no ser remunerado.
possvel a exceo de contrato no cumprido no direito administrativo?
Art.78, inciso XV da lei n 8.666/90 estabelece que se a administrao pblica for
inadimplente por mais de 90 dias, diante disso o particular pode suspender a execuo
do contrato, se valendo da exceo do contrato no cumprido.
Posso interromper o servio por inadimplemento do usurio?
O art.6, 3 da lei n 8987, estabelece que no viola a continuidade a interrupo do
servio por razes de ordem tcnica, desde que haja uma urgncia ou prvio aviso ou a

interrupo do servio por inadimplemento do usurio.


A doutrina majoritria e jurisprudncia estabelece que possvel interromper o servio
por inadimplemento do usurio, pois essa interrupo decorre da supremacia do
interesse pblico, para se garantir a prestao de servio para toda a sociedade
possvel cortar daquele que est inadimplente, a supremacia do interesse pblico
sobre o interesse privado.
No final do artigo preceitua desde que resguardado os interesses da coletividade, essa
interrupo do servio por inadimplemento do usurio, no pode paralisar um servio
essencial a coletividade.
Princpio da razoabilidade e proporcionalidade a doutrina majoritria entende que a
proporcionalidade est inerente a razoabilidade. A razoabilidade uma atuao dentro
dos padres admitidos pela sociedade. A razoabilidade serve para limitar a
discricionariedade administrativa, o administrador pblico ao interpretar a lei, deve
interpretar de maneira razovel que segue os padres daquela sociedade. A
proporcionalidade a adequao entre os fins e os meios. Ou seja, ao ato
administrativo deve ser proporcional ao que deu motivo a ele, justificou a sua prtica.
Princpio da motivao est implcita na Constituio, mas est expressa no art.50 da
lei n 9874. o dever de fundamentao, a apresentao dos motivos que fizeram com
que aquele ato foi praticado. Entretanto temos excees, os cargos em comisso so
de livre nomeao e livre exonerao, para nomear ou exonerar um servidor nomeado
no precisa haver motivao, pois a Constituio diz expressamente que no
necessrio.
Princpio da autotutela seja para revogao ou anulao de atos, est expressa na
smula 473 do STF, leitura do art. 53 da lei n 9874. o poder que a administrao
pblica tem de rever seus prprios atos, independente de provocao, tem poder-dever
de oficio de rever os atos praticados por ela mesma. Isso no impede que qualquer
prejudicado recorra ao judicirio.
Se o ato for ilegal a administrao pode determinar a anulao deste ato.
Se o ato for inconveniente ou inoportuno a administrao pode determinar a revogao
deste ato.

AULA 02
Poderes Administrativos
Os poderes da administrao pblica so poder-dever, so ao mesmo tempo poderes e
deveres.
No so faculdades da administrao pblica, so uma orientao, a administrao
pblica deve atuar sempre que o interesse pblico exigir essa atuao.
Os poderes da administrao pblica so poderes instrumentais.
Temos os poderes estruturais do Estado, que so os poderes legislativo, executivo e
judicirio que auxiliam na estruturao da atividade estatal. Os poderes administrativos
no so estruturais, so instrumentais, pois so instrumentos necessrios para alcanar
o interesse pblico.
O direito administrativo surgiu para limitar/restringir os poderes do estado.
Os poderes administrativos so os instrumentos (necessrios) entregue ao Estado para
que o administrador pblico consiga alcanar o interesse pblico.
Esses poderes s sero legtimos enquanto necessrio busca do interesse pblico e
no limite necessrio a se alcanar esse interesse pblico.
Todas

as

vezes

que

administrador

pblico

extrapolar

esse

carter

de

instrumentalidade, ocorre o abuso de poder.


Abuso de poder uma expresso ampla. exercer o poder administrativo alm dos
limites dados pela lei. A lei estabelece os limites do poder dado ao Estado, se o
administrador exerce esse poder e extrapola os limites estabelecidos em lei, decorre em
abuso de poder.
A expresso abuso de poder gnero e se divide, em: Excesso de poder vicio de
competncia, ocorre todas as vezes que o administrador pblico pratica o ato
extrapolando a competncia legal. Atua alm daquilo que poderia fazer, excede a
competncia definida em lei. Vai alm dos limites de poder que foram cedidos a ele.
Desvio de poder vicio de finalidade, no h um vicio na competncia, o agente
pratica o ato dentro dos limites da competncia definida, mas pratica o ato visando uma

finalidade diversa daquela prevista em lei. Busca outra finalidade que no a finalidade
prevista originariamente no ato definida em lei. Visa um fim diverso daquele previsto na
regra de competncia.
Desvio de poder um ato insanvel que no admite conserto, no tem como sanar um
ato naquilo que ele pretende buscar. No tem como consertar um ato naquilo que ele
busca.
Discricionariedade e vinculao so as formas que iremos exercer o poder, so as
formas de exerccio dos poderes. Cada um dos poderes administrativos pode se
manifestar por atos vinculados ou por atos discricionrios depende da forma como a lei
prev a atuao do Estado, pode prever de forma vinculada ou de forma discricionria.
Os poderes administrativos, esses poderes podem ser exercidos de forma: a) vinculada
poder vinculado: Toda atuao do estado vinculada a lei. O que muda numa atuao
vinculada a forma como a lei prev a prtica do ato administrativo.
Exemplo: A lei estabelece que administrao pblica pode/deve demitir o servidor
pblico se ele faltar mais de 30 dias consecutivos de servio. Isso um critrio
vinculado definido em lei, o administrador pblico no tem margem de escolha. um
critrio objetivo definido em lei.
Para definir a atuao do Estado o critrio definido objetivamente em lei, no h
margem de escolha, isso poder vinculado. Quando a lei estabelece critrios objetivos
de atuao, sem conferir ao agente pblico nenhuma possibilidade de escolha no caso
concreto, estamos diante de um ato vinculado. Para que um ato administrativo seja
vinculado todos os elementos do ato devem ser vinculados, se houver margem de
escolha em qualquer elemento do ato, se houver a possibilidade definida em lei de o
agente pblico escolher entre uma opo ou outra em qualquer dos elementos do ato,
esse ato se torna discricionrio.
b) discricionria a competncia discricionria aquela na qual a lei confere ao agente
pblico, a lei determina a forma de atuao, mas confere ao agente pblico escolher a
melhor forma de atuao no caso concreto. uma margem de liberdade, dentro dos
limites da lei. Essa possibilidade de definir a melhor atuao dentro dos limites da lei o
que chamamos de discricionariedade, o mrito administrativo. O mrito, a
discricionariedade administrativa o poder conferido ao agente pblico de em cada

caso concreto dentro dos limites da lei definir a melhor atuao, essa escolha vai ser
feita com base em critrios de oportunidade e convenincia. A atuao do agente
pblico ser mais oportuna mais conveniente ao interesse pblico dentro daqueles
limites que a lei fornecer.
Em algumas situaes, a discricionariedade disfarada na lei, e s vezes no se
verifica no se nota quando est diante de leis que trata de conceitos jurdicos
indeterminados (vagos), ensejam uma valorao do agente pblico e quando faz essa
valorao a faz dentro do seu entendimento acerca daquela matria, ele utiliza valores
prprios, individuais para definir a melhor atuao.
O entendimento majoritrio que h discricionariedade sim, que essa no se confunde
com interpretao e que os conceitos jurdicos indeterminados que definam uma
margem de escolha ao agente pblico dentro da sua indeterminao so hipteses de
mrito, pois o administrador vai se valer de valores individuais para definir se deve ou
no atuar buscando o interesse pblico.
O poder judicirio no pode intervir no mrito de um ato administrativo discricionrio. A
discricionariedade controlada judicialmente sim no que tange aos aspectos de
legalidade, atuando de forma ilegtima (exemplo: desvio de poder, excesso de
competncia), o judicirio no pode substituir o mrito do administrador de um ato
discricionrio, no pode substituir a oportunidade e convenincia do administrador pela
oportunidade e convenincia do Juiz, pois ele estaria atuando administrativamente e
no de forma jurisdicional.
O juiz deve controlar os limites do mrito administrativo, controlar a legalidade do ato.
Pois o mrito limitado pela lei, deve se verificar se o administrador extrapolou os
limites do mrito.
O problema quando estamos diante de conceitos jurdicos indeterminados, qual o
limite do mrito?
O limite o principio da razoabilidade. Se extrapolar os limites da razoabilidade,
extrapolo os limites do mrito, portanto extrapola a legalidade ensejando, portanto o
controle jurisdicional.
A discricionariedade administrativa precisa ser respeitada pelo Judicirio.

Os poderes administrativos so 04 (quatro): poder normativo ou regulamentar, poder


hierrquico, poder disciplinar e o pode de polcia.
Poder Regulamentar ou Normativo Poder normativo o poder que a administrao
pblica tem para expedio de normas gerais e abstratas. No poder legislativo, no
poder de legislar, poder de editar atos normativos administrativos inferiores
(obedientes) a lei, devem ser expedidos dentro dos limites da lei para facilitar o
entendimento da lei, para fiel execuo da lei.
Regulamento o ato.
Decreto a forma do regulamento.
O regulamento expedido por meio de um decreto. um decreto regulamentar, a
forma por qual o regulamento se apresenta.
Se a prova falar em regulamento, ou em decreto est falando de um mesmo ato.
Regulamentos e decretos so atos privativos do chefe do poder executivo. Somente o
chefe do poder executivo tem competncia para expedir decretos e regulamentos.
Outras autoridades pblicas tem competncia para expedir outros atos normativos.
Poder Regulamentar a doutrina tradicional utiliza poder regulamentar como sinnimo
de poder normativo, o poder regulamentar abrangia todas as espcies normativas e
seria poder da administrao pblica expedir normas gerais.
A expresso poder regulamentar nos remete a ideia de regulamentos, que apenas
uma das espcies normativas que podem ser expedidas pela administrao.
por isso, que a expresso poder regulamentar aos poucos foi substitudo pela
expresso poder normativo por ser muito mais amplo, pois no aponta o ato normativo
que vai ser utilizado.
Entretanto, a matria ainda no est decidida, pois ainda existem as doutrinas
tradicionais que defendem o posicionamento anterior e tem algumas provas que se
baseiam na doutrina tradicional.
O entendimento mais moderno preceitua o poder regulamentar como uma das espcies
do poder normativo, poder normativo o gnero. Poder regulamentar o poder de

expedir regulamentos, uma das espcies de atos normativos.


No direito comparado internacional, divide os regulamentos em dois grupos:

Regulamentos (ou decretos) autnomos aquele expedido para substituir a


lei, seria um regulamento substituto do texto legal. Na ausncia da lei se expede
um regulamento para evitar que no haja normatizao.

Regulamentos (ou decretos) Executivos aquele que expedido para fiel


execuo da lei.

Observao: Seria possvel no Brasil um regulamento (decreto) autnomo? No, pois


no Brasil ningum obrigado a fazer ou deixar de fazer algo se no em virtude de lei.
Portanto um regulamento para substituir a lei seria um regulamento ilcito, seria
inconstitucional.
O problema que veio uma emenda constitucional e alterou o art.84, inciso VI da
CF/88:
Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica:
VI dispor, mediante decreto, sobre:
a) organizao e funcionamento da administrao federal, quando no implicar
aumento de despesa nem criao ou extino de rgos pblicos;
b) extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos;
A doutrina administrativa no concordou com tal inciso, pois se o cargo ou funo
pblica criado por lei s podem ser extintos por lei de acordo com o principio da
simetria das formas.
Quando a Constituio prev a possibilidade de um decreto para extinguir um cargo
pblico mesmo que esse cargo esteja vago, esse decreto que est extinguindo um
cargo ou uma funo pblica um decreto que est atuando no lugar da lei, um
decreto que est substituindo um texto legal, portanto um decreto est atuando onde
deveria estar a lei.
A doutrina e a jurisprudncia entenderam o seguinte a regra o regulamento executivo,
regulamento expedido dentro dos limites da lei, para fiel execuo da lei.
Excepcionalmente, dentro da Constituio se admite duas espcies de decretos
autnomos, que so aqueles previstos no art.84, inciso VI CF/88. Esse o

entendimento majoritrio.
Ressalva para Celso Antnio Bandeira de Mello, pois para ele no h regulamento
autnomo no Brasil, pois essas duas hipteses so situaes que no criam direitos e
nem obrigaes a ningum, pois o cargo j vai estar vago quando ele for extinto e a
matria de organizao administrativa uma matria interna principalmente porque no
pode gerar despesa e porque no pode ensejar nem a extino e nem a criao de
rgos pblicos, logo isso no seriam regulamentos autnomos e o Brasil no admite
essa figura.
Poder Hierrquico o poder que a administrao pblica tem de distribuio de
competncia internamente. um poder interno, que se manifesta entre rgos e
agentes de uma mesma pessoa jurdica. o poder que a administrao pblica tem de
estruturar internamente os rgos de sua atividade.
um poder que se manifesta entre rgos e agentes de uma mesma pessoa jurdica.
No existe hierarquia externa, pois existem formas de controle que no decorrem na
hierarquia, como por exemplo, existe controle dos entes da administrao direta sobre
os entes da administrao indireta e esse controle no hierrquico, um controle
finalistico.
No existe hierarquia externa, no existe hierarquia entre pessoas jurdicas diferentes. A
hierarquia se manifesta dentro dessa pessoa jurdica.
A hierarquia sempre se manifesta internamente, entre rgos e agentes de uma mesma
pessoa jurdica e entende que o poder hierrquico o poder que o estado tem de
estruturar internamente a prestao do servio.
A hierarquia pode se manifestar por atos de coordenao (horizontal), como por
exemplo: ministrio da sade, ministrio da fazenda, ministrio da educao etc. so
rgos pblicos que esto no mesmo patamar hierrquico, horizontalmente postos no
havendo um rgo superior ao outro, o que est havendo uma distribuio de
atividades entre esses rgos e por atos de subordinao (vertical), temos rgos
escalonados de forma vertical, uma hierrquica colocada por normas de
subordinao, sempre um rgo superior e um rgo inferior.

A hierarquia prev a anulao de atos praticados pelos subordinados mesmo que no


haja recurso, um agente pblico pode determinar a anulao ou revogao de um ato
praticado por outro agente que esteja hierarquicamente inferior a ele, esteja
subordinado a ele.
A hierarquia justifica as hipteses de delegao (estender competncia) e avocao
(tomar para si a competncia de outro agente) de competncias administrativas. A
avocao e delegao de competncias funcionam dentro de uma estrutura
hierarquizada, so decorrncia da manifestao do poder hierrquico.
A lei n 9.784, estabelece que o agente pblico pode delegar competncia para um
outro agente pblico de mesma hierarquia ou de hierarquia inferior. Esse outro agente
que no tinha competncia originria em virtude da delegao passa a ser competente
para a prtica do ato.
Na avocao um agente pblico toma para si a competncia de um outro agente, a
autoridade que no era competente busca para si a competncia de um outro agente e
passa a ser competente em virtude da avocao.
A avocao s pode ser feita por agentes subordinados, s pode avocar competncia
de agentes de hierarquia inferior, no se admite avocao de competncia de mesmo
nvel hierrquico.
Existem trs situaes que a lei n 9.784 define em que so vedadas a delegao e
avocao de competncias:

Edio de atos normativos;

Deciso de recurso hierrquico;

Competncia definida em lei, como competncia exclusiva;

A hierarquia pode se manifestar de forma interna, em virtudes de vnculos estatutrios


ou vnculos empregatcios. Tanto os empregados pblicos ficam sujeitos a manifestao
do poder hierrquico. A hierarquia decorre desse vnculo de trabalho, seja vnculo de
emprego, seja vnculo estatutrio, seja vnculo temporrio no caso de servio pblico no
caso de trabalho temporrio de acordo com art.37, inciso IX CF/88.

Poder Disciplinar um poder interno, um poder que se manifesta aquelas pessoas


que tem um vnculo especial com o Estado (poder pblico). um poder sancionatrio,
o poder pelo meio do qual a administrao pblica pode aplicar penalidades as
pessoas, um poder punitivo, aplicao de penalidades, de sanes por infraes
praticadas.
Nem toda sano configura poder disciplinar, nem toda penalidade manifestao do
poder disciplinar.
Exemplo: Estacionou o carro em local proibido, em decorrncia desse ato configurou
em uma multa. Mas essa multa no decorre do poder disciplinar, pois voc particular
no tem vnculo especial com o poder pblico, essa multa decorre do poder de polcia.
Exemplo: O particular celebrou um contrato administrativo com o Estado e descumpriu
uma clusula desse contrato e incidiu em multa, essa multa sim manifestao do
poder disciplinar, pois essa multa foi aplicada ao sujeito em virtude do vnculo especial
que ele tem em virtude do regime contratual.
O vnculo especial que gera manifestao do poder disciplinar o vnculo hierrquico
ou o vnculo contratual.
Contratos administrativos e hierarquia so exemplos de vnculos especiais que ensejam
aplicao de penalidades e que essas penalidades so decorrncia do poder disciplinar.
Essas penalidades a serem aplicadas pelo poder disciplinar, s sero aplicadas desde
que observadas o devido processo legal, art. 5, inciso LIV da CF/88. um processo
administrativo em que se respeite o contraditrio e a ampla defesa do sujeito que vai ser
punido antes da deciso administrativa, antes da aplicao da penalidade.
Quando o poder disciplinar decorre dos contratos administrativos as sanes esto
estipuladas na lei n 8.666/93, o contrato que estabelece os limites dessas sanes.
Pode ensejar as seguintes sanes: advertncia, multa (pena pecuniria) pode ser
aplicada isolada ou cumulativamente, suspenso de contratar com o poder pblico por
at 02 (dois) anos, declarao de inidoneidade da empresa respeitado o prazo de 02
(dois) anos; essas so as sanes administrativas.
No mbito federal a lei n 8.112/90 define o poder disciplinar decorrente da hierarquia e

estabelece algumas sanes: demisso penalidade mais grave, suspenso pode ser
at 90 dias penalidade mais leve, advertncia sempre por escrito penalidade leve. A lei
prev ainda outras sanes a serem aplicadas aqueles servidores que so detentores
de cargos no efetivos, ou seja, servidores com cargos de funo em comisso ou
confiana, esses devem ter aplicao de sanes especificas, a lei prev a destituio
do cargo em comisso ou de confiana.
Temos ainda as sanes de cassao de aposentadoria ou de cassao de
disponibilidade, ser aplicada ao servidor pblico que esteja aposentado ou em
disponibilidade, mas que antes de se aposentar ou de ser posto em disponibilidade
tinha praticado um ato punvel com demisso.
As sanes ao serem aplicadas devem se atentar ao principio da proporcionalidade,
pois as sanes no podem ser mais extensas que a gravidade das penalidades.
Poder Polcia No um poder interno, decorre da supremacia geral do Estado, da
preponderncia do interesse pblico em face de direitos individuais. No depende de
nenhum vnculo especifico das pessoas. Estamos falando de um poder do Estado para
a sociedade em decorrncia da supremacia do interesse pblico.
Poder de Polcia Administrativa incide sobre bens e direitos. regulamentada no
art.78 do CTN, conceitua o poder de polcia. O exerccio do poder de polcia enseja a
cobrana de taxas.
Estabelece que o poder de polcia o poder que a administrao pblica tem de
estabelecer restries ao exerccio de liberdades individuais, ao uso e gozo e
disposio da propriedade para garantia do interesse pblico. ( a supremacia do
interesse pblico sobre o interesse privado)

X
Polcia Judiciria matria de processo pblico penal, a policia de represso e
preveno a prtica de ilcitos penais. estudada pela anlise de inquritos policiais,
uma polcia investigativa, ostensiva. A polcia judiciria incide sobre pessoas, a inteno
punir, reprimir que aquele sujeito pratique o ilcito penal.

Manifestao do poder de polcia


O poder de polcia repressivo ou preventivo? os dois, quando se trata de polcia
administrativa, pode se dizer que ela se manifesta por atos preventivos e tambm por
atos repressivos. So atos que buscam evitar a violao do interesse pblico e atos que
visam reprimir o ilcito praticado.
Por exemplo, uma licena para construir um ato preventivo do poder de polcia.
A multa, um embargo de obra, so atos repressivos do poder de polcia.
O poder de polcia tambm se manifesta por atos gerais e por atos individuais.
Por exemplo, nessa rua ningum estacionada, um ato geral.
J uma licena para construir, por exemplo, um ato individual do poder de polcia.
uma caracterstica (atributo) do poder de polcia a sua discricionariedade, a regra
que o poder de polcia discricionrio, que o poder de polcia se manifeste por atos
discricionrios.
Modernamente, se admitem os atos vinculados do poder de polcia, como por exemplo,
a licena pois se voc cumprir os requisitos dispostos em lei voc ter direito a licena,
um ato vinculado de manifestao do poder de polcia.
A lei n 9.649, regulamenta os Conselhos Profissionais (CREA, CRM), os conselhos
profissionais so particulares que prestam servio pblico por delegao de acordo com
a referida lei. Essa lei foi submetida ao controle de constitucionalidade, por uma ADI n
1717, e dispe que os Conselhos Profissionais no prestam servio pblico e entendeu
que a atividade principal dos Conselhos Profissionais de que estes exercem o poder
de polcia, pois atuam limitando o exerccio da sua liberdade profissional para adequa-la
ao interesse pblico. , portanto, a criao de uma restrio ao interesse individual para
garantir o interesse da coletividade.
O poder de polcia, que atividade primordial dos Conselhos Profissionais, no pode
ser delgado a particulares. Por isso, os conselhos profissionais que exercem poder de
polcia ganham natureza jurdica de autarquia.

O poder de polcia atividade tpica de Estado e por isso s podem ser exercido por
pessoa jurdica de direito pblico, por isso, no pode ser delegado ou exercido por
pessoa jurdica de direito privado, mesmo as pessoas jurdicas que integram a
administrao indireta.
Por exemplo, um radar que aplica multa aqueles que excedem o limite de velocidade,
poder de polcia do Estado? Sim.
Entretanto, posso contratar uma empresa que coloque o radar e extrai as multas e que
encaminhe para o Estado? Sim, pois aqui no est delegando o poder de polcia em si,
estou delegando apenas a atividade material, a atividade de execuo necessria a
execuo do poder de polcia. As atividades materiais, de mera execuo do poder de
polcia podem ser delegadas.
Aspectos materiais do poder de polcia
So as atividades de mera execuo do poder de polcia, esses sim podem ser
delegados.
Atributos do poder de polcia
Os atos de polcia gozam dos seguintes atributos:

Imperatividade o poder que a administrao pblica tem de impor


obrigaes ao particular unilateralmente. O ato de polcia uma imposio do
Estado ao particular, dentro dos limites definidos em lei. Essas obrigaes
impostas pela administrao so imperativas, ainda que no concorde.

A multa o poder que o Estado tem de se valer de meios indiretos de coero, faz com
que indiretamente voc se sinta obrigado a cumprir o ato.

Exigibilidade (coercibilidade) o poder que administrao tem de exigir o


cumprimento do ato por meios indiretos de coero.

Meios diretos de execuo, o Estado diretamente executa o ato j que o particular no


tomou nenhuma providncia, por exemplo, reboca seu carro que estava estacionado em
local proibido. Sem a necessidade de ir ao Judicirio.

Auto-executoriedade o poder que administrao pblica tem de executar o ato

diretamente ainda que diante de uma situao que se esperava que o particular
atuasse. Esse atributo no est presente em todos os atos, se entende que para
o ato administrativo seja autoexecutvel, deve decorrer de lei ou decorra de uma
situao de urgncia.
A auto-executoriedade ela afasta a tutela jurisdicional prvia dos atos administrativos,
pode sim ir aps ao Judicirio. No h necessidade de o Estado ir ao Judicirio
requerer a aplicao do ato.
A doutrina tradicional costuma dizer que o poder de polcia um poder negativo, pois
impe aos particulares obrigaes negativas (deixe de agir), abstenes, o poder de
polcia estabelece obrigaes de no fazer, ou obrigaes de tolerar. (Regra)
Modernamente, se admite que o poder de polcia enseja obrigaes de fazer
(obrigaes positivas).
AULA 03
Organizao Administrativa
Organizao administrativa so as pessoas que integram a estrutura do Estado, que
fazem parte do Estado. O Estado um grupo de pessoas orientado na prestao do
servio.
Estudar a organizao administrativa conhecer esse grupo de pessoas, quem so
essas pessoas que fazem parte da estrutura do Estado.
Alguns servios (sade, segurana pblica) so prestados diretamente pelo Estado, ou
seja, so servios prestados diretamente pelos entes federativos (Unio, Estados,
Municpios e DF), o que chamamos de prestao direta ou centralizada, uma
prestao feita diretamente pelos entes federativos.
Como forma de melhorar a prestao dos servios o Estado resolve transferir a
prestao do servio dele (Estado) para outra pessoa jurdica, pois uma pessoa
especializada, para buscar uma melhor eficincia. Quando uma pessoa especializada
naquele servio, ela tende a ser mais eficiente do que outra pessoa que no
especializada, essa transferncia do servio do Estado para outra pessoa jurdica
chamada de descentralizao. A descentralizao pode ser feita para um particular,

mediante um contrato de concesso, ou pode ser feita para pessoas criadas pelo
prprio Estado, que so as entidades da administrao indireta: autarquias, fundaes
pblicas, empresas pblicas e sociedades de economia mista.
Entes da administrao direta
Esses entes da administrao direta j que no transferiram a ningum os servios
prestados por eles mesmos, por isso, internamente eles se especializam, criando
pessoas jurdica especializadas na execuo dessa atividade, e isso se d pela criao
de rgos especializados na execuo dessa atividade.
A Unio, por exemplo, presta o servio de sade, e nela temos o Ministrio da Sade,
que vinculado ao SUS, aos postos de sade.
Esse ente federativo, internamente distribui a competncia entre rgos e agentes de
uma mesma pessoa jurdica, o que chamamos de desconcentrao. Se distribui a
competncia internamente entra rgo e agente de uma mesma pessoa jurdica,
desconcentrao. Ao desconcentrar no transfere a ningum, est se especializando
internamente, distribuindo a competncia internamente a outros rgos especializados.
Essa distribuio interna de competncia, essa diviso interna entre rgos de uma
mesma pess. Jurdica, o que chamamos de desconcentrao.
O rgo pblico no tem personalidade jurdica, no possuem direito e nem obrigaes,
no tem pessoal, no tem patrimnio, no tem responsabilidade prpria, no responde
pelo ato praticado por ele. parte interna, integrante de uma pessoa jurdica que o
criou, quem responde pelos atos a pessoa jurdica que integra esse rgo.
Estabeleceram-se trs teorias: Teoria da Representao estabeleceu que o agente
pblico e rgo pblico seriam representantes do Estado. A manifestao do Estado se
daria mediante o rgo pblico, como o incapaz, a manifestao de vontade do Estado
seria representada pelo agente pblico. Essa teoria caiu por terra, pois o Estado no
pode ser comparado a um incapaz, ele no tem incapacidade jurdica, pois o Estado
capaz, tem responsabilidades jurdicas.
Teoria do mandato o agente pblico seria mandatrio do Estado, diante de um
contrato de mandato firmado. Atuaria e atuao dele se imputaria ao Estado mediante
esse contrato firmado. Entretanto verificou-se que a relao entre o agente pblico e o

Estado no era contratual.


Teoria do rgo ou teoria da imputao volitiva a que estabelece em virtude de lei e
de rgo ser parte integrante da pessoa jurdica, a conduta do agente pblico, a
manifestao de vontade deste se confunde com a vontade do rgo e da pessoa
jurdica que ele integra.
Os rgos no tem personalidade jurdica em nenhuma hiptese, mas a lei pode atribuir
a determinados rgos pblicos capacidade processual ativa. E essa capacidade o
poder de figurar no polo ativo de uma ao judicial em nome prprio e no em nome da
pessoa jurdica que ele integra.
A lei n 7347 define que o MP pode propor uma ao civil pblica, se o Estado da Bahia
prope uma ao civil pblica, no o Estado da Bahia que estar propondo e sim o
prprio MP, pois ele tem capacidade processual ativa.
rgos Pblicos: so centros especializados de competncia, no detm personalidade
jurdica, que atuam em nome do Estado, mas dependendo de lei podem ter capacidade
processual ativa, terem representantes prprios.
Os rgos independentes e os rgos autnomos podem gozar de capacidade
processual ativa desde que decorra de lei.
Classificao dos rgos

Quanto posio estatal ou hierarquia na desconcentrao existe


manifestao do poder hierrquico (existe hierarquia) e na descentralizao no
h manifestao do poder hierrquico ( a transferncia de prestao de
servios entre pessoas jurdicas diferentes, no h hierarquia).

Os rgos pblicos se dividem: a) Independentes: aquele rgo que est no topo da


hierarquia administrativa. independente hierarquicamente falando, esse rgo no
est subordinado a ningum, tem independncia hierrquica. No tem nenhuma
subordinao hierrquica a nenhum outro rgo. Ex: Presidncia da Repblica est no
topo do executivo federal.
b) Autnomos: so hierarquicamente subordinados aos rgos independentes. Tem
subordinao hierrquica, a deciso dele se submete ao controle de outro rgo

superior. No tem independncia hierrquica, mas goza de autonomia administrativa e


de autonomia financeira, recebem oramento prprio e escalonam seus rgos, seus
agentes, que melhor aprouver na execuo dos seus servios. Os chefes desses
rgos so comissionados, so exonerveis, mas gozam dessa autonomia, no tange a
atividade administrativa e a atividade financeira. Exemplo: Ministrios no mbito federal,
no mbito estadual as Secretarias.
c) Superiores: no tem independncia, pois est hierarquicamente subordinado a outros
rgos e tambm no tem autonomia, dependem tanto do oramento como das
determinaes administrativas dos rgos autnomos. Esses rgos superiores detm
poder de deciso, eles podem proferir decises nos exerccios das suas atividades para
determinar a forma de atuao dos seus agentes. Exemplo: Secretaria da Receita
Federal, Procuradoria da Fazenda Nacional.
d) Subalternos: um rgo de mera execuo de atividades, segue ordens, obedece a
regras, executa a atividade administrativa. Exemplo: Coordenadorias, Secretarias de
Recursos Humanos.

Quanto esfera - Os rgos pblicos se dividem:

a) Central aquele rgo que tem competncia, que exerce sua atividade em toda a
extenso da pessoa jurdica que ele integra.
b) Local tem competncia territorial limitada, s at determinado ponto da pessoa
jurdica da qual faz parte. Tem competncia restrita.
Sempre ter que analisar o rgo com base na pessoa jurdica que ele integra, para
analisar se ele central ou local. Se ele integra a Unio, Estado ou Municipio.
TRT 5 Regio: rgo local, ele um rgo integrante da estrutura da Unio. Ele s
tem atribuio dentro do Estado da Bahia, e no em toda estrutura da Unio.
TJ- BA: rgo central um rgo pertencente ao Estado. Tem competncia e atribuio
em todo o Estado.

Quanto estrutura Os rgos pblicos podem ser:

a) Simples: aquele que tem uma estrutura formada por um nico rgo, unidade

orgnica simples. Ex: Presidncia da Repblica.


b) Composto: so aqueles que tm uma estrutura formada por mais de um rgo, esses
rgos tem atribuies prprias, mas eles se juntam para formao de outro rgo. Ex:
Congresso Nacional, composto pelas Cmaras dos Deputados e Senado Federal.

Quanto atuao funcional Os rgos pblicos podem ser:

a) Singular: aquele rgo que manifesta a vontade de um nico agente.


b) Colegiado: o rgo s pode manifestar a vontade pelo colegiado de agentes pblicos.
Exemplo: Congresso Nacional rgo composto e colegiado.
Assembleia Legislativa do Estado rgo simples e colegiado.

Quanto s funes Os rgos podem ser:

a) Ativo: atuam diretamente na execuo da atividade pblica, est exercendo a funo


tpica do Estado. Executando a atividade do Estado.
b) Consultivo: so aqueles rgos que emitem opinio por meio de atos consultivos,
emite pareceres. No h uma manifestao de vontade direta desse rgo.
c) Controle: decorrem da obrigatoriedade de se controlar a atividade administrativa.
Esses rgos de controle se dividem:
Interno por exemplo, a CGU (Controladoria Geral da Unio).
Por exemplo, o CNJ, rgo de controle pertencente do prprio judicirio e que faz o
controle da atividade administrativa do Judicirio.
Externo Tribunal de Contas da Unio.
Entes da Administrao Indireta
Quatro regras bsicas que se aplicam a todas as entidades da administrao indireta:

Personalidade Jurdica prpria so titulares de direitos e obrigaes, responde


por seus atos (responsabilidade prpria), tem patrimnio, tem autonomia
administrativa. No se confunde com o ente da administrao direta responsvel

pela sua criao, so pessoas jurdicas diversas. uma nova pessoa jurdica,
entidade com personalidade prpria.

A criao e extino das pessoas jurdicas da administrao indireta necessitam


de lei especfica. Art. 37, inciso XIX da CF A lei cria as autarquias, e somente
autoriza para criao as empresas pblicas, fundaes pblicas e as sociedades
de economia mista. Quando a lei cria no precisa registrar, a publicao da lei
faz com que a entidade j est criada, no precisa de registro dos atos
constitutivos. No caso da lei que autoriza a criao, a criao se d efetivamente
com o registro dos atos constitutivos, ou no cartrio de pessoa jurdica ou na
junta comercial. Em relao s fundaes pblicas a CF exige que cada ente
federativo espea uma lei complementar, a lei complementar define quais so as
reas que a fundao pblica pode explorar sua atividade.

O ente da administrao indireta sempre vai ser criado com fins pblicos (no
lucrativos). Podem ter lucros, o que no pode ser criado com a finalidade de
lucro. O lucro consequncia da atividade executada pelas entidades. Art.173
da CF/88, a administrao s pode explorar atividade econmica diretamente
quando for necessrio a relevante interesse coletivo ou aos imperativos da
segurana nacional. A prpria que cria ou autoriza a criao da entidade que
determina a sua finalidade pblica.

Essa entidade da administrao indireta fica sujeita a um controle que exercido


pelo ente da administrao direta. Os entes da administrao direta controlam
os entes da administrao indireta, chamamos de controle finalistico. O objetivo
controlar se os entes da administrao indireta esto cumprindo a finalidade
para a qual foi criada, definida em lei, um controle de legalidade, cumpre a sua
finalidade

legal.

Esse

controle

finalistico,

podemos

chamar

de

tutela

administrativa, vinculao ou de superviso ministerial. Esse controle no pode


ser chamado de hierarquia e nem de subordinao, pois no existe hierarquia
entre pessoas jurdicas diferentes.
Espcies de entes da administrao indireta

Autarquias

So entidades administrativas autnomas, criadas por lei especfica, com personalidade


jurdica de direito pblico, patrimnio prprio e atribuies estatais determinadas.
Pessoa jurdica de direito pblico tem regime de fazenda pblica. Gozam de todas as
prerrogativas, garantias e se submetem a todas as limitaes do Estado.Desempenham
atividades tpicas da administrao pblica, e em decorrncia disso e de sua
personalidade jurdica de direito pblico, os poderes que o Estado detm para o
desempenho de sua funo administrativa, bem como os privilgios e restries so
tambm outorgados s autarquias.
As Autarquias integram a administrao indireta representando uma descentralizao
mediante a personificao de um servio retirado da administrao centralizada, e
portanto somente podem ser outorgados servios pblicos tpicos do Estado.
Esto sujeitas ao controle da pessoa poltica que as criou, aquela a qual vinculada,
denominado de controle finalstico, tutela ou superviso, no havendo hierarquias entre
a autarquias e o ente federado que a instituiu.
So entidades destinadas a executar atividades tpicas da administrao pblica, atribui
as autarquias a prestao de servios pblicos. Exercem atividade tpica de Estado,
podem atuar na atividade tpica estatal, prestando servio pblico, exercendo poder de
polcia, ou seja, executam as mesmas atividades que so executadas pelos entes da
administrao direta. A diferena a especializao, para garantir uma melhor
eficincia.
Regime da Fazenda Pblica: 1) As entidades autrquicas tem imunidade tributria,
art.150 CF/88 Imunidade recproca: U, E, M e DF no podem cobrar impostos um dos
outros. O 2 estende esse beneficio, estende a imunidade recproca s entidades
autrquicas.
2) Privilgios processuais: Os mesmo privilgios processuais garantidos a Fazenda
Pblica so dados as entidades autrquicas. So eles: prazos dilatados, prazo em
qudruplo para contestar e prazo em dobro para recorrer (Novo CPC a Fazenda Pblica
tem prazo em dobro em todas as suas manifestaes); remessa necessria (duplo-grau
de jurisdio obrigatrio nas decises proferidas pela administrao) (Novo CPC
mudam os valores, no mbito da Unio s haver remessa necessria se for acima de
R$100.000,00 (cem mil reais), a smula n 620 do STF estabelece que o duplo-grau de

jurisdio, que a remessa necessria no se aplica as autarquias, est superada. Os


dbitos das autarquias so executados nos moldes da leis n 6830/80, estabelece
algumas prerrogativas na divida ativa da Fazenda Pblica, que se aplicam tambm as
autarquias.
3) Os bens das autarquias so bens pblicos. Podem ser penhorados? No, pois a
impenhorabilidade uma das caractersticas dos bens pblicos. Como a autarquia
garante os dbitos judiciais contra ela? Por meio do seu prprio oramento, por isso
paga esses dbitos judiciais nos moldes do art.100 da CF/88 por meio de uma ordem
cronolgica de pagamento de precatrios.
4) Os prazos de prescrio para aes contra a Fazenda Pblica regulamentado no
decreto n 20.910, o art.1 define que a aes contra a Fazenda Pblica prescrevem no
prazo de 05 anos, inclusive as reparaes civis contra a Fazenda Pblica. Essa
prescrio quinquenal se estende as entidades autrquicas.
5) Responsabilidade Civil Objetiva, o art.37 6 no diferencia as entidades da
administrao direta das entidades de administrao indireta de direito pblico,
aplicao da teoria do risco administrativo.
6) Regime pessoal das autarquias o mesmo regime de pessoal dos entes da
administrao direta, no mbito federal regime estatutrio (lei n 8.112/90).
7) Os atos das autarquias so administrativos.
8) Os contratos das autarquias so administrativos, e como contratos administrativos
tem clausulas exorbitantes, dependem de licitao, todas as regras da lei n 8666/93 se
aplicam as autarquias.
9) As autarquias se submetem ao mesmo controle que os entes da administrao
direta se submete. Controle interno, controle legislativo, controle judicial, alm do
controle finalistico.
Todas as regras que se aplicam aos entes da administrao direta se aplicam as
autarquias da mesma forma. No h funo poltica de Estado entregue as autarquias,
mas no que tange a funo administrativa, a descentralizao autrquica se da com o
mesmo regime aplicvel aos entes da administrao direta.

Autarquias especficas
Existem algumas espcies ou subdivises do gnero autarquia:

Autarquia Comum ou Ordinria: aquela que no apresenta nehuma


peculiaridade, enquadrando-se no regime jurdico geral previsto no DL n
200/1967.

Autarquias de controle (profissionais ou corporativas): so os conselhos de


profisso, de classe, foram regulamentadas pela lei n 9649, como entidade
privadas que atuam na regulamentao de servio pblico por delegao do
Estado. Entretanto por meio da ADI n 1717, o STF verificou que elas atuam no
exerccio do poder de polcia, poder de limitar direitos individuais, neste caso, da
liberdade profissional, para adequar ao interesse pblico. No se admitindo que
o poder de polcia seja delegado ao particular, se entendeu que esses conselhos
profissionais

so

entidades

autrquicas.

Gozam

da

para-fiscalidade,

transferncia da capacidade tributria, essa sim pode ser delegada, que o


poder de cobrar tributos. Continuam com regime celetista, mas tem decises no
STJ para que se adote o regime estatutrio.
Exceo: Salvo a OAB, ela no autarquia, uma entidade privada pacfico o
entendimento pelo STF e tem regulamentao em Estatuto prprio. A OAB uma
entidade mpar, ''sui generis'', um servio pblico independente, no integrante da
administrao pblica.

Autarquias em regime especial: a) Universidades Pblicas (dmod, fora de


moda) so autarquias em regime especial porque gozam de autonomia
pedaggica, poder de escolher a pedagogia, a metodologia de ensino a ser
aplicada em suas atividades. Tem uma forma diferenciada de escolha dos
dirigentes, aqui os dirigentes so indicados pelos prprios membros da
universidade, aps a indicao o dirigente cumprir um mandato certo (no
exonervel livremente), a exonerao de um dirigente dentro do seu mandato s
poder ocorrer mediante um processo administrativo (neste caso no
verificamos a livre nomeao e a livre exonerao), tem uma garantia de
mandato. Portanto o dirigente ganha mais liberdade e consequentemente a
entidade autrquica se torna mais independente.

b) Agncias Reguladoras so reguladas pela lei n 9986/2000, estabelece normas


gerais para as agncias reguladoras, mas cada agncia reguladora tem a sua lei.
uma autarquia criada em regime especial para regulamentar e normatizar e fiscalizar a
prestao de servios pblicos nas mos de particulares. As agncias reguladoras tem
poder normativo, tem poder de expedir normas gerais e abstratas dentro dos limites da
lei, definindo normas na prestao do servio. O ato normativo bsico das agncias
reguladoras so as resolues. S pode estabelecer resolues com normas ao
prestador do servio e nunca para o usurio do servio, pois o usurio do servio
pblico no obrigado a fazer nada seno em virtude da lei. Os dirigentes so
escolhidos pelo presidente da repblica aps sero aprovados pelo Senado, no mbito
da Unio. Por simetria, no mbito estadual, o dirigente ser escolhido pelo Governador
e aps ser aprovado pela Assembleia. nomeado pelo chefe do executivo, mas
somente aps a aprovao do poder legislativo. Esse dirigente nomeado para cumprir
um mandato certo, a lei de cada agncia tem um prazo de mandato. Dentro desse
prazo de mandato esse dirigente no pode perder o cargo, s poder perder o cargo
mediante processo administrativo ou mediante renncia. Aps o trmino do mandato o
ex-dirigente da agncia reguladora ter que cumprir o perodo de quarentena (04 meses
de acordo com a lei 9986/00 esse prazo pode variar de acordo com cada lei
especfica das agncias), durante o perodo de quarentena o ex-dirigente no pode
prestar servio em nenhuma empresa vinculada a agncia que ele dirigia, por exemplo,
se ele dirigente da ANATEL quando ele estiver em quarentena no poder prestar
servio em empresas de telefonia. Durante todo perodo de quarentena esse exdirigente fica vinculado a agncia reguladora recebendo sua remunerao integral do
cargo de dirigente. Regime de pessoal: a lei n 9.986/00 define que o regime das
agncias reguladoras celetista, inconstitucional. Pois as agncias reguladoras so
autarquias federais, e, portanto o regime de pessoal a ser aplicado o estatutrio da lei
n 8.112/90. No confundir as agncias reguladoras com as agncias executivas.
As agncias reguladoras tem que realizar licitao para realizao de seus contratos.
As leis n 9472 e 9478 expedidas em 1997, definem que as agncias tem que licitar, e
licitam nas seguintes modalidades: consulta e prego. O problema que a lei 8666
estabelecia no seria possvel a criao de novas modalidades licitatrias e a
combinao das modalidades licitatrias existentes, e a lei estabelecia apenas 5
modalidades: concorrncia, tomada de preo, convite, concurso e leilo. Portanto as leis
n 9472 e 9478 (so leis gerais, especficas sobre outro tema e no sobre licitao) e lei

8666 uma lei especfica sobre licitao e dentro desse critrio de especialidade essas
leis que no so especficas no poderiam desobedecer as normas gerais da lei 8666 e
nem poderia criar novas modalidades, portanto, a disposio que trata da consulta e do
prego seria inconstitucional, entretanto essa discusso meramente doutrinria,
nunca se declarou a inconstitucionalidade das leis das agncias reguladoras no que
tange a consulta e ao prego. A consulta seria cabvel sempre que no houvesse
prego, e o prego passou a ser regulamentado pela lei 10.520/2002, sendo aplicvel a
toda administrao pblica. A consulta uma modalidade licitatria especfica das
agncias reguladoras.
Temos as agncias reguladoras regulando servios pblicos exclusivos delegados, no
transporte, na energia eltrica, na telefonia, na aviao civil. Temos as agncias
reguladoras dos particulares que prestam servio pblico de utilidade pblica, exemplo
a ANS. Temos as agncias reguladoras de explorao de atividade econmica de
interesse do Estado, exemplo CVM, ANP. Temos as agncias reguladoras de atividade
de fomento (atividades privadas que o Estado fomenta), exemplo a ANCINE.
AULA 04
Agncias Reguladoras X Agncias Executivas
Agncias reguladoras so autarquias em regime especial criadas para regulao de
prestao de servio pblico, servios de utilidade pblica, atividades econmicas
prestadas pelo Estado e as atividades econmicas fomentadas pelo poder pblico.
Agncias executivas no nenhuma lei criando especificamente uma agncia
executiva, no h um regime legal especial para essa entidade. So autarquias
comuns, criadas por lei especifica, mas no so regulamentadas por lei especial, no
h nenhuma lei especial criando a agncia executiva. uma autarquia comum que est
ineficiente, em virtude disto o ministrio supervisor celebra com essa entidade um
contrato de gesto, por meio desse contrato de gesto, essa autarquia poder se
qualificar como agncia executiva. A qualificao em agncia executiva no depende de
lei, feita por meio de decreto, o decreto que expedido aps a celebrao do contrato
de gesto vai qualificar essa entidade como agncia executiva, essa qualificao
temporria, enquanto durar o contrato de gesto essa entidade vai ser qualificada como
agncia executiva. Extinto o contrato de gesto ela volta a ser uma autarquia comum.

Essa qualificao como agncia executiva, confere a entidade mais oramento


(autonomia financeira), mais autonomia administrativa, em troca ter que cumprir um
plano estratgico de reestruturao (com metas definidas no contrato de gesto) para
voltar a ser eficiente. A agncia executiva s passa a existir por meio de decreto,
entretanto ela s ser extinta por meio de lei, pois a autarquia criada por meio de lei.
Exemplo: INMETRO
No caso de licitao, a dispensa de licitao no caso das agncias executivas
dobrada, dispensa de licitao para autarquias que queiram celebrar contratos de
valores muito baixos, art.24 e art.25 da lei 8.666/93, que so as contrataes de at
10% do valor do convite (haver dispensa). Entretanto as autarquias qualificadas como
agncias executivas, a dispensa de licitao dobrada, ter dispensa de licitao para
contrataes de at 20% do valor do convite.
Constitucionalidade das Agncias Executivas
Os doutrinadores costumam apontar duas irregularidades nesse contrato de gesto
celebrado com as autarquias.
1) A ideia da agncia executiva premia as autarquias ineficientes, pois a autarquia que
eficiente no ganha nada para isso. Beneficiar uma autarquia ineficiente como se
estivesse premiando ela, concedendo mais autonomia oramentria e administrativa.
2) Os doutrinadores apontam o fato da autonomia financeira e administrativa definido
por lei, a prpria lei especifica que cria a autarquia vai definir seu oramento, a sua
atividade administrativa, aquilo que foi concedido em lei no pode ser ampliado por
meio de contrato de gesto.
O art.37, 8 da CF/88 regulamenta o contrato de gesto celebrado entre entidades
pblicas, entre rgos pblicos, entre entidades pblicas e agentes pblicos.
Art.51 da lei n 9649/98 o dispositivo que regulamenta as agncias executivas.
Criao e Extino da Autarquia
Somente podem ser criadas por lei especfica, conforme artigo 37, inciso XIX da CF/88.
Na esfera federal a lei de criao da Autarquia de iniciativa do Presidente da

Repblica (art.61, 1, II, ''e'', CF), essa regra tambm aplicvel aos Estados, DF e
Municpios, adequando-se a iniciativa privativa a cada ente.
A extino deve ser feita do mesmo modo que a Autarquia foi criada, ou seja, mediante
edio de lei especfica, de iniciativa do Chefe do Poder Executivo.
Natureza Jurdica
uma entidade administrativa, uma pessoa jurdica, distinta do ente federado que a
criou. Portanto, titular de direitos e obrigaes prprios.
A personalidade jurdica da Autarquia incia com a vigncia da lei que a institui, est apta
para adquirir em nome prprio direitos e obrigaes.
Patrimnio
Os bens das autarquias so considerados bens pblicos, gozando dos mesmos
privilgios atribudos aos bens pblicos em geral, como a imprescritibilidade (no
podem ser adquiridos mediante usucapio) e a impenhorabilidade (no podem ser
objeto de penhora).
Contratos
A celebrao de contratos administrativos pelas autarquias deve ser precedida de
licitao, salvo exceo estabelecida no artigo 37, inciso XXI da CF/88.
Nomeao e Exonerao de dirigentes
A competncia para a nomeao na esfera federal privativa do Presidente da
Repblica - artigo 84, inciso XXV, CF/88.
A nomeao pode exigir prvia aprovao pelo Senado Federal do nome escolhido pelo
Presidente - artigo 84, inciso XIV, CF/88. (Exemplos: artigo 52, III, ''d'' e ''e''; artigo 52,
III, ''f'' a exigncia de aprovao prvia pelo Senado Federal est prevista somente em
lei, ambos da CF/88).
pacfico o entendimento do STF que no pode a lei estabelecer hipteses de
exigncia de aprovao legislativa prvia para a exonerao de dirigentes de entidades
da administrao indireta pelo Presidente da Repblica.

Relao com o ente estatal instituidor


Aqui no h relao de subordinao, no h hierarquia entre a Unio, Estados, DF e
Municpios e suas respectivas autarquias. No so subordinadas ao ente federado que
as criou.
A relao existente entre ambos de vinculao administrativa. O ente federado que a
criou exerce o controle finalstico ou tutela administrativa, e a lei determinar os limites e
os instrumentos de controle. A tutela assegura que a entidade controlada esteja atuando
conforme os fins que a lei instituidora lhe imps, esteja atuando de acordo com a
finalidade para a qual foi criada.
Contrato de Gesto
Os rgos da administrao direta tm a possibilidade de ampliar sua autonomia
gerencial, oramentria e financeira, mediante a celebrao de contrato de gesto com
o Poder Pblico, nos termos do 8, do art. 37 da Constituio Federal. Esses
contratos de gesto tm por objeto a fixao de metas de desempenho para a entidade,
a qual se compromete a cumpri-las, nos prazos estipulados, fazendo jus, em
contrapartida, ampliao de autonomia. O atingimento das metas estabelecidas ser
aferido pelo Poder Pblico segundo critrios objetivos de avaliao de desempenho
descritos no prprio contrato de gesto. As autarquias que celebrarem este contrato
sero qualificada como agncias executivas.
Privilgios Processuais
As autarquias gozam dos privilgios processuais outorgados Fazenda Pblica, de que
so exemplos:
a) prazo em qudruplo para contestar e em dobro para recorrer nos processos em que
parte (CPC, art. 188; Lei 9.469/1997, art. 10);
b) iseno de custas judiciais, no excluda, entretanto, a obrigao de reembolsar as
despesas judiciais feitas pela parte vencedora (Lei 9.2891/1996, art. 4, 1, e pargrafo
nico);
c) dispensa de exibio de instrumento de mandato em juzo, pelos procuradores de
seu quadro de pessoal, para a prtica de atos processuais (Lei 9.469/1997, art. 9.);
d) dispensa de depsito prvio, para interposio de recurso (Lei 9.4941/1997, art. 1 .0-

A);
e) no sujeio a concurso de credores ou habilitao em falncia, liquidao,
recuperao judicial, inventrio ou arrolamento, para cobrana de seus crditos; h
somente concurso de preferncia entre pessoas jurdicas de direito pblico, com
prioridade para as federais, seguidas das estaduais e distritais e, por ltimo, as
municipais (Lei 6.830/1980, arts. 1, 2., 1, e 29).
As autarquias respondem judicialmente por suas dvidas mediante o sistema de
precatrios disposto no artigo 100 da CF/88, em razo do referido regime nas
execues judiciais contra uma autarquia, os bens desta no esto sujeitos a penhora e
no podem ser alienados para assegurar a satisfao da dvida exequenda. as verbas
necessrias ao pagamento das dvidas da autarquia reconhecidas mediante sentena
transitada em julgado, consignadas nos correspondentes precatrios judiciais, so
includas em dotaes prprias no oramento do ente federado a que ela esteja
vinculada, nos termos do 5 do art. 100 da CF/88.
Prescrio quinquenal
As dvidas e os direitos em favor de terceiros contra autarquia prescrevem em cinco
anos, decreto n 20.910/1932, artigo 1 c/c decreto lei n 4.597/1942, artigo 2).
O prazo prescricional pode ser suspenso e interrompido, mas de acordo com os artigos
8 e 9 do Decreto n 20.910/1932, a interrupo s poder ocorrer uma vez e cessada
a interrupo o recomeo do prazo est sujeito a uma regra especial: em vez da
contagem reiniciar do ''zero'', o prazo prescricional contra a autarquia recomea a correr
pela metade (2 anos e meio).
Smula 383 do STF: essa regra especial de reincio da contagem do prazo prescricional
interrompido no pode resultar em um prazo total, somados os perodos anterior e
posterior interrupo, inferior a cinco anos.
Imunidade Tributria: As autarquias gozam da chamada imunidade tributria recproca,
que veda a instituio de impostos sobre o seu patrimnio, suas rendas e sobre os
servios que elas prestem, desde que estejam vinculados a suas finalidades essenciais,
ou a objetivos que destas decorram (CF, art. 150, VI, "a", e 2 ).

O STF j tem decidido que a imunidade tambm alcana a explorao pela autarquia de
atividades estranhas aos seus objetivos prprios, desde que a renda decorrente dessa
explorao seja integralmente destinada a manuteno ou ampliao das finalidades da
entidade.

Responsabilidade Civil: as autarquias respondero pelos danos que seus agentes


causarem a terceiros, nessa qualidade, assegurado o direito de regresso contra o
responsvel nos casos de dolo ou culpa, artigo 37, 6, CF/88. Sujeita as autarquias a
responsabilidade civil objetiva, na modalidade risco administrativo, logo a autarquia ter
que indenizar os danos que seus agentes causarem a terceiros independente de dolo
ou culpa do agente. A responsabilidade ser eximida se provar que a culpa decorreu
exclusivamente de quem sofreu o dano ou que o dano decorreu de alguma excludente
admitida.
A autarquia tem ao regressiva contra o agente causador do danos, desde que seja
provada que a ao do agente foi praticada com dolo ou culpa, portanto, a
responsabilidade do agente subjetiva, na modalidade culpa comum.
Fundaes Pblicas
So fundaes, uma pessoa jurdica formada pela destinao de um patrimnio
(privado) atrelado a um fim. Exemplo: Fundao Xuxa, Fundao Viva Cazuza. Nesses
casos estamos tratando de fundaes privadas. So regulamentadas pelo Cdigo Civil,
so controladas pelo Ministrio Pblico Estadual. A fundao privada resulta da
iniciativa de um particular, pessoa fsica ou jurdica, que destaca seu patrimnio e lhe
atribui personalidade juridica para a atuao na persecuo dos fins sociais definidos no
estatuto.
A fundao pblica uma pessoa jurdica formada pela destinao de um patrimnio
pblico. A Unio criou a Fundao Nacional do ndio, para fins de pesquisa cientifica
criou a FIOCRUZ. O que torna a fundao pblica o patrimnio destinado a sua
criao. As fundaes pblicas so patrimnio pblico personificado em que o instituidor
uma pessoa poltica e esta faz a dotao patrimonial e destina recursos oramentrios
para a manuteno da entidade.

O objeto das fundaes pblicas deve ser uma atividade de interesse social sem intuito
de lucro. As fundaes pblicas so criadas por iniciativa do Poder Pblico a partir de
patrimnio pblico.
Fundao pblica a entidade da administrao indireta instituda pelo poder pblico
mediante a personificao de um patrimnio que, dependendo da forma de criao,
adquire personalidade jurdica de direito pblico ou personalidade jurdica de direito
privado, qual a lei atribui competncias administrativas especficas, observadas as
reas de atuao a serem definidas em lei complementar, visando o desempenho de
atividades de interesse social. No devem ser criadas para a explorao de atividade
econmica em sentido estrito, com finalidade de lucro.
A fundao pblica ser criada como pessoa jurdica do direito pblico ou pessoa
jurdica de direito privado?
O Celso Antonio Bandeira de Mello dispe que as fundaes pblicas so sempre
criadas com personalidade jurdica de direito pblico.
Carvalho Filho entende com base no decreto lei n 267 todas as fundaes pblicas so
constitudas com personalidade jurdica de direito privado.
Para fins de prova, nenhum dos dois, meio termo, a fundao pblica poder ser criada
com personalidade jurdica de direito pblico ou de direito privado, esse o
posicionamento dominante, a posio da Maria Silva Zynella Di Pietro. a prpria lei
especifica da entidade que vai definir a natureza jurdica da fundao.
Se a fundao for criada com personalidade jurdica de direito pblico, uma autarquia,
que ser chamada de autarquia fundacional ou fundao autarquica, uma verdadeira
autarquia, mas criada como fundao. Tudo o que se aplica as autarquias se aplica a
essas fundaes. Seu regime jurdico o prprio das autarquias. Logo, os mesmos
poderes, privilgios e restries que a lei confere as Autarquias sero estendidos as
Fundaes. O regime jurdico portanto aplicvel as fundaes o regime de direito
pblico, com todas as prerrogativas e restries que o caracterizam.
A diferena entre uma autarquia e uma fundao autrquica meramente conceitual:
aquela definida como um servio pblico personificado, em regra, tpico de Estado;
esta , por definio, um patrimnio personalizado destinado a uma finalidade

especfica, usualmente de interesse social. Repita-se: o regime jurdico de ambas , em


tudo, idntico.
Essa fundao pblica de direito pblico se estiver ineficiente, poder celebrar contrato
de gesto com o ministrio supervisor e se qualificar como agncia executiva?
Sim, pois se ela uma entidade autrquica ela segue o regime disso aqui tambm.
A fundao pblica que for criada com personalidade jurdica de direito pblico segue o
regime das autarquias inclusive no que tange a forma de sua criao, ou seja, so
criadas por lei.
Fundao pblica de direito privado, so as fundaes governamentais, no gozam de
nenhuma prerrogativa pblica. Seguem o regime misto ou hibrido regime similar aos
regimes das empresas estatais, ou seja, so em aparte reguladas por normas de direito
privado e outra parte regulada pelas normas de direito pblico. Se sujeitam as
limitaes estatais. So autorizadas por lei especifica, e essa lei que define qual a
finalidade dessa fundao.
As regras constitucionais tem como destinatrias as autarquias e as fundaes
pblicas, no distinguindo, aplicando-se a qualquer fundao, seja ela pblica ou
privada. As normas aplicam-se a qualquer fundao pblica no importando a natureza
de sua personalidade jurdica.
Cada ente federativo deve editar uma lei complementar para definir para quais reas de
atuao para quais podem ser criadas fundaes pblicas.
As fundaes pblicas sero autorizadas por lei em que est definir a sua finalidade
para qual est sendo criada em que dever estar dentro das reas de atuao
autorizadas por meio do contrato de gesto.
Caractersticas prrpias das fundaes pblicas de direito privado:
a) s adquirem personalidade jurdica com a inscrio de seus atos constitutivos no
registro pblico competente;
b) no podem desempenhar a prtica de atos executrios em geral e de atos
pertinentes ao poder de polcia, como aplicao de multas e outras sanes aos

particulares;
c) no tem poder normativo, no pode editar atos gerais e abastratos que obriguem os
particulares;
d) seus bens no so pblicos, mas se alguns deles estiverem diretamente envolvidos
na prestao de servios pblicos, devero se sujeitar as regras de direito pblicos, tais
como impenhorabilidade, em decorrncia do principio da continuidade dos servios
pblicos;
e) no esto sujeitas ao regime de precatrios judicirios, art.100, CF/88;
f) no podem ser sujeitos ativos tributrios (no pode ter capacidade tributria ativa, ou
seja, no pode exigir tributos);
g) no tem a prerrogativa de cobrar suas dividas mediante o processo especial de
execuo judicial definido na lei n 6.830/1980.

As fundaes institudas pela iniciativa privada, diferentemente, so "veladas"


pelo Ministrio Pblico, isto , esse rgo atua como uma espcie de curador
das fundaes privadas, as quais tm o dever de prestar satisfao permanente
de suas atividades a ele, independentemente de suspeitas de irregularidades, e
necessitam, para a prtica de determinados atos, obter autorizao prvia do
Ministrio Pblico.
Em sntese, a funo de "velar" pelas fundaes, atribuda pelo Cdigo Civil em
seu artigo 66, ao Ministrio Pblico, s tem aplicao para as fundaes
institudas por particulares, no integrantes da administrao pblica, mas no
alcana as fundaes pblicas, de nenhuma espcie.
Foro competente: as fundaes pblicas de direito pblico, por serem uma
espcie de autarquia, e, portanto, se forem federais tem foro na Justia Federal,
salvo em casos de falncia, acidentes de trabalho e causas pertinentes a Justia
Eleitoral e a Justia do Trabalho (causa oriunda de uma relao de trabalho, lide
acerda de relao funcional trabalhista regida pela CLT, seja qual for a natureza

da fundao pblica ou o ente federativo - artigo 114, CF/88), artigo 109, inciso I,
CF/88. Se a fundao pblica com personalidade jurdica de direito pblico for
estadual ou municipal, o foro competente ser o comum, da Justia Estadual.
No caso das fundaes pblicas com personalidade jurdica de direito privado,
existe alguma controvrsia. Filiamo-nos orientao majoritria na doutrina, que
defende estarem as causas relacionadas a essas entidades sujeitas Justia
Estadual. Isso porque, em regra, as normas constitucionais acerca de
competncias do Poder Judicirio no admitem interpretao extensiva. Como o
inciso I do art. 109 da Carta de 1988, ao enumerar competncias da Justia
Federal, s menciona expressamente "Unio, entidade autrquica ou empresa
pblica federal", no esto nele includas as fundaes pblicas com
personalidade jurdica de direito privado. Submetem-se elas, ao foro residual, a
saber, o da Justia Estadual. Logo em causas que envolvam fundaes pblicas
com personalidade jurdica de direito privado, sejam federais, estaduais e
municipais esto sujeitas ao foro comum da Justia Estadual.
Empresas Estatais: Sociedades de Economia Mista e Empresa Pblicas
Integram a estrutura das entidades da administrao indireta, mas so sempre pessoas
jurdicas com personalidade de direito privado criadas pelo Estado para funcionar como
instrumento da atuao estatal no domnio econmico. E sempre tero personalidade
jurdica de direito privado, qualquer que seja seu objeto.
Foram idealizadas para se dedicarem explorao de atividades econmicas em
sentido estrito, artigo 173, CF/88, regral geral, uma vez que existem empresas pblicas
e sociedades de economia mista que atuam como prestadoras de servios pblicos em
sentido estrito, artigo 175 CF/88.
Empresas Pblicas: pessoas jurdicas de

direito privado, integrantes da

administrao indireta, institudas pelo Poder Pblico, mediante autorizao de


lei especfica, sob qualquer forma jurdica e com capital exclusivamente pblico,
para a explorao de atividades econmicas ou para a prestao de servios

pblicos.
Sociedades de Economia Mista: pessoas jurcicas de direito privado, integrantes
da administrao indireta, institudas pelo Poder Pblico, mediante autorizao
de lei especfica, sob a forma de sociedade annima, com participao
obrigatria de capital privado e pblico, sendo da pessoa poltica instituidora ou
de entidade da respectiva administrao indireta o controle acionrio, para a
explorao de atividades econmicas ou para a prestao de servios pblicos.
Regime Jurdico
Tem o mesmo regime, seja empresa pblica ou sociedades de economia mista.
Formalmente so pessoas jurdicas de direito privado, no entanto nenhuma delas atua
integralmente sob o regime de direito privado. Seu regime jurdico determinado pela
natureza de seu obejto, de suas atividades-fim.
Em face da dualidade de atividades desempenhadas pelas empresas pblicas e
sociedades de economia mista temos regimes jurdicos distintos:
a) aquelas que explorem atividades econmicas sujeitam-se predominantemente,
sobretudo no exerccio de suas atividades-fim ao regime jurdico prprio das empresas
privadas, conforme artigo 173, CF/88.
b) aquelas que so prestadoras de servios pblicos sujeitam-se predominantemente,
sobretudo no exercpicio de suas atividades-fim, ao regime jurdico de direito pblico,
conforme artigo 175, CF/88.

Em qualquer caso, cabe repetir, nenhuma dessas entidades est sujeita s as


normas de direito privado ou s as normas de direito pblico. Tanto s
exploradoras de atividades econmicas quanto s prestadoras de servios
pblicos aplicam-se preceitos de ambos os ramos do direito, predominando um
ou outro conforme o objeto da pessoa jurdica. Ressalte-se, por fim, que os
controles a que elas se submetem so os mesmos, e decorrem de normas de
direito pblico, uma vez que, formalmente, todas as empresas pblicas e

sociedades de economia mista so integrantes da administrao pblica


brasileira.
Em sntese, temos:
a) todas as empresas pblicas e sociedades de economia mista so pessoas jurdicas
de direito privado, integrantes da administrao pblica indireta;
b) as empresas pblicas e sociedades de economia mista, de acordo com seu objeto,
dividem-se em: exploradoras de atividades econmicas e prestadoras de servios
pblicos;
c) as exploradoras de atividades econmicas, enquandram-se no artigo 173 da CF/88,
sendo a sua atividade regida predominantemente pelo direito privado;
d) as prestadoras de servios pblicos, enquandram-se no artigo 175 da CF/88, sendo
sua atividade regida predominantemente pelo direito pblico;
e) os controles administrativos a que elas esto sujeitas so os mesmos, em qualquer
caso.
Criao: dependem de autorizao em lei especfica, nos termos do artigo 37, XIX da
CF/88. O ente federado dever editar uma lei ordinria cujo contedo especfico seja a
autorizao para a criao da entidade, essa lei define as regras gerais relativas aos
fins, as competncias e a estrutura da entidade a ser criada.
Autorizada, o Poder Executivo elabora os atos constitutivos e providencia sua inscrio
no registro pblico competente. E a aquisio da personalidade juridica, somente ocorre
com o registro dos atos constitutivos.
Se o objeto da entidade for a explorao de atividade econmica, ou seja, a atuao do
poder pblico como Estado-empresrio (como agente econmico), s admissvel
quando necessrias ao imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse
coletivo, conforme definido em lei (art.173, CF/88), e no caso de atividades econmicas
sujeitas a regime constitucional de monoplio, art.177, CF/88. A explorao direta da
atividade econmica pelo Estado s possvel nos casos definidos no artigo
mencionado acima e que ser efetuada por meio da criao de empresas pblicas e
sociedades de economia mista.

Se o objeto da entidade for a prestao de servios pblicos, s poder ser um servio


pblico que tenha natureza de atividade econmica em sentido amplo, que tem
potencial apra ser explorados com intuito de lucro, ou seja as empresas pblicas e as
sociedades de economia mista, em regra, tero por objeto aqueles servios pblicos
que se refere o artigo 175 CF/88.
As atividade exclusivas do Estado, que envolvam exercicio do poder de imperio, que
exijam atuao fundada no poder de polcia, servios pblicos que somente pessoas
jurdicas de direito pblico tem aptido para prestar no podem ser objeto das empresas
estatais.
Na esfera federal a lei especfica que autorize a criao de uma empresa pblica ou
sociedade de economia mista deve ser de inciativa privativa do Presidente da Repblica
(artigo 61, 1, II, ''e'', CF/88), essa regra tabmm aplicvel aos Estados, CF e aos
Municipios, adequando-se a iniciativa privativa, conforme o caso, ao Governador e ao
Prefeito.
Extino: tambm dever ser feita pelo Poder Executivo, que depender tambm de lei
autorizadora especfica e a iniciativa dessa lei igualmente privativa do Chefe do Poder
Executivo. No caso de criao ou extino de empresa pblica ou sociedade de
economia mista vinculada ao Poder Legislativo ou Poder Judicirio, a iniciativa da lei
ser do respectivo poder a que esteja vinculada a entidade.
Criao de Subsidirias: estas dependem de autorizao legislativa, conforme artigo 37,
XX, CF/88. No entanto, o STF firmou posicionamento que a autorizao legislativa
dispensvel para a criao de empresas subsidirias desde que haja previso nesse
sentido na prpria lei que institui a empresa pblica ou a sociedade de economia mista
matriz.
O que diferencia uma da outra? Trs nicas diferenas entre uma empresa
pblica e uma sociedade de economia mista:

Capital: Na empresa pblica o capital 100% pblico (do Estado), nessas


entidades no se admite o investimento de particulares, por exemplo, na CEF
voc no pode comprar aes, pois a formao societria 100% pblico,
100% do Estado, no se abre o capital para investimento de particulares. J na
Sociedade de economia mista admite-se o investimento de particulares, pois o

capital misto, se admite investimento tanto particular e pblico, desde que a


maioria seja de capital pblico com direito a voto, o Estado tem que ter o
controle acionitrio da sociedade, deve ter o controle societrio, por exemplo, os
particulares podem comprar aes da Petrobrs, do Banco do Brasil.

Forma Societria: As empresas pblicas podem ser criadas por qualquer forma
societria admitida no direito. J a sociedade de economia mista s pode ser
criada sob a forma de S/A (sociedade annima), no se admite a escolha da
forma societria.

S se aplica no mbito federal, as empresas estatais pertencentes a Unio:


Deslocamento de competncia para a Justia Federal decorre do art.109,
inciso I da CF/88. Se a ao for proposta em face de uma EP h deslocamento
de competncia para a Justia Federal. Se a ao a ser proposta for em face de
uma SEM no h o deslocamento de competncia, a competncia se mantm
na Justia Estadual.

A criao de uma empresa estatal tem que ser dar por meio de uma lei especifica
(ordinria) autorizadora, e sua efetiva criao se d com o registro na Junta Comercial.
A CF estabelece que essas empresas estatais segue o mesmo das empresas privadas,
no que tange:

Obrigaes fiscais no tem nenhum privilgio pblico, no goza de nenhum


beneficio inerente a administrao. No tem imunidade tributria, no tem
privilgios processuais.

Obrigaes trabalhistas Os empregados dessas empresas estatais so


celetistas, celebram contrato de emprego e por isso assumem emprego pblico.
No gozam de estabilidade, no gozam de nenhuma garantia disposto no art.41
da CF/88.

Obrigaes civis e comerciais Os contratos so civis, no tem clausulas


exorbitantes, no tem garantias, privilgios, nenhuma prerrogativa da lei
8.666/93.

Regras processuais no gozam de nenhum privilgio processual, aqui no h

prazo em dobro, no h remessa necessria, no cobra seus dbitos por meio


da lei de execues fiscais.
As empresas estatais no gozam de nenhuma prerrogativa pblica, mas elas se
sujeitam a todas as limitaes pblicas (do Estado), pois elas integram a estrutura da
administrao. Portanto um regime hibrido ou misto, pois mesclam as normas de
direito privado inerente a natureza jurdica dessas entidades com as restries ou
imposies de direito pblico, como os princpios de direito pblico aplicveis a
administrao necessariamente so aplicveis a essas empresas estatais e por isso se
sujeitam as limitaes do Estado.
Esse regime hibrido pode ser mais pblico ou mais privado dependendo da atividade
que essa entidade exera. As empresas estatais so criadas por meio de uma lei
autorizadora, e essa lei j vai definir a finalidade daquela empresa pblica ou sociedade
de economia mista criada, essa lei especifica pode definir dois tipos de atividades
diferentes, as empresas estatais podem ser criadas para: a) Prestao de servio
pblico: atuam na prestao de servio pblico por descentralizao do Estado, com a
finalidade de especializao desse servio pblico.
b) Explorao de atividade econmica: atuam na explorao da atividade econmica de
interesse do Estado, por exemplo, Banco do Brasil, Petrobrs, CEF.
Sejam elas prestadoras de servio pblico ou exploradora de atividade econmica a sua
finalidade sempre ser pblica, no pode ser criada com finalidade de lucro, art.173 da
CF/88 as empresas estatais exploradoras de atividade econmica, s pode se dar por
motivo relevante interesse coletivo ou por motivo de segurana nacional.
Se essa empresa estatal presta servio pblico o regime se aproxima mais do direito
pblico. Se essa empresa estatal explora atividade econmica o regime se aproxima
mais do direito privado, existe uma gradao desse regime hibrido ou misto.
Empresa estatal prestadora de servio pblico, todos os bens componentes dessa
empresa que esteja atrelado a prestao do servio pblico so impenhorveis, gozam
das garantias inerentes aos bens pblicos.
J os bens estatais das empresas exploradoras de atividade econmica no gozam de
nenhuma garantia, no tem privilgio daqueles aplicveis ao Estado.

Responsabilidade Civil do Estado, art.37 6 do CF/88: 6 - As pessoas jurdicas de


direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero
pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o
direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.
Falncia
possvel que se aplique o regime de falncia e recuperao judicial para as
empresas estatais?
De acordo com a lei n11.101/05 as regras (disposies) dessa lei no se aplicam as
empresas pblicas e as sociedades de economia mista.
Art.173 da CF/88, em relao as empresas estatais que exploram atividade econmica
ser editada uma lei que ir regulamentar as atividades das empresas estatais que
exploram a atividade econmica. Essas empresas que exploram atividade econmica
seguem o mesmo regime das empresas privadas no que diz respeitos as obrigaes
civis e comerciais. E o regime comercial, o regime da falncia. Ento se a CF/88 diz
que a empresa estatal exploradora de atividade econmica segue o mesmo regime das
empresas privadas no que tange as obrigaes comerciais, por isso, a doutrina vem
dizendo que deve se fazer uma interpretao conforme, quando a 11.101/05 diz que o
regime de falncia no se aplica as empresas pblicas e SEM dispe apenas aquelas
que prestem servio pblico, porque as EP e SEM que explorem atividade econmica
de acordo com a regulamentao constitucional seguem o mesmo regime das
empresas privadas no que tange as obrigaes comerciais, por isso a lei de falncia
tem que ser interpretada conforme a constituio.
Exceo Jurisprudencial: Tudo que foi falado sobre EP e SEM no se aplica a
Empresa de Correios e Telgrafos, o servio postal e o servio correio areo postal so
servios pblicos exclusivos de Estado e so indelegveis, no admitem delegao do
poder pblico, no possvel que esse servio sejam delegados a particulares (a
pessoas de direito privado). E por isso, tem regime fazenda pblica, goza de todos os
privilgios aplicveis a administrao pblica. Entretanto a jurisprudncia quanto a
entrega de encomendas e impressos, esses servios se admite que possam ser
delegados a particulares.
Entidades Paraestatais Terceiro Setor Entes de Cooperao

So entidades que atuam ao lado do Estado na prestao de servios de interesse


pblico (servios pblico no exclusivos). No integram a estrutura do Estado, nem
integram a administrao pblica, administrao direta ou indireta, essas entidades
integram a estrutura do Estado como entidades do Terceiro Setor.
So entidades privadas sem fins lucrativos que atuam ao lado do Estado na prestao
de servios de interesse pblico.
Recebem vantagens, benefcios, privilgios da administrao, firmam um vnculo com o
poder pblico e recebem vantagens em virtude desse vnculo.
Formam o que chamamos de administrao dialgica, o oposto da administrao
monolgica, a administrao do dialogo, busca travar um dialogo entre a
administrao pblica e particulares. Apresenta o Estado juntamente com particulares,
dialogando com particulares que no tem finalidade lucrativa, que atuam na busca do
interesse pblico.
Essas entidades no so delegatrias, elas no prestam servio pblico por delegao,
prestam servios de utilidade pblica, servios de interesse pblico no exclusivo do
Estado. So cinco entidades hoje, servio social autnomo, entidades de apoio, OSs,
OSCIPs, OSC.
O STF proferiu uma deciso para todas as entidades do terceiro setor, essas entidades
no necessitam fazer concurso pblico para contratar seus empregados. O art.37,
inciso II exige concurso pblico para contratao de empregados dentro da
administrao pblica direta e indireta, e as entidades do terceiro setor no integram
nem a administrao pblica direta e nem a indireta, ento elas contratam empregados
sob regime da CLT.

Servio Social Autnomo so as entidades do sistema S, por exemplo,


SESC, SESI, SENAI, SENAC. So particulares, mas elas so criadas mediante
lei, essa lei autoriza a criao dessas entidades para assistncia e ensino a
determinada categorias sociais e profissionais. Essas entidades atuam sem
finalidade lucrativa, atuando ao lado do Estado e por isso podem receber
oramento pblico e tambm podem cobrar contribuies parafiscais que tem
natureza jurdica de tributo, gozam de parafiscalidade (atuar do lado do fisco),
a transferncia da capacidade tributria, e utilizam esse tributos cobrados dos

associados na execuo de suas atividades. Com isso, devem se submeter ao


controle do Tribunal de contas e tambm caso queiram celebrar seus contratos
tero que licitar. Temos jurisprudncia pacificada no STF no sentido que elas
no precisam fazer licitao nas modalidades especificas da lei n 8666/93, pois
essas entidades precisam de um modelo (procedimento) de licitao simplificado
para a celebrao de seus contratos.

Entidades de Apoio Podem ser fundaes, associaes ou cooperativas.


Essas fundaes, associaes ou cooperativas atuam ao lado de hospitais,
universidades pblicas auxiliando no exerccio das atividades do prprio hospital
ou universidade. Atuam no apoio aos servidores pblicos, na atividade de
assistncia, de ensino, de extenso, ou seja, atuam auxiliando na atividade da
entidade

pblica.

Exemplo:

FAPEX.

Celebram

com

as

entidades

da

administrao pblica um convnio, por meio desse, a lei prev a destinao de


verba oramentria, prev a possibilidade de cesso de bens e servidores. Em
virtude desses benefcios essas entidades tambm se submetem ao controle do
Tribunal de Contas e elas devem realizar procedimento simplificado de licitao
para celebrao dos seus contratos.

Organizaes Sociais (O.S) Foram criadas pela lei n 9.637/98 ( de mbito da


Unio, so contratos firmados com as O.S da Unio), a responsvel pela
criao das O.S. Essa lei regulamenta algumas regras bsicas para as O.S: so
particulares, sem finalidade lucrativa (entidade privada); so criadas para
atuao na prestao de servios pblicos no exclusivos de Estado (o art.1 da
referida dispes quais so esses servios pblicos); essa entidade chamada
pelo ente da administrao direta e celebra com ele um contrato de gesto, por
meio desse contrato, ela ganha qualificao de O.S, aps a celebrao do
contrato essa entidade se qualifica como organizao social. Est previsto nesse
contrato de gesto a rubrica oramentria especfica para O.S, prev a
possibilidade de cesso de bens, prev a cesso de servidores pblicos. Em
virtude desses benefcios, essas entidades devem ter algumas regras, quais
sejam, ter um conselho de administrao (fica responsvel pela gesto da O.S)
em que tem que prever a participao de agentes pblicos na composio dele;
essa entidade se sujeita ao controle do Tribunal de Contas. No entanto essa
entidade no precisa licitar, art.24, inciso XXIV da lei n 8.666/93.

OSCIP Organizao da Sociedade Civil de Interesse Pblico Foi criada pela


lei n 9.790/99, so entidades privadas (entidades particulares criadas por
particulares), sem finalidade lucrativa e que atuam na prestao de servios
pblicos no exclusivos de Estado (o rol de servios pblicos trazido pela
referida lei um pouco maior). Essa entidade chamada pelo ente da
administrao direta e celebra com ele um termo de parceria (diferena bsica
entre OSCIP e OS, o vinculo). Por meio desse termo de parceria no se prev
a cesso de bens, de servidores, dotao com rubrica oramentria especfica,
nada de privilgios. O que se prev a destinao de verba oramentria para a
entidade. Por isso, precisa se submeter ao controle do Tribunal de Contas e
precisa realizar procedimento licitatrio para a celebrao dos seus contratos
(no h dispensa de licitao para as OSCIP). Para a celebrao do termo de
parceria no h licitao.

Por meio da lei n 13.019/2014 se criou as OSC Organizao da Sociedade


Civil: so entidades privadas sem fins lucrativos que atuam na prestao de
servios pblicos no exclusivos do Estado. O vnculo que tais entidades tm
com a administrao pblica termo de colaborao planos de trabalho
propostos pela administrao em regime de mtua cooperao ou termo de
fomento planos de trabalho propostos pela entidade privada em regime de
mtua cooperao.

AULA 05
LICITAO
Competncia: A CF em seu art.22, inciso XXVII, compete a Unio legislar
privativamente acerca de normas gerais de licitaes e contratos. Embora fale
privativamente, ela fala em normas gerais e ento se entende que normalmente pode
ocorrer a ideia da legislao concorrente, a Unio legisla sobre as normas gerais, os
Estados, os Municpios legislam sobre normas especificas desde que respeitadas as
normas gerais. Se o ente federativo no tiver nenhuma norma especifica, a norma geral
de licitaes da Unio se aplica integralmente. No se afastando, portanto a
competncia legislativa dos Estados acerca da matria.

Trs normas gerais de licitaes e contratos administrativos: Lei n 8.666/93 (lei


base), lei n 10.520/02 (lei da modalidade licitatria do prego), lei n 12.462/11 (lei que
regulamenta o regime diferenciado de contrataes).
Conceito: A licitao um procedimento administrativo prvio (anterior) as
contrataes da administrao. Quando a administrao for celebrar um contrato
primeiro dever realizar um procedimento licitatrio para a celebrao desse contrato,
um procedimento administrativo.
Finalidades art.3 da lei n 8.666/93. A licitao busca a:

Seleo de proposta mais vantajosa (indisponibilidade do interesse pblico).

Garantia de isonomia, igualdade nas contrataes pblicas.

Desenvolvimento Nacional Sustentvel

Princpios da licitao
Todos os princpios da administrao se aplicam aos procedimentos licitatrios. Mas
existem alguns princpios setoriais da licitao:
Princpio da Publicidade no sinnimo de publicao, a publicidade gnero e a
publicao espcie dela. A publicidade requisito bsico, principio bsico da licitao,
transparncia no procedimento licitatrio, tem que ser pblico. Nem sempre a
publicao no dirio oficial a publicidade. Temos alguns casos em que h publicidade
sem haver publicao.
Princpio do Sigilo da proposta no se confunde com a publicidade. As propostas
apresentadas pelos licitantes so sigilosas at a data marcada para abertura de todas
elas em conjunto, no violando a publicidade, todos tem conhecimento da licitao, mas
as propostas apresentadas pelos licitantes so sigilosas at a data de abertura de todas
as propostas em conjunto. Se eu souber da proposta do outro antes dele saber a minha,
quebrei a isonomia.
A violao do sigilo das propostas crime, temos disposies na lei n 8.666/93 de
sanes penais.
Princpio da vinculao ao instrumento convocatrio: o edital instrumento convocatrio

em regra. O edital um ato administrativo obediente a lei, o edital quando publicado


estabelece todas as normas que sero respeitadas no procedimento licitatrio, que
obrigam tanto os licitantes como a administrao pblica, esto vinculados ao
instrumento convocatrio.
Princpio do julgamento objetivo: o edital j define como ser o julgamento das
propostas, j define como a administrao pblica vai fazer para escolher o vencedor.
Tipos de licitao dizem respeito ao critrio de escolha do vencedor, que so quatro:

Menor preo aquele que trazer o objeto descrito no edital oferecer objeto pelo
preo mais baixo.

Melhor tcnica o edital j vai objetivamente estabelecer o que considerado


melhor tcnica.

Tcnica e preo se mesclam tcnica e preo dentro do edital.

Maior lance

O edital define previamente qual tipo de licitao que voc ir participar.


A regra de acordo com a lei n 8.666/93 que as licitaes sejam do tipo menor preo.
S possvel se valer da exigncia de tcnica na licitao para servios de informtica
ou servios de natureza intelectual.
No caso de empate de licitao, dever ocorrer o desempate de acordo com os
seguintes critrios objetivamente definidos no art.3, 2 da lei n 8.666/93. So critrios
sucessivos e no alternativos, a administrao no escolhe os critrios de desempate
com base na discricionariedade dela, deve analisar os critrios de desempate na ordem
em que eles forem estabelecidos pela lei.
1) Se das duas propostas apresentadas, um dos bens foram produzidos no
pas (Brasil).
2) Se um dos bens foram produzidos por empresa brasileira.
3) Se alguma das duas empresas investem em tecnologia ou pesquisa no
Brasil.

Se nada disso, nenhum desses critrios desempatar a licitao, faz-se um sorteio,


art.45, 2 da lei n 8.666/93.
Se uma das empresas empatadas micro empresa ou empresa de pequeno porte, lei
complementar n 123/06 cria um regime diferenciado para micro empresa e empresas
de pequeno porte e nesse regime existem alguns privilgios que so dados a essas
empresas no procedimento licitatrio. E ento havendo qualquer empate, entre qualquer
empresa e uma micro pequena empresa, essa micro empresa ou empresa de pequeno
porte vai ter preferncia no desempate, oferecida a oportunidade para micro pequena
empresa de desempatar a licitao, se ela no quiser iremos aos critrios de
desempate da lei n 8.666/93.
Na lei n 8.666/93, se a micro empresa oferecer uma proposta at 10% maior do que a
vencedora isso considerado empate.
No prego, se a micro empresa oferecer uma proposta at 5% maior do que a
vencedora isso considerado empate, no procedimento licitatrio do prego.
Regras bsicas no procedimento licitatrio
Intervalo mnimo: Prazo mnimo entre a publicao do edital e a data do evento. A lei
estabelece um intervalo mnimo que tem que ser respeitado pela administrao, entre a
publicao do edital e o inicio do evento, data marcada para abertura dos envelopes de
documentao e proposta, deve ser respeitar um prazo mnimo. E para cada
modalidade licitatria tenho um intervalo mnimo.
Comisso da licitao: deve ser composta por no mnimo 03 membros, sendo 02
servidores efetivo do rgo, todos os membros da comisso respondem solidariamente
pelos atos praticados pela comisso. Salvo, se o sujeito participante da comisso deixar
consiguinado em ata que foi voto vencido pela comisso, que no concorda com o ato
praticado pela comisso, poder se livrar da responsabilidade solidria.
A comisso licitante apresentada por um rgo pode ser especial ou permanente. A
comisso especial a comisso designada especialmente para a um determinado
procedimento

licitatrio,

designado

especificamente

para

aquele

procedimento

licitatrio, terminado o procedimento a comisso de dissolve. A comisso permanente


aquela designada para o rgo, no ser a comisso daquela licitao, mas sim a

comisso daquele rgo, fica responsvel por todos os procedimentos licitatrios que
aquele rgo fizer, dentro do perodo de 01 ano.
Obrigatoriedade de licitar: Os entes da administrao direta e entes da administrao
indireta. Tambm a obrigatoriedade de licitao atinge aos chamados fundos especiais
e tambm os demais entes mantidos e subvencionados pelo dinheiro pblico.
Empresas pblicas e sociedades de economia mista que sejam exploradoras de
atividade econmica: devem licitar para a celebrao dos seus contratos. A CF em seu
art.173 ao tratar das empresas pblicas e sociedades de economia mista determina que
seja editada uma a lei especifica que vai regular essas empresas estatais que exploram
atividade econmica, e deveram licitar nos moldes que definir essa lei especfica e no
de acordo com a lei n 8.666/93. Como ainda no h a lei especifica, aplica-se a lei n
8.666/93 e o art.119, nico estabelece que para as empresas estatais exploradoras de
atividade econmica possvel a expedio de um decreto, que vai tratar dessas
empresas estatais simplificando o procedimento licitatrio. As empresas estatais
exploradoras de atividade econmica tem previso constitucional de ter um regramento
diferenciado por lei especifica para os procedimentos licitatrios delas, e ento se afasta
a aplicao da lei n 8.666/93. Como ainda no existe essa lei especifica, aplica-se a lei
n 8.666/93 a essas empresas estatais mesmo que exploradoras de atividade
econmica e a prpria lei n 8.666/93 permite que sejam expedidos decretos para
facilitar o procedimento licitatrio dessas entidades.
Modalidades licitatrias
Temos seis modalidades licitatrias gerais:

Concorrncia

Tomada de preo

Convite

Concurso

Leilo

Prego

As cinco primeiras modalidades so originrias da lei n 8.666/93. E o prego uma


modalidade posterior inserida pela lei n 10.520/02. E por lei vedada a criao de
novas modalidades licitatrias e tambm proibida a combinao de modalidades
existentes.
As trs primeiras so definidas em razo do valor do contrato. A concorrncia
modalidade licitatria para valores de contratos mais altos, a tomada de preo
modalidade licitatria para valores mdios e convite para valores mais baixos. o valor
do contrato que vai ser analisado aqui, e estabeleo a modalidade licitatria a ser
aplicada.
As outras modalidades so definidas em razo do objeto do contrato, a natureza do
objeto que relevante.

Concorrncia a modalidade mais ampla de todas. utilizada para


contrataes de grande vulto, garante uma ampla competio, todos aqueles
que tenham interesse podem participar e posteriormente posem ser inabilitados,
pois passaro por uma fase prvia de habilitao, mas no precisa ser
convidado

qualquer

pessoa

que

queira

pode

participar, ingressar

no

procedimento licitatrio da concorrncia. Estabelece-se obrigatria concorrncia


para aquisio de obras e servios de engenharia acima de R$ 1.500.000,00 ou
aquisio de bens e outros servios acima de R$650.000,00. Temos cinco
excees, que so hipteses que a concorrncia obrigatria independente do
valor do contrato para (so alguns contratos que a lei da uma importncia
diferenciada):

Concesso de servio pblico regulamentada na lei n 8987/95 estabelece


que nesses contratos de concesso da modalidade obrigatria a
concorrncia independente do valor do contrato.

Aquisio e alienao de imveis pelo poder pblico feita obrigatoriamente


mediante concorrncia, sem relevncia do valor do imvel ou do contrato.
Exceo: A lei n 8.666/93 estabelece que se a administrao pblica estiver
alienando um imvel que tenha sido adquirido por dao pagamento ou por
deciso judicial pode fazer concorrncia ou leilo, a concorrncia deixa de

ser obrigatria porque tambm se admite a licitao na modalidade leilo.

Contrato de empreitada integral (contrato no qual a administrao contrata a


empresa empreiteira, e essa empreiteira fica responsvel por todas as
etapas da obra devendo entregar a obra ao Estado pronta para o uso. Fica
responsvel pela material, mo de obra. diferente da empreitada global,
esta no diz respeito a forma do objeto e sim a forma do pagamento, se
define um nico valor para a obra inteira ou ento pode ser uma empreitada
por tarefa, vou pagando por cada etapa que vai sendo concluda na obra.
Ento uma empreitada integral poder ser contratada globalmente ou por
tarefa.) sero necessariamente feitos mediante concorrncia (art.6 da lei
n 8.666/93).

Concesso de direito real de uso (o Estado permite que o particular utilize o


bem pblico como direito real) regulamentado pelo decreto lei n 271/67.
No importa o valor do contrato, nesse caso a concorrncia a modalidade
licitatria obrigatria.

Licitao internacional ( aquela licitao que admite participao de


empresas estrangeiras que no tenham sede no pas) deve ser realizada
obrigatoriamente na modalidade concorrncia. Exceo: a lei estabelece que
se o rgo tiver um cadastro internacional de licitantes pode fazer licitao
internacional na modalidade licitatria de tomada de preos, desde que
esteja no limite de valor da tomada de preos. Outro caso, se fizer uma
licitao internacional comprovando, justificando que no h fornecedor do
bem ou servio no pas poder fazer licitao internacional na modalidade
licitatria de convite, desde que esteja dentro dos limites de valor do convite.

Prazo de intervalo mnimo ( o prazo mnimo a ser respeitado pela administrao


pblica definido em lei entre a publicao do edital de licitao e a realizao do evento)
varia de acordo com o tipo:

Melhor tcnica e/ou preo: o intervalo ser de 45 dias.

Menor preo ou maior lance: o intervalo ser de 30 dias.

No caso de contratao de empreitada integral (no importa o valor do contrato


a ser celebrado): o intervalo ser de 45 dias

Tomada de preo: modalidade licitatria em que a restrio vai ser um pouco


maior, a lei estabelece uma restrio ao procedimento licitatrio, participar do
referido procedimento: os licitantes que estiverem cadastrados no rgo ou
aqueles que cumprirem os requisitos para cadastro pelo menos trs dias antes
da data marcada da abertura dos envelopes. O cadastro tem validade de 01
ano, em qualquer procedimento licitatrio que queira participar o licitante leva o
comprovante de cadastro, esse comprovante substitui todos os documentos que
precisaria levar em qualquer licitao. Aps um ano tem que haver a renovao
do cadastro. A lei estabelece limite de valores para essa tomada de preo: para
contratao de obras e servios de engenharia at R$1.500.000,00 ou aquisio
de bens e outros servios at R$650.000,00.

Prazo de intervalo mnimo varia de acordo com o tipo de licitao:

Melhor tcnica ou tcnica e preo: o intervalo ser de 30 dias.

Nos outros casos: o intervalo ser de 15 dias.

Convite: uma modalidade mais restrita, muito maior que a competio na


tomada de preo. Devem participar do convite os licitantes convidados, de no
mnimo trs convidados de acordo com a lei, salvo comprovada restrio de
mercado, o convite ser feito necessariamente com no mnimo trs convidados.
Os convidados no convite podem ser cadastrados ou no. Se o sujeito no for
convidado e quiser participar do convite dever ser cadastrado no rgo e
manifestar interesse em participar do convite pelo menos 24 horas antes
marcada para abertura dos envelopes. O convite no tem edital, o instrumento
convocatrio do convite ser carta convite. A carta convite no um instrumento
convocatrio que publicado em dirio oficial ou jornal de grande circulao,
no h publicao do instrumento convocatrio. No h publicao, mas h

publicidade com o envio da carta convite aos convidados, e aps faz-se afixao
dessa carta convite no trio da repartio no local visvel ao pblico, essa a
publicidade sem fazer necessariamente publicao. O convite pode ser feito
para a contrao de obras e servios de engenharia de at R$ 150.000,00 ou
aquisio de bens e outros servio at R$ 80.000,00. A lei estabelece que o
poder pblico no pode contratar por partes para atingir o mnimo, no pode
haver o fracionamento da licitao.
Prazo de intervalo mnimo: ser de 05 dias teis. Contagem: do recebimento da
carta convite aos convidados ou da afixao na repartio, o que acontecer por
ltimo, a regra que o ltimo recebimento seja o ltimo ato, somente aps o ultimo
recebimento da carta convite que se comea a contar o prazo do intervalo mnimo.
O convite pode ou no ter comisso desde que o rgo justifique uma escassez de
pessoal, nesse caso se o rgo justificar uma situao excepcional de interesse
pblico devidamente justificado possvel que se dispense a comisso e se faa o
convite com apenas um servidor. Nesse caso o servidor dever ser um servidor
efetivo, isso a exceo.
Enquanto restarem no rgo, licitantes cadastrados que no foram convidados, para
cada novo convite feito por aquele rgo, para o mesmo objeto sempre ter que
convidar um convidado a mais. uma forma da administrao pblica de pressionar
o administrador a preferir convidar os licitantes cadastrados.

Concurso: uma modalidade licitatria sempre que a administrao pblica


quiser adquirir um trabalho tcnico, cientifico ou artstico, mediante o pagamento
de prmio ou remunerao ao vencedor do concurso. A lei define que o
procedimento do concurso feito em um regulamento prprio, em que
estabelece todo o procedimento licitatrio do concurso.

Prazo de intervalo mnimo: ser de 45 dias.


No concurso temos uma comisso especial do concurso: composta por trs
membros que no precisam necessariamente que sejam servidores pblicos, basta
que eles sejam pessoas idneas, que tenham conhecimento na rea do concurso.

e) Leilo: modalidade licitatria para venda de bens pela administrao pblica.


utilizado todas as vezes que a administrao pblica queira alienar bens. Pode ser
utilizado para alienao de bens mveis e bens imveis. Os bens imveis que
podem ser alienados por leilo so: somente aqueles adquiridos por dao em
pagamento ou por deciso judicial. Os bens mveis que podem ser alienados por
leilo so: os bens mveis inservveis (so aqueles que no servem mais ao
interesse pblico, no tem serventia ao Estado, no servem mais ao interesse da
coletividade), apreendidos (so aqueles decorrentes de atos ilcitos) e penhorados
(penhora a constrio judicial de bens. Mas na verdade aqui o que legislador
queria dizer so os bens mveis entregues em penhor, bens empenhados).
Os bens mveis que fazem parte do acervo patrimonial da administrao pblica
podem ir a leilo, s que esses bens mveis tem que ser desafetados e s
possvel alienar bens mveis do acervo da administrao pblica desafetados por
leilo at R$ 650.000,00.
Intervalo mnimo: 15 dias (dias corridos).
No leilo s existe um critrio de escolha do vencedor, que do tipo maior lance.
Vence o procedimento licitatrio do leilo aquele que deu maior lance. Maior lance
igual ou superior ao da avaliao.
No leilo no h comisso, quem responsvel pelo procedimento licitatrio do
leilo o leiloeiro, pode ser um leiloeiro oficial ou um servidor pblico designado a
ser leiloeiro.
f) Prego: Lei n 10.520/2002 regulamenta o prego. O prego uma modalidade
licitatria para adquirir bens e servios comuns pelo Estado. So aqueles que
podem ser designados no edital com expresso usual de mercado. Portanto no
posso fazer prego para obra, mas apenas para bens e servios comuns.
Caractersticas: serve para adquirir bens e servios comuns pelo Estado, que
podem ser designados no edital com expresso usual de mercado.
Vence o prego aquele que oferecer o menor preo.
No tem comisso, que faz o prego o pregoeiro, que um servidor pblico e fica

responsvel pelo procedimento do prego.


Intervalo mnimo: 08 dias teis.
um procedimento diferenciado, que temos uma inverso das fases, temos
oralidade (lances verbais), um procedimento licitatrio mais simples, mais clere,
menos burocrtico que as outras modalidades licitatrias.
Procedimentos licitatrios
Concorrncia: se inicia com a fase interna atos preparatrios da administrao
pblica at a publicao do edital. A fase interna no necessariamente a fase do
procedimento licitatrio ainda, pois nessa fase a administrao est se preparando,
se estruturando para o procedimento licitatrio, ningum sabe da licitao, nenhum
licitante tomou conhecimento dessa licitao. uma fase pr-procedimental, uma
fase preparatria. A administrao est internamente se preparando para essa
licitao. Nessa fase interna tem que ser feita a exposio dos motivos, o rgo
pblico deve justificar a necessidade de contrao, justificativa de contratao da
administrao pblica, tem que expor a razo, a necessidade dessa contratao.
Tambm tem que ser feita a declarao de recurso oramentrio. Aps tem que se
elaborar a minuta do edital e a minuta do contrato (anexa a minuta do edital). E
nessa fase tambm se faz a designao da comisso licitante (ou se designa uma
comisso especial ou se indica a comisso permanente que ficar responsvel pelo
procedimento licitatrio).
Obs: O STJ j pacificou o entendimento de que a administrao pblica nessa fase
interna no tem que informar qual o recurso oramentrio, ela s faz uma
declarao de adequao oramentria, o responsvel pelo rgo vai declarar que
existe adequao daquela despesa com a lei oramentria. adequao daquela
despesa com o oramento.
A fase interna encaminhada para a consultoria jurdica do rgo e a consultoria
fica ento responsvel por emitir um parecer conclusivo, de carter obrigatrio,
estabelecendo se pode ou no publicar o edital iniciando o procedimento licitatrio,
e passando a fase externa.
A fase externa o procedimento licitatrio propriamente dito, e inicia-se com a

publicao do edital. O art. 21 da lei n 8.666/93 estabelece que o edital da licitao


deve ser publicado em dirio oficial e em jornal de grande circulao. Nesse
momento o prprio edital j a marca a data de abertura dos envelopes. O edital
publicado e j informa a data de abertura dos envelopes de documentao e
proposta. Nesse momento qualquer pessoa pode impugnar o edital de licitao
(administrativamente), qualquer cidado pode impugnar o edital de licitao desde
que o faa at o quinto dia til anterior a data marcada para abertura dos envelopes,
mesmo que o cidado no esteja participando do processo licitatrio, pode
impugnar o edital at essa data. Se caso o impugnante, for licitante, este tem at o
segundo dia til anterior a data marcada de abertura dos envelopes para impugnar o
edital da licitao. Se ningum impugnar o edital, a administrao pblica pode de
oficio impugnar, modificar esse edital? Sim, a administrao pode modificar o edital
independente de qualquer impugnao pois o principio que rege a administrao
pblica o principio da autotutela, do autocontrole. A lei estabelece que a
administrao pblica alterando o edital, seja por meio de impugnao ou de oficio,
publica-se de novo o edital, nos mesmos moldes da publicao originria do art.21
da referida, no se publica o edital todo, se publica a errata, a parte modificada do
edital da licitao. Alterada o edital tambm deve ser reabrir o prazo de intervalo
mnimo, salvo se a alterao no modificar o contedo das propostas (no
precisando reabrir o prazo de intervalo mnimo).
Passa-se a fase seguinte, passou a fase de publicao, passa-se a fase de
habilitao. a fase em que administrao ir abrir os envelopes de documentao
e proposta dos licitantes. Primeiro se abre os envelopes de documentao. No se
pode exigir nenhum requisito de habilitao que no seja efetivamente indispensvel
a execuo do contrato, no se pode exigir um requisito que no esteja
expressamente previsto em lei. Os requisitos de habilitao devem estar previstos
em lei e devem ser indispensveis a execuo do contrato. Na habilitao tem que
ficar atento a fraude na licitao.
O art.27 da lei n 8.66/93 define os critrios de habilitao:
a) O licitante dever comprovar a habilitao jurdica, demonstrao que ele existe
de direito, tem que ter registro na junta no caso de pessoa jurdica, se for pessoa
fsica registro no cartrio de pessoa natural.

b) Qualificao tcnica, qualificao necessria a execuo do contrato (nem mais


qualificao e nem de menos). O STJ entende que alm da qualificao tcnica
mediante a juntada de qualificao dos profissionais que estejam na empresa
responsveis pela execuo daquela atividade no h fraude a licitao exigir como
qualificao tcnica tambm que ele traga a demonstrao de que ele tem
experincia anterior na execuo de objetos similares ao objeto a ser contratado.
Portanto, posso exigir na habilitao experincia anterior sim, o STJ entende nesse
sentido e que isso razovel.
c) Qualificao econmico-financeira - deve demonstrar que tem lastro financeiro
para executar o objeto do contrato, vai provar a administrao pblica que ele tem
dinheiro, tem dinheiro para executar o objeto do contrato. Se exige o balano
patrimonial da empresa nos ltimos trs meses. A idoneidade financeira para
execuo do objeto do contrato. O art. 27 da lei n 8.666/93 diz que a empresa deve
comprovar se adequa as normas dispostas, art.7, inciso XXXIII da CF/88, proibio
ao trabalho de menores. A empresa junta uma declarao que respeita esse artigo,
que no explora trabalho infantil. Ter que comprovar a regularidade fiscal, que
poder ser comprovada por meio de uma certido negativa de dbitos ou por meio
de uma certido positiva de dbitos com efeitos de negativa. Tambm ter que
comprovar a regularidade trabalhista que ser feito por meio da certido negativa de
dbitos trabalhistas, expedida pela Justia do Trabalho, serve para comprovar que o
licitante no tem dbito na Justia do Trabalho em fase de execuo.
Ateno: Microempresa e Empresa de Pequeno Porte, nesse caso tem alguns
benefcios da lei complementar n 123/06, foi alterada pela LC n147/14. A LC n123
define que o licitante, a MP e a EPP que estiver participando do procedimento
licitatrio ela ser habilitada e ir continuar participando da licitao mesmo que ela
no tenha regularidade fiscal, a MP e EPP no pode fingir que o requisito no
existe ela dever juntar a sua certido positiva de dbitos (no tenho regularidade
fiscal), mas dever alegar que MP ou EPP e tenho esse benefcio, dever alegar
que MP ou EPP e que, portanto participa da licitao. Se ele se sagrar vencedora
e terminada a licitao tem um prazo de 5 dias teis (anteriormente era dois dias
teis prorrogveis por mais dois, com a alterao da LC n147, o prazo foi para 5
dias teis) para se regularizar com o fisco, o que chamamos de saneamento,
antes da celebrao do contrato.

Finda a fase de habilitao, abre-se um prazo para recurso que de 05 dias teis e
que esse recurso tem efeito suspensivo (uma exceo, pois os recursos
administrativos no tem efeito suspensivo,

tem efeito meramente devolutivo).

Havendo a interposio do recurso, para o procedimento licitatrio para que o


recurso seja julgado, aps o julgamento do recurso segue com a licitao.
A lei estabelece que se forem todos os licitantes inabilitados no prazo para
recurso, e a administrao pblica pode ( um poder-dever) abrir um prazo de 08
dias teis para que eles tragam novos documentos e se habilitem novamente na
licitao.
Terminada a fase de habilitao, avanamos a fase seguinte que a fase de
classificao e julgamento. Nessa fase vai se analisar o segundo envelope, que
onde contem as propostas dos licitantes, s passa para fase de classificao quem
foi habilitado. Aqueles que foram habilitados passam para fase seguinte. E nessa
fase a comisso ir abrir os envelopes das propostas dos licitantes. Vo se
classificar as propostas e iro ser julgadas com base nos critrios definidos no edital
e nosso momento que devemos verificar o tipo de licitao, o critrio que ser
utilizado para escolha do vencedor do procedimento licitatrio, pois o julgamento ele
ser feito objetivamente com base nesse tipo. A comisso ir aplicar o critrio
objetivo de julgamento que estava estabelecido no edital no caso concreto, nesse
momento no h que se falar em subjetivismo.
A lei n 8.666/93 em seu art.3 estabelece que a administrao pblica pode
previamente estabelecer um critrio de preferncia para aquisio de produtos
manufaturados e para aquisio de servios nacionais que obedeam as normas
tcnicas, a preferncia pode ser de at 25%. A administrao pblica antes de iniciar
o procedimento licitatrio ela deve estabelecer se existe uma preferncia, havendo a
preferncia, possvel que a administrao pblica adquira um produto at 25%
mais caro que o outro pelo fato dele ser um produto manufaturado ou por se tratar
de um servio nacional que obedea as normas tcnicas. possvel se estabelecer
uma preferncia adicional para os produtos manufaturados e servios nacionais que
decorram de inovao tecnolgica no pas e no pode ultrapassar 25%.
Terminada a fase de classificao e julgamento, a lei estabelece o recurso no prazo

de 05 dias teis e tem efeito suspensivo (suspende o procedimento licitatrio). Se


forem todos os licitantes desclassificados a administrao pblica pode abrir um
prazo de 08 dias teis para que os licitantes reformulem as propostas e se adequem
ao edital.
A Comisso finda o procedimento licitatrio e devolve a autoridade mxima do rgo
todo o procedimento, inclusive com a ordem de classificao dos licitantes e ento
essa autoridade mxima homologa o procedimento licitatrio, a chamada fase de
homologao. uma fase de verificao do procedimento licitatrio, se estiver tudo
certo a autoridade homologa a licitao. Entretanto, no caso da autoridade mxima
verificar no procedimento licitatrio algum erro, a licitao no ser homologada, e
existem duas possibilidades: ou ir anular o procedimento licitatrio, no caso de
vicio da licitao (vicio em qualquer fase desse procedimento) ou ir revogar o
procedimento licitatrio se no houver mais interesse pblico (superveniente) na
contratao. Isso decorre do principio da autotutela da administrao pblica. No
caso de anulao ou revogao tem que se abrir prazo para contraditrio, cabe
recurso no prazo de 05 dias teis, e nesse caso no h efeito suspensivo.
Homologado o procedimento licitatrio, passa-se a fase de adjudicao. Adjudicar
dar ao vencedor o titulo de vencedor, entregar a ele o objeto do contrato. A lei
estabelece que depois que a administrao pblica adjudica ela no est obrigada a
celebrar o contrato. Mas a adjudicao vincula o poder pblico, pois caso a
administrao pblica resolva contratar ela tem que contratar com adjudicatrio.
Depois que ela adjudica caso ela resolva naquele exerccio contratar o objeto do
contrato, ela s pode contratar com o vencedor da licitao, o principio da
adjudicao compulsria, a adjudicao no obriga contratar mas vincula o Estado
de que qualquer contratao daquele objeto, naquele exerccio s com o vencedor
da licitao.
Outra situao: adjudicou e o particular licitante vencedor no quer contratar, ele
no pode, ele deve contratar.
O particular licitante vencedor tem que ser convocado pela administrao pblica
dentro do prazo de 60 dias da abertura das propostas, sendo obrigado a celebrar o
contrato. Se ele no celebrar o contrato, ele sofrer as penalidades definidas em lei.

No caso de no celebrao do contrato por parte do particular licitante, a


administrao pblica dever convocar o segundo colocado, na proposta do
primeiro colocado, mas esse segundo colocado no obrigado a celebrar o contrato
na proposta do primeiro, se ele no quiser, dever chamar o terceiro, se no quiser
chama o quarto e assim sucessivamente de acordo com a ordem de classificao
desde que algum deles cumpra a proposta do primeiro colocado.
Tomada de preo: Na tomada de preo no tem fase de habilitao. Pois os
licitantes esto previamente cadastrados no rgo. Eles simplesmente levam os
comprovantes de cadastro e participam para a fase da abertura das propostas.
Convite: No tem fase de habilitao, ou eles so convidados e ai tem que levar a
documentao dentro do prazo ou j eram previamente cadastrados.
No convite os prazos para recurso diminuem so de dois dias teis.
No caso de desclassificao de todos os licitantes a administrao pblica poder
abrir no prazo de 03 dias teis para que os licitantes reformulem as propostas e se
adequem ao edital.
No convite no temos publicao de edital, o que temos a publicidade do
instrumento convocatrio.
Leilo: segue o regulamento prprio do direito empresarial.
Concurso: segue o seu regulamento prprio.
Prego: Aps a publicao do edital do prego, primeiro temos a classificao das
propostas para aps se habilitar. E primeiro de adjudica para depois homologar.
a) Fase interna
b) Edital
c) Classificao classificam-se as propostas, passam para os lances verbais a
melhor proposta e todas que no ultrapassem 10% da melhor proposta. A lei
estabelece que devem passar para os lances verbais no mnimo trs propostas,
podendo se for o caso ultrapassar os 10% para garantir o mnimo de trs propostas

nos lances verbais.


d) Habilitao
e) Adjudica o prprio pregoeiro adjudica.
f) Homologao
O prego no pode parar, e, portanto se admite recurso entre as fases do
procedimento licitatrio. O recurso depois de tudo, de todo o procedimento
licitatrio de admite a interposio do recurso e o seu prazo imediato. Se caso
recorra imediatamente, o recorrente ter um prazo de trs dias para elaborar e
entregar as razes de recurso.
O prego pode ser feito eletronicamente no mbito federal, por meio do decreto n
5450. Cada ente federativo deve expedir o seu decreto se quiser regulamentar o
prego eletrnico no mbito desse ente.
Temos hipteses de no licitar, hipteses de contratao direta (sem procedimento
licitatrio).
Na lei n 8.666/93 tm duas hipteses: Dispensa e Inexigibilidade. (so os dois
pontos mais cobrados em concurso) Tanto a dispensa e a inexigibilidade podem
realizar licitao sem o procedimento licitatrio, mas dispensa e inexigibilidades no
se confundem.
Inexigibilidade art.25 da Lei n 8.666/93

inexigvel a licitao quando for invivel a competio (no possvel


realizar a licitao, pois invivel a competio)No se exige do poder
pblico a obrigatoriedade de licitar quando se existe a inviabilidade de
licitao.
O art.25 traz trs incisos:
Art. 25. inexigvel a licitao quando houver inviabilidade de competio, em
especial:

I - para aquisio de materiais, equipamentos, ou gneros que s possam ser


fornecidos por produtor, empresa ou representante comercial exclusivo, vedada a
preferncia de marca, devendo a comprovao de exclusividade ser feita atravs de
atestado fornecido pelo rgo de registro do comrcio do local em que se realizaria
a licitao ou a obra ou o servio, pelo Sindicato, Federao ou Confederao
Patronal, ou, ainda, pelas entidades equivalentes;
II - para a contratao de servios tcnicos enumerados no art. 13 desta Lei, de
natureza singular, com profissionais ou empresas de notria especializao, vedada
a inexigibilidade para servios de publicidade e divulgao;
III - para contratao de profissional de qualquer setor artstico, diretamente ou
atravs de empresrio exclusivo, desde que consagrado pela crtica especializada
ou pela opinio pblica.
O rol de inexigibilidade meramente exemplificativo (so meros exemplos de
inexigibilidade), basta mostrar que a competio invivel ainda que no esteja
expressamente em um dos incisos do art.25 a licitao inexigvel.
Para que a licitao seja vivel, devem estar presentes trs pressupostos (s
possvel competir se algum dos pressupostos estiver presente):

Pressuposto lgico a pluralidade de bens e de fornecedores desse bem.


S possvel fazer competio se houver mais de um bem e se houver mais
de um fornecedor desse bem. No tem como competir se no houver
pluralidade de bens e no houver mais de um fornecedor desse bem,
portanto, ocorre a ausncia do pressuposto lgico.

Pressuposto ftico generalidade da contratao, temos que estar diante de


uma contratao normal, geral. Se estivermos diante de uma contratao
especifica que justifica a escolha de algum em especifico, h a
inexigibilidade. A generalidade indispensvel.

Pressuposto jurdico o interesse pblico. A licitao existe como forma da


administrao pblica alcanar o interesse pblico, se busca o interesse
pblico por meio da licitao. Se a licitao for contrria ao interesse pblico

falta pressuposto jurdico, falta interesse pblico e no haver licitao. O


TCU pacificou o entendimento de que as empresas estatais que exploram
atividade econmica no precisam licitar em relao aos contratos referente
a sua atividade-fim, em relao ao contrato da atividade econmica que ela
exerce.
Ateno: O art.25, no final diz que vedada a inexigibilidade de licitao para servios
de divulgao e de publicidade.
Dispensa art.17 e art.24 da lei n 8.666/93
Cada hiptese de dispensa tem a sua lgica.
O art.17 e o art.24 da referida lei, trazem situaes especificadas de dispensa em seus
incisos. So hipteses em que a competio vivel, mas a lei dispensa.
O art.17 tem um rol de licitao dispensada. So situaes em que seria obrigatria a
dispensa.
E o art.24 tem um rol de licitao dispensvel. E j nesse caso haveria uma
discricionariedade administrativa. Hoje no se diferencia muito.
O rol de dispensa um rol taxativo (exaustivo nessas hipteses), o art.17 e art.24 um
rol taxativo de dispensa de licitao, no pode haver dispensa se no estiver expresso
nesses artigos.
No art.17 estabelece uma dispensa de licitao em razo do valor: dispensvel a
licitao para qualquer contratao de at 10% do valor do convite. At R$8.000,00 no
caso de bens e at R$15.000,00 no caso de obra a licitao dispensvel. Exceo: a
lei estabelece algumas entidades que tem dispensa em dobro as empresas pblicas,
sociedades de economia mista, os consrcios pblicos e as agncias executivas tem
dispensa de licitao para contratao de at 20% do convite (bens de at R$16.000,00
e obras at R$30.000,00)
A lei estabelece dispensa a licitao em hipteses de guerra e grave perturbao da
ordem.
A lei prev uma dispensa de licitao em casos emergenciais, em casos de urgncia

art.24, inciso IV da lei n 8.666/93.


Art. 24. dispensvel a licitao:
I - para obras e servios de engenharia de valor at 10% (dez por cento) do limite
previsto na alnea "a", do inciso I do artigo anterior, desde que no se refiram a parcelas
de uma mesma obra ou servio ou ainda para obras e servios da mesma natureza e
no mesmo local que possam ser realizadas conjunta e concomitantemente;
II - para outros servios e compras de valor at 10% (dez por cento) do limite previsto
na alnea "a", do inciso II do artigo anterior e para alienaes, nos casos previstos nesta
Lei, desde que no se refiram a parcelas de um mesmo servio, compra ou alienao
de maior vulto que possa ser realizada de uma s vez;
III - nos casos de guerra ou grave perturbao da ordem;
IV - nos casos de emergncia ou de calamidade pblica, quando caracterizada urgncia
de atendimento de situao que possa ocasionar prejuzo ou comprometer a segurana
de pessoas, obras, servios, equipamentos e outros bens, pblicos ou particulares, e
somente para os bens necessrios ao atendimento da situao emergencial ou
calamitosa e para as parcelas de obras e servios que possam ser concludas no prazo
mximo de 180 (cento e oitenta) dias consecutivos e ininterruptos (improrrogveis),
contados da ocorrncia da emergncia ou calamidade, vedada a prorrogao dos
respectivos contratos;
V - quando no acudirem interessados licitao anterior e esta, justificadamente, no
puder ser repetida sem prejuzo para a Administrao, mantidas, neste caso, todas as
condies preestabelecidas; (licitao deserta no apareceu nenhum interessado
para licitar, uma nova licitao ir causar prejuzo a administrao pblica e que no
necessrio fazer uma nova licitao, e ela ir contratar diretamente). No confundir
licitao deserta, com licitao fracassada neste caso os licitantes aparecem, mas eles
so todos inabilitados ou ento todos so desclassificados e aqui teremos uma nova
licitao. Exceo: o art.24, inciso VII.
VI - quando a Unio tiver que intervir no domnio econmico para regular preos ou
normalizar o abastecimento;

VII - quando

as

propostas

apresentadas

consignarem

preos

manifestamente

superiores aos praticados no mercado nacional, ou forem incompatveis com os fixados


pelos rgos oficiais competentes, casos em que, observado o pargrafo nico do art.
48 desta Lei e, persistindo a situao, ser admitida a adjudicao direta dos bens ou
servios, por valor no superior ao constante do registro de preos, ou dos servios;
VIII - para a aquisio, por pessoa jurdica de direito pblico interno, de bens produzidos
ou servios prestados por rgo ou entidade que integre a Administrao Pblica e que
tenha sido criado para esse fim especfico em data anterior vigncia desta Lei, desde
que o preo contratado seja compatvel com o praticado no mercado;
IX - quando houver possibilidade de comprometimento da segurana nacional, nos
casos estabelecidos em decreto do Presidente da Repblica, ouvido o Conselho de
Defesa Nacional;
X - para a compra ou locao de imvel destinado ao atendimento das finalidades
precpuas da administrao, cujas necessidades de instalao e localizao
condicionem a sua escolha, desde que o preo seja compatvel com o valor de
mercado, segundo avaliao prvia;
XI - na contratao de remanescente de obra, servio ou fornecimento, em
consequncia de resciso contratual, desde que atendida a ordem de classificao da
licitao anterior e aceitas as mesmas condies oferecidas pelo licitante vencedor,
inclusive quanto ao preo, devidamente corrigido;
XII - nas compras de hortifrutigranjeiros, po e outros gneros perecveis, no tempo
necessrio para a realizao dos processos licitatrios correspondentes, realizadas
diretamente com base no preo do dia;
XIII - na contratao de instituio brasileira incumbida regimental ou estatutariamente
da pesquisa, do ensino ou do desenvolvimento institucional, ou de instituio dedicada
recuperao social do preso, desde que a contratada detenha inquestionvel
reputao tico-profissional e no tenha fins lucrativos;
XIV - para a aquisio de bens ou servios nos termos de acordo internacional
especfico aprovado pelo Congresso Nacional, quando as condies ofertadas forem
manifestamente vantajosas para o Poder Pblico;

XV - para a aquisio ou restaurao de obras de arte e objetos histricos, de


autenticidade certificada, desde que compatveis ou inerentes s finalidades do rgo
ou entidade.
XVI - para a impresso dos dirios oficiais, de formulrios padronizados de uso da
administrao, e de edies tcnicas oficiais, bem como para prestao de servios de
informtica a pessoa jurdica de direito pblico interno, por rgos ou entidades que
integrem a Administrao Pblica, criados para esse fim especfico
XVII - para a aquisio de componentes ou peas de origem nacional ou estrangeira,
necessrios manuteno de equipamentos durante o perodo de garantia tcnica,
junto ao fornecedor original desses equipamentos, quando tal condio de
exclusividade for indispensvel para a vigncia da garantia;
XVIII - nas compras ou contrataes de servios para o abastecimento de navios,
embarcaes, unidades areas ou tropas e seus meios de deslocamento quando em
estada eventual de curta durao em portos, aeroportos ou localidades diferentes de
suas sedes, por motivo de movimentao operacional ou de adestramento, quando a
exiguidade dos prazos legais puder comprometer a normalidade e os propsitos das
operaes e desde que seu valor no exceda ao limite previsto na alnea "a" do inciso II
do art. 23 desta Lei:
XIX - para as compras de material de uso pelas Foras Armadas, com exceo de
materiais de uso pessoal e administrativo, quando houver necessidade de manter a
padronizao requerida pela estrutura de apoio logstico dos meios navais, areos e
terrestres, mediante parecer de comisso instituda por decreto;
XX - na contratao de associao de portadores de deficincia fsica, sem fins
lucrativos e de comprovada idoneidade, por rgos ou entidades da Admininistrao
Pblica, para a prestao de servios ou fornecimento de mo-de-obra, desde que o
preo contratado seja compatvel com o praticado no mercado.
XXI - para a aquisio de bens e insumos destinados exclusivamente pesquisa
cientfica e tecnolgica com recursos concedidos pela Capes, pela Finep, pelo CNPq ou
por outras instituies de fomento a pesquisa credenciadas pelo CNPq para esse fim
especfico;

XXII - na contratao de fornecimento ou suprimento de energia eltrica e gs natural


com concessionrio, permissionrio ou autorizado, segundo as normas da legislao
especfica;
XXIII - na contratao realizada por empresa pblica ou sociedade de economia mista
com suas subsidirias e controladas, para a aquisio ou alienao de bens, prestao
ou obteno de servios, desde que o preo contratado seja compatvel com o
praticado no mercado. XXIV - para a celebrao de contratos de prestao de servios
com as organizaes sociais, qualificadas no mbito das respectivas esferas de
governo, para atividades contempladas no contrato de gesto.
XXIV - para a celebrao de contratos de prestao de servios com as organizaes
sociais, qualificadas no mbito das respectivas esferas de governo, para atividades
contempladas no contrato de gesto. As OSs no precisam licitar para celebrao de
seus contratos.
XXV - na contratao realizada por Instituio Cientfica e Tecnolgica - ICT ou por
agncia de fomento para a transferncia de tecnologia e para o licenciamento de direito
de uso ou de explorao de criao protegida.
XXVI na celebrao de contrato de programa com ente da Federao ou com
entidade de sua administrao indireta, para a prestao de servios pblicos de forma
associada nos termos do autorizado em contrato de consrcio pblico ou em convnio
de cooperao.
XXVII - na contratao da coleta, processamento e comercializao de resduos slidos
urbanos reciclveis ou reutilizveis, em reas com sistema de coleta seletiva de lixo,
efetuados por associaes ou cooperativas formadas exclusivamente por pessoas
fsicas de baixa renda reconhecidas pelo poder pblico como catadores de materiais
reciclveis, com o uso de equipamentos compatveis com as normas tcnicas,
ambientais e de sade pblica.
XXVIII para o fornecimento de bens e servios, produzidos ou prestados no Pas, que
envolvam, cumulativamente, alta complexidade tecnolgica e defesa nacional, mediante
parecer de comisso especialmente designada pela autoridade mxima do rgo.
XXIX na aquisio de bens e contratao de servios para atender aos contingentes

militares das Foras Singulares brasileiras empregadas em operaes de paz no


exterior, necessariamente justificadas quanto ao preo e escolha do fornecedor ou
executante e ratificadas pelo Comandante da Fora.
XXX - na contratao de instituio ou organizao, pblica ou privada, com ou sem
fins lucrativos, para a prestao de servios de assistncia tcnica e extenso rural no
mbito do Programa Nacional de Assistncia Tcnica e Extenso Rural na Agricultura
Familiar e na Reforma Agrria, institudo por lei federal.
XXXI - nas contrataes visando ao cumprimento do disposto nos arts. 3, 4, 5 e 20 da
Lei no 10.973, de 2 de dezembro de 2004, observados os princpios gerais de
contratao dela constantes. XXXII - na contratao em que houver transferncia de
tecnologia de produtos estratgicos para o Sistema nico de Sade - SUS, no mbito
da Lei no 8.080, de 19 de setembro de 1990, conforme elencados em ato da direo
nacional do SUS, inclusive por ocasio da aquisio destes produtos durante as etapas
de absoro tecnolgica.
XXXIII - na contratao de entidades privadas sem fins lucrativos, para a
implementao de cisternas ou outras tecnologias sociais de acesso gua para
consumo humano e produo de alimentos, para beneficiar as famlias rurais de baixa
renda atingidas pela seca ou falta regular de gua.
Tanto na dispensa como na inexigibilidade se exigem que seja instaurado um
procedimento simplificado que se justifique a dispensa e que justifique a inexigibilidade
de licitao, conforme dispe o art. 26. Deve ser feita primeiro uma justificativa do
porque temos dispensa ou inexigibilidade, alm dever apresentar uma justificativa de
preo (uma planilha oramentria) bem como o porqu da escolha daquele licitante.
Aps a justificativa ser feita, dever encaminhar a autoridade superior do rgo para
ratificar a dispensa ou a inexigibilidade.
Alteraes na LC n 123 nos casos de licitao
A LC n147 que modificou a LC n 123 que trata do regime diferenciado das ME e as
EPP. A LC n 147 alterou a LC n 123 em alguns detalhes.
A primeira alterao quanto ao prazo de regularizao fiscal, anteriormente era de 2
dias teis prorrogveis por mais 2 e agora o prazo de 5 dias teis.

A LC n 147 estabeleceu algumas regras: 1) o art.48 da LC n 123 define que a


administrao pblica deve realizar procedimento licitatrio exclusivamente para as ME
e as EPP quando as contrataes se tratem de at R$80.000,00. Essa exclusividade
existia como uma faculdade e no como um dever, agora a lei define que nas
contrataes de at R$80.000,00 deve se estabelecer a participao nica e
exclusivamente das ME e as EPP.
2) Se for uma contratao acima de R$80.000,00 mas o objeto da contratao for
divisvel, a administrao pblica deve tambm estabelecer uma sistema de cota de at
25% do objeto para ME e EPP. Neste caso terei duas concorrncias uma ampla
concorrncia (livre, em que concorrem todos os participantes) de at 75%, e uma
concorrncia especifica para as ME e EPP de at 25%.
3) A administrao pblica pode determinar que no caso de subcontratao as
empresas contratadas devem priorizar a contratao das ME e as EPP.
Registro de Preo
Em alguns casos a administrao pblica licita para contratar, e em outros casos a
administrao pblica licita somente para registrar os preos do rgo pblico.
Licitao para fins de registro de preo, a administrao pblica s pode licitar somente
com a inteno de registrar o preo no rgo pblico. A administrao pblica realiza o
procedimento licitatrio informando que a licitao est sendo feito somente para
registrar preos no rgo pblico para uma eventual necessidade de contratao. Finda
essa licitao, temos uma ata de registro de preos, essa ata tem a vigncia de 01 ano
(limite temporal) e durante esse perodo enquanto a ata estiver vigente posso adquirir o
objeto da licitao a qualquer tempo desde que tenha disponibilidade oramentria (e
necessidade) e dentro do limite quantitativo (limite mximo que poder adquirir)
estabelecido na licitao.
Decreto n 7892/2013 regulamenta o registro de preo.
Adeso a ata de registro de preo ou licitao carona um rgo adere a ata de
registro de preo de outro rgo para poder adquirir o objeto do licitante vencedor da
ata de registro de preo. Est pegando carona no procedimento licitatrio de outro
rgo.

O decreto e o TCU estabelecem algumas restries a essa adeso:

No possvel a adeso a ata de registro de preo entre entes federativos


diferentes (exemplo: a Unio no pode aderir a ata de registro de preo do
Estado e vice-versa, assim como entre todos os entes federativos).

A lei estabelece que o quantitativo de aquisies por meio de adeso a ata no


pode ultrapassar cinco vezes a quantidade total da ata de registro de preo. O
mximo de adeses que podem ser feitas por meio de licitao carona de
cinco vezes do quantitativo mximo da ata regulamentada.

Contratos Administrativos
Contratos da Administrao todos os contratos celebrados pelo poder pblico em
qualquer situao, no importa o regime, se o poder pblico uma das partes
contratantes um contratato da administrao. Contrato da administrao o gnero,
em que tem como espcie o contrato administrativo.

Contratos Administrativos so aqueles contratos em que a administrao celebra sob


regime de direito pblico (com todas as prerrogativas e limitaes do Estado), no basta
a administrao pblica estar em um dos polos do contrato, preciso comprovar um
regime diferenciado que o regime de direito pblico. Aqui temos uma desigualdade o
Estado est em posio superior ao particular. O poder pblico atua com supremacia
em face do particular contratado. Essa caracterstica bsica dos contratos
administrativos, a desigualdade entre os contratantes.
Caractersticas Todo contrato administrativo :

Consensual ou seja, o contrato est perfeito e acabado com o simples


consenso entre as partes. O contrato administrativo no depende da entrega do
bem (diferente dos contratos reais no direito civil). A entrega da coisa posterior
mera consequncia do contrato administrativo ( a finalizao do contrato).

Formal a forma do contrato administrativo a obrigatoriedade de cumprir uma


solenidade determinada em lei. Todo contrato administrativo tem uma

formalidade definida em lei que obrigatria para a validade desse contrato.


Para que o contrato seja vlido ele necessariamente precisa respeitar essa
formalizao legal que chamamos de instrumento ou termo de contrato, o
formalismo dos contratos administrativos, respeitando as regras definidas na lei
n 8.666/93. Precisa respeitar todas as clusulas necessrias para a validade do
contrato regulamentadas no art.55 da referida lei. Clusulas necessrias para a
validade do contrato, a ausncia dessas clusulas gera um vicio, um vicio de
forma no contrato administrativo. A lei dispensa o instrumento de contrato em
algumas situaes. O instrumento de contrato ou termo de contrato ele
obrigatrio para as contrataes cujo valor exija licitao na modalidade
concorrncia ou tomada de preo (obras acima de R$150.000,00 e bens e
servios acima de R$80.000,00). Se a licitao for feita em um valor mais baixo
o instrumento de contrato no obrigatrio.

Comutativo os direitos e obrigaes de ambas as partes esto prdeterminados no momento em que o contrato firmado.

De adeso todo contrato administrativo contrato de adeso. O contrato de


adeso aquele nos quais uma das duas partes pe as clusulas contratuais e
a outra parte tem duas opes ou adere ou no adere, no contrato de adeso
no se admite a discusso das clusulas pelas partes contratantes. No h
possibilidade de rediscusso, para reanalise das clusulas.

Subcontratao
No direito civil simples, A contrata B, B contrata C. (subcontrata, contrata outra
pessoa para fazer aquela atividade no lugar da outra empresa).
No direito administrativo, se a administrao pblica contrata B e B contrata C para
realizar a execuo do objeto do contrato, ou C no participou da licitao ou se
participou perdeu. Se eu permitir que B entregue toda execuo do contrato a C estarei
permitindo que o objeto do contrato seja entregue a uma pessoa que no foi vencedora
do procedimento de licitao, isso seria uma fraude ao procedimento licitatrio e isso
no seria possvel.
Por isso a lei n 8.666/93 admite a subcontratao de contratos administrativos desde

que ela seja parcial, de parte do contrato (ou parte do objeto principal ou a contratao
de uma atividade acessria). Para que seja vlida essa subcontratao parcial deve
haver: Previso no edital e no contrato e autorizao do poder pblico no momento da
subcontratao.
Se tratando da concesso de servios pblicos, na lei n 8987, a subcontratao recebe
o nome de subconcesso. Nesse caso para que haja a subconcesso necessariamente
tem que haver uma licitao na modalidade concorrncia.
Garantia do particular (uma cauo)
Para fins de celebrao de contrato necessariamente o sujeito (particular) dever
prestar uma cauo, uma garantia nos moldes definidos pela administrao pblica.
A lei estabelece somente limites, a cauo pode ser de at 5% do valor do contrato.
Exceo: em se tratando de uma contratao de grande vulto (quaisquer contrataes
acima de 25 vezes um milho e meio), de alta complexidade tcnica (deve ser
analisado caso a caso), e contrataes que envolvam riscos financeiros considerveis,
a cauo pode chegar at 10% do valor do contrato.
Se alm do contrato, o particular receber bens pblicos em depsito ao valor da
garantia acresce-se o valor do bem.
Quem define o valor da garantia administrao pblica dentro dos limites
estabelecidos em lei, mas quem define a forma de prestao da garantia o particular
contratado dentro dos limites definidos em lei. A lei estabelece que a garantia pode ser
prestada em dinheiro, em ttulos da divida pblica, por meio do seguro garantia ou
fiana bancria.
Terminado o contrato, ou o particular foi inadimplente, se esse particular for
inadimplente a administrao pblica pode executar a garantia como mnimo
indenizatrio ao Estado. Ou se o particular for adimplente e cumpriu o contrato, a
administrao pblica devolve a garantia.