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Compreenso e significao tornam-se, portanto, conceitos mutuamente referidos em um horizonte

comunicativo e lingisticizado peculiar ao homem socialmente considerado. A apropriao de tudo


que integra esse nosso mundo constitudo dada por essa via interpretativa.
Assim, o que propriamente alternativo no direito alternativo so certas qualidades preferidas entre
as diversas possibilidades jurdicas de interpretaes vlidas contidas numa mesma moldura
normativa, assim considerado o quadro de possibilidades do direito positivo a aplicar.
Dizer direito alternativo ento dizer direito potencialmente vlido, cuja aplicao no tem sido
implementada. E o fato de essas possibilidades interpretativas no estarem sendo adotadas, no
significa, de modo algum, que no possam ou mesmo no devam ser adotadas.
Uma deciso interpretativa seria assim o resultado mais ou menos previsvel pela aplicao de um
determinado mtodo. Considerada desse modo, a interpretao no seria nada alm de um simples
ato de conhecimento.
Qualquer intrprete j se aproxima de uma norma a partir da pr-compreenso de seu contexto
problemtico, tratando sempre de sucessivamente reformular essa sua apreenso preliminar a fim de
se decidir por um dado sentido.
As razes dessas diferenas nas decises revelam assim um dado essencial relativo aos mtodos de
interpretao da hermenutica tradicional. Esses chamados mtodos no gozam de dois predicados
essenciais sua definio: impessoalidade e previsibilidade repetvel do resultado.
Ser vlido dessas normas jurdicas particulares um estar em qualquer lugar dentro dessas
molduras. Ser vlido , portanto, realizar qualquer possibilidade interpretativa passvel de estar
contida na frmula verbal de uma norma. Por isso mesmo, o direito alternativo apresenta-se-nos
agora como sinnimo de possibilidade interpretativa, embora no seja mais admissvel a total
indiferena na adoo de qualquer possibilidade.
Era a generalidade das normas superiores e a polissemia de seus vocbulos que possibilitava a
diversidade de interpretaes e aplicaes
Uma reelaborao razovel dessa problemtica da discricionariedade iniciaria por mostrar que s
existe uma tal multiplicidade de escolhas aplicativas porque qualquer norma j interpretada e
percebida a partir de diferentes pr-compreenses do mundo, dos valores, da vida, das ideologias,
do direito, dos interesses e at de si mesmo.
Norbert Elias, o problema metodolgico dos cientistas sociais no pode ser mais o do
distanciamento, mas o da mxima honestidade no seu engajamento
Essa discricionariedade incumbida ao intrprete define a prpria porosidade do filtro pelo qual so
separados os mundos social e jurdico, determinando, em ltimo caso, a largura do espectro de
incidncia do direito
Arbitrariedade a qualidade da ao praticada por quem age caprichosamente ao arrepio das
normas pertinentes institudas.
J a discricionariedade a margem de atuao livre a ser praticada dentro dos limites de uma norma
Assim, enquanto a arbitrariedade compe uma ilegalidade, a discricionariedade s possvel graas
a uma atribuio conferida pela prpria legalidade.
A inclinao para o selecionamento de uma dentre vrias outras possibilidades realizveis de uma

norma depende de toda aquela complexidade indistinguida que habita a formao pr-compreensiva
da subjetividade de um jurista. Concorrem nessa complexidade concepes de teoria do direito,
formao tica, conhecimentos sociolgicos e filosficos, crenas e convices de variadas ndoles,
interesses imediatos, alinhamentos ideolgicos, adeses a sistemas principiolgicos e at aquelas
razes mais idiossincrticas da histria pessoal de cada um.
A nova hermenutica filosfica convoca os intrpretes a assumir uma postura ativa, criativa e
responsvel, na esfera de um mundo jurdico e social no qual a todo momento so chamados a dizer
como ele mesmo deve ser.
Todavia, muitos intrpretes ainda preferem descarregar essa responsabilidade fundamentativa sobre
o pilar fictcio dos mtodos de interpretao, pretensamente cientficos, da hermenutica heurstica
tradicional. Outros tantos ainda preferem aniquilar completamente seu potencial criativo,
suprimindo sua discricionariedade e sua subjetividade, e submetendo-se completamente s decises
dos escales superiores.
Hermenutica genealgica -A interrogao feita por essa hermenutica tenta situar a figura de
quem interpreta normas vlidas a fim de que esse mesmo quem assuma a responsabilidade jurdico
poltica pela fundamentao das preferncias a partir das quais d vigncia e concreo a alguma
possibilidade interpretativa.
Por essa maneira, a hermenutica genealgica pretende aprimorar e corrigir o modelo da moldura
de Kelsen a partir da idia fenomenolgica do crculo hermenutico, segundo a qual as
prcompreenses vo sucessivamente corrigindo-se rumo sedimentao de uma interpretao.
Trs movimentos consecutivos: (1) a identificao das pr-compreenses comuns s decises
alternativas; (2) a elevao dessas pr-compreenses ao estatuto de posies fundamentadas,
especialmente atravs do desenvolvimento de seus compromissos com o mnimo tico; e (3) a
efetiva adoo dessas posies em decises jurisdicionais e demais aplicaes concretizantes

Um dos problemas crticos da interpretao passa a ser o dessa determinada poro de realidade
social a ser ponderada pelo intrprete na produo de sua norma de deciso.
O selecionamento de um mbito social especfico, referido por uma norma, depende mais do
intrprete do que propriamente do texto normativo
A determinao das dimenses dessa poro de realidade social, bem como a qualidade de sua
composio, no esto apenas a cargo dos critrios daquela pr-compreenso estritamente jurdica,
mas tambm da prpria subjetividade do intrprete como um homem marcado por diversas
experincias.
O advento da semiologia e das anlises lingsticas apontou a linguagem configurada como um
complexo sistema de signos.
A linguagem do direito passa a incorporar as diferenas dialetais na vastido de um mundo jurdico
cada vez mais lingisticizado por regies. Porm, quanto mais cresce e se especifica a linguagem
jurdica, mais opaca se torna a pr-compreenso jurdica para quem dela no consegue partilhar.
Incrementa-se a incomunicabilidade entre os iniciados e os profanos. Mais largo torna-se o fosso do
castelo kafkiano. Todavia, simultaneamente a isso, mais sofisticadas se tornam as decises
jurisdicionais e mais exatos os empregos terminolgicos administrados pelas dogmticas

especializadas.
A formao da cidadania impe medidas de alfabetizao jurdica com vistas ao incremento de sua
participatividade para que esta no se torne refm da obscuridade do discurso jurdico. De vrias
maneiras isso j vem acontecendo. A linguagem especializada do direito muitas vezes impe ao
senso comum leigo uma espcie de pidgin precrio, de base jurdica, pelo qual certas questes
tcnicas podem ser sempre mais bem comunicadas.
A incidncia jurdica assim uma distino do mundo do direito que cai em um mundo social. Cair
em supe sempre antes estar sobre, acima de. A partir dessa metfora, o direito estaria situado
acima do mundo social, sobre o qual caem suas distines: as incidncias normativas.
A diferena entre o mundo social e o mundo jurdico residiria na atribuio e na percepo de uma
significatividade normativa especfica.
A partir do prvio texto normativo dado pelo legislador ou mesmo pela jurisdio pregressa, o
jurista-intrprete elege certas diretrizes e produz uma norma jurdica particular reportada a
determinado contexto social por ele mesmo especificado.
A relao entre as palavras e os efeitos produzidos na realidade social depende da mediao
interpretativo-concretizante feita pelo sistema jurdico-aplicativo ao especificar o universo de
referibilidade dessas palavras atinentes a certas coisas.
O processo e o julgamento so as primeiras partes visveis da criminalizao operada num mbito
pr-compreensivo bastante prvio. Concebida a juridicizao como um fenmeno hermenutico,
torna-se insuperavelmente conflituoso o compromisso estabelecido entre essas certas palavras
escolhidas pelo legislador (na descrio da situao ou da coisa a ser juridicizada) e os sentidos
especficos atribudos pelo intrprete a essas certas palavras (na efetivao dessa juridicizao).
Essa conflituosidade, entretanto, no compe nenhuma deformao da experincia jurdica, mas
antes um trao imanente de sua fenomenologia hermenutica. Essa conflituosidade natural decorre
ainda do fato de que o compromisso entre as palavras de um (o legislador) e as especificaes de
sentido e referncia de outro (o rgo aplicador) pode ter seu cumprimento reivindicado luz de
dois estatutos bastante diferentes. O primeiro desses estatutos o da linguagem poltica e ordinria,
e apresenta-se mais vinculado perspectiva do legislador, sugerindo anlises orientadas pelo
sentido comum das palavras e pelo filtro poltico-utilitrio dos interesses. O segundo desses
estatutos o da linguagem dogmtica e tcnica dos juristas, e demanda anlises filiadas ao
compromisso semntico da pr-compreenso jurdica no uso de certas expresses e conceitos cuja
fidelidade reclamada pela gramtica da validade.