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FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y SOCIALES


UNIVERSIDAD RAFAEL LANDIVARE
CAMPUS QUETZALTENANGO.
CURSO: DERECHO PROCESAL CIVIL III
SECCIONES: A, B y C, NOVENO CICLO, AO 2008.
CATEDRTlCO: LIC. JOSUE FELIPE BAQUIAX

LA JURISDICCION VOLUNTARIA
1. ORIGEN HISTORICO
Se ha llegado a afirmar de la denominada jurisdiccin voluntaria que ni es jurisdiccin ni es
voluntaria. Las dificultades de su estudio han podido incluso sistematizarse en dificultades
externas, tales como el nombre inadecuado, la desorientacin legislativa la terminologa impropia
y su contenido heterogneo, y dificultades internas, principalmente su deslinde respecto de la
jurisdiccin contenciosa y respecto de la Administracin.
Poco revelador es el propio nacimiento histrico de la jurisdiccin voluntaria, como actividad
documentada en forma fehaciente cuando los interesados acudan con dicho fin ante los
tribunales, de donde deriva la distincin entre jurisdiccin sine causa cognitio (sin causa o
proceso de conocimiento) o jurisdiccin inter volentes (por voluntad de quien la promueve),
equivalente a la jurisdiccin voluntaria, y jurisdiccin propiamente con causae congnitio,
formada por la jurisdiccin contenciosa. Paulatinamente la jurisdiccin voluntaria fue
separndose de los tribunales hasta que stos conservaron tan slo aquellos asuntos en los que,
por su repercusin pblica o por afectar a derechos indisponibles o ser susceptibles de causar
perjuicio a terceros, se consider oportuna su intervencin. La asignacin de determinados
asuntos a los tribunales con el carcter de jurisdiccin voluntaria influida por criterios de
oportunidad poltica, ha determinado el carcter heterogneo de los actos de jurisdiccin
voluntaria, con la lgica consecuencia de que el criterio ms o menos personal de cada autor
califique a su vez como correcta o incorrecta la atribucin.
Ensea Prieto Castro(1) que es del Derecho Romano de donde proviene el nombre de
"Jurisdiccin Voluntaria" (iurisdictio voluntaria), para denotar la intervencin oficial en
determinado negocios, como son en nuestro medio los asuntos relativos a la persona ya la familia
(declaratoria de incapacidad, ausencia y muerte presunta, divorcio y separacin por mutuo
consentimiento, etc.), porque se acta a solicitud de interesados sin que exista litigio o cuestin
que deba ser discutida entre partes contendientes.
Sostiene este autor que actualmente se conserva el nombre por los inconvenientes que se
presentan para hallar otro distinto y que resulte inequvoco y que pueda comprender la
extraordinaria variedad de esta manifestacin de la actuacin pblica; no obstante que dicha
terminologa es inadecuada, porque la funcin no est encomendada con carcter exclusivo a los
rganos que son titulares de la jurisdiccin tribunales, sino tambin a otros funcionario pblicos,
como son los Notarios, Registradores, etc.
Para Satta(2) la jurisdiccin voluntaria inter volentes deriva su nombre de su misma funcin,
puesto que la misma se despliega insertndose, a diferencia de la jurisdiccin contenciosa, en el
proceso formativo de la voluntad jurdica del sujeto. Para comprender como ocurre esto, es
necesario recordar que el ordenamiento jurdico reconoce la autonoma privada, esto es, el poder
jurdicamente determinante de la voluntad de los sujetos. Precisamente en virtud de este
reconocimiento, es justo decir que la voluntad de los sucesos realiza continuamente el
ordenamiento, lo que se puede tambin expresar objetivamente diciendo que el derecho del
sujeto, dominio absoluto de su voluntad, es la concreta manifestacin del ordenamiento: de
donde resulta que derecho objetivo y derecho subjetivo vienen necesariamente a identificarse.
A diferencia de la mayora de procesalistas, Satta( 3) dice que en realidad se trata de jurisdiccin,
no es posible dudarlo, por la simple razn de que no se sabra en otro caso cmo llamar a este
hecho tpico del ordenamiento que se realiza por obra del juez en una relacin civil. Slo
limitando arbitrariamente la jurisdiccin a su hiptesis legal contenciosa se puede negar el

nombre de jurisdiccin a la voluntaria; pero negar el nombre no significa negar la esencia, que
est dada en cada caso por la posicin de la providencia voluntaria respecto del ordenamiento,
idntica en todo a la posicin de la sentencia pronunciada en el proceso contencioso. No obstante
esta evidencia, la doctrina asimila generalmente la jurisdiccin voluntaria a la administracin
En cambio, para Prieto Castro(4) y otros autores la llamada jurisdiccin voluntaria es una
actividad ejecutiva, realizada por rganos judiciales o no judiciales (caso de los notarios),
encaminada a tutelar el orden jurdico mediante la constitucin, aseguramiento, desenvolvimiento
y modificacin de estados y relaciones jurdicos con carcter general, o sea frente a todos.
Por consiguiente esta actividad no es la consecuencia del ejercicio de una accin encaminada a
lograr la realizacin del derecho objetivo por sentencia, en un litigio entre partes contrapuestas,
sino una actuacin simplemente solicitada para que Intervenga un juez o tribunal.
Estima Chiovenda(5) que la jurisdiccin voluntaria es una actividad del estado, ejercida en parte
por los rganos judiciales y en parte por lo administrativo, que pertenecen a la funcin
administrativa. Opinin que tambin sustenta Calamandrei, al decir que la jurisdiccin voluntaria
entra en la rama mas vasta de la funcin administrativa que suele llamar administracin pblica
de derecho privado.
Herce Quemada(6) manifiesta que la actividad de los jueces no es jurisdiccional sino
administrativa y por tanto no se puede hablar en este caso de proceso, sino de "procedimiento
judicial" por estar aquella actividad encomendada a los jueces, o sea que an siendo funcin
sustancialmente administrativa, subjetivamente es ejercitada por rganos judiciales.
A Carnelutti, el proceso contencioso le ha parecido durante largo tiempo, si no la nica figura del
proceso, por lo menos la verdadera, de tal modo que su figura complementaria (el proceso
voluntario) mereca llamarse proceso impropio, si bien, posteriormente, aunque sigue afirmando
su opinin sobre la naturaleza del proceso contencioso, admite junto a ste el proceso voluntario
como otra especie del gnero, que si bien tiene menos valor histrico y prctico, lgicamente se
halla a su lado en una paridad perfecta.
En consecuencia, la jurisdiccin voluntaria la ejercen los tribunales en los asuntos que no sean
litigiosos.
Por los inconvenientes sealados y las dificultades en la doctrina, yo prefiero referirme a ella
como actividad judicial voluntaria, para deslindar que se necesita de la actuacin del rgano
judicial para darle certeza jurdica a la voluntad privada para algunos actos que se utilizarn en
sede administrativa (pblica o privada). Es por ello que en nuestro pas se ha autorizado tambin
a los notarios para que puedan realizar algunos actos que se equiparan con ella.
2. Elementos subjetivos en la jurisdiccin voluntaria:
En el procedimiento judicial de jurisdiccin voluntaria, como la actividad que realizan los jueces
no es jurisdiccional, no se puede hablar a diferencia del proceso de "partes" o sujetos procesales,
sino "interesados", "solicitante", o "gestionante" puesto que en dicho procedimiento no se trata de
declarar un derecho contra otro, pero para evitar que pueda resultar perjudicada alguna persona
ajena a esa actividad judicial, la ley ordena en determinados casos dar audiencia al interesado
para que la evacue dentro del tercer da (Art. 403).
Adems los documentos que se presentan o incorporan como parte del expediente son recibidos
sin necesidad de citacin de parte contraria por no existir y no tratarse de un proceso.
Sin embargo, la Procuradura General de la Nacin deber ser oda: 1.) Cuando la solicitud
promovida afecte a los Interesados pblicos y 2.) Cuando se refiera a personas incapaces u
ausentes. (Arto. 403)
Tambin en estas gestiones es necesaria la postulacin profesional, es decir, el interesado deber
comparecer bajo el auxilio de un profesional del derecho.(Art. 5.)

3. Algunas caractersticas de la jurisdiccin voluntaria:


La jurisdiccin voluntaria (o actividad judicial voluntaria) tiene como finalidad llevar a cabo la
confirmacin de la legalidad de un acto, que en algunos casos se confa a los jueces, pero no por
ello deja de ser una actividad administrativa, puesto que no busca resolver el conflicto jurdico,
traducido en litigio, que surge entre dos partes opuestas y antagnicas, ante un tercero imparcial e
impartial, como suele ocurrir en los procesos de conocimiento.
Carnelutti(7) al referirse al procedimiento voluntario" como l lo llama, indica que no debe
tomarse en cuenta el principio del contradictorio, como una de las notas caractersticas del
proceso contencioso, que tambin se le conoce corno principio de bilateralidad y que por el
contrario corresponde al proceso voluntario, el principio de unilateralidad. Esto excluye que
sobre el fondo del negocio vaya existir un conflicto de intereses por la inexistencia de litis".
Siendo nicamente necesario para su promocin el que el interesado gestione lo que estime
oportuno de acuerdo con su tutela.
a. Sin embargo, Carnelutti(8) a diferencia de los dems procesalistas, es del criterio que el sujeto
del proceso voluntario puede continuar llamndose "parte" porque en realidad es siempre el
componente de una pareja, aunque hay que tomar en cuenta que "no acciona frente a la otra
parte", la cual incluso en ciertos casos, ni siquiera seria fcil de determinar. El carcter estructural
ms saliente, que deriva de este principio, es la "falta de discusin". Pero, para los fines de
estudio y evitar confusiones, consideramos que es preferible denominarlo "interesado",
"solicitante", o "gestionante"
b. Libertad de Procedimiento: Un segundo carcter del procedimiento voluntario en
confrontacin con el procedimiento contencioso, es su libertad entendida no tanto como absoluta
falta cuanto como menos cantidad de vehculo a la potestad ordenatoria del juez. Esta libertad no
se debe en absoluto a una menor importancia social o dificultad tcnica de la sustanciacin del
negocio en comparacin con la litis, sino a las facultades con que cuenta el juez para actuarla,
puesto que lo buscado no tiene origen litigioso.
c. El objeto de la jurisdiccin voluntaria es una relacin jurdica de derecho privado; en esta
clase de procesos especiales no son acumulables a ningn juicio de jurisdiccin contenciosa.
d. En cuanto a la forma, en la jurisdiccin voluntaria se sigue un criterio menos formalista que
en los otros juicios; los documentos y medios de prueba se reciben sin necesidad de citacin
contraria, por no existir.
e. No hay reglas generales que determinen "el procedimiento a seguir" por lo que hay que
remitirse al procedimiento especifico de cada uno de los actos o negocios de la jurisdiccin
voluntaria en particular.
f. Se le dar intervencin a la Procuradura General de la Nacin (Art. 1. del Dto. 25-97, antes
era al ministerio pblico), cuando la solicitud afecte intereses pblicos o se refiera a personas
menores o incapaces. Art. 403.
f. El juez puede variar o modificar sus resoluciones, sin estar sujeto a los trminos y formas
exigidas para la jurisdiccin contenciosa. (Art. 405 del CPCYM).
g. Lo resuelto en los procesos de jurisdiccin voluntaria no producen "cosa juzgada", pues se
pueden variar segn cada caso. Couture(9) tambin es del criterio que, por no haber contencin
de partes, las decisiones tomadas en asuntos de jurisdiccin voluntaria, no "pasan en autoridad
de cosa juzgada" y permiten siempre su revisin.
h. En lo referente a medios de impugnacin son bastante limitados, si se toma en cuenta que no
existe contienda entre partes en contienda, salvo en determinados casos. Ej. en las resoluciones
que dicten en los asuntos de separacin o divorcio por mutuo consentimiento.
i. Si se formulare oposicin a ese procedimiento voluntario, por quien pueda tener inters, el
asunto se declarar contencioso (Art. 404).

j) Las cuestiones civiles de jurisdiccin voluntaria se agrupan en atencin a las diversas


categoras en que el Derecho civil estricto se divide y, por tanto, actividades en relacin con el
derecho de las personas, de las cosas, de las obligaciones, de la familia y de las sucesiones.
4. Fuentes del procedimiento judicial de la jurisdiccin voluntaria
Las fuentes legales de los actos o negocios atribuidos a los jueces son las normas del Cdigo
Procesal y los diversos preceptos del Cdigo civil acerca del rgimen familiar y otras
instituciones adems de otras disposiciones complementarias.
5. Marco legal de la jurisdiccin voluntaria:
La regulacin legal es similar en muchos pases del continente si se tiene en cuenta que es
una institucin extrada del Derecho Espaol.
De acuerdo con lo dispuesto en el CPCYM, en su Libro Cuarto, contiene los Procesos Especiales,
titulo I, La Jurisdiccin Voluntaria, establece en su Art. 401, que sta comprende todos los actos
en que por disposicin de la ley o por solicitud de los interesados (1er. elemento personal =
interesados, solicitantes), se requiere la intervencin del juez (2. Elemento), sin que est
promovida ni se promueve cuestin entre partes determinadas. (3er. elemento: ausencia de
contencin o litigio).
Hay que tener en cuenta que el principio general es que el Cdigo Procesal exige determinados
formalidades para otros asuntos (los contenciosos) y la realizacin de ciertos actos. En cambio,
la jurisdiccin voluntaria, se caracteriza por no regirse por la misma forma, pues no tiene una
tramitacin fija y rigurosa, sino que el juez con base en la ley procesal, va acomodando cada
solicitud o gestin, de acuerdo con el requisito especial que contenga la ley, por estar en libertad
de variar o modificar sus providencias. Art. 402.
Art. 403 Solicitud y Audiencia. Las solicitudes se formularn por escrito ante el Juez de 1.
Instancia y cuando fuere necesaria la audiencia a alguna persona se le notificar para que la
evacue dentro de 3. da.
Art. 404 Oposicin. Si hubiese el asunto se declara contencioso.
Art. 405 Revocabilidad de oficio de las providencias o resoluciones.
Los actos de la jurisdiccin voluntaria regulados en el Cdigo Procesal Civil y Mercantil su
competencia atribuye a los rganos jurisdiccionales a travs de los jueces de primera instancia,
quienes tienen competencia objetiva. La competencia territorial se determina conforme a los
preceptos especiales de cada caso y, en su defecto, segn las disposiciones generales.
5. Clasificacin de los asuntos de jurisdiccin voluntaria conforme al Cdigo Procesal Civil
y Mercantil.
Los asuntos de la jurisdiccin voluntaria se agrupan en atencin a diversas categoras del
Derecho Civil, y de las actividades que se realicen, as se tiene que el Capitulo II contempla los
asuntos relativos a la persona ya la familia, entre lo cuales se destacan:
1.) La declaracin de incapacidad. Arts. 406 a 410
2.) Ausencia y muerte presunta. Arts. 411 a 417
3.) Disposiciones relativas a la administracin de bienes menores, incapaces y ausentes. Art. 418
a 424.
4.) Las disposiciones relativas al matrimonio que comprenden:
a) Modo de suplir el consentimiento para contraer matrimonio. Art. 425.
b) Divorcio y separacin, por mutuo consentimiento. Arts. 426 a 434.
5.) Disposiciones relativas a los actos del estado civil:
a) Reconocimiento de preez y parto. Arts. 435 a 437
b) Cambio de nombre. Artos. 430 al 439.
c) Identificacin de persona. Artos. 440 al 442.
d) Asiento y rectificacin de partida Art. 443.
6.) Patrimonio familiar. Art. 444
7.) Subastas voluntarias. Arts. 447 al 449.

8.) Respecto de las sucesiones y del derecho sucesorio, comprende:


a) proceso Sucesorio: Arts. 450 al 459
a.1. Sucesin testamentaria, Arts. 460 al 466.
a. 2. Formalizacin de testamento cerrados y especiales. Arts. 467 al 477.
a.4) Sucesin vacante. Arts. 4872 a 487.
a.5) Sucesorio extrajudicial. Arts- 488 a 502.
a.6) Administracin de la herencia. Arts. 503 a 511.
a.7) Particin de la herencia. Arts. 512 a 515
6. Clasificacin de los actos de jurisdiccin voluntaria en el Cdigo
Es necesario para el conocimiento de la naturaleza de la jurisdiccin voluntaria, ante la disparidad
de opiniones opuestas, examinar muy brevemente, los datos ofrecidos al respecto de nuestro
Derecho positivo guatemalteco, para los diferentes actos que estudia la doctrina sobre el
particular.(1010)
A) Actos Constitutivos.- Su importancia y funcin son diversas, segn tengan carcter
necesario: -adopcin, disposicin relativa a la administracin de bienes de menores, incapaces o
ausentes, patrimonio familiar, declaratoria de incapacidad, ausencia y muerte presunta,
separacin y divorcio.
B) Actos Homologadores.- Homologar en su acepcin ms general, significa legalizar (podra
ser un acto jurdico o un contrato), mediante la intervencin del juez o del notario. En este caso
se refieren a aquellos actos en los cuales se requiere aprobacin judicial para su validez. Dentro
de este grupo podran estudiarse el proceso sucesorio testamentario y el proceso sucesorio
intestado, que si bien, pueden iniciarse y concluirse judicial o notarialmente o viceversa, algunas
informes, nombramientos y discernimiento de cargos, requiere que sean hechos por el juez en los
casos cuando son notariales los procedimientos.
C) Actos de mera documentacin.- En estos actos la funcin del juez es plenamente fungible,
pudiendo ser perfectamente sustituido por cualquier otro funcionario pblico Simples motivos de
oportunidad confirmaron al juez tales facultades, sin que en la prctica haga demasiado uso de
ellas, al ser su competencia concurrente con la de otros funcionarios. La intervencin del juez
sirve tan slo para dar un mayor prestigio al acto, pero se realiza ste sin uso de los atributos de
jurisdiccin y potestad propios de la funcin judicial. Pueden incluirse en este grupo el
reconocimiento de preez o de parto, cambio de nombre, identificacin de persona, asiento y
rectificacin de partidas, pues en ellas la funcin del juez es totalmente pasiva y se limita a
presidir su desarrollo y a documentar sus resultados.
D) Actos de simple presencia.- en un ltimo grupo se busca tan slo el prestigio inherente a la
persona del juez para conseguir determinadas finalidades. As ocurre en la subasta voluntaria
judicial, regida ntegramente por la voluntad particular (artculos 447 y 448 del CPCYM).
7. Diferencia entre Jurisdiccin Voluntaria y Jurisdiccin Contenciosa
Jurisdiccin Contenciosa
Se ejerce entre personas que acuden
a juicio contra su voluntad por no estar
de acuerdo con sus pretensiones.
Se verifica con un conocimiento legtimo
de causa.
Se ejerce pronunciando un fallo
o auto de lo que resulta expuesto y probado por las partes en conflicto.

Jurisdiccin Voluntaria
Se ejerce entre personas que se
hallan de acuerdo sobre el acto que se
ejecuta o la solicitud de una sola
persona a. quien le importa la practica
de algn acto.
Slo con conocimiento informativo.
Slo se pide al juez la intervencin de
su autoridad para dar fuerza o eficacia
jurdica al acto.

CITAS BIBLIOGRAFICAS:

() Prieto-Castro Ferrndiz, Leonardo: Derecho Procesal Civil; 2. Parte, Editorial Aranzadi, Pamplona, Espaa, 1986, pg.596.
2
() Satta, Salvatore: Manual de Derecho Procesal Civil; Volumen I, El Proceso de Ejecucin y los Procedimientos
Especiales; Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, Buenos Aires Argentina, 1971, pg. 240.
3
() Op., cit. pg. 244.
4
Ibidem pg. 601-602.
5
() Citado por Herce Quemada, Vicente, en su libro Derecho Procesa Civil, Vol. 2. Madrid, 1979, pg. 376.
6
() Herce Quemada y Gmez Orbaneja. Derecho Procesal Civil; Volumen 2., Madrid, 1979, pg. 376-379.
7
() Carnelutti, Francisco: Instituciones del Proceso Civil, traducc., de Santiago Sents Melendo, Editorial EJEA, Buenos
Aires, 1976, pg. 264.
8
() Ibidem, pg. 265.
9
() Couture, Eduardo J. Fundamentos de Derecho Procesal, Editorial Depalma, Buenos Aires, 1968, pg. 53.
10
() Vase la obra de Serra Domnguez, Manuel: Estudios de Derecho Procesal, Ediciones Ariel, Barcelona, Espaa, 1969.

MARCH. Guatemala, marzo de 2006