Alejandro Doggenweiler Pezzani – Gabriela Muñoz – Consuelo Sánchez Zarricueta

Derecho Laboral I – UPV, Sede La Serena

ARTÍCULO 32.- Las horas extraordinarias sólo podrán pactarse para atender necesidades o
situaciones temporales de la empresa. Dichos pactos deberán constar por escrito y tener una
vigencia transitoria no superior a tres meses, pudiendo renovarse por acuerdo de las partes.
No obstante la falta de pacto escrito, se considerarán extraordinarias las que se trabajen en
exceso de la jornada pactada, con conocimiento del empleador.
Las horas extraordinarias se pagarán con un recargo del cincuenta por ciento sobre el
sueldo convenido para la jornada ordinaria y deberán liquidarse y pagarse conjuntamente con las
remuneraciones ordinarias del respectivo período.
En caso de que no exista sueldo convenido, o éste sea inferior al ingreso mínimo mensual
que determina la ley, éste constituirá la base de cálculo para el respectivo recargo.
No serán horas extraordinarias las trabajadas en compensación de un permiso, siempre que
dicha compensación haya sido solicitada por escrito por el trabajador y autorizada por el
empleador.

DOCTRINA

El trabajo en horas extraordinarias, exige que previamente exista un acuerdo entre el

empleador y el trabajador, a través del cual amas partes expresan su voluntad en tal sentido.

Sin embargo, para la validez y procedencia de este pacto, no basta la voluntad concordante
de las partes, sino que se exige que el pacto, tenga por objeto atender necesidades o situaciones
temporales de la empresa.

Este pacto presenta las siguientes características.

a. Debe constar por escrito.

b. La vigilancia es transitoria, no pudiendo superar los 3 meses.
c. Puede ser renovado por acuerdo de las partes.

En nuestro concepto la calificación de las necesidades o situaciones temporales,

corresponde a las partes, no resultando procedente que tal calificación la realice el Inspector del
Trabajo, correspondiéndole en todo caso, el verificar que efectivamente se trate de situaciones
temporales y no permanentes. Asimismo, el Inspector del Trabajo, deberá verificar que el pacto
conste por escrito.

Entendemos que este pacto, podrá suscribirse en el mismo contrato de trabajo (al
escriturado) o en un anexo, debiendo tenerse presente que la causa del trabajo extraordinario, solo
puede fundarse en las necesidades o situaciones temporales de la empresa.

En mi concepto, el legislador debió haber proporcionado algunos parámetros para definir

lo que debe entenderse por necesidades o situaciones temporales de la empresa, para así,
aminorar, las dificultades que acarrearán la correcta interpretación y aplicación de la norma.

En determinadas circunstancias, el pacto escrito a que se ha hecho referencia, en virtud del

cual, trabajador y empleador acuerdan laborar tiempo extraordinario, será difícil o imposible de
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suscribir, para lo cual se ha previsto que en el evento que no exista pacto escrito se considerarán
horas extraordinarias aquellas que se trabajen en exceso de la jornada pactada, con conocimiento
del empleador.

Se regula esta situación disponiendo que, en los casos de falta de pacto escrito, deben
concurrir las condiciones que se indican para estar en presencia de sobre tiempo, a saber.

1. Que las horas laboradas sean en exceso de la jornada pactada,

2. Que las horas laboradas se efectúen con conocimiento del empleador.

Cuando concurren estos supuestos, la ley presume el pacto que exige, aún cuando no se
haya consignado por escrito. Sin embargo, igualmente, la causa que motivó el trabajo
extraordinario, deberán ser las necesidades o situaciones temporales de la empresa.

La ley nº 19.988 corrige una situación no prevista anteriormente por el legislador y

recogiendo jurisprudencia de la Corte Suprema, establece que si el sueldo pactado es inferior al
Ingreso Mínimo Mensual, o de no existir sueldo, la base de cálculo de las horas extraordinarias
será éste.

a. Todo trabajo que exceda la jornada ordinaria, debe tener como fundamento las
necesidades o situaciones temporales de la empresa, no bastando el acuerdo de las
partes.
b. As horas extras no pueden ser impuestas unilateralmente ni por el empleador no por el
trabajador.
c. Existirá jornada extraordinaria, cada vez que se trabaje por sobre la ordinaria, aun
cuando no haya sido autorizada por el empleador, ya que la ley no exige la
autorización solamente requiere que se laboren con conocimiento de éste,
d. Para los Inspectores del Trabajo lo que manda es el registro de asistencia, por la cual,
si en este aparecer horas extraordinarias ordenarán pagarlas con el recargo
correspondiente.
e. El empleador debe adoptar las medidas para evitar que se registre horas extras sin
haberlas trabajado.
f. Para determinar el valor de las horas extraordinarias debe considerarse todos los
episodios que revistan el carácter de sueldo, aun cuando se les denomine de otra forma.

JURISPRUDENCIA ADMINISTRATIVA

1. “La empresa, debería haber considerado para el cálculo del valor de las horas
extraordinarias todos los beneficios devengados por los trabajadores de similares
características al sueldo base, y no sólo este último”. Ordinario Nº 1322/044, de
05.04.2005.-

2. “A partir del 18.12.04, fecha de publicación de la ley nº 19.988, los trabajadores cuyo
sistema remuneracional esté conformado por un sueldo de monto inferior al ingreso
mínimo mensual y estipendios variables, o por remuneraciones exclusivamente laboradas
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le sean calculadas considerando el valor asignado por ley a dicho ingreso mínimo”.
Ordinario Nº 0244/0003, de 18.01.2005.-
3. El sobre tiempo laborando en ausencia de pacto escrito, siempre constituirá una infracción
susceptible de ser sancionada administrativamente en conformidad al artículo 477 del
Código del Trabajo, lo cual no exime al empleador de la obligación de pagar como
extraordinarias las horas correspondientes”. Ordinario Nº 3291/0128, de 22.07.2004.-

4. No existe impedimento jurídico para que las partes suscriban un pacto genérico sobre
trabajo extraordinario por un lazo no superior a tres meses, a través del cual el trabajador
se obligue a laborar sobre tiempo cuando concurran las situaciones o necesidades
temporales específicas previamente en el referido acuerdo”. Ordinario N° 0332/0023, de
30.01.2002.