As raas humanas e a responsabilidade penal no Brasil

Raymundo Nina Rodrigues

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RODRIGUES, RN. As raas humanas e a responsabilidade penal no Brasil [online]. Rio de Janeiro:
Centro Edelstein de Pesquisa Social, 2011, 95p. ISBN 978-85-7982-075-5. Available from SciELO
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AS RAAS HUMANAS
E A RESPONSABILIDADE
PENAL NO BRASIL
Raymundo Nina Rodrigues

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As raas humanas
e a responsabilidade
penal no Brasil

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978-85-7982-075-5

Raymundo Nina Rodrigues

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SUMRIO

INTRODUO

Introduo ........................................................................................................... II

Captulo I......................................................................................................1
Criminalidade e a imputabilidade luz da evoluo social e mental

Captulo II ..................................................................................................13
O livre arbtrio relativo nos criminalistas brasileiros

Captulo III ................................................................................................24

As raas humanas nos cdigos penais brasileiros

Captulo IV.................................................................................................31
O Brasil antropolgico e tnico

Captulo V ..................................................................................................43
A populao brasileira no ponto de vista da psicologia criminal ndios e negros

Captulo VI .................................................................................................53
A populao brasileira no ponto de vista da psicologia criminal Os mestios

Captulo VII ...............................................................................................73

No tive a mente de abrir discusso neste trabalho sobre as doutrinas,

sobre os princpios cientficos que o inspiraram. Tais quais os aceito, apliqueios soluo de um problema mdico-legal. Mrito ou demrito, s pode haver
aqui, portanto, na legitimidade ou ilegitimidade das aplicaes feitas e das
concluses tiradas. Para condenar a obra, de nenhum outro pretexto tem, pois,
necessidade aqueles a quem motivos de crenas religiosas, ou de exagerado
partidarismo de escola, tornaram inconciliveis com essas doutrinas e
porventura incompatveis com um esprito de crtica, reto e imparcial.
Avesso por natureza s manifestaes dessa intolerncia irritadia e
mrbida que no pode sofrer a menor contradio, lamentarei que a forma
de trabalhar a matria venha a servir de pretexto para que no merea as
honras de uma discusso proveitosa uma tese a que se prendem problemas
sociais mltiplos e importantes.
No entanto, este opsculo no pode pretender mais do que ele
realmente : simples ensaio de psicologia criminal brasileira, destinado a
ser profundamente retocado. De todos os seus defeitos, me limitarei a tentar
a justificao do mais saliente, alis, talvez o menos importante deles o
abuso e a extenso das citaes , pela necessidade de apoiar a contradita
oferecida a doutrinas correntes e a opinies de mestres justamente reputados
as primeiras autoridades na matria.
Por outro lado, posso confessar. Se muito me preocupou o fundo,
pouco ou nada me mereceu a forma. Mesmo sem prvia audincia dos
mestres, aportuguesei termos e locues que em rigor poderiam ser expressos
em mais puro vernculo.

A defesa social no Brasil

Que fazer? Pecador impenitente, contnuo a ser nota dissonante no

concerto geral de cultura forma que tanto preocupa, mesmo aqueles que,
sem o saber, me fazem boa e honrosa companhia. Diga-se a verdade, os
Franciscos de Castro so ainda a exceo entre ns.
Vem isto a propsito de explicar a preferncia dada forma de lies,
para explanar o assunto. Certamente no tive, nem podia ter o intento de
exibir eloquncia, pureza ou elevao de estilo.
I

II

O motivo nico foi deixar significado por este modo que o estudo
hoje publicado teve por objeto exclusivo o ensino da medicina legal na
faculdade em que tenho a honra de ser professor.
Se ainda uma vez tiver de abandonar este novo ramo de
especializao do magistrio, ficaro os ensaios de hoje como testemunho
da minha passagem por essa cadeira.
Se nela continuar, porm, tenho f que hei de completai-os,
imprimindo ao ensino da medicina legal nesta faculdade esse cunho
fecundssimo de aplicaes praticas, cujo programa traou magistralmente
em seu importante relatrio o atual proprietrio da ctedra.
Todos os meus esforos neste sentido tero ainda outro alcance que
no para mim menos capital, o de tranquilizar aqueles bons amigos que
sempre me fizeram a honra de no descrer da minha dedicao aos cargos
com que me distinguem.
Bahia, Julho de 1894.
Nina Rodrigues

CAPTULO I
CRIMINALIDADE E A IMPUTABILIDADE
LUZ DA EVOLUO SOCIAL E MENTAL

Sumrio O desenvolvimento mental no gnero humano; tempo e

sucesso que requer. Gnese do senso moral, das ideias de justia e
de direito; Relatividade do conceito de crime; condies de sua
uniformidade em um povo ou raa. A evoluo mental em
contradio com o livre arbtrio. Concluses.

Constituir objeto destas prximas conferncias, o estudo das

modificaes que as condies de raa imprimem responsabilidade penal.
Terei iniciado assim o exame das causas que podem modificar a
imputabilidade e que, em uma classificao s aceitvel a benefcio de
inventrio, foram distribudas pelo professor Zino em quatro grupos
distintos: o dos modificadores mistos da imputabilidade.
I. A concepo espiritualista de uma alma da mesma natureza em
todos os povos, tendo como consequncia uma inteligncia da mesma
capacidade em todas as raas, apenas varivel no grau de cultura e passvel,
portanto, de atingir mesmo num representante das raas inferiores, o elevado
grau a que chegaram as raas superiores, uma concepo irremissivelmente
condenada em face dos conhecimentos cientficos modernos.
No so to simples e contingentes as causas do p de desigualdade
em que se apresentam na superfcie do globo as diversas raas ou espcies
humanas, que disputam a sua posse.
Ao contrrio, elas reproduzem no espao, com mais ou menos
fidelidade, os estgios ou fases, porque no tempo e sob a presso de causas
inexorveis e poderosas, passou o aperfeioamento evolutivo daqueles
grupos antropolgicos que conseguiram triunfar pela adaptao e ocupar a
vanguarda da evoluo social.

III

Tambm, suprindo a insuficincia do exame subjetivo, to caro

metafsica espiritualista, a anlise objetiva dos fenmenos fsicos,
iluminada pelos princpios da evoluo biolgica, veio demonstrar que a
inteligncia humana tira as suas razes genealgicas, muito longe e bem em
baixo, do automatismo reflexo dos animais inferiores.
O aperfeioamento lento e gradual da atividade fsica, inteligncia e
moral no reconhece, de fato, outra condio alm do aperfeioamento
evolutivo da srie animal.
Simples funes orgnicas pressupem e tm elas o seu substrato
material e anatmico no gradual aperfeioamento e crescente complicao
de textura de um sistema orgnico, o sistema nervoso.
Mas na srie animal as complicaes crescentes na composio
histolgica ou bioqumica da massa cerebral s se operam com o auxlio da
adaptao e da hereditariedade, de um modo muito lento e no decurso de
muitas geraes. Assim tambm, os graus sucessivos do desenvolvimento
mental dos povos.
No s, portanto, a evoluo mental pressupe nas diversas fases do
desenvolvimento de uma raa, uma capacidade cultural muito diferente,
embora de perfectibilidade crescente, mas ainda afirma a impossibilidade
de oprimir a interveno do tempo nas suas adaptaes e a impossibilidade,
portanto, de impor-se, de momento, a um povo, uma civilizao
incompatvel com o grau do seu desenvolvimento intelectual.
um dogma em biologia, escreveu o Dr. Anselmo da Fonseca
(Memria Histrica da Faculdade da Bahia, 1892) que, ainda que
todos os seres vivos animais e vegetais possam se adaptar s
condies mais diversas e que, ainda que o homem, particularmente
o mais civilizado, seja de todos eles o mais adaptvel e o mais
perfectvel, essas adaptaes no se fazem, no se podem fazer seno
pouco a pouco, gradativamente e com grande lentido. A Histria
mostra que este princpio igualmente verdadeiro no domnio social
e que ele se entende com os meios intelectuais e morais, ou
superorgnicos, do mesmo modo que com os fsicos como o clima...
Todavia tem-se pretendido, no obstante o Natura non facit saltus de
Linneo, fazer um povo selvagem, ou brbaro transpor, no curso da
vida de uma gerao, o caminho percorrido pelas naes civilizadas
durante sculos, como se fosse possvel suprimir a lei da herana,
dispensar as lentas acumulaes hereditrias e prescindir da ao
2

necessria do tempo. Houve at quem pretendesse civilizar os

algerianos, fazendo-os conhecer os direitos do homem e do cidado,
cuja declarao chegou a ser lida pblica e somente s massas, que
sem dvida nada perceberam, alm das pompas do espetculo.

So de outra ordem e sempre incapazes de invalidar estes princpios

os casos de converso moral em uma s gerao, de que fala tarde. Com
inteira aplicao a esta tese escreveu o Dr. Letourneau (Sociologie):
Para crer que em um tour de main e recorrendo fora, se pode
transformar a moralidade de um povo, preciso ser missionrio. O
estado mental de uma raa, seus apetites, suas tendncias resumem a
vida mesma dessa raa, a srie das impresses cerebrais, dos feitos e
faanhas de uma cadeia inteira de gerao, e para apagar o trao dos
sculos, indispensvel uma longa educao, cujo efeito se transmita
de pais a filhos.

Ensinado pela experincia das catequeses, nenhum povo mais do que o

brasileiro pode dar testemunho das grandes verdades contidas nestes conceitos.
O que feito hoje das civilizaes brbaras brilhantes, complexas e
poderosas que, ao tempo da descoberta da Amrica, ocupavam o Mxico e
o Peru?
Dissolveram-se, desapareceram totalmente na concorrncia social
com a civilizao europeia, muito mais polida e adiantada.
Onde esto as colnias prsperas e civilizadas dos selvagens brasileiros
que a abnegao sincera e convencida dos nossos missionrios se gloriava, em
santa ingenuidade, de haver conquistado para o rebanho do Senhor?
A verdade que o selvagem americano erra ainda hoje nos centros
desertos das nossas florestas virgens, sempre refratrio e sempre a fugir da
civilizao europeia, que de todos os lados o assedia e aperta, preparando
ao mesmo tempo a sua prxima extino total. A verdade que apenas pela
mestiagem se pode ele incorporar nossa populao, incapaz como estava
socialmente, de receber e adotar por si a civilizao europeia importada
com os colonizadores.
Ningum ir acreditar agora que o insucesso tremendo dessa
campanha gigantesca de civilizao e converso, sustentada por homens de
levantados intuitos e de cada um dos quais a f, a convico religiosa, que
3

os animava, fazia um heri, tivesse sido ocasionada apenas por erros e

defeitos de orientao e modo de conduzi-la.
As concepes errneas da psicologia espiritualista haviam, de fato,
preparado, em suas falsas promessas, o insucesso de to infundadas esperanas.
A causa foi, pois, positiva e material a necessidade de tempo e a
incapacidade orgnica dos aborgenes para a adaptao social que se exigia
deles.
Se a natureza moral de um povo, escreveu dos indgenas brasileiros um
homem profundamente convencido de sua educabilidade (Couto de
Magalhes, O Selvagem, p. 191), fosse como uma tira de papel, onde
se escreve quanto nos vem cabea, ento seria to fcil mudar-lhes os
costumes como fcil escrever. Feliz ou infelizmente no assim.
Esses costumes rudes so mais tenazes do que os de um povo
civilizado; entrelaam-se com seus sentimentos, suas necessidades e
at suas crenas e supersties religiosas. O mais rudimentar
conhecimento da natureza faz ver que impossvel alterar essas coisas
sem o decurso de algumas geraes e por outro meio que no seja a
educao do menino, especial e dirigida para esse fim e com vistas de
reduzi-lo a intrprete que sirva de lao entre o ndio e o cristo.

O estudo das raas inferiores tem fornecido cincia exemplos bem

observados dessa incapacidade orgnica, cerebral.
A resistncia oposta por ela quase invencvel, mantendo-se latente
mesmo naqueles casos em que o sucesso pareceu mais completo.
s vezes, diz o Dr. Letoumeau (Sociologie), nos polinesianos
educados europeia, o instinto selvagem, a tenaz influncia ancestral
acabam por predominar e, uma vez chegado idade adulta, o nefito,
para voltar aos bosques, sacode, mau grado seu, o jugo da civilizao
estrangeira. Marsden observou um fato destes na Nova Zelndia em
um taitiano, educado nas escolas de Port-Jackson, para onde tinha
sido levado na idade de onze anos.

Qualquer que seja a reserva com que tenhamos de aceitar narraes

desta natureza, pois vemos o Dr. Letourneau afirmar, sob a informao de
Peschel, o caso inexato de um botocudo doutorado em medicina por esta
faculdade, e que, num momento dado, abandonou tudo para voltar s selvas,
sempre indiscutvel que nelas se contm muita verdade.

Conhece-se bem no Brasil quanto forte a influncia ancestral nos

indgenas e a facilidade com que os j reputados civilizados voltam vida
de selvagem. Pessoalmente conheo fatos desta espcie, ocorridos no
Estado do Maranho, onde a cargo de pessoa de minha famlia est a
direo de uma das colnias dos indgenas soi-disant civilizados.
Mas todos estes fatos so apenas documentos comprobatrios das leis
gerais do desenvolvimento mental no seu mecanismo filogentico.
Constituem os princpios bsicos e fundamentais da psicologia
moderna, que o msculo esforo da escola inglesa destacou da biologia
contista e concedeu foros de cincia distinta.
Cultivada e considerada hoje condio imprescindvel de toda boa
instruo fundamental, eles devem ser do domnio comum e no requerem, por
isso, especial e maior desenvolvimento para as aplicaes que passo a fazer.
II. Aplicado gnese das ideias do bem e do mal, do justo e do
injusto, do direito e do dever base da moral e suposto fundamento do
direito de punir na escola criminalista clssica , o mtodo comparativo,
que vimos operar to grande revoluo na psicologia, demonstra que, longe
de uma procedncia sobrenatural ou suprassensvel, essas ideias no so
mais do que o resultado ideal da elaborao psquica por que passou o
sentimento instintivo de defesa fatal e mesmo inconsciente nas suas
manifestaes reflexas precordiais.
A ineidade delas, verificada pela anlise subjetiva nas raas
superiores e que pareceu justificar a crena na sua provenincia
extranatural, se explica ao contrrio muito naturalmente pela procedncia
hereditria, legado que foi de muitos sculos de repetio e
aperfeioamento, o que acabou por identific-las e torn-las inerentes ao
aperfeioamento psquico da humanidade.
Todavia, nos domnios das legislaes penais reinam ainda como
princpios soberanos os velhos conceitos metafsicos da filosofia espiritualista.
Escolhida dentre muitos outros exemplos que fora descabido citar
agora, a recente declarao de Frank, autor da Philosophie du droit penal,
basta para nele demonstrar.

No quero tocar na lei penal escrita, diz ele na introduo da sua

obra, seno para submeteu verificao dessa lei eterna de que fala
Ccero e que a mesma em Atenas como em Roma e cujo texto no
se acha em parte alguma a no ser na razo divina e na conscincia
do gnero humano.
Esta velha doutrina da ineidade e uniformidade das ideias do bem e
do mal, do justo e do injusto em todos os crebros humanos,
quaisquer que sejam o pas e a raa, observa Letourneau (Lvolution
juridique, etc.), ainda, como sabemos, ensinada oficialmente em
toda a Europa; mas ela no se poderia manter um instante em face
dos grandes fatos de observao, postos em evidencia pela
antropologia, e para acredit-la fundada, preciso no ter em menor
conta trs quartas partes da humanidade.

Com efeito, a universalidade e a identidade dessas ideias e sentimentos

so desmentidas de um modo formal pelo exame comparativo do critrio de
reprovao ou louvor, de criminalidade ou permisso, de punio ou de
prmio, que em uma poca dada emprestaram os diversos povos a certos atos,
ou que, para um mesmo povo, tiveram eles no decurso da sua evoluo social.
Que as diversas famlias antropolgicas mostram um modo diverso
de compreender as ideias morais e jurdicas e tenham por isso uma
delinquncia especial, escreve Zino (Medicina Legale), um fato que
s pode contradizer aquele que, submisso a velhos prejuzos de
escola, considera o crime como alguma coisa de imutvel, de
absurdo, uma ofensa divindade, uma contraveno s leis eternas
que o criador imprimiu na conscincia humana. Para um observador
atento e despido de prejuzos, o crime no mais do que um conceito
relativo, semelhana do direito de que a negao; resulta da que
o que para ns ao delituosa pode no ser tal para outros povos da
Terra; que ato merecedor de castigo em tempos idos pode bem ser
tido hoje por digno de econmicos: nos elementos constitutivos dos
crimes em particular. E mim me parece to evidente este princpio
que no insisto em demonstr-lo: dele terei de dar exemplos
luminosos quando me ocupar do homicdio, do aborto, do
infanticdio, dos atentados contra os bons costumes, etc.
Retenhamos, sobretudo, este fato, escrevia Tarde na Criminalit
Compare, que a gravidade proporcional dos diversos crimes muda
consideravelmente de idade em idade. Na Idade Mdia, o maior dos
crimes era o sacrilgio; depois vinham os atos de bestialidade ou de
sodomia e bem longe em seguida o homicdio e o roubo. No Egito e
na Grcia era o fato de deixar os pais sem sepultura. A preguia, nas
6

nossas sociedades laboriosas, tende a tornar-se o atentado mais grave,

ao passo que outrora o trabalho era degradante. Talvez venha ainda
um momento em que o crime capital, num globo excessivamente
aglomerado, seja ter uma famlia numerosa, ao passo que outrora a
vergonha era no ter filhos. Nenhum de ns pode se lisonjear de no
ser um criminoso nato relativamente a um estado social dado,
passado, futuro ou possvel.
Passando de uma civilizao a outra, ou percorrendo as fases
sucessivas de uma mesma civilizao, afirma ele na filosofia penal e,
vemos certos fatos cair da categoria dos grandes crimes na dos delitos
menores e tornar-se por fim lcitos se no louvveis; por exemplo, da
Idade Mdia at hoje, o livre pensamento religioso, a blasfmia, a
vagabundagem, o furto de caa, o contrabando, o adultrio, a sodomia:
ou o inverso, de lcitos, de louvveis que eram, passar a ligeiramente
delituosos e depois a criminosos; por exemplo, da Antiguidade Idade
Mdia, o aborto, o infanticdio, a pederastia, a fornicao.
Este duplo movimento de transformao que consiste nas
qualificaes diferentes de um mesmo fato ora permitido, ora punido,
se opera sob a ao da lgica inconsciente que preside a todas as
transformaes da sociedade e que tende a pr de acordo as crenas
com as necessidades, as crenas e as necessidades com os atos.
No indagaremos, diz por sua vez Garofalo (La Criminalogie), se
tudo o que crime para o nosso tempo e a nossa sociedade teve
sempre e por toda parte o mesmo cunho e vice-versa.
A questo seria quase pueril. Quem no se lembra de ter lido que nos
costumes de muitos povos, o homicdio para vingar um homicdio
no somente era tolerado, mas, que para os filhos da vtima,
constitua o mais sagrado dos deveres? Que o duelo tem sido ora
punido com as penas mais severas, ora legalizado a ponto de
constituir a principal das formas processuais? Que a heresia, a
feitiaria, o sacrilgio, que eram considerados outrora os crimes mais
detestveis, desapareceram atualmente de todos os cdigos dos povos
civilizados? Que a pilhagem de um navio estrangeiro naufragado era
autorizada por lei em certos pases? Que o salteamento e a pirataria
constituram durante sculos os meios de existncia de povos hoje
civilizados? Que finalmente, saindo da raa europeia, encontram-se
antes de chegar aos selvagens, sociedades semicivilizadas que
autorizam o infanticdio e a venda das crianas, que honram a
prostituio e fizeram mesmo do adultrio uma instituio? Estes
fatos so muito conhecidos para que seja necessrio insistir neles.

No tem outro fundamento seno o antagonismo entre a

criminalidade atual e a dos homens primitivos, dos selvagens, a origem
atvica do criminoso, sustentada nos primeiros trabalhos de Lombroso, e
ainda hoje defendida em toda a sua pureza, entre outros, pelo distinto
alienista francs, Sr. Morandon de Montyel.
Esta divergncia, esta oposio no modo de apreciar a criminalidade
nos diferentes povos, que julguei necessrio comprovar com o testemunho
acorde de todas as citaes lidas, tem sido interpretada principalmente de dois
modos distintos; porque tambm de dois modos distintos se tem
compreendido nas raas humanas o desenvolvimento do senso moral, da
infrao de cujos ditames o crime principalmente uma funo.
Ou, os mltiplos fatores da evoluo sociolgica, que determinam a
marcha progressiva da civilizao dos povos, foram fazendo nascer
gradualmente, nas suas fases sucessivas, sentimentos morais novos, que
tiveram como consequncia modificar paralelamente o modo de apreciar o
carter delituoso dos mesmos atos, de acordo com as exigncias sociais das
novas pocas ou civilizaes.
Ou, os mesmos sentimentos, brotados na alma humana em data muito
remota da evoluo filogentica, da por diante no fizeram mais do que
aperfeioar-se em extenso, dilatando-se a mais e mais, at abranger em seu
seio como em uma s famlia, a humanidade inteira.
O segundo ponto de vista, que o do professor Garofalo, pressupe a
existncia de um critrio fundamental da criminalidade, pelo menos do
delito natural, na violao do senso moral mdio, representado pelos dois
sentimentos bsicos da probidade e da piedade, existentes em todos os
povos chegados a certa fase de desenvolvimento.
As diferenas, que a cincia constata, no tempo e no espao, no modo
de considerar os atos criminosos, ele as explica pelo sentido em que se d o
aperfeioamento social desses sentimentos bsicos.
Gradualmente se vo tornando mais compreensivos, passando do cl
familiar tribo, desta cidade, da cidade ptria, e elevando-se finalmente
da ptria humanidade.
Desta sorte, o homicdio, por exemplo, que s era crime quando
praticado num membro da prpria tribo e ao permitida e at meritria
8

quando recaa em membro de uma tribo estranha, mais tarde, quando o

sentimento de piedade englobou todas as tribos numa s famlia, adquiriu em
todos os casos a qualidade delituosa que s tinha naquela espcie particular.
Por este modo procura Garofalo responder justa alegao de
Aramburu de que a sua teoria importa uma contradio aos princpios da
moral evolucionista.
Se, como parece, a doutrina desenvolvida brilhantemente pelo
eminente criminalista italiano no encerra toda a verdade em matria de
evoluo da moral, todavia justo reconhecer que com ela deve estar boa
parte do seu mecanismo filogentico.
isto reconhece o prprio Tarde, que, alis, se inclina para outra
ordem de explicao causal.
Para os evolucionistas, a formao de uma ideia abstrata de justia, tal
como a possumos hoje, se operou lentamente no crebro humano por fora do
aperfeioamento social, extremamente moroso e demorado, da humanidade.
O movimento reflexo e instintivo de defesa individual transformou-se
nos cls familiares, por exigncia dessa forma de organizao social, no
talio, que j era uma vingana disciplinada e racional. Desta, nasceu
naturalmente a composio pecuniria como mais proveitosa aos outros
membros da horda ou tribo.
At ento nada h nestes atos que possa lembrar a existncia de uma
ideia de justia.
Mas as cerimnias processuais, mais ou menos rudimentares,
daqueles primeiros atos jurdicos foram guardadas pela tradio e
transmitidas s geraes que se seguiram. Com o correr dos tempos
confundiram-se como as crenas religiosas, porque os padres, diz
Letourneau, que se julgaram sempre depositrios natos das tradies dos
povos, delas se apoderaram.
Com esta atribuio a uma origem divina, comeou a formar-se a
ideia abstrata de uma justia impessoal, perdida como j estava com o
tempo a lembrana da sua procedncia de uma vingana toda individual. O
regime monrquico, que sucedeu primitiva organizao republicana,
transferiu de Deus para os reis que, no esprito das sociedades brbaras,
9

com ele muitas vezes se identificavam, a fonte e a procedncia de todo o

direito de punir.
E da concluiu-se a abstrao do termo justia, como representando a
existncia de um sentimento inato, impresso de todos os tempos na alma
humana e correspondendo a existncia de ordem superior, sem a menor
ligao aos interesses materiais e egosticos da vida terrena.
Mas a justia conservou sempre, na sua significao etimolgica
coisa ordenada os vestgios disfarados da sua humildade genealgica.
III. Por conseguinte, para que se possa exigir de um povo que todos
os seus representantes tenham o mesmo modo de sentir em relao ao
crime, que formem todos da ao delituosa e punvel o mesmo conceito,
para que a pena, aferida pela imputabilidade, no se torne um absurdo, um
contracenso, indispensvel se faz que esse povo tenha chegado ao grau de
homogeneidade que Tarde, inspirando-se nas suas teorias sobre a imitao,
descreveu magistralmente como o elemento social da identidade em que,
em sua teoria, faz ele consistir o critrio da responsabilidade penal.
Para isso, preciso, diz Tarde (Philosophie pnale), que as
inclinaes naturais, quaisquer que sejam, tenham recebido, em larga
escala, do exemplo ambiente, da educao comum, do costume
reinante, uma direo particular que as tenha especificado, que tenha
precisado a fome na necessidade de comer iguarias francesas ou
iguarias asiticas, a sede na necessidade de beber vinho ou ch, o
sentimento sexual no gosto de estilo mundano ou idlio campestre,
em amor do baile em Frana ou dos bateis floridos na China, a
curiosidade inata em paixo de viagens ou de leitura, de tais viagens
ou de tais leituras, etc. Quando a sociedade tem fundido assim sua
imagem todas as funes e todas as tendncias orgnicas do
indivduo, o indivduo no faz um movimento, um gesto, que no
seja orientado para um fim designado pela sociedade. Alm disto,
preciso que, em larga escala tambm, as sensaes brutas fornecidas
pelo corpo e a natureza exterior em face um do outro, tenham sido
profundamente elaboradas pelas convenes, pela instruo, pela
tradio, e convertidas deste modo em um conjunto de ideias
precisas, de juzos e de prejuzos, conformes em maioria s crenas
dos outros, ao gnio da lngua, ao esprito da religio ou da filosofia
dominante, autoridade dos avs ou dos grandes contemporneos.
Depois disto, pense o que pensar o indivduo, ele h de pensar com o
10

crebro social, ele h de crer sob palavra nas suas maiores afoitezas
de esprito e no far mais do que repetir uma lio ensinada pela
sociedade, ou combinar, se livre e fecundo, repetio semelhantes
em uma sntese original.

IV. Mas, se a anlise cientfica derrui assim pela base a imutabilidade

e o absolutismo das ideias de justia e de direito, dando-lhes apenas um valor
relativo e varivel, submetido a exame igual no oferece maior consistncia o
pressuposto da vontade livre, critrio e fundamento da imputabilidade.
Uma vez posta margem a questo metafsica e insolvel do livre
arbtrio, o problema da vontade, tal como o pode estudar a psicologia
cientfica, no escapa s contingncias do desenvolvimento evolutivo da
mentalidade humana.
No indivduo, diz Ribot (Maladies de la volont), a coordenao
automtica precede a coordenao nascida dos desejos e das paixes,
que, por sua vez, precede a coordenao voluntria, cujas formas
mais simples precedem as mais complexas.
No desenvolvimento das espcies (se admite a teoria da evoluo), as
forma inferiores da atividade existiram ss durante sculos; depois,
com a complexidade crescente das coordenaes, veio tempo em que
a vontade apareceu.

Feito, pois, deste ponto de vista, o exame da questo da liberdade da

vontade no nos pode deixar de levar mesma concluso a que, em
conferncia anterior, j cheguei pela anlise psicolgica direta.
Esta concluso foi claramente formulada por Herbert Spencer nos
seguintes termos:
Da lei universal, que, em igualdade de circunstncias, a coeso dos
estados psquicos proporcional frequncia com que eles se
seguiram um ao outro na experincia, resulta o corolrio inevitvel
que toda e qualquer ao deve ser determinada por essas conexes
psquicas que a experincia gerou, seja na vida do indivduo, seja
nessa vida geral anterior cujos resultados acumulados se tem
organizado em sua constituio.

Apenas vos farei notar ainda que num grau de identidade social,
como o descrito acima, as conexes psquicas hereditrias devem constituir

11

um fundo de ao comum a todos os membros da comunho social, quase

que podendo variar apenas as conexes psquicas individuais.

CAPTULO II

V. De todo este estudo, que ainda constitui somente as premissas das

concluses cuja buscando eu para a legislao criminal brasileira, resulta, pois:

O LIVRE ARBTRIO RELATIVO NOS CRIMINALISTAS BRASILEIROS

Que a cada fase da evoluo social de um povo, e ainda melhor, a cada

fase da evoluo da humanidade, se comparam raas antropologicamente
distintas, corresponde uma criminalidade prpria, em harmonia e de acordo
com o grau do seu desenvolvimento intelectual e moral.
Que h impossibilidade material, orgnica, a que os representantes
das fases inferiores da evoluo social passem bruscamente em uma s
gerao, sem transio lenta e gradual, ao grau de cultura mental e social
das fases superiores; que, portanto, perante as concluses tanto da
sociologia, como da psicologia moderna, o postulado da vontade livre como
base da responsabilidade penal, s se pode discutir sem flagrante absurdo,
quando for aplicvel a uma agremiao social muito homognea, chegada a
um mesmo grau de cultura mental mdia.

Sumrio O livre arbtrio nos cdigos criminais brasileiros. O livre

arbtrio relativo defendido por Tobias Barreto. Erro substancial da
sua teoria: a motivao psquica implica o determinismo volicional.
Argumentao contraproducente de Tobias Barreto. Perigo social do
livre arbtrio, absoluto ou relativo.

Consagrei as duas ltimas conferncias exposio sucinta do modo

por que a cincia positiva moderna encara as questes de imputabilidade e
criminalidade no ponto de vista da evoluo social e mental. Estabeleci, ao
mesmo tempo, as bases, os princpios gerais que nos ho de guiar no exame
da questo aplicada, em particular, ao direito criminal brasileiro.
Era, pois, tempo de abordar o mago da nossa tese. No entanto, a
influncia preponderante, que justamente exerceu sobre mais de uma
gerao brasileira um notvel criminalista ptrio cuja memria ser
sempre recordada com respeito e acatamento por todo esprito liberal e
emancipado, tanto quanto tem ele sido caricaturado farta pelos que vo
tirar na copia e reproduo de suas doutrinas o que lhes negou, de prprio, o
escasso merecimento , me obriga a consagrar ainda a conferncia de hoje
ao exame de outra questo preliminar.
I. A legislao penal brasileira, seja no novo cdigo da repblica,
seja no antigo cdigo do imprio, tomou por base o pressuposto
espiritualista do livre arbtrio para critrio da responsabilidade penal. Nisso
no fez mais do que trilhar a doutrina penal corrente em todos os povos
civilizados europeia, reproduzida ainda recentemente no to debatido
cdigo penal italiano.
Naturalmente esta doutrina adotada em toda a sua plenitude e aceita
com todas as suas consequncias pelos partidrios da metafsica
espiritualista. Como tal, ela no exigiria aqui outra refutao alm da que,
de direito, se contm no exposto das lies anteriores.

12

13

II. Entretanto, esta doutrina ainda aceita, sob a forma de um

ecletismo, de uma conciliao insustentvel, por muitos representantes do
mais puro determinismo.
Incidiu nesta contradio o eminente jurista brasileiro Tobias Barreto, no
exame crtico a que submeteu o cdigo de 1830 nos seus Menores e Loucos.
E, como somente em ateno influncia que este notvel escritor
exerceu no nosso pas e ainda poderia exercer no esprito de alguns dos
senhores, me proponho a examinar doutrinas conciliatrias do determinismo
com o livre arbtrio, apenas me ocuparei aqui, dentre as suas mltiplas
variedades, daquela que est consagrada na legislao penal alem e foi
adotada por Tobias Barreto.
Tobias Barreto, o monista, o evolucionista, que revolucionou o ensino do
direito no Brasil, estacou ante a consequncia fatal dos seus princpios
filosficos; consequncias que ele prprio havia entrevisto na declarao de que
mais tarde ver-se-h na pena em nome de Darwin e de Hoeckel, alguma coisa
semelhante seleo espartana, ou uma espcie de seleo jurdica, pela qual
os membros corruptos vo sendo postos parte do organismo social comum.
No teve, porm, a intuio prtica dessa previso, no soube antever
que essa consequncia lgica e natural da teoria evolucionista aplicada ao
direito, havia de ser em breve formulada em corpo de doutrina para
constituir, com os Ferri e Garofalo, a escola criminalista positivista.
Ante o receio da imputabilidade geral que havia de ser, no seu
conceito, a consequncia da condenao do livre arbtrio, ele constituiu-se
adversrio intransigente daqueles que tendem a identificar o crime com a
loucura, os patlogos do crime na sua frase, e lanou-se em formal
contradio, admitindo um livre arbtrio relativo, parcial, a ponto de fazer
carga ao legislador brasileiro de no ter afirmado, expressamente, no cdigo
do imprio, o momento da liberdade como condio da imputao.
Com a vnia devida autoridade de tanto peso, devo prevenir-vos
contra os perigos da aceitao de tal doutrina. E por dever do cargo sou,
pois, obrigado a entender-me com o egrgio professor a respeito de alguns
pontos das suas teorias.

Monista, truncou ele o verdadeiro monismo, o monismo cientfico ou

natural, dando-lhe por coroamento o monismo filosfico de Noir, que, no
consrcio do movimento com o sentimento, achou meios de dar forma nova
ao velho dualismo de todos os tempos.
Fino dialtico, no viu que era um atentado contra a lgica aceitar a
transio natural e sem hiato entre a matria inorgnica e a orgnica e entre
esta e a organizada, para pretender quebrar depois o elo que prende e
subordina as leis psicolgicas s da fisiologia.
Dizer depois disto que decidido sectrio do monismo e afirmar
que as leis da liberdade so as mesmas da natureza fazer uma afirmao
puramente gratuita, para logo desmentida nas suas aplicaes imediatas.
III. Se bem que compreendo Tobias Barreto, pretende ele que h
erro da parte dos deterministas em acreditar que a motivao exclui a
liberdade do querer, pois que a liberdade da vontade consiste exatamente
em obrar de acordo com os motivos escolhidos e quase sempre em
oposio ao pendor da natureza, da mesma forma que se pode adquirir o
habito de nadar contra as correntes.
Os deterministas, diz ele (Questes vigentes, Pernambuco, 1888),
entendem que o governo da natureza em relao ao homem, sempre
desptico e que no h vontade livre desde que os atos s se realizam em
virtude de motivos. Se, com isto, Tobias Barreto quer dizer que, apesar das
nossas tendncias e atividades serem determinadas pelo meio e pela
constituio pessoal, no existe obstculo psquico ao seu desenvolvimento;
ou ainda, se quer referir-se energia interior que possui cada um de ns, de
se desenvolver de um modo especial com uma reao prpria contra as
influencias do meio; ento, como observa Enrico Ferri que tirou este ponto
completamente a limpo, no h o menor desacordo entre a sua opinio e a
que sustentam os deterministas.
Somente em nada isso prova a existncia da liberdade da vontade.

Para admitir e defender o livre orbitrio, Tobias Barreto no duvidou

mesmo renegar os seus princpios filosficos.

Com efeito, no so s as aes humanas que, apesar de determinadas

por causas naturais, podem se desenvolver livremente, sem embarao de
ordem fsica, mas, sim todos os fenmenos da natureza. Ento, como
exemplifica Ferri, as guas de um rio, que correm de acordo com as leis da
gravidade, se podem dizer livres.

14

15

A individuao nas aes humanas prova ainda mais neste sentido,

visto como exatamente porque toda a ao humana o efeito necessrio
de certas causas determinantes, com excluso de outras, que todo homem
tem uma personalidade sua fsica e moral.
Tobias Barreto afirma, sem razo, que os deterministas fundamentam a
negao do livre arbtrio no fato bruto da motivao das aes humanas, e
que se lhes podem objetar, como prova da existncia de uma certa dose da
liberdade do querer, a escolha psquica dos motivos e a possibilidade da
determinao no sentido da maior resistncia.
Em tudo isto, no entanto, no h mais do que uma aparncia ilusria
de liberdade da qual, de fato, a conscincia, como cmplice, nos d falaz
testemunho. Mas uma pura aluso no pode servir, como admite TobiasBarreto, de critrio e de base doutrina da responsabilidade penal.
A escolha dos motivos, bem como a determinao no sentido da maior
resistncia, o nadar contra as correntes, no so manifestaes da liberdade,
mas to somente a resultante da organizao pscofisiolgica do indivduo.
Para deixar-vos perfeitamente edificados sobre este ponto, no posso
fazer melhor do que dar-vos por inteiro a citao dos seguintes trechos,
extensos mas substanciosos, em que todos estes fenmenos so submetidos
a uma fina e delicada anlise psicolgica.
Mas, considerada no fundo, o que a escolha psquica? Pergunta
Ribot (Les maladies de la volont). Insistamos sobre este ponto
fundamental, diz ele, e procuremos esclarec-lo. Descendo a alguns fatos
biolgicos muito humildes, talvez vejamos melhor em que consiste uma
escolha. Para no me perder em analogias remotas, no direi palavra da
afinidade fsica (do m para o ferro, por exemplo). No reino vegetal,
somente lembrei que as plantas insetvoras, como a diona, escolhem, com
excluso dos outros, certos corpos que chegam a seu contato. Da mesma
maneira, a ameba escolhe certos fragmentos orgnicos de que se nutre.
Estes fatos so incontestveis: a interpretao difcil. Em geral, se
explicam por uma relao de composio molecular entre o que escolhe e o
que escolhido. Sem dvida aqui a escolha se exerce num campo muito
restrito; mas tambm a sua fornia mais grosseira, quase fsica. O
nascimento e o desenvolvimento de um sistema nervoso, cada vez mais
complexo, transformam esta afinidade cega em uma tendncia consciente,
16

depois em muitas tendncias contraditrias das quais uma predomina a

que representa o mximo de afinidade (o co que hesita entre muitos
alimentos e acaba por escolher um). Mas sempre a escolha exprime a
natureza do indivduo, num momento dado, em circunstncias dadas, e em
um gro dado; isto , que quanto mais fraca a afinidade, tanto menos
decidida a preferncia. Podemos dizer, pois, que a escolha resulte ela de
uma tendncia, de muitas tendncias, de uma sensao presente, de imagens
recordadas, de ideias complexas, de clculos complicados e projetados no
futuro funda-se sempre numa afinidade, numa analogia de natureza, em
uma adaptao. Isto to verdadeiro do animal inferior ou superior, como
do homem, para o vicio ou para a virtude, para a cincia, o prazer ou a
ambio. Para nos limitar ao homem, figuremos, como exemplo, que dois
ou muitos estados de conscincia surgem como fins possveis de ao: aps
oscilaes, um escolhido, preferido. Por qu? seno porque, entre este
estado e a soma de estados conscientes, subconscientes e inconscientes
(puramente fisiolgicos) que constituem neste momento a pessoa, o eu, h
convenincia, analogia de natureza, afinidade? a nica explicao possvel
da escolha, a menos que no se admita que ela no tem causa... Todo animal,
privado ou dotado de razo, so ou doente, no pode querer seno o que lhe
parece, no momento atual, o seu maior prazer, ou o seu menor mal. O prprio
homem que prefere a morte desonra ou apostasia (nadar contra as
correntes) escolhe o partido menos desagradvel. O carter individual e o
desenvolvimento da razo fazem com que a escolha ora suba muito alto, ora
caia muito baixo; mas tende sempre para o que agrada mais. O contrrio
impossvel. Uma verdade psicolgica to clara que os antigos tinham feito
dela um axioma e foram precisos volumes de metafsica para obscurec-la.
No menos completa e magistral a explicao, ou antes a
interpretao natural da ao no sentido da maior resistncia.
Salvo a nossa ignorncia, diz ainda Ribot, no temos, pois, razo
alguma para atribuir ao esforo volicional um carter parte do
esforo muscular. Em todos os casos em que este esforo deve se
produzir, surge sempre o seguinte problema os elementos nervosos
so capazes de fornecer um excesso de trabalho durante um perodo
dado? Ou ento, por natureza, por falta de educao e de exerccio,
esgotam-se rapidamente e ficam incapazes de recobrar novas foras?
Tm eles, sim ou no, uma qualidade suficiente de fora disponvel
armazenada em si? O problema da ao no sentido da maior
resistncia acha-se reduzido assim aos seus termos ltimos. esse
17

trabalho oculto, quase desconhecido, que se traduz pelo sentimento

do esforo volicional. O sentimento de esforo, sob todas as suas
formas, , pois, um estado subjetivo que corresponde a certos
fenmenos que se passam nos centros nervosos e em outras partes do
organismo, mas que se assemelham to pouco a eles quanto as
sensaes de som e de luz, assemelham-se a sua causa objetiva. Para
ser capaz de grandes esforos musculares, preciso que os centros
nervosos adaptados achem-se em estado de produzir um trabalho
considervel e prolongado; o que depende de sua natureza e da
rapidez em reparar as suas perdas. Para produzir um grande esforo
moral ou intelectual, preciso, do mesmo modo, que os centros
nervosos adaptados a esse fim (quaisquer que eles sejam, e a nossa
ignorncia a este respeito quase completa) estejam em condies de
produzir um trabalho intenso e repetido, ao invs de se esgotar rpida
e definitivamente. A possibilidade do esforo , pois, em ltima
anlise, um dom natural.

Convm explicar-vos que esta maior resistncia representada pelas

tendncias inferiores da organizao psicofisiolgica, em luta com as
tendncias superiores, de adaptao mais complexa, porm menos fortes
por serem mais recentes.
No menos positivo o modo por que se enuncia e condena a opinio
de Tobias Barreto um autor que no lhe pode ser suspeito, porque quase
escapou da ojeriza galofbica do ilustre e eminente professor.
A liberdade, diz Eugenio Veron (La Morale, Paris, 1884), no se
deve procur-la nos arrebatamentos dos selvagens, nem nos assomos
de paixo em que evidentemente o homem no mais do que o
joguete da fora desordenada que o domina. Se ela pode ser
encontrada em alguma parte, na deliberao tranquila e calma que
institui em si mesmo o homem razovel, quando ope motivos, os
estuda, os compara, examina as suas consequncias, as suas solues
no ponto de vista do seu interesse individual e do interesse social.
Aps este exame atento e depende dele prestar a isso maior ou
menor ateno escolhe o que lhe parece mais conforme ao que
considera como o fim mais desejvel. Esta conformidade reconhecida
produz nele uma convico que se impe sua ao. Toda oposio
tem ento desaparecido, porque j no subsiste mais do que um s
motivo de agir; e esta ausncia de oposio justamente o que pode
dialogar a iluso da liberdade. Na realidade, porm, sempre, como
estabelecemos, o motivo mais forte que predomina; somente a pesada
18

dos motivos se tem produzido em condies de calma e de reflexo,

que afastam toda ideia de violncia e submisso. Nem por isso menos
verdade que esta liberdade sempre uma aparncia, pois que, em suma,
ela se limitou a escolher o motivo que reconheceu mais conforme s
necessidades do indivduo; ora, essas necessidades resultam fatalmente
da constituio humana. A conformidade do motivo com a necessidade
no depende mais da vontade do homem, do que o reconhecimento
desta conformidade depende do capricho da inteligncia.

Se depois desta anlise da escolha volicional, to completa e magistral,

ainda possvel afirmar que o homem livre; se ainda licito acreditar que,
na iluso de liberdade que nos d a conscincia, h alguma realidade; ento
no sei que valor podem ter as dedues da lgica, nem que significao
possam adquirir os frutos de s observao cientfica.
E esta anlise tanto se refere e compreende o livre arbtrio dos
metafsicos, como a liberdade parcial, dos espritos timoratos e indecisos.
claro, diz com razo Enrico Ferri (La Sociologie criminalle, Paris,
1893), que todos os raciocnios lgicos e de fato que se dirigem
contra o livre arbtrio absoluto, destroem igualmente o livre arbtrio
relativo, porque as objees que valem contra um metro de liberdade,
valem tambm contra um centmetro da mesma liberdade.

IV. A conciliao impossvel que tenta Tobias Barreto entre o

determinismo e o livre arbtrio acha a sua condenao a cada passo, nos
prprios argumentos em que ele procura firm-la.
Pretende ele, por exemplo, que se pode tirar uma nova prova da
existncia da liberdade, do fato de estar seleo social que ele supe um
produto da vontade humana em constante contradio com a seleo,
sendo uma srie de combates contra o geral combate pela existncia.
Compreendo que admitida a seleo social como um produto da
vontade humana, se possa concluir da que a vontade uma causa, o que
ningum contesta.
Mas no compreendo como se possa concluir que a vontade livre.
Porque contraria a seleo natural, no. Pois, a seleo natural no se faz
rigorosamente em linha reta e a adaptao de seres relativamente aperfeioados
a certos meios pode ter como consequncia at uma regresso morfolgica.
o que se d com os parasitas.
19

Outra srie de exemplos notveis de adaptao correlativa, diz

Hoeckel (Histoire de la Cration, 1877), nos fornecida pelos
diversos animais e vegetais, que se adaptando a uma vida de parasita,
so feridos de retrogradao. Nenhuma outra mudana de gnero de
vida atua tanto sobre o desenvolvimento de um organismo como o
costume vida parasita. Animais que, precedentemente viviam
independentes e livres, perdem inteiramente, tornando-se parasitas de
animais ou plantas, a atividade dos seus rgos do movimento ou dos
sentidos. Mas a perda da atividade acarreta a perda dos rgos pelos
quais se manifestava essa atividade e ento, se v, por exemplo,
numerosos crustceos, que, depois de haver possudo na mocidade
um gro elevado de organizao, patas, palpos tteis, olhos,
degeneram com a idade, quando se tem tornado parasitas perfeitos, e
ento no possuem mais nem olhos, nem rgos do movimento, nem
palpos tteis. A forma transitria da mocidade, movei e gil, se
transforma em massa informe, imvel. S os rgos mais
indispensveis, os da nutrio e da gerao, conservam a atividade. Todo
o resto do corpo tocado de retrogradao.

Tobias Barreto no consideraria, por certo,esta adaptao regressiva

uma manifestao voluntaria e livre, somente por ter ela contrariado a
direo primitiva da seleo natural.
No menos superficial e contraproducente a objeo tirada da
impulsividade epiltica...
O ato impulsivo no , como afirma Tobias Barreto, um ato sem
motivos, pois na motivao psquica, alm dos motivos externos, objetivos,
aparentes, os fins da ao, a que se referia Trousseau, citado por Tobias
Barreto, h ainda os motivos internos, organizados, hereditrios ou
adquiridos, e inconscientes ou subconscientes.
Variando desde o automatismo reflexo at a impotncia voluntaria
consciente, os atos impulsivos depem, ao contrrio, contra a existncia de
uma vontade livre. O estudo da desorganizao do ato volitivo nas
impulses irresistveis muito instrutivo. A deixa a descoberto o
mecanismo psicolgico da determinao voluntaria e permite verificar a sua
subordinao s leis gerais da motivao.
No menos incompreensvel, do ponto de vista do livre arbtrio, a
declarao de Tobias Barreto de que ele considera o crime como uma das
mais claras manifestaes do princpio naturalstico da hereditariedade.
20

No aproveita, no atenua e pelo contrrio agrava ainda mais esta

contradio a sua comparao das modificaes possveis da vontade (ele
diz ndole, isto , carter) com as modificaes da cor nas ptalas da flor e
nas plumas das aves.
Se por fora da seleo natural ou artstica, diz ele, at s aves
mudam a cor das plumas e s flores a cor das ptalas, por que razo,
em virtude do mesmo processo, no poderia o homem mudar a
direo da sua ndole?

A comparao pode ser potica, mas no lgica.

Nesta comparao, fica-se na alternativa seguinte: ou acreditar que
estes fenmenos naturais so voluntrios, o que absurdo no ponto de vista
do livre arbtrio humano; ou aceitar o cdigo como fator de seleo natural
da mesma espcie e natureza que os fatores da seleo nos vegetais como
eu aceito mas neste caso preciso sacrificar o livre arbtrio.
Dos esforos de Tobias Barreto neste sentido pode-se repetir o que o
Dr. Clovis Bevilaqua escreveu de Fouile.
Dado o princpio da causalidade, diz ele (Sobre uma nova teoria da
responsabilidade, Recife, 1892), como traduzindo abstratamente o
modo uniforme pelo qual se realizam os fenmenos de todo o cosmo,
e admitida a unidade evolucional dos mundos, inorgnico e orgnico,
do fsico e do psquico, o livre arbtrio se afigura como uma
incongruncia, como um sonho criado pela imaginao para fugir s
contingncias desta existncia fenomnica. E desta desproporo
fundamental entre o conceito do livre arbtrio e os elementos
imediatos da nossa cognio que resulta a inanidade de todos os
esforos para concili-lo com o determinismo.

No preciso examinar mais em detalhe a teoria do livre arbtrio

relativo de Tobias Barreto sob a sua forma alem de liberdade da
inteligncia. Aqui, como faz notar Ferri, analisando o art. 51 do cdigo
penal alemo, o livre arbtrio expulso pela porta da vontade, admitido pela
janela da inteligncia.
Inadmissvel sob a forma de independncia de causas internas e
externas, a liberdade da inteligncia, mesmo sob a forma da sua normalidade,
implica o livre arbtrio.

21

V. De nada valeu, entretanto, o sacrifcio da contradio do eminente

jurista. Livre arbtrio absoluto, ou relativo, claro que a doutrina criminal
que sobre ele fizer repousar a responsabilidade, h de conduzir fatalmente
impunidade.
A psiquiatria moderna amplia todos os dias os seus domnios a todo o
instante dilatam mais e mais ao campo de ao das causas atenuantes ou
dirimentes da responsabilidade. E basta refletir um instante sobre a marcha
sempre crescente do prestgio da freniatria legal, do meio para o fim de
presente sculo, para se concluir que, com o atual sistema de represso, em
poca pouco remota, h de estar infalivelmente satisfeito o desideratum
asilo em vez de priso , dos to mal vistos patlogos do crime.
Conclui-se a lista das causas que, no conceito dos alienistas
modernos, dirimem ou atenuam a responsabilidade penal; consulte-se Riant
ou Thierry e a concluso que em rigor a poucos criminosos no
aproveitaro os benefcios da irresponsabilidade.
E nem podia ser de outro modo.
Desde que os alienistas, peritos natos na matria, se educam todos no
esprito positivo e determinista da psicologia moderna; desde que por sua
vez esta demonstra e prega a subordinao fatal de toda determinao,
suposta voluntria, a conexes psquicas anteriores; era necessria a
concluso de que, quanto mais profunda e competente for a anlise
psicolgica do criminoso, quanto mais adiantados e aperfeioados
estiverem os conhecimentos da psicologia mrbida, tanto mais fcil ser
descobrir moveis de ao, inteiramente alheios a influncia da vontade livre
e por conseguinte tanto mais numerosas sero as declaraes de
irresponsabilidade e mais frequentes as absolvies.

Virchow e outras notabilidades mdicas adotam esta opinio. Eles

tm razo: pensar de outro modo , da parte de um perito
determinista, sacrificar a lgica utilidade, a sinceridade talvez
rotina. Por outro lado, perante os tribunais, torna-se cada vez mais
fcil ao advogado, com os escritos dos alienistas em punho,
demonstrar o carter irresistvel das impulses criminosas que
arrastaram o seu cliente; e, tanto para o jurado como para o legislador
a irresponsabilidade do acusado a consequncia.

Vede, pois, senhores: a doutrina do livre arbtrio relativo nos leva

exatamente a essa perigosa impunidade geral, a que procurava fugir Tobias
Barreto. E era contra esta consequncia que eu queria e tinha o dever de
prevenir-vos.
Enxertando, como faz o ecletismo, os dados cientficos da
biossociologia criminal no velho tronco das teorias clssicas, diz
Ferri (loc. cit.), acontece que nem temos os frutos que esses dados
produziriam por meio de uma aplicao completa e lgica, nem os
efeitos que logicamente, apesar do seu desacordo com a realidade das
cousas, trariam os princpios clssicos em seu absolutismo.
O que sucede na prtica, tinha dito ele antes e o que doravante um
verdadeiro perigo social das teorias clssicas , uma espcie de
impunidade, ou semi-impunidade ou semi-impunidade geral, um
verdadeiro jubileu sobretudo para os criminosos mais perigosos.

O exame da responsabilidade das raas brasileiras nos nossos cdigos

penais vai ministrar um novo exemplo desse dilema em que se debatem os
criminalistas clssicos: ou punir sacrificando o princpio do livre arbtrio,
ou respeitar esse princpio, prejudicando a segurana social.

No um mdico, mas, sim um criminalista notvel, Tarde

(Philosophie pnale), quem aprecia a questo nos seguintes termos:
Ao mdico perito, incumbido, em um nmero crescente de casos, de
apreciar o estado mental do culpado, torna-se cada vez mais difcil
emitir a opinio de que este era livre em querer de modo diverso do
que quis. Se o mdico exprime esta opinio, violentando as suas
convices cientificas. Um mdico legista, Dr. Mendel, publicou um
trabalho destinado a provar que os seus colegas devem se abster de
responder ao quesito: o acusado estava no gozo de seu livre arbtrio?
22

23

CAPTULO III
AS RAAS HUMANAS NOS CDIGOS PENAIS BRASILEIROS

Sumrio O livre arbtrio penal em contradio com a punio dos

crimes involuntrios: na sua maioria, so desta natureza os crimes
das raas inferiores julgadas pelos cdigos dos povos civilizados. A
responsabilidade completa das raas inferiores nos cdigos penais
brasileiros. Jus que fazem irresponsabilidade por insuficincia da
conscincia do direito do dever. Tendncia inata involuntria
impulsividade por insuficincia de desenvolvimento psquico.

I. Os criminalistas positivistas tero demonstrado sociedade que

atos inteiramente independentes da vontade dos que so por eles
responsabilizados figuram previstos nos diversos cdigos e punidos como
verdadeiros crimes.
O homicdio involuntrio, os ferimentos por imprevidncia, a
solidariedade familiar antiga que punia o crime em um parente ou qualquer
membro da tribo do criminoso, a responsabilidade dos pais e senhores pelos
atos dos filhos e servos, os crimes de opinies e convices, gnero em que
cada auto de f constitui um protesto eloquente contra a teoria clssica;
em todos estes casos em que nem sequer era lcito cogitar, no punido, de
inteno ou vontade de delinquir, os cdigos penais que baseiam a
responsabilidade na liberdade do querer, prescindem, sem mais explicaes,
desse elemento que devia ser constitutivo e fundamental da ao criminosa.
A igualdade das diversas raas brasileiras perante o nosso cdigo
penal vai acrescentar mais um aos numerosos exemplos dessa contradio e
inconsequncia.
A imputao moral, como base e condio da responsabilidade penal,
era expressamente estabelecida nos Arts. 2, 3 e 13 do cdigo do imprio, e
acha-se formulada nos artigos 7, 8, 27 e 30 do cdigo vigente. Como natural
consequncia admitem eles a existncia de causas capazes de agravar,
atenuar e dirimir a responsabilidade penal.
24

Mas, nem como causa dirimente, nem como causa atenuante da

responsabilidade penal, figura neles o momento da considerao de raa.
Tal inteno e alcance no se podem atribuir ao 1. do art. 42, pois que, para
aceitar esta doutrina, era mister que houvesse no cdigo alguma disposio
correspondente aos casos extremos em que, por considerao, ou momento
antropolgico, desaparece de todo a responsabilidade penal, o art, 4. do
cdigo vigente dispe expressamente: A lei penal aplicvel a todos os
indivduos, sem distino de nacionalidade, que, em territrio brasileiro,
praticarem fatos criminosos e punveis.
Desconhecendo a grande lei biolgica que considera a evoluo
ontognica simples recapitulao abreviada da evoluo filogenia, o
legislador brasileiro cercou a infncia do indivduo das garantias da
impunidade por imaturidade mental, criando a seu beneficio as regalias da
raa, considerando iguais perante o cdigo os descendentes do europeu
civilizado, os filhos das tribos selvagens da Amrica do Sul, bem como os
membros das hordas africanas, sujeitos escravido.
Quando escravos, os americanos e africanos, longe de encontrar
proteo e benevolncia na lei penal, tinham nela o extremo rigor do art. 1.
da lei de 10 de Junho de 1835, que punia de morte no s o assassinato
como as ofensas fsicas graves cometidas contra os seus senhores.
Dos efeitos prticos da igualdade das raas brasileiras perante o cdigo
penal, instrui-nos bastante a seguinte estatstica, relativa a um perodo de oito
anos, que eu confeccionei com as notas e assentos dos livros, que da nossa
penitenciria, quando ali me entregava a estudos de outra ordem.
Sentenciados por crime:
De leses corporais
Brancos
20
Negros Crioulos
22
Mulatos
3
Cabras
8
Caboclos
4
Pardos
43

De homicdios
Brancos
55
ndios
2
Africanos
2
Negros Crioulos
76
Mulatos
7
Cabras
56
Caboclos
28
Pardos
175

25

Estupros
Negro Crioulo
Mulato
Cabras
Pardos

De furtos e roubos
Brancos
31
Negros Crioulos
18
Mulatos
5
Cabras
14
Caboclos
6
Pardos
41

1
1
3
4

Os erros cometidos na classificao dos mestios fazem com que esta

pequena estatstica no possa ter outra serventia alm da de demonstrar que
o nosso cdigo pode indistintamente levar penitenciria brasileiros de
qualquer das raas.
Da conduta adotada na Bahia para a represso dos crimes cometidos
pelos indgenas americanos, o Dr. S e Oliveira, digno preparador desta
cadeira e meu distinto auxiliar neste ensino, ministra-nos informaes curiosas.
Residiu ele por longos anos no sul do estado, em zona em que avalia
existir ainda cerca de mil ndios mais ou menos selvagens.
Os ndios domesticados, ditos civilizados, respondem ali por seus
crimes perante os tribunais do pas, como qualquer outro brasileiro. Para os
selvagens, porm, existe ainda hoje uma justia sumria que consiste em calos como a bestas feras, vingando-se em verdadeiras hecatombes de aldeias
inteiras, os assaltos ou crimes cometidos contra os povoados mais prximos.
Observa o Dr. S que este proceder em nada escandaliza a opinio
pblica, em nada afeta o sentimento de piedade daquela populao rstica
que no se pode conformar com a ideia de que os selvagens tenham direito
e deveres iguais aos seus, ainda quando esse direito seja o direito vida.
II. Do ponto de vista do livre arbtrio, absoluto ou relativo, tudo isto
bem inquo e injusto.
Porque razo, inquire Ferri, nessa pretendida avaliao da liberdade
moral dos criminosos, haveis de limitar-vos sempre s s
circunstncias clssicas e tradicionais, que so consideradas capazes
de influir sobre a responsabilidade e taxativamente fixadas nos
tratados e nos cdigos: menoridade, surdo-mudez, loucura,
embriaguez, sono? E porque no admitir o gro de instruo e
educao recebidas, os metros cbicos de ar respirado nas pocilgas
26

das nossas grandes cidades, numa promiscuidade horrvel de

membros nus e sujos, ou nas habitaes miserveis dos camponeses;
porque no admitir a profisso, o estado civil, as condies
econmicas, o temperamento nervoso ou sanguneo do acusado? Por
acaso, a liberdade moral depende somente dessas quatro ou cinco
circunstncias taxativas, e todas as outras devem ser compreendidas
na expresso vaga de circunstncias atenuantes, a qual, por sua vez,
no mais do que um compromisso entre a lgica e a justia?

Porque, pois, no admitir tambm a raa? Pergunto eu.

Com efeito. para que haja imputabilidade, isto , responsabilidade
penal, diz Berner, se deve ter a conscincia de si mesma, a conscincia do
mundo exterior, e a conscincia desenvolvida do dever.
a ideia que Tobias Barreto, sectrio da mesma escola alem de
Berner, desenvolve quase em termos idnticos.
A ideia do criminoso, escreve Tobias Barreto (Menores e Loucos),
envolve a ideia de um esprito que se acha no exerccio regular das suas
funes, e tem, portanto atravessado os quatro seguintes momentos da
evoluo individual: 1. a conscincia de si mesmo; 2. a conscincia do
mundo externo; 3. a conscincia do dever; 4. a conscincia do direito. O
estado de irresponsabilidade por causa de uma passageira ou duradoura
perturbao do esprito, na maioria dos casos, um estado de perda das duas
primeiras formas da conscincia, ou da normalidade mental. No assim,
porm, quanto carncia de imputao das pessoas de tenra idade, e em geral
de todos aqueles que no atingiram um desenvolvimento suficiente; neste
caso, o que no existe, ou pelo menos se questiona se existe ou no, a
conscincia do dever e algumas vezes tambm a conscincia do direito.
Ora, obvio que a inconscincia do direito e do seu correlativo o dever
pode revestir duas formas distintas. A inconscincia temporria e transitria
como no caso da menoridade, e a inconscincia do direito e do dever nos
casos de coliso de povos em fases muito diferente da evoluo sociolgica.
Nestes casos, a preexistncia da conscincia do direito e do dever, inerentes
s civilizaes inferiores, que exclui e impossibilita a conscincia do direito,
tal como o entendem os povos civilizados, ou superiores sociologicamente.
J ficou assentado: o direito um conceito relativo, e varivel com as
fases do desenvolvimento social da humanidade.
27

Bem como as artes, bem como as cincias, diz o prprio Tobias

Barreto, o direito um produto da cultura humana; fora desta, em qualquer
grau que ele seja, nenhum direito, nenhuma disciplina das foras sociais. Os
chamados direitos naturais e originrios como o direito vida, liberdade,
e poucos outros, nunca existiram fora da sociedade: foi esta quem os
instituiu e consagrou. Uma das melhores provas de que a concepo de um
tal direito simplesmente o resultado do esprito de uma poca, ns
achamo-la na considerao seguinte: o direito natural dos tempos modernos
inteiramente diverso do jus naturale dos romanos; quem nos pode garantir
que para o futuro o conceito de um direito natural no ser to diferente do
hodierno quanto este diverso do romano?
Se, por conseguinte, os romanos existissem ainda hoje, no grau de
civilizao e com a organizao social daquele tempo como acontece com
outros povos que ainda permanecem em pleno perodo brbaro ou selvagem ,
claro que no se poderia exigir deles como momento constitutivo da sua
criminalidade, a conscincia do direito natural moderno. E, se por ignorncia,
ou preconceitos doutrinrios se insistisse em aplicar ao seu julgamento o
conceito do direito moderno, teramos de ver muito benemrito daquelas
pocas receber nas nossas penitencirias o prmio das suas virtudes.
O desenvolvimento e a cultura mental permitem seguramente s raas
superiores apreciarem e julgarem as fases por que vai passando a
conscincia do direito e do dever nas raas inferiores, e lhes permitem
mesmo traar a marcha que o desenvolvimento dessa conscincia seguiu no
seu aperfeioamento gradual.
Mas esta aquisio, puramente cognoscitiva, nenhuma influncia
pode ter na conduta dos povos civilizados. As condies existenciais da sua
sociedade tendo variado, com elas variou o conceito do direito e do dever.
As condies existenciais das sociedades, em que vivem as raas
inferiores, impem-lhes tambm uma conscincia do direito e do dever,
especial, muito diversa e s vezes mesmo antagnica daquela que possuem
os povos cultos.
Mas, a esta circunstncia, que j os impedia de ter a mesma conscincia
do direito e do dever, acresce que a sua organizao fisiopsicolgica no
comporta a imposio revolucionaria de uma concepo social, e de todos os
sentimentos que lhe so inerentes, a que s puderam chegar os povos cultos
28

evolutivamente, pela acumulao hereditria gradual do aperfeioamento

psquico que se operou no decurso de muitas geraes, durante a sua
passagem da selvageria ou da barbaria civilizao.
Ora, desde que a conscincia do direito e do dever, correlativos de cada
civilizao, no o fruto do esforo individual e independente de cada
representante seu; desde que eles no so livres de t-la ou no t-la assim,
pois que essa conscincia , de fato, o produto de uma organizao psquica
que se formou lentamente sob a influncia dos esforos acumulados e da
cultura de muitas geraes; to absurdo e inquo, do ponto de vista da vontade
livre, tornar os brbaros e selvagens responsveis por no possuir ainda essa
conscincia, como seria inquo e pueril punir os menores antes da maturidade
mental por j no serem adultos, ou os loucos por no serem sos de esprito.
Para habilitar-vos a julgar da extenso que ganharia a impunidade
com a aplicao ao nosso cdigo desta desconvenincia entre a conscincia
do direito e do dever nos povos civilizados e nas raas selvagens, convm
diz-los que a observao constata nestas ltimas, uma como diminuio do
campo da conscincia social, de modo que o conceito do crime restringe-se
por demais, aplicando-se apenas a um ou outro ato excepcional.
Como nos animais, diz Lombroso (Medicina Legal), o delito nos
selvagens no mais a exceo, a regra quase geral. Evidentemente
Lombroso julga aqui as aes dos selvagens, pelo critrio de criminalidade
dos povos cultos, pois que prope-se ele exatamente a demonstrar que,
salvo pequenas excees, os atos tidos por criminosos nos povos civilizados
confundem-se nos selvagens com os atos comuns, permitidos e at
obrigatrios. Na revista que ele passa a todos os domnios da atividade
criminosa, esta ideia salienta-se e acha plena confirmao.
O homem diz ele, s passou da Vnus Promscua Vnus
Mongama atravs de usos que ns consideramos delitos, tais como a
poligamia, o incesto, e, pior, o estupro e o rapto.
No menos demonstrativa a anlise dos atentados contra as pessoas,
sejam estas embrio, feto, criana ou adulto. O aborto, o infanticdio, o
homicdio eram praticados, permitidos por lei e santificados pela religio.
Quem ignora a existncia da arte de furtar como instituio social?
Por este modo se pode avaliar a soma de atentados que, numa coliso
de povos civilizados com povos selvagens, a cada passo podiam estes
29

cometer contra as condies existenciais da sociedade culta, sem que no

foro ntimo da sua conscincia o sentimento do direito e do dever os
tornassem deles responsveis.

CAPTULO IV

A alma do direito, escreveu Ferri, a igualdade, seja moral e ideal,

seja fsica e orgnica. Se um homem civilizado encontrasse um
selvagem dos mais primitivos, entre eles no poderia haver uma regra
de direito por causa da excessiva diferena de raa.

Consoante com este acerto de Ferri, no Brasil a conscincia do direito,

como base da imputao criminal, pode fazer variar esta a negao de
qualquer comunidade de direitos, e portanto da negao da criminalidade
entre um selvagem e um civilizado, at a sua afirmao completa entre dois
civilizados. Mas, de um destes extremos ao outro, resta sempre larga margem,
para uma atenuao, mais ou menos considervel, da responsabilidade, na
hiptese de um conflito entre civilizados e semicivilizados. Nestes casos, que
so os mais comuns entre ns, a igualdade poltica no pode compensar a
desigualdade moral e fsica.
Todavia, este no um dos ttulos por que as raas inferiores no
Brasil podem disputar os benefcios da impunidade perante um cdigo que
faz repousar a responsabilidade penal sobre o livre arbtrio.
Se, de fato, a evoluo mental na espcie humana uma verdade,
medida que descermos a escala evolutiva, a mais e mais ns deveremos
aproximar das aes automticas e reflexas iniciais. Deste jeito, nas raas
inferiores, a impulsividade primitiva, fonte e origem de atos violentos e
antissociais, por muito predominaro sobre as aes refletidas e adaptadas,
que s se tornaram possveis, nas raas cultas e nos povos civilizados, com
o aparecimento de motivos psquicos de uma ordem moral mais elevada.
Entretanto, em rigor, esta nova ordem de irresponsabilidade para as raas
inferiores no Brasil que havendo de desenvolver nas lies subsequentes ,
no , de fato, mais do que outra face apenas do assunto discutido nesta lio.
Com efeito, as condies existenciais de cada sociedade, das quais se
origina e procede todo o direito, no so em ltima anlise seno o
resultado da sua capacidade mental efeito e causa ao mesmo tempo da
evoluo social , de sorte que sempre na psicologia das raas humanas
existentes no Brasil que havemos de procurar a capacidade delas para o
exerccio das regras, de direito, que as regem.
30

O BRASIL ANTROPOLGICO E TNICO

Sumrio Elementos antropolgicos da populao brasileira; raas

puras, mestios. Composio tnica do povo brasileiro: diviso tnica
do pas em quatro grandes zonas ou regies. Caracteres fsicos e
climatolgicos dessas regies.

No ponto de vista histrico e social penso com o Dr. Sylvio Romero:

todo brasileiro mestio, se no no sangue, pelo menos nas ideias.
Mas, no ponto de vista do direito penal, que ora nos ocupa, faz-se
preciso considerar, no povo brasileiro, todos os elementos antropolgicos
distintos, como que ele atualmente se compe.
I. A prima face, pode-se distinguir na populao brasileira atual uma
grande maioria de mestios em graus muito variados de cruzamento, e uma
minoria de elementos antropolgicos puros1 no cruzados. Estes compreendem:
a) a raa branca, representada pelos brancos, crioulos no mesclados e
pelos europeus, ou de raa latina, principalmente portugueses e hoje italianos
em So Paulo, Minas, etc., ou de raa germnica, os teuto-brasileiros do sul
da repblica;
b) a raa negra, representada pelos poucos africanos ainda existentes no
Brasil, principalmente neste estado, e pelos negros crioulos no mesclados;
c) a raa vermelha, ou indgena, representada pelo braslio-guarani
selvagem que ainda vagueia nas florestas dos grandes estados do oeste e
extremo norte, assim como em alguns pontos de outros estados, tais como
Bahia, So Paulo, Maranho, etc., e pelos seus descendentes civilizados,
mais raros e s observados nos pontos vizinhos dos recessos a que se tem
refugiado os selvagens.
1

O termo puro tem aqui apenas um valor relativo o se ope to somente ao mestiamento
que assistimos.

31

Por seu turno, os mestios brasileiros carecem de unidade

antropolgica e tambm podem ser distribudos por um nmero varivel de
classes; ou grupos.2
Os mestios compreendem:
1 os mulatos, produto do cruzamento do branco com o negro, grupo
muito numeroso, constituindo quase toda a populao de certas regies do
pas, e divisvel em: a) mulatos dos primeiros sangues; b) mulatos claros, de
retorno raa branca e que ameaam absorv-la de todo; c) mulatos
escuros, cabras, produto de retorno raa negra, uns quase completamente
confundidos com os negros crioulos, outros de mais fcil distino ainda;
2 os mamelucos ou caboclos, produto do cruzamento do branco com o
ndio, muito numerosos em certas regies, na Amaznia por exemplo, onde,
ad instar do que fiz com os mulatos, se poder talvez admitir trs grupos
diferentes. Aqui na Bahia, basta dividi-los em dois grupos: dos mamelucos
que se aproximam e se confundem com a raa branca, e dos verdadeiros
caboclos, mestios dos primeiros sangues, cada vez mais raros entre ns;
3 os curibocas ou cafuzos, produto do cruzamento do negro com o
ndio. Este mestio extremamente raro na populao da capital. Creio seja
mais frequente em alguns pontos do estado e muito frequente em certas
regies do pas, na Amaznia ainda;
4 os pardos, produto do cruzamento das trs raas e proveniente
principalmente do cruzamento do mulato com o ndio, ou com os
mamelucos caboclos.

Este mestio, que, no caso de uma mistura equivalente das trs raas,
devia ser o produto brasileiro por excelncia, muito mais numeroso do
que realmente se supe. Pretendo demonstrar em trabalho ulterior que,
mesmo naquele ponto em que predominou o cruzamento luso-africano,
como na Bahia, os caracteres antropolgicos do ndio se revelam a cada
passo nos mestios.
II. O modo por que estes diversos elementos antropolgicos se
ajustam e se combinam para formar a populao brasileira extremamente
varivel nas diversas zonas ou centros de populao do pas.
2

No h nos autores uniformidade nas denominaes dadas s diversas espcies de mestios

brasileiros.

32

Que devia ser assim, basta refletir: 1 na desigualdade com que, nos
tempos coloniais, a populao branca foi distribuda pelo extenso territrio, em
pequenos ncleos afastados e independentes uns dos outros; 2 em que, tendo
com a independncia cessado quase completamente a imigrao portuguesa, ao
encetar-se de novo, j agora com os italianos e alemes, procurou ela de
preferncia certas regies do pas, com excluso de outras; 3 em que no s foi
desigual a distribuio pelo pas do negro importado com o trfico, como
tambm de um modo desigual foi o ndio repelido ou destrudo pelos invasores.
Assim, a princpio, os portugueses raa branca pura acharam-se
em face do ndio raa vermelha pura , mas quando o ndio comeou a
recuar ante a invaso europeia, os invasores j no eram s portugueses,
mas brancos e mamelucos.
A raa negra que, embora dominada e como instrumento da raa
branca, invadiu por sua vez o pas e ajudou o branco a repelir o ndio
achou-se em face do branco, do ndio e dos seus mestios, e cruzou com
todos. Mas evidentemente se em certos pontos ainda pude cruzar fcil e
diretamente com o ndio, em outros s o pode fazer com os brancos e os
mamelucos, porque, h muito, o ndio tinha fugido ou desaparecido.
Cessou primeiro a imigrao portuguesa, os brancos ficaram em
minoria em face dos negros importados com o trfico e dos mestios, que
aumentavam pelo contnuo e incessante cruzamento.
Cessou, por sua vez, a imigrao africana, toda em favor do
mestiamento, que continuava e continua a crescer.
A situao atual a seguinte.
Em certos estados, todo o litoral do norte, da Bahia inclusive ao Par
exclusive, as raas puras ameaam desaparecer ou diluir-se no
mestiamento. O ndio fugiu ou extinguiu-se, os africanos no so mais
importados, imigrao europeia no existe.
Com certeza ainda h muito branco e muito negro, mas sempre em
minoria em relao aos mestios. E como o mestiamento, mediato e
imediato, continua em larga escala, como por outro lado nada limita ou
circunscreve a reproduo das raas puras entre si, a consequncia que
num futuro mais ou menos remoto se tero elas diludo de todo no
cruzamento mestio.
33

At no h muitos anos, no havia motivo para deixar de estender esta

zona at So Paulo inclusive. No entanto, a grande corrente imigratria que
despeja agora todos os anos, em So Paulo, Rio de Janeiro, Esprito Santo e
Minas, um nmero avultado de brancos europeus, especialmente italianos e
portugueses, tende evidentemente a tornar composio tnica precedente,
para a qual a imigrao europeia nula. E no cruzamento com o negro o
mestio luso-africano ali ter de deixar espao ao cruzamento talo-africano.
No extremo sul, a imigrao europeia e a figura preponderantemente
o alemo , junta a condies especiais da regio, fez j predominar a raa
branca, ou sob a forma de uma maioria de brancos crioulos no mesclados,
ou de pardos com fraca dose de sangue africano e ndio, recebido em
adiantada diluio.
O Rio Grande do Sul tipo desta regio.
Do Rio Grande do Sul, escreveu o Dr. Sylvio Romero (Estudos de
literatura contempornea, Rio de Janeiro, 1885), o ndio quase tem
desaparecido, mas ali o branco predomina. A mestiagem com o
negro escassa e com o ndio ainda mais. Esta provncia ser sempre
uma exceo etimolgica em nosso pas.

No extremo norte na Amaznia e nos estados do oeste , o sangue

africano, recebido j em diluio mestia, vai diminuir em face do cruzamento
do branco, ou dos mestios com o ndio, que predomina nesta regio.
Pondo em balano, a influncia do negro e do ndio, escreve ainda o
mesmo autor, sou levado pelos fatos a dar a predominncia aquele
contra este. No Brasil, s as extremas terras das fronteiras que
abrem uma exceo. So as provncias pouco povoadas do alto do
norte, onde o ndio campeia ainda intil e donde ser expelido logo
que o branco e o negro ali penetrem amplamente. o caso do
Amazonas, Mato Grosso, Paran, e at certo ponto Gois e Par.

Admitindo, como admito, a populao brasileira assim dividida em

grupos tnicos distintos, consoantes com as propores variveis em que
entraram em sua composio as trs raas puras, afasto-me definitivamente
do Dr. Sylvio Romero, a cujos importantes trabalhos na espcie devo
ensinar-vos a render o devido e merecido preito.
No acredito na unidade ou quase unidade tnica, presente ou futura,
da populao brasileira, admitida pelo Dr. Sylvio Romero: no acredito na
34

futura extenso do mestio luso-africano a todo o territrio do pas:

considero pouco provvel que a raa branca consiga fazer predominar o seu
tipo em toda a populao brasileira.
Este ponto tem um valor particular na questo mdico-legal que ora
explano, como vereis em tempo. Merece, pois examinado a fundo.
Minha afirmao fora esta, escreveu o Dr. Sylvio Romero (Estudos
de literatura contempornea, Rio, 1885): no Brasil a maior parte da
populao de mestios; entre estes, no corpo colonizado de nosso
solo, predomina a mestiagem frico-lusitana, e uma exceo
apenas a regio das fronteiras do alto norte e do extremo ocidente.

Atendendo ao incremento da imigrao talo-germnica, escreveu

mais recentemente (Histria da literatura brasileira, Rio de Janeiro, 1890):
Sabe-se que, na mestiagem, a seleo natural ao cabo de algumas
geraes, faz prevalecer o tipo raa mais numerosa, e entre ns, das
raas puras a mais numerosa, pela imigrao europeia, tem sido, e
tende ainda mais a s-lo, a branca. Os mananciais negros e caboclos
esto estancados, ao passo que a imigrao portuguesa perdura e a
ela vieram juntar-se a italiana e a alem. O futuro povo brasileiro ser
uma mescla frico-indiana e latino-germnica, provavelmente, se
perdurar, como provvel, a imigrao alem.
O seu nmero (dos brancos) tende a aumentar, ao passo que os ndios
e os negros puros tendem a diminuir. Desaparecero num futuro no
muito remoto, consumidos na luta que lhes movem os outros, ou
desfigurados pelo cruzamento. O mestio, que a genuna formao
histrica brasileira, ficar s diante do branco puro, com o qual se h
de, mais cedo ou mais tarde, confundir.

Ao passo que a descrio da populao brasileira, dada nestas linhas

pelo Dr. Sylvio Romero, refere-se claramente primeira das nossas regies,
de fato as suas previses s se poderiam realizar na segunda. E isto mostra
ainda quo pouco uniforme etimologicamente e ser o Brasil.
Analisemos, pois, essas regies uma a uma.
Na primeira regio, a do litoral do norte da Bahia ao Maranho,
predomina realmente a mestiagem luso-africana ligeiramente indgena:
mais africana no sul, mais indgena no norte.
A o ndio quase desapareceu de todo, e possvel que, num futuro
muito remoto, os seus traos venham tambm a desaparecer da mestiagem.
35

Mas no vejo razo para se acreditar que o futuro h de pertencer

aqui ao branco e no ao mulato.
Esta opinio do Dr. Sylvio Romero funda-se em duas suposies
contestveis e contrrias de todo o ponto a uma observao imparcial dos fatos.
A primeira da persistncia da imigrao europeia para o norte; a
segunda a da futura extino da raa negra nesta zona. O Dr. Sylvio
Romero acredita na possibilidade da imigrao europeia para o norte do
Brasil, afirmando que o clima do pas todo apto a colonizao.
Mas o prprio autor quem nos faz uma descrio vigorosa dos
rigores e inclemncias do clima brasileiro no norte e termina com estas
consideraes que menos relativa, de aclimamento para a raa branca:
Quem sabe at onde um dia chegar entre ns a ao do clima? S os
sculos futuros podero diz-lo. Esse influxo determina-se
empiricamente pelos resultados contraditrios a que fraes de uma
mesma raa chegaram em regies diversas. Que distncia entre os
arianos da Itlia e da Grcia e os da ndia. Aqui o calor produziu
todos estes terrveis efeitos eloquentemente assinalados por H. Taine.

E acrescenta:
Eis a a que ficou reduzida pelo clima da ndia a raa mais
progressista e inteligente da Terra. Se o nosso elo no to dspota,
no deixa de s-lo tambm at certo ponto. Conjuremos sempre por
novas levas de imigrantes europeus a extenuao do nosso povo: e
conjuremo-la por meio de todos os grandes recursos da cincia.

Destes preceitos, conclui-se facilmente que o autor no confia na

expanso demogrfica da raa branca abandonada aos seus prprios
recursos, propondo esse trabalho impossvel da sua conservao por meios
artificiais da ordem das estufas nos climas frios, ao lado de incessante
renovao do sangue.
Ele afirma mais positivamente ainda: O mestio a condio da
vitoria do branco, fortificando-lhe o sangue para habilit-lo aos rigores do
nosso clima.
Ora, acaso a raa branca precisa desses recursos, carece do auxlio do
mulato para adaptar-se, para desenvolver-se no sul da repblica?

Se o no fizerem (a distribuio dos imigrantes por igual), as trs

provncias do extremo sul tero em futuro no muito remoto, um to
grande excedente de populao germnica, vlida e poderosa, que a
sua independncia ser inevitvel.

Nestas condies acho difcil no reconhecer que a imigrao branca,

h muito extinta para o norte do Brasil, no tem grandes probabilidades de
se restabelecer. E nisto vejo antes uma consequncia natural das condies
do pas do que erros de administrao possveis de corrigir-se. No se pode
considerar imigrao a entrada de um pequeno nmero de estrangeiros que
procuram as principais cidades dos estados, em busca do nosso comrcio.
Por outro lado, no descubro as causas da suposta extino futura da
raa negra no norte do Brasil.
Tomarei ao Dr. Sylvio Romero a declarao formal da sua perfeita
adaptao ao nosso clima.
O negro, diz ele (loc. cit.), adaptvel ao meio americano;
susceptvel de aprender; no tem as desconfianas do ndio; pode
viver ao lado do branco, aliar-se a ele. Temos hoje muitos pretos que
sabem ler e escrever: alguns formados em direito, em medicina, ou
engenharia; alguns comerciantes e ricaos; outros jornalistas e
oradores. Ao negro devemos muito mais do que ao ndio; ele entra
em larga parte em todas as manifestaes de nossa atividade. Cruzou
muito mais com o branco.

ainda o Dr. Sylvio Romero quem nos ensina, at certo ponto de

acordo com Orgeas, que em contacto com o branco, o negro no se civiliza,
mas tambm no se extingue.
sabido, diz ele, que os povos selvagens postos em relao com
raas civilizadas, ou civilizam-se, o que raro, ou extinguem-se, o
que a regra geral. O negro tem desmentido a lei histrica!

exato que os numerosos milhes de africanos introduzidos pelo

trfico sofreram uma reduo extraordinria. Mas no foi isso obra do
clima, ou de uma incapacidade de adaptao, mas to somente efeitos da
escravido. As pestes e as guerras fizeram aos ndios, disse o autor com
muita razo, o que os trabalhos forados fizeram aos africanos.
Mas a escravido desapareceu do Brasil.

o Dr. Sylvio Romero quem responde:

36

37

Temos, pois, que nesta primeira regio, das duas raas puras ainda
existentes e que parecem entregues definitivamente sua sorte sem poder
contar muito com o auxlio de novas imigraes uma, a negra,
perfeitamente adaptvel; a outra, a branca, de uma adaptao mais difcil.
Ora, como nestas condies a raa que tende a predominar a mais
adaptvel, o receio deve ser que a reverso raa pura no seja em favor da
raa negra. E, na melhor hiptese, quando se queira contar em favor mais
que se pode esperar que ela venha a da raa branca a sua civilizao
superior, o cruzar largamente com o negro, dando os mestios estveis em
que o Dr. Sylvio Romero v a condio da resistncia da raa branca aos
rigores do nosso clima.
Este mestio ser forosamente o mulato, ou quando muito o pardo
com uma dose mnima do sangue indgena.
Toda diferente a condio das duas zonas seguintes, a do centro
So Paulo, Minas, Rio de Janeiro e a do extremo sul.
Comparando-se o norte e o sul do pas, nota-se j um certo
desequilbrio que vai tendo consequncias econmicas e polticas: ao
passo que o norte h sido erroneamente afastado da imigrao, vai
esta superabundando no sul, introduzindo os novos elementos
italianos e alemo , fato que vai cavando entre as duas grandes
regies do pas um valor profundo, j de si preparado pela diferena
dos climas.

Aqui so de todo ponto justas e razoveis as previses de um

predomnio futuro da raa branca, embora ligeiramente mesclada, no s
porque a imigrao est-lhe dando o predomnio numrico, como porque
aqui o branco no precisa do negro para se aclimar.
A distino etnolgica que estabeleo entre as duas regies do sul
procura o seu fundamento natural em que, no extremo sul, o elemento negro
muito insignificante e predomina o elemento germnico; no centro, o
negro numeroso e predomina a imigrao talo-portuguesa.
Julgo inadmissvel igualmente que a populao da nossa quarta e
ltima regio Amaznia e estados ocidentais possa vir a ter uma
composio tnica igual a qualquer das precedentes, assim como que a
eliminao do ndio venha a se fazer a em favor do mestio luso-africano.

38

O negro muito mais raro no Amazonas do que o supunha o Dr.

Sylvio Romero. Afirma uma competncia indiscutvel, o Sr. Jos Verssimo.
Ao influxo destas duas principais variedades (tapuio e caboclo), que
em rigor raas no so, escrevia este autor em 1885 (Cenas da vida
amaznica, Lisboa, 1887), sujeitaram-se sem relutncia, nem
exceo, os demais mestios no s da mesma origem, como de
provenincia africana (mulatos, cafuzos e suas variedades). Na pouca
importncia numrica do elemento negro na Amaznia est a razo
disto. Esta regio, com efeito, foi das menos povoadas por negros, e
hoje rarssimo encontrar africanos nas duas provncias,
principalmente fora das capitais. Em uma populao de cerca de
quinhentos mil habitantes no havia mais de vinte e oito mil
escravos, o que, relativamente a outras provncias do Brasil, pouco.
Porm, entre esses escravos mesmo encontra-se um crescido nmero
de mestios da raa indgena, como os cafuzos e os impropriamente
chamados curibocas, e at tipos claros a ponto de se confundirem
com os mamelucos, o que se pode explicar por cruzamentos deste
tipo com mestios de origem africana, onde ele predominou ou em
que se deu o atavismo do branco Do estudo da lngua, das crenas e
das tradies populares aqui, ressalta em toda a evidncia a
inferioridade desse elemento e a supremacia das raas indgenas.
Isto tudo prova, parece-me, que o elemento que nos veio escravizado
da frica, o qual tanto concorreu para o nosso progresso material e
para a nossa degradao moral, foi suplantado no vale do Amazonas
pelo indgena, cuja lngua aqui levou de muito a melhor na luta que
travou com a dele, o que no aconteceu sempre no sul, no s com a
deste, como com a portuguesa, obrigada a aceitar em boa copia
materiais africanos. L tambm esta influncia sensvel sobre as
crenas vulgares e os costumes, o que se no d na Amaznia, onde
todas as feies do esprito popular ressentem-se da influio indigna
mais porventura (tendo em conta sempre a relatividade das coisas) do
que da portuguesa.
No quero fechar este captulo sem notar e isto ajudar talvez a
explicar a insignificncia apontada do elemento africano , que
entre estes e seus descendentes e os daqueles existe, se no dio, ao
menos uma animosidade para a qual no pude at agora achar
explicao satisfatria.

No ser, portanto, o branco quem h de provavelmente desalojar o

ndio, porque o clima que j impede a imigrao europeia para o norte, no
deixar de faz-lo para o Par e o Amazonas.
39

Tambm no ser o negro, porque no s est estancada a fonte da

imigrao africana, mas os negros, que possumos, acham-se localizados e
em pleno mestiamento.

III. Quanto segunda, posso redarguir que a mais poderosa de todas

as garantias dessa futura distino est principalmente na conformao
fsica geral do pas e na sua climatologia.

Provavelmente populao mestia est reservada a misso de levar

consigo, na sua lenta expanso demogrfica, a civilizao e a cultura
europeia ao extremo norte e ao oeste.

Prefiro tomar aos diversos trabalhos do Dr. Sylvio Romero,

manifestamente infenso ao meu modo de sentir, os dados em que o fundamento.

Este fato j est em via de realizao no Par e Amazonas, para onde

se tem encaminhado forte corrente emigratria dos estados vizinhos, Cear,
Piau e Maranho.
Da h de provir naturalmente uma integrao mais vasta do elemento
indgena naquela populao mestia, graas facilidade maior, denunciada
pelo Cons. Araripe, do cruzamento entre ndios e os mulatos e pardos.
No sei se disso nos provir algum bem. Em todo o caso, no convm
esquecer a observao do Dr. Sylvio Romero, de que as naes americanas
menos progressistas so exatamente aquelas em que no predominou o
elemento europeu, e que, a julgar pela descrio do Sr. Jos Verssimo, bem
pouco prometedor o futuro do cruzamento indgena na Amaznia.
Prevejo que se possam arguir duas principais objees diviso
etimolgica do Brasil, que adotei e expus nesta conferncia. Primeiro, que
mesmo nas zonas descritas no existe uniformidade tnica; segundo, que
seja esse apenas o aspecto atual, e todo de ocasio, do pas, sem
probabilidades de uma confirmao futura.
No posso, nem me proponho a contestar em absoluto uma e outra
objeo, pois que elas em nada prejudicam as concluses que pretendo tirar
da diviso exposta.
Todavia, em relao primeira, farei notar que devia ser assim mesmo,
pois o que eu pretendo que nas suas linhas gerais, nos seus grandes traos,
essas divises regionais, como composio tnica, opem-se umas s outras e
parecem dispor de elementos que no futuro mais afirmem e acentuem a sua
distino. Da no se deveria concluir que no possa existir, aqui na Bahia,
por exemplo, uma vila, Olivena, que, pelo predomnio da populao
indgena, poderia bem figurar ao lado de qualquer vila paraense.

40

O corpo do Brasil, diz este ilustre escritor (Histria da literatura,

etc.), forma uma espcie de vasto tringulo irregular, compreendendo
zonas diversas, com duas grandes bacias hidrogrficas: a do
Amazonas e a do Paran, com inmeros afluentes, que, com outras
bacias secundrias, cortam o pas de norte a sul, ou de oeste a leste. A
zona quente admite uma diviso geral: a) as terras mais ou menos
pantanosas das costas, as do grande vale do Amazonas e do Paraguai,
onde reinam as molstias hepticas e as febres palustres; b) a regio
sertaneja, compreendendo todo o interior norte do pas, o teatro das
secas. A regio fresca tambm sofre uma diviso: 1) as trs
provncias meridionais, onde vagueia o minuano frio e rspido; 2) as
terras altas das provncias intermdias, So Paulo, Rio de Janeiro e
Minas, regio que no tem o calor e a uberdade do norte, nem a
esterilidade relativa dos terrenos do extremo sul.

fcil um cotejo demonstrativo das relaes que guardam entre si as

divises regionais que estabeleci, do ponto de vista tnico, e as que
resultam desta descrio fsica do Brasil. Mais de acordo, porm, est
porventura a diviso climatolgica.
O Brasil oferece nada menos de duas zonas climticas diferentes a
quente que se estende da sua fronteira norte at o trpico de
Capricrnio, e a fresca que compreende as terras ao sul do trpico, a
que se podem ligar os terrenos altos das provncias imediatamente
prximas. um erro grosseiro confundir cousas to distintas. certo
que a maior parte do pas, o verdadeiro Brasil, est contido na zona
trrida, que encerra quase todas as terras baixas do litoral, de um
clima quente e mido, e as altas dos sertes do norte, de clima quente
e seco, desde a fronteira septentrional at a provncia de So Paulo.
Uma parte desta ltima, e as trs provncias meridionais Paran,
Santa Catarina, Rio Grande do Sul ficam alm do trpico e gozam
de clima suave. Sabe-se que a Serra do Mar nestas ltimas regies
aproxima se do litoral, oferecendo para o interior uma vasta lombada
de terras altas de um clima quase europeu. Alm disto, as terras
elevadas dos plats do Rio de Janeiro, So Paulo e Minas, se no tem
41

a frescura das regies meridionais, no se podem confundir com as

terras quentes do centro e do litoral do norte. Constituem um clima
temperado e ameno.

O Sr. Araripe Junior j em tempo sustentou a existncia de uma

diversidade tnica nas antigas provncias do imprio. Aqui, porm, nem a
questo encarada pelo mesmo prisma, nem resolvida pelo mesmo modo.

CAPTULO V
A POPULAO BRASILEIRA NO
PONTO DE VISTA DA PSICOLOGIA CRIMINAL NDIOS E NEGROS

Sumrio O problema da responsabilidade penal das raas inferiores

no Brasil; distines que exige. O ndio americano, sua incapacidade
de civilizao. O negro africano na Amrica; suas condies sociais;
fator essencial da sua criminalidade. Condies de responsabilidade
antenada ainda na melhor hiptese.

I. Discriminados assim os elementos antropolgicos distintos em que

naturalmente se resolve a populao brasileira, posso abordar agora a
questo capital que nos ocupa.
Por si mesmo, ela se formula nos seguintes quesitos:
Pode-se exigir que todas estas raas distintas respondam por seus atos
perante a lei com igual plenitude de responsabilidade penal? Acaso, no
clebre postulado da escola clssica e mesmo abstraindo do livre arbtrio
incondicional dos metafsicos, se pode admitir que os selvagens americanos
e os negros africanos, bem como os seus mestios, j tenham adquirido o
desenvolvimento fsico e a soma de faculdades psquicas, suficientes para
reconhecer, num caso dado, o valor legal do seu ato (discernimento) e para
se decidir livremente a comet-lo ou no (livre arbtrio)? Por ventura
pode-se conceder que a conscincia do direito e do dever que tem essas
raas inferiores, seja a mesma que possui a raa branca civilizada? ou que,
pela simples convivncia e submisso, possam aquelas adquirir, de um
momento para o outro, essa conscincia, a ponto de se adotar para elas
conceito de responsabilidade penal idntico ao dos italianos, a quem fomos
copiar o nosso cdigo?
Responder algum a estas inquiries pela afirmativa seria empenhar
em srio compromisso o bom conceito dos seus conhecimentos em cincias
biolgicas. A resposta exige distines importantes e capites.

42

43

No creio haja ainda hoje esprito culto e esclarecido que ouse

afirmar a responsabilidade penal, como a entende e requer o nosso cdigo,
no caso de uma ao nociva cometida por ndio completamente selvagem,
ou por um negro africano, tomado s suas hordas e transportado de repente
ao nosso pas, como foram durante o trfico. E Tarde tem toda razo. O
proceder e o sentimento da massa da nossa populao para com os ndios
selvagens hoje como nos tempos coloniais so argumentos valiosos que
ele poderia invocar em favor da sua teoria da identidade social, que alis
nem por isso me seduziria mais.

II. A impossibilidade da civilizao e cultura do braslio-guarany,

mesmo em demorado contacto com a raa branca, uma questo julgada no
Brasil.

Da bula de Paulo III que precisou declarar oficialmente aos

espanhis, ao contrrio do que supunham, serem os ndios americanos
homens como eles , at os nossos dias, o senso moral polusse bastante, e
at com exagero s vezes, nas classes dirigentes e cultas, para que os
sentimentos de piedade e simpatia as levassem a considerar ou pregar a
igualdade crist, isto , humana, e at social do ndio. E os nossos
legisladores que, em matria de conhecimentos biolgicos e sociolgicos,
no iam muito alm do ensino religioso, influenciados por ele transportaram
para os cdigos este princpio de igualdade, que, do ponto de vista do livre
arbtrio, devia ser to injusto nos, domnios penais, quanto, nos domnios
sociais, era fecunda em consequncias civilizadoras a bula de Paulo III.

O ndio catequizado, diz ele, um homem degradado, sem costumes

originais, indiferente a tudo, e, portanto sua mulher e quase que
sua famlia.
Cada tribo que ns aldeiamos, acrescenta ainda, uma tribo que
degradamos, e a que por fim destrumos com as melhores intenes e
gastando nosso dinheiro.

Para o ndio domesticado, para o negro submetido escravido, a

questo mais complexa. A resposta depende de saber se a domesticao do
ndio e a submisso do negro so capazes de transform-los completamente
em um homem civilizado.
Nas primeiras geraes, a soluo ainda pouco duvidosa.
Um ndio selvagem aprisionado e domesticado, um negro africano
reduzido escravido, no tero, pelo simples fato da convivncia com a
raa branca, mudado de natureza.
Ento eles se podero conter pelo temor do castigo e receio de
violncias, mas absolutamente no tero conscincia de que seus atos
possam implicar a violao de um dever ou o exerccio de um direito,
diversos daquilo que at ento era para eles direito e dever.

A catequese, melhor a domesticao do ndio, no , no pode ser

considerada civilizao; no importa de modo algum o aperfeioamento
social, ao contrrio conduz degradao do selvagem.
este o sentir do prprio Dr. Couto de Magalhes, o entusiasta
partidrio da catequese por intrpretes.

Depois de uma descrio magistral do estado miserando de decadncia

moral a que chegaram os ndios civilizados, o Sr. Jos Verssimo, apreciando
a capacidade de civilizao do ndio e referindo-se s citaes do Dr. Couto
de Magalhes acima transcritas, assim se pronuncia:
A no ser o aldeamento, a condenado, julgamos inexequvel
qualquer tentativa de catequese e civilizao do selvagem. S os
cruzamentos com as condies que acima indicamos sero capazes,
no de civilizar, no sentido absoluto desta palavra, mas de tornar nos
teis as raas selvagens. Por isso pensamos que o que h a fazer, se
essa medida for impossvel, olvid-las nas solides das florestas em
que vivem, embora sintamos profundamente que a evidncia dos
fatos nos obrigue a pensar assim.
opinio nossa que a catequese, por si s, impotente para civilizar
o selvagem. Por maior que seja a fora da civilizao, ela nunca se
impor a um selvagem pelo nico contato de um homem, por mais
autorizada e eloquente que seja a sua voz e atraente a sua doutrina.
Conquanto a perfectibilidade humana seja um dogma que aceitamos
e proclamamos, no cremos que a barbrie de sculos, a barbrie
tradicional, possa ser substituda pela civilizao, em um dia, em um
ano, em anos mesmo e longos at, nem pelo missionrio, nem pelo
intrprete, nem pela colnia militar.

A dificuldade real est toda em avaliar a responsabilidade do ndio e

do negro j incorporados nossa sociedade, gozando dos mesmos direitos e
colaborando conosco na civilizao do pas.

De fato, o ndio no se incorporou nossa populao, nem colabora

conosco seno sob a forma de mestios. A propsito da Exposio

44

45

Anthropologica Brasileira, de 1881, o Sr. Sylvio Romero fazia a justa

observao de que, para que nela pudesse figurar a raa americana, foi
mister mandar vir de amostra do Rio Doce alguns ndios aldeiados, visto ser
quase impossvel encontrados na populao fluminense.
H mais de quatro anos que estudo a populao baiana da capital, e
agora, de momento, s me lembro de dois ndios nesta cidade, a criada de
uma famlia de meu conhecimento e um homem muito visto entre ns como
carregador de mveis.
Tanto verdade que no Brasil o ndio extinguiu-se, ou est em via de
extino completa, mas no se civilizou.
III. Do negro, os interesses inconfessveis da escravido e as lutas
incandescentes do abolicionismo tornaram os juzos mais contraditrios.
Morei, o eminente autor do Trait des dgnerescences physiques,
intellectuettes et morales de Vespece humaine (Paris, 1857), subscreveu a
opinio de Buffon,
que os negros crioulos, qualquer que seja a nao de que tirem a sua
origem, no conservam dos seus pais e mais seno o esprito de
sujeio e a cor; que so mais engenhosos, mais racionveis, mais
astutos, porm mais libertinos e madraos do que os vindos dfrica.

Morei, que acreditava na possibilidade da civilizao e converso

religiosa do negro, considera a degenerao do crioulo um efeito da
educao moral que lhe dispensava o branco, e particularmente um efeito
da escravido.
Orgeas (La pathologie des races humaines, Paris, 1886) discorda desta
opinio. Para ele os caracteres das raas so simples manifestaes da sua
adaptao ao habitat especial em que so obrigadas a viver. Para o negro, a
sua organizao a condio da adaptao humana aos climas quentes. E
essa organizao como o testemunham a frica de todos os tempos e o
Haiti de hoje , no compatvel com a civilizao das raas brancas.
Num artigo de polmica, escreveu o Dr. Sylvio Romero (A
emancipao dos escravos; Revista Brasileira, 1881):
No h exemplo de uma civilizao negra. A nica civilizao
africana, a do Egito, era branca, do ramo cuschitosemita, e ainda hoje
46

nos baixos relevos e antigas pinturas egpcias se nos deparam, ao

lado dos belos tipos brancos, os seus escravos negros com a mesma
fisionomia dos atuais pretos do Darfur... A frica esteve desde a
mais remota antiguidade em contacto com os egpcios, persas,
gregos, romanos, fencios, crios e rabes, e o negro nunca chegou a
civilizar-se! H quatro sculos est em contacto com os modernos
povos europeus e continua nas trevas.

E, a propsito desta inferioridade cultural do negro, cita uma

passagem do naturalista Huxley, relativa emancipao na Amrica do
Norte, da qual convm destacar alguns trechos.
Pode ser absolutamente certo, diz Huxley, que alguns negros sejam
superiores a alguns brancos; mas nenhum homem de bom senso, bem
esclarecido sobre os fatos, poder crer que em geral o negro valha
tanto quanto o branco e muito menos seja-lhe superior. E se assim ,
torna-se impossvel acreditar que logo que sejam afastadas todas as
incapacidades civis, desde que a carreira lhes seja aberta e que no
sejam nem oprimidos nem favorecidos, nossos irmos prognticos
possam lutar com vantagem com os seus irmos melhor favorecidos
de crebro. No s os irmos negros no podero, pois, chegar aos
mais altos lugares da hierarquia estabelecida pela civilizao, ainda
que no seja necessrio confin-los l para a ltima classe.
Se no se conhece, escreveu o Dr. Sylvio Romero (Histria da
literatura, etc.), um s negro, genuinamente negro, livre de mescla,
notvel em nossa histria, conhecem-se muitos mestios que figuram
entre os nossos primeiros homens.

Esta questo da capacidade de civilizao da raa negra , foi

magistralmente estudada e interpretada, com o rigor cientfico e a iseno
de nimo que requeria, principalmente pelo Sr. Abel Havelacque (Les
negres de lAfrique sousquatoriale, Paris, 1889), cujas concluses, na
impossibilidade de transcrever a obra, para aqui trasladarei.
Ser necessrio declarar agora, que, traando este esboo etnogrfico,
no fomos nem detrator sistemtico, nem amigo cego do irmo
negro? Que, por seu desenvolvimento intelectual e por sua civilizao,
os negros africanos sejam inferiores massa das populaes europeias,
ningum evidentemente pode pr em dvida. Ningum pode duvidar
tampouco de que anatomicamente o negro esteja menos adiantado em
evoluo do que o branco. Os negros africanos so o que so: nem
melhores nem piores que os brancos; simplesmente eles pertencem a
uma outra fase do desenvolvimento intelectual e moral. Essas
47

populaes infantis no puderam chegar a uma mentalidade muito

adiantada e para esta lentido de evoluo tem havido causas
complexas. Entre essas causas, umas podem ser procuradas na
organizao mesma das raas negrticas, as outras podem s-lo na
natureza do habitat onde essas raas esto confinadas. Entre tanto, o
que se pode garantir com experincia adquirida, que pretender
impor a um povo negro a civilizao europeia uma pura aberrao.
Um negro disse um dia a viajantes brancos, que a civilizao branca
era boa para os brancos, m para os negros. No h sentena mais
sensata. impossvel neg-lo: at onde penetraram as misses
crists, tanto as protestantes como as catlicas, elas no fizeram mais
do que levar a hipocrisia e um requinte de depravao. Quer isto
dizer que o destino do negro africano deve nos deixar indiferentes, e
que no devemos pensar em faz-lo beneficiar dos nossos
progressos? De modo algum. Trata-se, ao menos, de poupar a
aguardente do trfico, as misses religiosas e o espingardeamento a
uma criana grande, crdula e inconstante, da qual, parece, no
convir, por muito tempo, exigir as qualidades de homem feito.

Mesmo entre os ardentes partidrios do abolicionismo houve

exemplo de espritos capazes de julgar esta questo toda cientfica, com
inteira iseno de nimo, e sem o sentimentalismo ftuo e pretensioso que
entre ns para muita gente disputa ainda as honras de ltima ratio. Numa
obra de flego (A escravido, o clero e o abolicionismo, Bahia, 1887),
escreveu o Dr. Anselmo da Fonseca, meu distinto colega nesta faculdade:
A raa africana tem um defeito e um crime. O defeito estar ainda
atrasada no desenvolvimento da civilizao e em um perodo em que
j esteve a raa branca, que foi outrora canibal, como ainda hoje o
so muitas tribos africanas e americanas, e que tambm j ignorou
todas as artes, viveu sem leis e suportou o cativeiro.

Uma justa aplicao destes princpios nos explica as condies de

atividade dos negros americanos. Podemos ceder a palavra ao Dr. Corre (Le
crime en pays croles, Paris, 1889), cuja competncia na matria no se
poder legitimamente contestar. Tem se pretendido, diz ele, que o negro
americano difere muito do seu antepassado, o negro africano; que perdeu
at os caracteres fsicos deste, e que assimilou os caracteres intelectuais do
branco. No hesito em declarar que so puras mentiras ou puras quimeras
emitidas por observadores de gabinete. O negro crioulo libertou-se dos
labores embrutecedores e das misrias degradantes do seu congnere
48

africano, adquiriu algum verniz pelo atrito com elementos tnicos superiores;
melhorou, mas no deixou de pertencer sua raa, no adaptvel s
mesmas condies sociais do ariano. Se quiser um prova, lancem-se as
vistas sobre a repblica do Haiti. Houve um Toussaint Louverture, e em
torno dele, aps ele, um pequeno nmero de negros (rari nantes), que
mostram qualidades eminentes: quem folhear a histria dos povos selvagens
mais aviltados, tambm encontrar nela tipos verdadeiramente superiores.
Mas excees numa raa no poderiam estabelecer a capacidade real da
massa a se elevar sequer ao nvel mdio das sociedades melhor
organizadas... A independncia de S. Domingos serve ao menos para
mostrar o que vale o negro abandonado s suas prprias foras, e a lio
cheia de ensinamentos para todos aqueles a quem no cega o esprito de
partido. Nos pases regidos segundo as frmulas das civilizaes europeias,
os negros conservam-se negativos ou atrasados, sempre em eminncia de
conflito. No sentem e no compreendem a modo dos arianos, assim como
anatomicamente no so constitudos a modo deles. No podem absorver,
assimilar, seno uma certa poro da rao soi disant regeneradora que se
lhes oferece generosa... e ineptamente: o resto muito indigesto para eles e
provoca reaes, que multiplicam o delito e o crime. O negro crioulo tem
escolas por toda parte: ele as frequenta com uma emulao louvvel, porque
ouviu repetir que a instruo abria as portas s carreiras mais honrosas e
tinha valido aos brancos a sua supremacia; mas assim que sabem ler,
escrever e contar um pouco, creem-se um homem superior e bem armado
para ambicionar as funes mais difceis... E mais prprias a lanar sobre
eles algum brilho... O negro no tem mau carter, mas somente carter
instvel como a criana, e como na criana mas com esta diferena que
ele j atingiu a maturidade do seu desenvolvimento fisiolgico , a sua
instabilidade a consequncia de uma celebrao incompleta. Num meio de
civilizao adiantada, onde possui inteira liberdade de proceder, ele
destoa... como eram nossos pases dEuropa, essas naturezas abruptas,
retardatrias, que formam o grosso contingente do delito e do crime. As
suas impulsividades so tanto melhor e mais frequentemente frequentadas
para o ato antissocial, quanto s obrigaes da coletividade lhes aparecem
mais vagas, quanto elas so, em uma palavra, menos adaptveis s
condies de sua moralidade e do seu psquico. O negro crioulo conservou
vivaz os instintos brutais do africano: rixoso, violento nas suas impulses
sexuais, muito dado embriaguez e esse fundo de carter imprime o seu
cunho na criminalidade colonial atual.
49

IV. A presuno lgica, por conseguinte, que a responsabilidade

penal, fundada na liberdade do querer, das raas inferiores, no pode ser
equiparada a das raas brancas civilizadas.
No entanto, o problema no deve ser resolvido em termos gerais de raa,
e exige ao contrrio que se desa apreciao e ao exame das individualidades.
Ora, se admitem todos que essas raas no esto aptas ainda para um
alto grau de civilizao, todavia ningum desconhece que h negros e pode
haver ndios que valham mais do que brancos.
Para estes negros e ndios pelo menos, que sero a exceo, embora
uma exceo pouco numerosa, a responsabilidade penal deveria ser completa.
Mas, mesmo nestes casos da melhor hiptese, suponhamos a
perpetrao de um crime. E no crime, como muito bem diz Ferri, h sempre
um compromisso do estado normal.
Para logo surgir dvida muito bem fundada, o problema imperioso
de saber: se o conflito, que a imposio, mais ou menos violenta, de uma
civilizao superior, criou entre os sentimentos morais novos, superficiais e
ainda no completamente radicados de um lado, e os instintos antigos,
cimentados e estratificados pela herana de uma longa cadeira de
antepassados, de outro lado, ou no de ordem a perturbar to
profundamente o mecanismo da determinao voluntria, de modo a dar
ganho de causa e predomnio s impulses instintivas e indomveis
criminosas no novo meio , mas completamente inimputveis.
O mouro, que uma exploso de cimes, violenta e tempestuosa,
requeria em Otelo, no mais do que o eloquente atestado dos
conhecimentos psicolgicos de Shakespeare. Posta a questo nestes termos,
fora de dvida que mesmo nessas condies excepcionais, a psiquiatria
moderna, chamada a se pronunciar sobre o grau de responsabilidade dos
nossos criminosos, negros e ndios, acabaria naturalmente, na grande maioria
dos casos, por lavrar um veredictum de irresponsabilidade em favor deles.
E no seria isso efeito de preocupaes doutrinarias, mas to somente
deduo, a mais lgica e rigorosa dos falsos princpios psicolgicos em que
a escola clssica havia feito repousar a doutrina da responsabilidade penal.
Belssimo espcime de um julgamento de irresponsabilidade por
defeito de educao (e salientarei bem que no se tratava de civilizao ou
50

domesticao de selvagens), em pessoa de mente perfeitamente s, temos

ns em luminoso parecer de segura anlise psicolgica, firmado pelo
egrgio alienista Motet e o sbio professor Brouardel, insuspeitos ambos
por ttulos numerosos de comprovado critrio e moderao, da acusao de
irrefletidos ou apaixonados em matria doutrinaria.
Expem eles:
O ato criminoso pelo qual X processado, sem precedente e
contrasta violentamente com um passado dos mais honestos, dos
mais laboriosos, em que as dificuldades da existncia, a luta pela
vida, foram corajosamente suportadas. Ele permaneceria
inexplicvel, se X..., num exame a que se prestou voluntariamente,
no tivesse feito a sua autobiografia: pudemos segui-lo assim desde a
infncia, atravs da mocidade e maturidade, e formamos um juzo
das disposies de um esprito, singular talvez por certos lados, mas
de uma espcie que no nem comum nem vulgar.
Os estudos deste gnero conduzem, de ordinrio, procura e
determinao de perturbaes psquicas e intelectuais. O ato
incriminado, pelas circunstncias estranhas em que se tem produzido,
supe as mais das vezes a molstia, a loucura; querer se trate de estados
transitrios ou de estados duradouros, sempre possvel demonstrar a
impulso patolgica e reduzir o fato a suas propores verdadeiras.
Aqui as condies so completamente outras; no h estado
patolgico, e ns temos que fazer a anlise mdica-psicolgica de um
carter, que seguir uma curiosa evoluo num homem transviado em
um meio, para viver no qual nada o tinha suficientemente preparado.

E depois de notvel estudo, que um modelo de sagacidade e

mestria, concluem os dois sbios:
Tudo o que temos dito dele (o criminoso), aps longo e severo
estudo, nos permite pr em relevo a influncia de causas sociais
sobre determinaes que nem por isso so menos culposas, como esta
diferena que o homem que foi submetido ao nosso exame
exatamente por causa das circunstncias em que viveu, se
desenvolveu, do meio em que as suas ideias se formaram, no tendo
por contrapeso uma educao, uma instruo primaria suficientes ,
no pertence a um tipo normal.
No temos o direito de ir mais longe do que vai ele prprio,
reconhecendo-se culpado perante a lei; mas temos o dever de
consignar as imperfeies do seu desenvolvimento intelectual e
51

afirmar que h lugar de lev-las em conta na apreciao da sua

responsabilidade no ponto de vista penal.

CAPTULO VI

o criminoso, de tentativa de homicdio, no foi julgado culpado.

Mas, quem no v que essas condies se realizam todos os dias
entre ns, com ou sem conscincia dos protagonistas? Que nem delas se
apercebem alis, tambm verdade , os que julgam os criminosos
segundo o grau da sua imputabilidade moral, e nem delas curou o legislador
que entendeu dever a represso dos crimes ser funo da liberdade da
vontade, e ser lcito ainda por cima prescindir, abstrair sem contradio, da
desigualdade biolgica e social com que a natureza marcou os diferentes
graus da evoluo dos povos?
O desequilbrio, a perturbao psquica provocada por uma adaptao
imposta e forada de espritos ainda to atrasados a uma civilizao
superior; a solicitao do grande esforo mental, exigido pela atual luta pela
existncia social, com certeza ho de criar entre ns nas raas inferiores,
vestidas de um momento para o outro a povos civilizados, tipos muito
menos normais do que era o do caso dos Drs. Motet e Brouardel.
Basta refletir um instante em que s os africanos e os ndios
conservam mais ou menos alterados, do novo meio social, os seus usos e
costumes, como ainda em que fazem destes com os novos um amlgama
indissolvel, para se prever que nas suas aes ho de influir
poderosamente as reminiscncias, conscientes ou inconscientes, da vida
selvagem de ontem, muito mal contrabalanadas ainda pelas novas
aquisies emocionais da civilizao que lhes foi imposta.
A demonstrao, melhor a exemplificao, no seria tarefa rdua e
muito menos impossvel.
Particularmente em matria de crenas religiosas muito h de
observar e respigar na nossa populao. A digresso agora comprometeria,
porm, a deduo da minha tese. Reservo-o por isso para estudos ulteriores.
No entanto, o exame que tenho feito me autoriza plenamente, parece,
a concluir que os negros e ndios, de todo irresponsveis em estado
selvagem, tm direitos incontestveis a uma responsabilidade atenuada.

52

A POPULAO BRASILEIRA NO PONTO DE VISTA

DA PSICOLOGIA CRIMINAL OS MESTIOS

Sumrio Condio mental dos mestios: influncia degenerativa do

cruzamento entre raas muito dessemelhantes. As raas cruzadas da
Amaznia: causas da degradao. Transmisso hereditria aos
mestios do estado emocional dos selvagens: impulsividade e
imprevidncia, suas consequncias psicolgicas. A apatia no exclui a
impulsividade. O carter excepcional da degradao dos mestios da
Amaznia. O mestiamento em todo o Brasil; os mulatos. O
preconceito de cor e os crimes de raa no Brasil; sua interpretao
natural. A transmisso hereditria dos caracteres tnicos aos mestios;
atavismo e puberdade, sua importncia mdico-legal. Concluses.

I. Sem preterio manifesta das regras mais elementares de uma

deduo lgica rigorosa, torna-se impossvel no prosseguir nesta anlise,
fazendo as suas concluses extensivas aos casos de mestiamento.
O conflito que se estabelece no seio do organismo social pela
tendncia a fazer, fora, iguais perante a lei e seus efeitos, raas realmente
to distintas e desiguais , tem o seu smile e se deve realizar no seio do
organismo individual, nos casos de mestiamento em um mesmo indivduo
qualidades fsicas, fisiolgicas e psquicas, no s distintas, mas ainda de
valor muito diferente no ponto de vista do conceito evolutivo do
aperfeioamento humano.
verdade biolgica bem conhecida que nos cruzamentos de espcies
diferentes o xito tanto menos favorvel quanto mais afastada na
hierarquia zoolgica esto entre si as espcies que se cruzam.
Nestes casos o cruzamento acaba sempre por dar nascimento a
produtos evidentemente anormais, imprprios para a reproduo e
representando na esterilidade de que so feridos, estreitas analogias com a
esterilidade terminal da degenerao psquica.
53

Tem se afirmado, exato, que o cruzamento das raas ou espcies

humanas no resulta em hbridos.
Mas os fatos demonstram que se ainda no est provada a hibridez
fsica, certos cruzamentos do origem em todo caso a produtos morais e
sociais, evidentemente inviveis e certamente hbridos.
Qual o efeito da mistura das raas sobre a natureza mental, inquire
Spencer (Essais scientifiques, Paris, 1879), como um dos grandes
problemas da psicologia comparada da humanidade? Em todo o reino
animal, temos motivo para cr-lo, todo cruzamento entre variedades
que se tem tornado muito estranhas uma da outra, no fsico nada
produz que preste; ao contrrio, a unio entre variedades ligeiramente
diferentes do fsico d bons resultados. D-se o mesmo para a
natureza mental? A julgar por certos fatos, a mistura entre raas de
homens muito dessemelhantes parece produzir um tipo mental sem
valor, que no serve nem para o modo de viver da raa superior, nem
para o da raa inferior, que no presta enfim para gnero algum de
vida. Ao contrrio, povos da mesma origem, que, tendo vivido
durante muitas geraes em circunstncias diferentes, se tem
ligeiramente afastado um do outro, do, se v s vezes, pelo
cruzamento, um tipo mental superior a certos respeitos.

O mestiamento no Brasil confirma e exemplifica estas previses.

II. O Sr. Jos Verssimo, observador, to sagaz quanto competente,
descreve nestes termos a populao mestia da Amaznia.
Daquela raa selvagem (o ndio) inferior, perseguida e aviltada pela
escravido e pelo desmembramento de sua rudimentar famlia, e
destas outra (portugueses) civilizada, superior, porm mal educada e
representada talvez pelo que tinha de pior, provieram o tapuio e o
mameluco, um coagido a viver uma vida artificialmente civilizada e
cruzando-se, ou antes mestiando-se, se assim posso dizer, pela ao
dos meios; o outro, seu filho verdadeiro, com todos os defeitos de
ambas, e qui sem algumas das boas qualidades de nenhuma... A
feio dominante do carter desta gente uma falta completa,
absoluta, de energia e de ao. Todos os seus defeitos decorrem deste
e neste se podem resumir.
Filhos de uma raa para quem nada eram as privaes dos gozos
materiais, so sem eles como seus pais. Suas mesquinhas habitaes
so sem elegncia e sem conforto. O ar entra-lhe parcamente, que a
54

casa baixa e as janelas poucas. Falecem-lhes aspiraes de um

melhor viver. Se o chefe da famlia vai pesca e traz bom pescado,
se o ano foi farto e a mandioca abundante, enfim se eles tm
alimento, ou segundo a sua expresso, mantimento, por algum tempo,
as flechas, os anzis, os arpes do pescador adormecem a um canto
juntos da enxada e do terado que serviram para o mofino cultivo da
maniva, da cana ou do tabaco, at que acabem as provises e que
haja mister refaz-las. Tudo o que exige ao, iniciativa, exerccio
continuado, persistncia, a energia moral por onde as fortes
individualidades se afirmam, lhes impossvel. Tal o seu estado
moral... A casa revela a constituio da famlia que a habita. No
exterior, como no recinto desta, despida de qualquer conforto, sem os
objetos mais indispensveis gente civilizada, faltam os aconchegos
da vida da famlia regularmente organizada. No seu acanhado mbito
vivem, numa mistura repugnante, homens e mulheres, moos e
velhos, filhos e paus. Se chega um forasteiro e lhes pede agasalho,
isto , lugar para atar a sua rede, do-lho ali mesmo, com uma
hospitalidade fcil, sem cuidarem da mulher ou das filhas. Em uma
daquelas barracas da festa do Jussarateua, de que falei atrs, vi onze
redes amarradas umas quase que por cima de outras, por no caberem
de melhor modo em to pequeno espao, nas quais dormiam,
segundo informei-me, outras tantas pessoas de sexos e famlias
diferentes. Falta-lhes, por assim dizer, o sentimento delicado do
pudor, como o respeito mtuo, e a famlia no tem base. O
concubinato j uma coisa natural, fcil, consentida, de regra geral e
o adultrio vulgar e tolerado. No se afrontam os pais se as filhas se
no casam, com quanto preferissem que casassem. Muitas vezes a
nica cerimnia das unies entre os dois sexos , como entre alguns
selvagens, o mtuo consenso das duas partes; por isso, nos lugares
onde vivem em grupos mais numerosos, a prostituio disfarada,
sob a forma do concubinato, geral. As mulheres banham-se nuas
em lugares pblicos, nas praias das cidades do interior, como tero
visto quantos hajam subido o Amazonas do Par a Manaus, lavam
roupa nas margens dos seus rios e lagos com uma saia por tanga, e
prostituem-se precocemente. Inconstantes e despreocupados dos
srios cuidados da vida, preferem ao sedentrio o trabalho nmade.
Assim acodem contentes s imigraes peridicas que de uso fazer
todos os anos para a extrao da seringa (borracha) ou do leo da
copaba; para a colheita da salsaparrilha, da castanha, ou do cravo;
para a pesca do pirarucu ou da tartaruga. No ambio que os leva,
que no a tem. O dinheiro merece-lhes pouco. Mas a civilizao,
55

digo mal, a falta de educao, havendo os degradado, encontram

nesses ajuntamentos peridicos, onde reina a maior licena, alm da
satisfao do seu herdado instinto nmade, a dos vcios a que mais
do-se: a bebedice, a dana, a devassido, a vida fcil em suma.

Depois de uma descrio to completa e fiel, de que do ideia plida

as transcries acima, mas que melhor fora apreciar, em seu conjunto, no
original, era lgico e justo que o autor conclusse como concluiu: Esta
gente, disse, quer a tapuia, quer a mameluca, est profundamente
degradada. E mais adiante: As raas cruzadas do Par esto
profundamente degradadas.
Agassiz indicou a meu ver o motivo real dessa degradao
atribuindo-a mestiagem.
O resultado de no interrompidas alianas entre sangues mistos
uma classe de homens nos quais o tipo puro desapareceu, e como ele
todas as boas qualidades fsicas e morais das raas primitivas,
deixando era seu lugar um povo degenerado, to repulsivo como
esses ces, produto de uma cadela de caa, como um gozo, com
horror dos animais da sua espcie, entre os quais impossvel
descobrir um nico indivduo tendo conservado a inteligncia, a
nobreza, a afetividade natural que fazem do co de tipo puro o
companheiro e o favorito do homem civilizado.

No entanto para explicar esta degradao, o Sr. Verssimo procura

dar primazia sobre o cruzamento a diversas outras causas, s quais de boa
mente no se pode conceder mais do que o papel de causas adjuvantes.
Apela em primeiro lugar para a qualidade e os defeitos dos
colonizadores, que em geral eram gente da pior espcie, proveniente, alm
de tudo, de um povo atrasado e sempre arredio da civilizao europeia os
portugueses. A este modo de entender as coisas conviria antes de tudo
contrapor o seguinte juzo do Sr. Dr. Sylvio Romero:
Qual era a esse tempo (da colonizao) o estado intelectual de
Portugal? Bem lisonjeiro. Tal deve ser a resposta. Um pas que tinha
Gil Vicente, Cames, Christovo Falco, Joo de Barros, S de
Miranda e Ferreira, atravessava uma fase brilhante do pensamento.
Os colonos portugueses para aqui transportados, vinham de posse de
uma cultura adiantada. Porque motivo, pois, no dirigiram a
colorizao mais sabiamente, aproveitando os ndios, adaptando-os a
56

si? Duas causas fornecem a explicao do fenmeno: a ndole do

caboclo, refratrio cultura, e a impercia do governo da metrpole.

Mas concedo que os colonos fossem gente da pior espcie que havia
em Portugal. A experincia tem demonstrado que mesmo criminosos de
hbito assim transportados para terras longnquas so susceptveis de
regenerarem-se. Transferidos para um meio fundamentalmente diferente
daquele em que se exercia a sua atividade criminosa, se no so criminosos
natos ou de todo incorrigveis podem se integrar na populao honesta e
ativa das colnias. Afirma-se que a populao laboriosa da Austrlia no
teve outra origem seno uma mistura de deportados com a populao
honesta da colnia inglesa.
Em segundo lugar invoca o Sr. Verssimo o insucesso e os defeitos
das catequeses. Mas o primeiro a reconhecer a impossibilidade de
civilizar-se o ndio, e ainda, que esta circunstancia frustrou os bons desejos
que nutria o jesuta de firmar sobre os ndios um poderoso domnio. Acusa
a falta, ou a m educao dos mestios, mas os reconhecem incapazes de
serem educados e aproveitados.
Finalmente apela o Sr. Verssimo para o calor excessivo do clima,
para a uberdade e riqueza do solo.
Mas, ao passo que o calor tem uma ao indiscutvel e que se deve levar
em conta, no parece que seja to excessiva a uberdade do solo e muito menos
que ela se constitua em um embarao civilizao. Tendo demonstrado
quanto era exagerada a ideia da uberdade do nosso solo, o Sr. Sylvio Romero
pude dizer com razo:
Eu no contesto a fertilidade do solo brasileiro, fora um paradoxo.
Contesto, porm, que a fertilidade seja um predicado do Brasil como
alguns querem, ou seja, maior aqui do que por todo alhures.

Com Buckle, com Spencer, a fertilidade deve mesmo ser considerada

uma das condies principais das civilizaes primitivas e para o Brasil o
ponto est exatamente em saber como a sua to decantada fertilidade pode
ficar de harmonia com a ausncia de civilizao dos aborgenes.
Parece mais feliz, e eu no teria dvida em subscrev-la, a doutrina
do Dr. Sylvio Romero para explicar como o nosso atraso, a psicologia do
brasileiro.
57

Os fatores a meu ver, diz ele, so primrios ou naturais, secundrios

ou tnicos e tercirias ou tnoraes. Os principais daqueles vem a ser
o calor excessivo, ajudado pelas secas na maior parte do pas; as
chuvas torrenciais no vale do Amazonas alem do intensssimo calor;
a falta de grandes vias fluviais nas provncias entre o So Francisco e
o Paraba; as febres de mau carter, reinantes na costa. O mais
natural dos secundrios a incapacidade relativa das trs raas que
constituram a populao do pas. Os ltimos, os fatores histricos
chamados poltica, legislao, usos, costumes, que so efeitos que
depois atuam tambm como causas.

III. Feita assim a parte de todos os fatores, discutamos como a

incapacidade das raas inferiores influiu no carter da populao mestia,
transformando ou combinando em snteses variveis os predicados
transmitidos pela herana. A escala vai aqui do produto inteiramente
inaproveitvel e degenerado ao produto vlido e capaz de superior
manifestao da atividade mental. A mesma escala dever percorrer a
responsabilidade moral e penal, desde a sua negao em um extremo, at a
afirmao plena no extremo oposto.
So acordes os melhores escritores, pelo menos os que julgam a
matria pelo lado cientfico, em tomar como caractersticas do brasileiro, a
falta de energia fsica e moral, a apatia, a imprevidncia. Como tipo
sociolgico, o povo brasileiro aptico, sem iniciativa, desanimado, diz o
Dr. Sylvio Romero. A indolncia da populao mestia talvez um dos fatos
sobre o qual menos se discutir no Brasil, e no menor o acordo unnime
em atribu-la riqueza nativa do solo, que dispensa qualquer trabalho.
O ltimo cdigo penal, feliz por ter com o consenso geral, encontrado
na indolncia dos mestios, uma manifestao da livre vontade de no querer
trabalhar, correu pressuroso, com o art. 399, em auxlio desse prejuzo.
E para corrigir o vicio no descobriu de melhor seno alguns dias de
priso celular e uma teoria de trabalho obrigatrio, destituda de toda e
qualquer virtude pratica e educativa.
A indolncia dos nossos mestios um legado dos seus maiores, que
mais deve merecer da arte de educar do que das represses penais.

58

A bem conhecida incapacidade de um trabalho fsico continuado e

regular nos selvagens tem a sua explicao natural na fisiologia comparada
das raas humanas.
Ainda h poucos anos, o Sr. Dr. Baptista de Lacerda, com uma admirao
um tanto ingnua, sups ter descoberto que, ao contrrio do que afirmam os
viajantes e escritores, o ndio brasileiro no dotado de grande fora muscular.
Dos seus estudos dinamomtricos, tirava a justa ilao, que o ndio no
poderia substituir o negro como instrumento de trabalho; a sua produo
seria descontnua, necessitando intervalos maiores de repouso. Deixarei em
paz as conjecturas hipotticas do Dr. Lacerda a respeito deste ponto.
Ensina Spencer que j Perron havia demonstrado, com o dinammetro
em punho, que os Tasmnios, apesar de uma aparncia de grande vigor,
tinham muito pouca fora muscular, e como eles os Papous, os Damaras, etc.,
que Burton estudando precisamente raas americanas, havia chegado a esta
concluso geral que muito fraca a fora muscular dos selvagens.
Este fato reconhece duas causas principais: a insuficincia da
nutrio devido a uma alimentao de m natureza e sempre incerta na vida
selvagem, e principalmente uma insuficincia relativa da inervao.
Spencer demonstra que o sistema nervoso e no o muscular, em que o
Dr. Lacerda procurava a explicao do fenmeno, que d a medida do
desenvolvimento da fora mitica; e ainda, que esta guarda uma relao direta
de dependncia com o estado e o desenvolvimento das funes psquicas, de
sorte que o menor desenvolvimento do crebro do selvagem explica
suficientemente a sua fraqueza fsica. Se agora refletirmos que, transmitida
esta celebrao insuficiente aos seus descendentes mestios, estes, por
exigncia da luta pela existncia toda intelectual das civilizaes superiores,
tiveram necessidade de aproveit-la principalmente no sentido da inteligncia,
havemos de compreender por que os mestios dos selvagens so capazes de
inteligncia desenvolvida, mas so fracos, indolentes, imprevidentes.
De produtos to abastardados, to despidos de sentimentos e de
qualidades Moraes superiores, como so os que ele nos ensina a conhecer,
diz o Sr. Verssimo:
Pelo lado puramente intelectual no h dvida que ganharam. O fato
j hoje incontestvel da superioridade intelectual no Brasil, dos
mestios, encontra na Amaznia mais uma prova. No seria difcil
59

mostrar que so mamelucos ou curibocas os seus representantes

intelectuais, se a isso se no opusesse a ridcula vaidade dos mesmos.
Voltando, porm, gente que mais diretamente nos interessa,
repetirei que nela o desenvolvimento intelectual sem dvida muito
superior ao do ndio puro.
A estas observaes acrescentarei uma reflexo, escreve por sua vez o
Dr. Ladislau Netto (Revista da Exposio Anthropologica Brasileira,
Rio de Janeiro, 1882 e que em relao aos mestios oriundos da raa
branca com a preta, mostram-se eles ordinariamente mais inteligentes
que os mestios resultantes da juno do sangue branco ao sangue
americano, ainda que menos refletidos, menos metdicos, no que
produzem, e se me permitido diz-lo, menos equnimes.

Pode ser, porm, mais completa a interpretao da imprevidncia que

revela a nossa populao mestia em rude contraste com o extremo oposto dos
brancos, silicet dos portugueses, que, mesmo chegados pobres, pauprrimos ao
nosso pas, no fim de pouco tempo so os seus grandes capitalistas.
Como demonstra Spencer, a imprevidncia, to conhecida, dos
selvagens, tem a sua origem no estado emocional deles. A imprevidncia
uma consequncia da impetuosidade relativa dos selvagens, estado que
muito se aproxima da ao reflexa de que proveio; uma consequncia da
carncia no fenmeno psquico da determinao voluntria, de emoes
superiores que refreiem e dominem as emoes simples.
Um dos traos especiais do carter primitivo, diz Spencer (Prncipes de
Sociologie, Paris, 1886), descrevendo o homem primitivo emocional, o
qual em parte depende da impulsividade, a imprevidncia. O desejo
imediato que tende a obter para o agente a satisfao de seus apetites
ou aplausos em troca de um ato de generosidade de sua parte, exclui o
temor dos males futuros, no fazendo grande impresso na
conscincia, o homem no tem realmente motivo algum que o aguilhoe
e o impila ao esforo, a no ser a paixo estouvada e descuidosa que o
absorve em favor do presente.

Algumas pginas e acrescenta:

O carter cardeal da impulsividade supe a passagem sbita, quase
reflexa, de uma paixo nica conduta que ela produz: implica, pela
ausncia de sentimentos oposto que a conscincia se compe de
representaes menos numerosas e mais simples; importa que o
ajustamento das aes internas s aes externas, no leva em
considerao consequncia longnquas; que esse ajustamento no se
60

estende to longe no tempo e no espao. O mesmo se d com a

imprevidncia que o resultado dessa impulsividade: o desejo se
dirige de um s golpe ao objeto que deve satisfaz-lo; a imaginao
representa fracamente os resultados secundrios da satisfao dos
desejos; nenhuma necessidade longnqua vem apresentar objees.

Esta anlise psicolgica d sem dvida a explicao inteira do carter

indolente e imprevidente do mestio brasileiro, capaz de atingir, como
aconteceu na Amaznia, onde to ao vivo nele pinta o Sr. Jos Verssimo,
s raias de uma verdadeira degradao moral.
Do ponto de vista da psicologia criminal, este exame, a que procurei
dar o desenvolvimento que ele requeria, tem valor e aplicaes inestimveis.
Ele nos mostra que no selvagem, de um lado, rudimentar ainda,
esboado apenas o sentimento do direito de propriedade, e de outro lado, que a
impulsividade, quase automatismo reflexo, domina as suas aes. Nos
demonstrou ainda esse exame que este estado psquico pode ser transmitido
por herana, quase em pureza e vigor nativos, aos seus descendentes mestios.
Ora, como estes estados psquicos dominam os crimes contra
pessoas, tanto quanto os crimes contra propriedade, intuitivo que por
defeito de organizao, por insuficincia e desarmonia do desenvolvimento
fisiopsicolgico, no s o ndio e o negro, mas ainda os seus mestios
devem ser menos responsveis do que os brancos civilizados.
Falta-lhes a conscincia plena do direito de propriedade. E a
conscincia do direito momento capital, elemento constitutivo da
qualificao de criminalidade (Berner, Tobias Barreto).
Domina-os a impulsividade. E a impulsividade seja patolgica por
destruio mrbida do freio superior dos motivos psquicos de ordem mais
elevada, das emoes nobres, seja congnita e constitucional por falta ou
por insuficincia do desenvolvimento desse freio , sempre a mesma e
tem o mesmo alcance. Em ambos os casos ela mantm dominada a livre
determinao voluntaria e destri pela base toda e qualquer responsabilidade
que se funde na uberdade do querer.
IV. As objees que se possam levantar contra este modo de julgar
carecem examinadas desde j. Com aparncias de fundamento, se poderia
por exemplo objetar explicao da imprevidncia dos mestios por uma
61

herana da impulsividade selvagem, a apatia tantas vezes observadas, e to

salientada no carter do mestio pelo Sr. Verssimo.
No entanto, a explicao natural do fenmeno destri esta contradio
aparente, pois a apatia constitui manifestao de um vicio orgnico,
constitucional, que, como a impulsividade, poderia ser transmitido por
herana. A apatia j tinha sido observada nos prprios ndios americanos e
dela pode dizer Spencer:
Pode bem ser que se as raas americanas no se mostram prontas a
agir ao primeiro impulso, provenha esse defeito de uma inrcia
constitucional h entre ns pessoas cuja igualdade habitual de humor
provm de uma falta de vitalidade; so pessoas semiacurvadas e as
emoes que as irritaes produzem nelas tem menos intensidade do
que nos outros.

Assim, a apatia dos mamelucos, que bem pode ser o fruto da

constituio orgnica do mestio, traindo o vicio degenerativo do cruzamento,
tambm podia ser perfeitamente um legado hereditrio.
No entanto, Spencer salienta bem que essas raas, ordinariamente
impassveis, podem entrar em um furor exagerado por motivos insignificantes
ou fteis.
O Sr. Verssimo consigna a respeito dos mestios uma observao
idntica, que tenho muito a peito salientar aqui, porque ela atesta em favor
da procedncia hereditria e constitucional que atribuo degenerao dos
mestios contra as explicaes que do fato procura dar este autor.
O seu carter (do mameluco), diz ele, carece absolutamente de vigor, e
como o carter no talvez seno o conjunto das foras morais do
indivduo, aplicadas ao bem ou ao mal, pudesse dizer, sem arriscar um
elogio, que possvel no meream, que so de boa ndole, e de
instintos pacficos. Ou seja, verdadeira a nossa teoria e ento seriam
negativas aquelas virtudes , ou tenham eles, com efeito, o que no
creio, natural e fundada averso aos atos criminosos, o que certo
que tais atos no so por ventura to frequentes nesta regio
inteiramente dominada por eles, como em outras do imprio. Nota-se,
porm, que os poucos numerosos crimes por eles cometidos refirome a crimes contra pessoas so geralmente revestidos de
circunstncias cruis em que sente se a influncia atvica do selvagem.

62

V. Se me pode objetar ainda que este estado de degradao dos

mestios, quando fosse verdadeiro da Amaznia, constituiria em todo caso
uma exceo no pas. E isto em primeiro lugar tenderia a provar que causas
outras fora do mestiamento influram nesse processo de degenerao, e em
segundo, que esta exceo toda local em rigor no deveria influir para se
abrir no cdigo uma atenuante geral ao princpio da responsabilidade penal.
Sou o primeiro a convir em que realmente a populao mestia da
Amaznia deve constituir uma exceo no pas, pois no sei se de outra se
poderia avanar o severo juzo que a seu respeito emitiu um escritor do
merecimento do Sr. Verssimo.
o que h a fazer para arrancar as raas cruzadas do Par ao
abatimento em que jazem? Inquiria o autor referido. Pensamos que
nada. Esmag-las sobre a presso enorme de uma grande imigrao,
de uma raa vigorosa que nessa luta pela existncia de que falia
Darwin as aniquile assimilando-as parece-nos a nica coisa capaz de
ser til a esta provncia. E ai dela se assim no for!

Posteriormente ele modificou sua opinio sobre o aproveitamento

possvel das raas cruzadas, mas isso sem prejuzo da sua opinio sobre o
estado de degradao delas...
No entanto, precisamente este carter de exceo que mais
confirma a meu ver a procedncia hereditria, a influncia do mestiamento
nessa degenerao.
Causas mltiplas, bem o creio, colaboram nessa obra: o alcoolismo, a
licena, as emanaes miasmticas, a inadaptao do elemento branco aos
climas trridos, como o provou com eloquncia o miservel estado de
degenerao dos portugueses na Malsia.
Mas esses fatores atuaram e atuam, uns em toda a extenso do pas e
outros em quase toda, e s ali no Par e Amazonas a degradao do mestio
atingiu o grau descrito pelo Sr. Verssimo. Porque, seno porque atualmente
predomina ali no mestiamento o menos aproveitvel dos nossos elementos
tnicos, o ndio?
VI. Afastada a parte da objeo que se refere interveno do cdigo
e que ser tomada em considerao na prxima conferncia, o seu exame
nos leva ao do mestiamento no resto do pas e sob as suas outras formas.
63

A exceo da populao mestia da Amaznia consiste menos em

uma diferena substancial, do que em diferena de intensidade ou de grau.
A indolncia, a apatia, a imprevidncia, todos os maus predicados
que o Sr. Verssimo descobre e aponta nos mameluco paraense, facilmente
podem ser descobertos nos mestios de todo o pas.
A diferena em favor dos outros mestios brasileiros est na maior
capacidade deles para a civilizao, na educabilidade maior de que do
provas, e que muito atenua as suas ms qualidades.
Os mestios do negro, as diversas espcies de mulatos, so
incontestavelmente muito superiores pela inteligncia aos outros mestios do
pas. Temos tido homens de grande talento, de merecimento incontestvel
no s quase brancos, mas ainda mestios quase negros. Neste particular, me
parece razovel considerar os mestios que tendem a voltar a qualquer das
raas puras, quer a branca principalmente, quer mesmo a negra, como muito
superiores aos verdadeiros mulatos, de primeiro ou segundo sangue.
Parece que nestes ltimos precisamente que mais sensvel se torna o
desequilbrio do mestio e que o que eles ganham em inteligncia perdem
em energia e mesmo em moralidade. O desequilbrio entre as faculdades
intelectuais e as afetivas dos degenerados, o desenvolvimento exagerado de
umas em detrimento das outras tem perfeito smile nesta melhoria da
inteligncia dos mestios com uma imperfeio to sensvel das qualidades
morais, afetivas, que deles exigia a civilizao que lhes foi imposta. E esta
observao estreita ainda mais as analogias que descubro entre o estado
mental dos degenerados superiores e certas manifestaes espirituais dos
mestios. Nestes casos como que se revela em toda a sua plenitude, em toda
a sua brutalidade, o conflito que se trava entre qualidades psquicas, entre
condies fsicas e fisiolgicas muito desiguais de duas raas to
dessemelhantes, e que a transmisso hereditria fundiu em produto mestio
resultante da unio ou cruzamento delas.
A sensualidade do negro pode atingir ento s raias quase das
perverses sexuais mrbidas. A excitao gensica da clssica mulata
Brasileira no pode deixar de ser considerada um tipo anormal.

afrodissmo patrcio, como lhe chama o Sr. Sylvio Romero, foi um

dissolvente da nossa virilidade fsica e moral. A poesia popular brasileira
nela mostra, com insistente preocupao apaixonada, em toda a fora dos
seus atrativos e da sua influncia. O povo amoroso se no fatiga em
celebrar-lhe, numa nota lbrica, os encantos, que ele esmia, numa
sofreguido de desejos ardentes. Canta-lhe a volpia, a magia, a luxuria, os
feitios, o faceirice, os dengues, os quindins, como ele diz na sua linguagem
piegas, desejosa, sensual.
Quando, porm, o produto mestio tende a voltar a uma das raas
puras, esse equilbrio instvel tende por sua vez a melhorar e como que as
boas qualidades encontram uma base mais solida para as suas manifestaes.
Em apoio desta minha opinio encontro nos autores observaes diversas.
Notei at por vezes, diz o Dr. Ladislo Netto, que nas famlias
mestias da primeira categoria (branco e negro), em que os caracteres
africanos denunciam-se em manifestao atvica, num certo
indivduo, mais do que em seus irmos ou primos, d-se o
interessante fenmeno de ser aquele indivduo o mais inteligente
representante da famlia, ou de se encontrar na sua individualidade
qualquer aptido artstica, imaginao mais ardente, uma, sequer,
mas viva e mais pronta percepo. Feliz e providencial compensao
para a vtima do atavismo, que mais o dos despeitos de seus
prprios pais e irmos, cujas pretenses mais ou menos infundadas a
uma brancura, s vezes duvidosa, foram por aquele natural fenmeno
inteiramente burladas.

O Dr. Couto de Magalhes, por seu turno, diz dos mamelucos: Sabese hoje que o melhor mestio aquele que resultar do tronco branco, no
qual se haja infiltrado um quinto de sangue indgena.
VII. Destes dois princpios fundamentais a herana pela larga
transmisso dos caracteres das raas inferiores a que d lugar, e o
mestiamento, pelo desequilbrio ou antes pelo equilbrio mental instvel
que acarreta , decorre, me parece, a explicao fcil e natural da nossa
psicologia de povo mestio. Por sua vez, do eles tambm a explicao
mais razovel de certas formas da criminalidade crioula.

Nunca se frisou bastante, diz o Sr. Jos Verssimo (A educao

nacional, Par, 1890), a depravada influncia deste caracterstico tipo
brasileiro, a mulata, no amolecimento do nosso carter. Esse fermento do

Esto neste caso os chamados atentados de raa, em que exercem

poderosa influncia o despeito, a animadverso, o dio contra as raas

64

65

superiores ou dominadoras por causa do desprezo de que so ou se supem

objeto as raas inferiores ou dominadas.

Como espcimes da influncia deste prejuzo na criminalidade do

pas, os anais da escravido registram numerosos exemplos.

Os prejuzos de raa, de casta, de cor, etc., influem por dois modos

distintos: ou alimentando o dio das raas oprimidas contra as
dominadoras; ou criando no seio mesmo das raas dominadas castas rivais e
rancorosas, em que cada qual mais se esfora por imitar ou parecer
pertencer raa dominante.

Enumera o, Dr. Fonseca, na sua obra, uma srie de crimes revoltantes

contra os escravos, cometidos por negros, ou mulatos, e afirma que dos
indivduos que no pas serviam de algozes aos escravos feitores, capites de
mato, corretores de escravos dois teros pelo menos eram negros ou mestios.

Orgeas v no prejuzo de cor, de casta, etc., um fenmeno natural,

uma afinidade tnica, destinada a velar pela pureza das raas.
Mas esta opinio, sobre no se conciliar com os largos mestiamentos
histricos de que ele mesmo cita exemplos, deixa sem explicao a
preferncia, ou tendncia a cruzar com as raas superiores, que tanto
preocupa as castas, as raas inferiores.
Esta animosidade relativamente mais se faz sentir e se torna notada e
saliente no nosso pas entre os mestios e as raas inferiores, e nos mestios
entre si.
O Dr. Anselmo da Fonseca d conta do fato nos seguintes termos:
de observao que no Brasil, como em todos os pases onde existiu
a escravido africana, os homens livres, pretos ou de cor, so
geralmente os principais adversrios dos escravos, os que mais
advogam os interesses da escravido contra a liberdade, os ltimos
com cuja simpatia podem contar os mseros que hoje so cativos.

De um mestio, dos mais distintos professores desta faculdade,

conta-se que costumava justificar a sua franca hostilidade aos negros e
mestios candidatos ao diploma de mdico ou a alguma das cadeiras do
professorado, declarando que de negros na escola bastava ele. Seja
influncia da nossa origem portuguesa, por fora da tendncia dos iberos a
cruzar com as raas inferiores; seja virtude especial da nossa populao
branca, no que no creio; ou seja, finalmente mais uma influncia do carter
do povo brasileiro, indolente, aptico, incapaz de paixes fortes, o certo
que os prejuzos de cor, que certamente existem entre ns, so pouco
apurados e intolerantes da parte da raa branca. Em todo o caso, muito
menos do que dizem ser na Amrica do Norte.

66

Como Ruy Barbosa, o Dr. Fonseca adota a explicao de Victor

Hugo, para quem era esse procedimento devido a que tais indivduos
acreditam que, odiando a raa africana, ajudando a persegui-la, parecer a
todos que eles no tm o sangue dela, nem lhe so ligados por lao algum.
Qualquer que tivesse sido, a seu tempo, o valor educativo e
moralizador desta explicao, no acredito que ela possa pretender as
honras de uma interpretao completa e rigorosamente cientfica.
Compreende-se mal que a insnia da vaidade, de uma simples vaidade
banal e governvel, pudesse atingir, assim em massa, a uma raa inteira, e
ao mesmo tempo revelar-se to intensa e firme a ponto de no recuar diante
de crimes verdadeiramente atrozes. Sente-se que esse proceder deve ter
razes mais profundas e naturais, que o justifiquem, que o tornem menos
repugnante e que o representem como sendo o fruto de uma tendncia
psquica menos modificvel e voluntaria, isto , livre, do que se parece
querer admitir naquela explicao.
A fase do desenvolvimento sociolgico em que se acham as raas
negras d explicao suficiente da tolerncia, da falta de repugnncia dos
negros, pela escravido dos seus irmos.
hoje ponto inconteste que, na vida dos povos, a instituio da
escravido um fenmeno natural, que marca certo perodo ou fase da sua
evoluo social.
Em quase toda a parte da frica que nos ocupa, diz Abel
Havelacque, a escravido uma instituio social, no somente
aceita, mas ainda considerada perfeitamente natural e indispensvel...
Eu conheci em Ruffisca, diz Sanderval, o velho rei Sangoun.
Quando eu o vi, o monarca decado estava acompanhado de trs
senhores da sua ex corte. Sangoun j no tem iluses; ele est
convencido, e o diz da melhor vontade, que a supresso da
escravido arruinou para sempre a ordem social. E, notemo-lo, a
opinio do velho rei no somente a convico das classes
67

dirigentes, igualmente a do rebanho servil e dos infelizes que so

vtimas da civilizao do seu pas. assim que, como vimos acima,
as prprias mulheres, espcie de semiescravas, acham legtima e justa
a sua sorte. O escravo, que se liberta, se possui algum peclio, tem
como primeiro cuidado comprar escravos por sua vez.

Para o negro, como para seus mestios que deles receberam, ou

herdaram um sentimento idntico, nada, portanto, mais natural do que a
legitimidade da escravido.
Onde a interveno da vaidade se torna aceitvel, na explicao dos
maus tratamentos, dos crimes cometidos por eles contra os escravizados.
Mas esta vaidade ainda um fenmeno natural, inerente mesmo
organizao infantil desses indivduos. ela ainda um estdio do
desenvolvimento emocional dos povos e marca a transio dos sentimentos
egosticos para os sentimentos altrusticos.
Antes que os sentimentos que procuram a sua satisfao na felicidade
de outrem existam em graus variveis, diz Spencer, outros
sentimentos que encontram a sua satisfao na admirao que se
inspira ao prximo existem em graus considerveis. Os prprios
animais mostram prazer em se ver aplaudidos, no homem a vida
social abre desde muito cedo e amplia esta fonte de prazer. Por maior
que seja a vaidade do homem civilizado, a do homem no civilizado
a excede muito.

E Spencer mostra que esta vaidade no se limita aos enfeites e

ostentaes da moda, mas tem ainda poderosa influncia na conduta dos
povos selvagens e brbaros. Crimes mesmo tm a sua origem nas
exigncias de uma vaidade, que chega a ponto de abafar a voz do sangue,
dando lugar a infanticdios de meninas, nos povos em que o amor da
ostentao torna exorbitantes as despesas do casamento.
A objeo mais sria que se poderia levantar contra a legitimidade
desta interpretao a da existncia de mestios abolicionistas e de negros
e mestios dotados dos mais nobres sentimentos altrustas. Esta
circunstncia, porm, ao invs de invalidar, mais completa e verdadeira
torna a regra estabelecida. Desde que os defeitos apontados so defeitos
naturais, consequncia do estado ou fase do desenvolvimento de uma raa,
seria absurdo pretender que s nos negros e nos mestios se no possam
observar essas naturezas excepcionais e privilegiadas que conseguem
68

preceder de muito tempo a massa da sua raa no aperfeioamento moral e

intelectual. Em todas as raas humanas, em todos os povos o fato tem sido
observado, e no sero o negro e os mestios que ho de abrir uma exceo
regra. Isto, quando no se queira contar em favor do mestio com a
transmisso das qualidades mentais da raa superior.
VIII. No entanto, de todo impossvel precisar, estabelecer leis
fatais e invariveis transmisso hereditria dos caracteres atvicos aos
mestios. E esta circunstncia complica sobremodo a tarefa do perito nos
exames mdicos-psicolgicos. Mesmo nos mestios mais disfarados,
naqueles em que o predomnio dos caracteres da raa superior parece
definitiva e solidamente firmado, no impossvel revelar-se de um
momento para outro o fundo atvico do selvagem.
Requerem particular e sria meditao por parte do psiclogo, do
mdico-legista, as curiosas observaes do Sr. Ladislo Netto sobre este
ponto.
pela poca da puberdade, diz ele (Do atavismo, Revista da
Exposio anthropologica), que em geral mais claro se manifestam
os sintomas atvicos nas pessoas mestias, muitas vezes j de cor
perfeitamente branca, e tendo o sangue africano em adiantadssima
diminuio nas veias.
Neste caso toda a constituio do indivduo sofre notvel alterao;
alem da pigmentao pronunciada nas regies a que acima me referi
(cavidade bucal, mucosa da arcada alveolar, das plpebras, dos
lbios, narinas, tecido celular da base da unha) e que se estende aos
mameles e aos rgos reprodutores de ambos os sexos, nota-se o
desenvolvimento do mento, o aparecimento do cheiro acre e
nauseabundo da transpirao axilar, denominado catinga, o
encrespamento do cabelo, o colorido mais vigoroso de toda a pele, e
quase sempre uma tal ou qual diminuio do prprio ngulo facial.
A todas estas modificaes acresce pronunciada indolncia, apatia
excessiva e profunda abstrao, ou antes uma inao intelectual, que
lembra muito particularmente a estpida inaptido do negro. A esse
abatimento, entretanto, antepe-se um quer que seja de lbrico, e um
como desabrochar pujante de bruta sensualidade, a que s podem
contrapor eficiente dique os liames da mais rigorosa educao moral.
Felizmente, este que eu chamarei estado mrbido tem efmera
durao: todos os fenmenos que o acompanham vo-se aos poucos

69

modificando, e, ou totalmente desaparecem, ou deixam apenas

vislumbre de sua passagem no organismo.
Assim que em muitos indivduos, que manifestaram entre os
quatorze e dezesseis anos quase todos estes indcios atvicos, vemolos desaparecerem depois de vinte anos, inclusive o prprio
encrespamento e aspereza do cabelo, na maior parte dos casos tenaz e
to rebelde caracterstico da origem africana.

transitrias. E como desprez-las? Se no exame psicolgico de um alienado

de regra submeter a rigoroso inventrio as qualidades e taras dos seus
maiores, no intuito de descobrir em longnquos antepassados o veio da
deteriorao mental, porque havemos de desconhecer e desprezar as leis da
hereditariedade, quando temos mo na psicologia dos ascendentes a
explicao normal do estado mental dos mestios?

Aproximando destas as consideraes do insigne psiquiatra alemo,

Krafftebing, sobre o valor legal da puberdade, mais de jeito vos habilitarei a
julgar da sua importncia e porquanto complicam-se elas pela adjuno do
momento de raa.

IX. Chegando ao termo desta anlise, vedes bem, senhores, que de duas
ordens distintas so os direitos a uma responsabilidade atenuada que a maioria
da populao brasileira pode disputar represso penal. Uma de natureza
mrbida, ou anormal, conexa com a influncia degenerativa que sobre fraes
dela puderam exercer causas mltiplas, frente das quais coloquei o
cruzamento entre raas muito dessemelhantes. Os mestios da Amaznia so o
seu tipo. Outra de ordem natural, dependente da desigualdade biossociolgica
das raas que a compem. Aqui melhor fora dizer-me antes existe uma
responsabilidade moral diversa daquela que se exige dessas raas, do que, que
existam em rigor causas de verdadeira irresponsabilidade penal. Os ndios e os
negros so os representantes desta categoria.

O cdigo (alemo) inspirou-se com felicidade, diz ele (La

responsabilit criminale, etc.), quando fixou o princpio da
responsabilidade absoluta aos 18 anos, porque s nesta idade a
maturidade sexual completa, e se sabe bem como o perodo de
desenvolvimento se acompanha de alteraes do carter e de
perturbaes intelectuais que facilmente passam despercebidas. De
fato, as funes do sistema nervoso em geral e as do crebro em
particular so necessariamente influenciadas pelo aparecimento de
novas funes em rgos que at ento se achavam em repouso.
Mesmo no estado normal, o desenvolvimento da puberdade se
acompanha de transformaes de sentimento e de uma metamorfose
completa do indivduo com tendncia ao romntico divagar da
imaginao, a aspiraes sentimentais ou aes melanclicas e
hipocondracas. Se a estes fenmenos fisiolgicos do desenvolvimento
normal se adicionam, ou uma predisposio hereditria a perturbaes
psquicas, ou excessos sexuais como o onanismo, ou histeria, a clorose,
a anemia, ou enfim perturbao da menstruao, a modificao do
carter pode adquirir uma intensidade mrbida e associar-se a
alucinaes, nsia precordial ou nostalgia, impelir a atos culposos e
at a crimes. O crime de incndio especialmente frequentssimo
nestas condies, porque fcil torna-se criana comet-lo.

Mas impossvel desconhecer, mesmo com limitada prtica de exames

mdicos-psicolgicos, a importncia extraordinria desta observao.

Dos mestios, eu no pretendo certamente que sejam todos

irresponsveis. Tanto importaria afirmar que so todos degenerados.
Mas acredito e afirmo que a criminalidade no mestio brasileiro ,
como todas as outras manifestaes congneres, sejam biolgicas ou
sociolgicas, de fundo degenerativo e ligada s ms condies antropolgicas
do mestiamento no Brasil.
Entendo que se podem distribuir os mestios por trs grupos distintos.
Primeiro, o dos mestios superiores, que ou pela predominncia da
raa civilizada na sua organizao hereditria, ou por uma combinao
mental feliz, de acordo com a escola clssica, devem ser julgados
perfeitamente equilibrados e plenamente responsveis.

O verniz de civilizao, j de si to frgil, que nas raas superiores

cobre e domina a organizao automtica e instintiva, fica reduzido a nada
nos mestios, se alem do seu desequilbrio de organizao sempre possvel,
deve o mdico atender possibilidade destas transmisses atvicas

Segundo, o dos mestios evidentemente degenerados, que, em virtude

de anomalias de sua organizao fsica, bem como de suas faculdades
intelectuais e morais, devem ser considerados, na frase de Morei, tristes
representantes de variedades doentias da espcie. Estes, como j afirmava o
eminente psiquiatra, no podem ser considerados como casos dessas
molstias ordinrias que tem a sua panaceia nas oficinas farmacuticas, nem

70

71

como a expresso de uma dessas tendncias perversas cujo castigo se acha

fixado nas disposies penais de nossos cdigos judicirios. Dentre eles,
uns devem ser total, outros parcialmente irresponsveis.
Terceiro, finalmente a dos mestios comuns, produtos socialmente
aproveitveis, superiores s raas selvagens de que provieram, mas que, j
pelas qualidades herdadas dessas raas, j pelo desequilbrio mental que neles
operou o cruzamento, no so equiparveis s raas superiores e acham-se em
iminncia constante de cometer aes antissociais de que no podem ser
plenamente responsveis. So casos todos de responsabilidade atenuada.

CAPTULO VII
A DEFESA SOCIAL NO BRASIL

Sumrio Causas de irresponsabilidade no Brasil; sua influncia na

extrema generalizao possvel da impunidade. Inconvenientes de
uma modificao parcial do cdigo para corrigi-lo; necessidade de
uma reforma radical. Defeitos fundamentais da nossa legislao
penal: a unidade do cdigo. Menoridade. Dualidade da magistratura;
seus inconvenientes. O jri na organizao judiciria do estado da
Bahia. Efeitos desastrosos da recluso dos menores na penitenciria
deste Estado. A pluralidade da legislao penal no Brasil;
oportunidade das reformas da escola criminalista positiva.

I. A concluso paradoxal a que cheguei na ltima conferncia de

um rigor lgico indiscutvel.
Ela se compreende. A civilizao ariana est representada no Brasil
por uma fraca minoria da raa branca a quem ficou o encargo de defend-la,
no s contra os atos antissociais os crimes dos seus prprios
representantes, como ainda contra os atos antissociais das raas inferiores,
sejam estes verdadeiros crimes no conceito dessas raas, sejam ao contrrio
manifestaes do conflito, da luta pela existncia entre a civilizao
superior da raa branca e os esboos de civilizao das raas conquistadas,
ou submetidas.
Era, portanto, natural que o legislador brasileiro confundisse todos
esses atos sob a rubrica geral de crimes, e os submetesse aos meios de
represso, que, a seu juzo, deviam garantir a ordem social sobre que
repousava a civilizao que ele tinha em vista defender.
Para abranger, porm, em uma formula nica atos antissociais to
diferentes, fazia-se mister que o conceito fundamental da represso fosse
sobretudo bastante compreensivo e generalizado. Deste jeito, se algum dia
se viesse a demonstrar que o critrio escolhido tinha sido falso, ou mesmo
apenas insuficiente, os ataques dirigidos contra a sua legitimidade deveriam
72

73

parecer trazer como consequncia inevitvel o compromisso, ou o

aniquilamento de toda a ordem social a que ele servia de garante.
Foi o que sucedeu com o livre arbtrio. Se at hoje a sua eficcia pode
parecer suficiente, que os nossos cdigos, impondo s raas inferiores o
estalo por que aferem a criminalidade da raa branca, de fato, substituram
inconscientemente na aplicao pratica da represso criminal o livre arbtrio
pela defesa social, punindo, com manifesta contradio, em nome da liberdade
de querer, a indivduos certamente perigosos, mas completamente inimputveis.
Podeis agora compreender em que sentido exato considero os crimes
das raas inferiores, do nmero dos crimes culposos ou involuntrios.
Menos por certo porque neles deixasse de ter havido uma interveno da
vontade, do que pelo fato de no implicarem sempre manifesta inteno
criminosa, e ainda por importar a sua punio na escola clssica, do mesmo
modo que nos outros crimes involuntrios, palpvel derrogao inconsciente
ao princpio do livre arbtrio.
II. Todavia esta demonstrao da incoerncia e insuficincia da
escola clssica, pelo absurdo das concluses lgicas de seus princpios,
aplicados represso dos crimes no nosso pas, no nos deve levar a
advogar ou pedir que o legislador brasileiro procure preencher a lacuna que,
do ponto de vista do livre arbtrio, demonstrei existir na legislao penal
ptria, e insira nos cdigos uma escusa de qualquer espcie para os crimes
cometidos pelas raas inferiores.
Por mais dura e inqua que para os nossos hbitos mentais de hoje
possa parecer esta defesa social pela aplicao absoluta dos princpios da
escola clssica, sem a menor ateno aos modificadores da imputabilidade,
em todo caso repousa por enquanto sobre essa aplicao a garantia da
ordem social no pas.
Mas nem tem isso sequer s honras de uma inovao. Em todos os
tempos, sombra, sob a tolerncia e em nome do suposto livre arbtrio, se
puseram em ao medidas repressivas, mesmo de extremo rigor que, de
fato, nenhuma relao guardavam com a responsabilidade dos punidos.
No nos ensina a histria, escreve Coutagne, que em todas as pocas
a administrao do castigo tem variado, no de acordo com a noo
abstrata da inteno criminosa, mas segundo os perigos que corre a
civilizao, ameaada de momento em tal ou tal das suas bases? Os
74

suplcios dos herticos na sociedade religiosa da Idade Mdia e as

execues dos suspeitos durante a Revoluo Francesa eram
inspirados por vistas opostas, mas igualmente lgicas e tendiam a
corresponder s necessidades do momento.

A agravao particular que a nossa antiga legislao penal descobria

na circunstncia de ser o crime cometido pelo escravo contra o seu senhor,
no se justificaria, por certo, pela admisso no criminoso de uma dose
maior de livre arbtrio; mas to somente pela inteno manifesta de prestar
o legislador mais uma sano e garantia instituio servil, hoje condenada.
Enquanto aguardamos, pois, que o lento preparo, a evoluo natural
dos espritos tornem possvel uma execuo completa e harmnica das
ideias e princpios da escola criminalista positiva, maior perigo existe,
como justamente ensinam Ferri, Puglia e outros, em entibiar ainda mais a
represso dos crimes, enxertando as ideias novas no velho edifcio da teoria
clssica, do que em deixar sem correo parcial defeitos de um sistema de
represso que reclama substituio completa.
No importa isto reconhecer eu conceder que, mesmo com todos os
seus erros e contradies, a escola clssica est habilitada a dispensar
indefinidamente a adoo e execuo das novas ideias.
De fato, entre ns principalmente o seu sistema de represso no s
irracional e insustentvel por se firmar em uma contradio manifesta que
no poder subsistir por muito tempo, ele ainda de todo insuficiente.
Infelizmente o Brasil pas em que a constituio republicana
cometeu o grande e duplo erro de adotar, com a unidade do cdigo penal, a
dualidade da magistratura; em que a velha codificao processual, toda
remendada, prima atualmente pela desarmonia em que vive de um lado com
o cdigo penal da Unio, de outro lado com as organizaes judicirias dos
estados; em que a execuo das penas, os meios penais, nunca obedecem
ainda hoje, a um sistema racional qualquer; em que o jri, com todos os
defeitos que lhe so inerentes, achou meios, na indiferena e incapacidade
da massa da populao, de se tornar mais perigoso do que em toda a parte;
em que os alienados, a no ser no Rio de Janeiro, esto em condies mais
precrias do que os da Frana antes de Pinel; em que, alm da ausncia
completa de meios educativos de eficcia real, a infncia se acha de todo
sem proteo contra a aprendizagem e a educao do crime.
75

Em tal pas, o grmen da criminalidade fecundado pela tendncia

degenerativa do mestiamento, pela impulsividade dominante das raas
inferiores, ainda marcadas do estigma infamante da escravido
recentemente extinta, pela conscincia geral, prestes a formar-se, da
inconsistncia das doutrinas penes fundadas no livre arbtrio , semeado em
solo to frtil e cuidadosamente amanhado, h de por fora vir a produzir o
crime em vegetao luxuriante, tropical verdadeiramente.
III. Posso iludir-me, mas estou profundamente convencido de que a
adoo de um cdigo nico para toda a repblica foi um erro grave que atentou
grandemente contra os princpios mais elementares da fisiologia humana.
Pela acentuada diferena da sua climatologia, pela conformao e
aspecto fsico do pas, pela diversidade tnica da sua populao, j to
pronunciada e que ameaa mais acentuar-se ainda, o Brasil deve ser
dividido, para os efeitos da legislao penal, pelo menos nas suas quatro
grandes divises regionais, que, como demonstrei no captulo quarto, so
to natural e profundamente distintas.
Estamos habituados, diz Orgeas, a generalizar todos os fenmenos
que observamos em torno de ns, e da mania da generalizao que
provm todas as ideias falsas que tem curso atravs do mundo. O que
verdadeiro nos climas temperados falso nos climas trridos. Tudo
o que se refere ao homem, na ordem fsica como na ordem moral,
varia com a latitude, e no preciso grande esprito de observao
para perceber que os princpios, absolutos, gerais, abstratos, so
falsos e conduzem a resultados absurdos.

Foi ao vezo de generalizar em tudo que obedeceram os portugueses e

seus descendentes com a ideia de um cdigo penal nico para o Brasil.
Tambm no difcil salientar os numerosos absurdos a que essa
ideia nos tem conduzido.
IV. Nenhum exemplo ser ilustrativo do que o da menoridade no Brasil.
O cdigo do imprio havia limitado aos quatorze anos as regalias da
menoridade (art. 10, 2); salvando a hiptese de se provar que o menor de
quatorze anos, havia obrado com discernimento (art. 13).

76

Reconhecendo embora que o desenvolvimento psquico varia

consideravelmente de indivduo a indivduo, Tobias Barreto aplaude, como
muitos outros autores, a praxe de se fixar um termo invarivel menoridade.
Pronunciou-se, por isso, fortemente contra a doutrina do art. 13 do
cdigo antigo, fazendo consistir toda a sua argumentao na dificuldade
prtica de se determinar se a criana obrou ou no com discernimento, como
se; por acaso, fosse este problema de freniatria mdico-legal mais difcil e
insolvel do que tantos outros em que, em nome do livre arbtrio, se
questionava a integridade mental do criminoso adulto.
Ainda neste particular, Tobias Barreto, o iniciador no Brasil do estudo
positivo do direito, no teve a intuio exata da lei histrica a que est
obedecendo o desenvolvimento da prova em matria processual. Escapou-lhe
essa sucesso, to bem estabelecida por Tarde e aceita pelos criminalistas
italianos, por que tem passado prova, desde os ordlios e os duelos
judicirios, na fase teolgica, da tortura na fase legal, e do jri na fase poltica,
at o seu sucessor lgico e natural a percia cientfica na fase; positiva.
E ento, se o preocupasse menos o receio da vitria dos patlogos do
crime, teria ele compreendido que s o exame a fundo, s uma anlise
fisiopsicolgica completa poderia fornecer ao processo a prova por
excelncia da incapacidade de adaptao social do criminoso, nica base
segura e indefectvel de um sistema racional de represso do crime.
Alis bem instrutivos lhe deveriam ter sido os exemplos de Kant,
Trolong e outros, pois as pretenses invasoras e descabidas de alguns
mdicos em nada poderiam comprometer a competncia particular dos
peritos, quando sabia e prudentemente circunscrita aos justos limites das
suas legitimas atribuies.
No entanto, a este inconveniente, j muito srio, de se haver, num pas
como o Brasil, fixado menoridade limite to elevado, acrescentam Tobias
Barreto e aqueles que entendem que s se pode ser adiantado exagerando as
opinies do mestre, pedidos insistentes para se dilatar ainda mais esse prazo,
atendendo a que as naes mais cultas do velho mundo assim o tem feito.
Estranha contradio certamente! Pois, alm das razes de nossa
acanhada cultura mental, invocam precisamente em favor dessa ideia a
diversidade de climas e de raas, que se nota no Brasil.
77

Mas nisto vai seguramente desconhecimento completo de dados

biolgicos fundamentais.

perto a acompanha. um distinto professor isto fez dizer satiricamente

que somos um povo de meninos prodgios e homens toupeiras.

De todas as divergncias apontadas, nenhuma neste particular poder

sofrer confronto com a que existe entre as raas que ocupam o nosso territrio,
nenhuma que mea a distancia mental que vai do filho do europeu, do alemo
civilizado, do filho do guarani selvagem, ou quase selvagem ainda.

A explicao desta diferena entre os povos civilizados e brbaros a

mesma para todos os autores e reside na herana de uma organizao
cerebral mais ou menos complexa.

Pois bem, a observao, confirmando as indues da biologia,

demonstra que o desenvolvimento mental muito mais rpido, a maturidade
muito mais precoce nas raas inferiores do que nos povos cultos ou civilizados.
Como todas as crianas das raas inferiores ou atrasadas, escreve o Dr.
Letourneau, o menino polinesiano precoce: porque nas civilizaes
inferiores, o desenvolvimento prematuro uma necessidade, o homem
no tem lazer para se demorar na infncia; mas a inteligncia deles
to limitada quanto pronta em amadurecer. Segundo afirma o Tenente
Walpole, os pequenos havaianos educados nas escolas inglesas
mostram a princpio uma excelente memria, mas a instruo superior
lhes inacessvel. Assim tambm, os meninos neozelandeses a
princpio so mais inteligentes do que os pequenos ingleses, mas
raramente so susceptveis de uma cultura elevada.
O menino negro precoce, afirma ainda Letourneau; muitas vezes
excede ao menino branco da mesma idade; mas cedo seus progressos
param: o fruto precoce aborta.

respeito dos ndios brasileiros encontro a sua precocidade nos

srios cuidados da vida, mencionada em mais de um autor.
Notarei, diz o Sr. Couto de Magalhes, que entre os selvagens o
menino comea a cuidar da prpria subsistncia desde os dez anos,
sendo contudo auxiliado pelos parentes at que baste a si mesmo.

Dos Chichans, diz o Sr. Dr. Barboza Rodrigues (Pacificao dos

Crichans, Rio de Janeiro, 1885):
As crianas so transportadas s costas pelas mes, sentadas em uma
tipoia, feita do lber da envira (guateria sp.), a cavaleiro sobre os
flancos. Os meninos de oito anos em diante usam pequenos arcos e
flechas, em tudo semelhantes aos dos homens. Em ambos os sexos
nessa idade comeam a andar tangados.

Mas entre ns, desnecessrios tais exemplos. A precocidade mental

a regra, e infelizmente tambm a precocidade da sua de cadncia muito de
78

Tem-se observado, escreve Sergi (La Psychologie physiologique,

Paris, 1888), que os meninos do Taiti aprendiam to bem quanto os
pequenos ingleses; mas aos doze anos, mais ou menos o
desenvolvimento detm-se no menino taitiano, ao passo que o
menino ingls continua a progredir at a idade adulta. Este fato
encontra a sua explicao nas condies orgnicas das raas; que o
menino ingls herdou uma organizao mais desenvolvida, a da raa
inglesa, ao passo que o pequeno taitiano herda uma organizao que
no teve grande desenvolvimento nos seus antepassados e o seu
desenvolvimento pessoal detm-se por conseguinte nesse estado.
Em igualdade de circunstncias, diz Spencer (Principes de
Sociologie), os tipos de organismos menos desenvolvidos no
exigem, para chegar sua forma completa, tanto tempo quanto os
tipos mais desenvolvidos; e esta diferena, evidente quando se
compara o homem aos animais mais inferiores, encontra-se de novo
quando se comparam as diversas raas humanas entre si. Esta
diferena deve ser atribuda a uma diferena de desenvolvimento
cerebral. Os gastos maiores que exige a formao completa de um
crebro maior, e que retardam por tanto tempo a maturidade do
homem em comparao dos mamferos em geral, retardam
igualmente a maturidade do homem civilizado alm da idade em que
se faz a maturidade do selvagem. Sem indagar das suas causas,
certo que, nas mesmas condies, clima e outras, as raas inferiores
chegam puberdade mais cedo do que as superiores.

E com grandes aplicaes nossa tese, acrescenta Spencer:

A terminao do crescimento e da estrutura em um perodo mais
curto nos interessa, porque ela implica a existncia de uma natureza
menos plstica: a vida no adulto tem uma rigidez e uma
imutabilidade que, desde muito cedo, opem obstculos s
modificaes.
uma lei, diz ainda Spencer (Essais scientifiques), que os organismos
gastam tanto mais tempo em se desenvolver quanto mais elevados so:
por consequncia deve-se esperar , as raas inferiores ho de chegar
mais cedo ao termo do seu desenvolvimento mental, do que as
79

superiores; e o que temos motivos para acreditar. Viajantes, de volta

de todos pases, nos faliam ora da extrema precocidade das crianas
nos povos selvagens e semicivilizados, ora da idade pouco adiantada
em que se detm o progresso mental delas. Esta diferena geral e
temos provas bastantes para que seja intil um acrscimo.

No h, portanto, maior contrassenso do que pedir, em nome das

nossas raas inferiores e da inferioridade da nossa cultura mental, que nos
cdigos penais brasileiros se marque a menoridade um prazo maior do que
o aceito para as raas europeias.
Os povos civilizados mais cultos, o ingls, o italiano, o alemo, por
exemplo, cujas celebraes devem ser de mais lento desenvolvimento, se
contentam com sete, nove, doze anos; no Brasil, por causa das suas raas
selvagens e brbaras, o limite de quatorze anos ainda era pequeno!
No se confunda o desenvolvimento natural, fisiolgico, da inteligncia
humana, com os efeitos da instruo, cuja influncia favorvel ou desfavorvel
sobre a criminalidade ainda tema de controvrsias.
Tobias Barreto havia afirmado, com efeito, que se a cultura mental da
Itlia lhe permitia adotar para a menoridade o limite de nove anos, o mesmo
no se podia dar no Brasil. Entendia ele que a difuso da instruo, em um
pas onde ela obrigatria e onde homens eminentes como Cazali, Cappino,
de Sanctis tem sido ministros da instruo publica, autorizava a exigir de
um menor de nove anos um desenvolvimento moral maior do que o que se
poderia exigir de um menor de quatorze neste vasto pas sem gente e dotado
de pssimo sistema de ensino.
Mas a esta iluso responde Garofalo com estatsticas e argumentos
esmagadores. Mostra que, ao invs de diminuir, a criminalidade da
Itlia tem aumentado de um modo ameaador a partir exatamente de
1860, poca de que data a grande difuso da instruo pblica
naquele pas. As estatsticas de dHaussonville do o mesmo
resultado para a Frana. Em 1826 em 100 acusados 61 eram iletrados
e 39 tinham recebido uma instruo mais ou menos desenvolvida.
Atualmente a proporo se acha invertida: 38 iletrados para 70
letrados (na acepo mais modesta do termo). DHaussonville
explica esta inverso nas propores pelo fato de haver aumentado o
nmero dos letrados sem ter diminudo e at pelo contrrio ter
aumentado tambm o nmero dos crimes, naturalmente resultando
apenas da o aumento do nmero dos criminosos letrados. E nota
80

ainda o mesmo autor que os departamentos, em que h maior nmero

de acusados, so exatamente aqueles em que a instruo se acha mais
disseminada. Garofalo mostra com Tarde que na Espanha onde os
iletrados representam dois teros da populao, eles s entram por
cerca de metade na criminalidade do pas. E por fim conclui Garofalo:
Eis a, pois, como a pobre arma do alfabeto de que se esperava
maravilhas feita em estilhaos pela estatstica: a ideia de que para
cada escola que se abre, fecha-se uma priso apenas um absurdo.
Seria mesmo suprfluo estar a insistir nisso, porque ainda quando no
tivssemos algarismos em apoio, o simples bom senso nos havia de
dizer que no h a menor relao entre a gramtica e a moralidade.
Pode-se acaso imaginar, por exemplo, que uma paixo qualquer, ou
mesmo um prejuzo de honra, possa ser destrudo pelo alfabeto?

Poderiam objetar-me, no entanto, que, se a instruo no cria, nem

melhora o senso moral, em todo o caso pode apressar o desenvolvimento
mental do indivduo, e influir por a na maior ou menor precocidade do
desenvolvimento psquico.
Mas ainda assim a objeo seria improcedente. Porque, ou a
instruo havia de influir por meio da herana nas geraes seguintes, e,
como vimos, Spencer ensina que neste caso o desenvolvimento psquico
retardado e no acelerado; ou havia de influir em cada menor
individualmente, e como neste caso, no s no Brasil, mas em todos os
pases, a populao pode ainda ser dividida em letrados e iletrados, o
argumento tirado da situao intelectual da Itlia e da Alemanha perderia
todo o seu valor e no poderia justificar os limites de nove, doze anos
adotados nos seus cdigos respectivos.
Mas fcil reconhecer que a opinio de Tobias Barreto apenas filha
legtima da sua teoria (j suficientemente refutada) da responsabilidade
penal, baseada na liberdade da inteligncia e no da vontade.
O grau e a cultura da inteligncia influem, sem dvida, decisiva e
preponderantemente sobre a fase intelectual da volio, isto , a ponderao, a
comparao, a escolha dos motivos. Uma inteligncia mais lcida e cultivada
h de, por certo, julgar e comparar melhor os mveis de ao, apreciar com
mais clareza e segurana as suas consequncias prximas e remotas, do que
uma inteligncia acanhada ou sem cultura. Pode-se mesmo conceder mais.
Pois que os sentimentos desenvolvem-se paralelamente perceptividade, o
aperfeioamento da inteligncia e o desenvolvimento da razo tornam-se
81

condio de aprimoramento dos sentimentos mais nobres, os sentimentos ego

altrusticos ou indivduo sociais, e particularmente dos sentimentos sociais,
ou altrusticos. Assim, pois, o desenvolvimento da inteligncia deve auxiliar o
desenvolvimento dos sentimentos e concorrer para melhorar o homem.
Mas em que isso pode aproveitar escola clssica que eu no sei,
nem compreendo.
A capacidade intelectual uma funo de organizao cerebral, sobre
a qual nada pode a vontade, que por sua vez no mais do que outra
manifestao dessa mesma organizao.
A desigualdade na distribuio dos dotes intelectuais todo mundo o
sabe , fato totalmente involuntrio. Por falta de inteligncia nunca foram
responsabilizadas as pessoas que so dela destitudas, ou quase destitudas,
muito embora estas no possam pretender a estima em que so tidos os
homens de inteligncia superior.
Se, por conseguinte, apesar de tudo, insiste a escola clssica em
distinguir entre menor letrado e menor iletrado, no se compreende que a
mesma distino deixe de existir no adulto entre a responsabilidade do
homem inteligente ou instrudo e a do homem sem inteligncia ou inculto.
E quando, como no nosso pas, essa desigualdade mental a consequncia
da desigualdade antropolgica e sociolgica das raas que compem uma
populao, ela que orgnica, involuntria e pouco modificvel, exige,
como j demonstrei, uma atenuao ou diminuio da responsabilidade
penal, incompatvel com a manuteno da civilizao superior que nessa
populao se queira fazer vingar.
Mas a verdade que, como demonstrou Garofalo, o crime
principalmente funo do senso moral, e o desenvolvimento do senso moral
precede o da inteligncia, posto que esta possa concorrer para depois
esclarec-lo e aperfeio-lo.
No tem maior procedncia a invocao da influncia climatolgica,
pois que o desenvolvimento orgnico muito mais rpido e precoce nos
climas quentes do que nos climas frios.
Como Ferri, Vito Porto e outros, Alimena louvava o projeto
Zanardelli por ter feito descer de vinte e um a dezoito anos o limite da
responsabilidade completa na Itlia; porque, dizia ele com razo, se pases
82

do norte da Europa, como a Alemanha, a Holanda, cantes da Sua, tem

aceitado este e mesmo limites inferiores, no havia motivo para que a Itlia,
pas meridional e portanto mais quente, no o adotasse.
O nosso cdigo penal vigente, inspirado (perdoe-me o legislador),
mal copiado do cdigo penal italiano, trouxe-nos, portanto um progresso
reduzindo a menoridade de quatorze a nove anos.
Progresso, porque a sociedade habilitou-se por esse modo a reprimir
aes antissociais de indivduos, que, mesmo no ponto de vista do livre
arbtrio, j se deviam considerar responsveis. Mas principalmente progresso,
porque, de acordo com os preceitos da teoria positivista dos meios
preventivos, ou dos substitutivos penais, quanto mais baixa for a idade em
que a ao da justia, ou melhor do Estado se puder exercer sobre os
menores, maiores probabilidades de xito ter ela, visto como poder
chegar ainda a tempo de impedir a influncia deletria de um meio
pernicioso sobre um carter em via de formao, em poca portanto em que
a ao deles ainda possa ser dotada de eficcia.
Com certeza os partidrios da dilao do prazo da menoridade no
Brasil, que so tambm os partidrios do livre arbtrio, no cogitaram na
rapidez da maturidade orgnica nas raas inferiores e na absoluta
impossibilidade consequente de modific-las ento.
No h, por conseguinte, maior absurdo do que o nosso cdigo
considerar o desenvolvimento no norte do pas, situado em zona trrida e
onde predominam o ndio, o negro e os seus mestios, igual a
desenvolvimento mental no sul da repblica, situado em zona temperada e
onde dominam os descendentes dos colonos alemes e italianos.
Neste particular, o projeto do novo cdigo penal, que atualmente se
discute no parlamento, nem andou mais avisado, nem se mostrou mais
instrudo das nossas condies ticas do que os cdigos anteriores.
O cdigo de 1830 se havia elevado a menoridade h quatorze anos,
tinha em compensao limitado a maioridade criminal aos dezessete. O de
1890, copiando o cdigo italiano, reduziu, exato, o limite inferior a nove
anos, mas elevou, a certos respeitos pelo menos, o limite mximo a vinte e um.
O projeto elaborado pelo Sr. Dr. Joo Vieira marca o limite mnimo
de dez e o limite mximo de vinte e um anos. Por qu? A no ser pelo
83

desejo de tirar a mdia entre os dois cdigos anteriores e escapar assim aos
ataques dirigidos contra um e outro cdigo, no sei que se possa invocar
para isso razo cientfica e valiosa.
Respondendo timidamente a Tobias Barreto, escreveu o Dr. Joo
Vieira (Cdigo Criminal Brasileiro, Recife, 1889) que:
se possvel objetar terem a Itlia e a Alemanha uma cultura
prpria da Europa, o que concorre para desenvolver mais depressa
o esprito do indivduo, ns poderamos responder que a raa e o
clima do pas concorrem grandemente para o desenvolvimento
precoce fsico e intelectual.

No sei, porm, o que sejam a raa e o clima do Brasil. Qual seja o

clima do Brasil no nos poderia dizer nem mesmo o ilustrado professor,
pois repudiando muito justamente o expediente absurdo de Kitka,
mencionado e aceito por Tobias Barreto, escreveu:
Seja como for, o estado a que chegou a cincia atual no permite
aceitar neste ponto, como se tem pretendido, que em Estados vastos
como o Brasil, que conta regies as mais diversas, desde o clima
ardente sob o equador da Amaznia at o europeu nas provncias do
Sul, onde o termmetro desce abaixo de zero, desde as cidades cultas
do litoral e das margens dos grandes rios navegveis at os mais
nvios e inspitos sertes se devam fixar em uma lei penal pocas
de imputabilidade as mais elevadas possveis, de modo que, se no
abrangerem elas todos os criminosos excluam sempre os inocentes.

Mas se pode-se atender s diferenas de clima com uma legislao

penal regional, adversidade de raas, to intimamente misturadas, em rigor
no deveria consentir que se adotasse para a menoridade limites,
substituindo-os pelo exame do discernimento. Nisto no haveria grande
inovao, porquanto no era mais do que ampliar, estendendo a todos os
casos, um exame psicolgico, que em certas circunstncias e para efeitos
determinados, j os cdigos tornam obrigatrio.
Mas o que dissemos do desenvolvimento mental pode-se repetir de
cada grande funo orgnica das funes sexuais, por exemplo, de que
dependem numerosos atos civis e a que se pode referir toda uma srie de
atentados e crimes.

84

V. Ora, no parece que valham aqui as razes invocadas a favor da

unificao penal na Itlia, que triunfou, apesar da falta de uniformidade da
sua populao, como deixaram demonstrado mdicos eminentes e ilustres
criminalistas. A situao poltica do Brasil exatamente oposta da Itlia,
por ventura muito mais fundas e cavadas s distines tnicas e
climatolgicas que o dividem em certas zonas ou regies.
Adotando a federao republicana como forma de governo e
condio precpua da conservao da sua unidade poltica, o Brasil podia
bem ter seguido o exemplo da confederao norte-americana, em que cada
estado rege-se por um cdigo penal prprio. No era, pois, a unidade
poltica que lhe impunha a necessidade da unificao penal, como para a
Itlia admitia o prprio Ferri, conspcuo chefe da nova escola.
Por outro lado, a dualidade da magistratura, como o concebeu e
realizou o legislador brasileiro, compreendendo a faculdade de cada Estado
adotar a organizao judiciria que bem lhe aprouvesse, concedeu, de fato,
liberdade maior do que a de possuir um cdigo penal prprio. Aquela
Liberdade implica a de adotar o seu cdigo de processo, de fundar e dirigir
livremente os seus estabelecimentos penitencirios, isto , compreende o
peo, a condio bsica de xito e de eficcia para qualquer legislao penal.
Eu, disse Tamassia (Il projetto del codice petiale nei suoi rapporti con
la giurisprudenza medica), na qualidade de antropologista que considera a
criminalidade um fenmeno fatal da vida social e que no tolera a ditadura
do convencionalismo poltico, preferiria que, em vez de um cdigo penal
nico se tivesse pensado antes no cdigo do processo penal, retocando
especialmente a instituio dos jurados.
Mas, o cdigo penal no basta, diz por sua vez um entusiasta do
projeto Zanardelli. indispensvel um tribunal de cassao nico, a
fim de colocar a Itlia na altura das outras naes civilizadas.
indispensvel uma reforma do processo, sem a qual as leis
permanecero platnicas, uma reforma que cuide de uma indenizao
sria e pronta dia parte lesada. indispensvel colocar os juzes na
altura da cincia moderna e para isso seria indispensvel separar a
magistratura civil da magistratura penal; teramos assim especialistas.

Ora, a organizao judiciria da Bahia, j promulgada, nos poder dar

a medida da latitude de atribuies que confere aos estados essa concepo
de um cdigo penal nico com magistratura dupla.
85

Creio bem que a organizao judiciria da Bahia seja excelente. Em

todo caso falta-me competncia para analis-la. Mas sei que nada buscou
atender s exigncias e ensinamentos dessa poderosa corrente de reformas
judicirias a cuja benfica influncia procuraram, ou pelo menos desejaram
atender os prprios legisladores do cdigo italiano pelo qual pretendeu a
Unio Brasileira modelar a sua legislao penal.
VI. Em matria de jri, a situao agravou-se em vez de melhorar;
substitu-lo foi em que no se pensou.
O art. 113 da lei da organizao judiciria estadual (n. 15 de 15 de
Julho de 1892) parece ter sido escrito de propsito para justificar a seguinte
afirmao de Tarde:
O primeiro encontrado, qualquer que seja a sua profisso e contando
de moralidade no esteja muito abaixo da media, pode ser jurado;
que, por acaso, suspeito de alguma competncia judiciria,
apressam-se a recus-lo. O seu mrito est na sua incompetncia.

Reza o art. 113:

1. No sero inscritos na lista dos jurados: o chefe do poder
executivo, os arcebispos, bispos e clrigos de ordens sacras, os
pastores de seitas protestantes, comandantes militares dos corpos de
linha, do regimento policial ou de outra fora, em servio ativo,
oficiais da armada em efetivo exerccio a bordo, os chefes de
reparties publicas, magistrados, preparadores, membros do
ministrio publico, secretrios do governo e dos tribunais, escrives
judiciais ou de polcia, os tabelies ou oficiais de justia.
2. Sero inscritos, mas no obrigados a servir: os senadores e
deputados federais ou do estado, os advogados, professores pblicos,
e os empregados pblicos, quando sua dispensa for requisitada pelos
respectivos chefes.

Num pas onde o funcionalismo pblico absorve quase todo o pessoal

que possui certa dose de conhecimentos, onde a instruo publica est ainda
to pouco disseminada e em que to grande a repugnncia a servir nos
jris, esse artigo pode se gabar de ter conseguido retirar de todo destes
tribunais, j no direi os de maior competncia judiciria, porm apenas os
menos incapazes, analfabetos e independentes. Quem conhece o nosso pas,
est plenamente habilitado a julgar agora o que h de ser o jri fora das
cidades, nas comarcas do interior.
86

VI. Em matria de especializao da magistratura criminal, se tivesse a

mente deliberada de contrari-la em toda linha, no era possvel fazer mais do
que ficou estabelecido na organizao dos tribunais e juzos deste Estado.
Toda essa critica severa e implacvel a que os Ferri, Garofalo, Tarde e
tantos outros submeteram o enciclopedismo da magistratura europeia, ficou
letra morta para o legislador brasileiro, que pretendeu talvez bem poder a nossa
privilegiada superioridade mental desprezar esse dilema formulado por Tarde.
Agora ou nunca ocasio de aplicar esse famoso princpio da diviso
do trabalho, que a economia poltica, com tanto exagero, verdade,
preconiza em sua esfera. Separemos inteiramente, pois, as duas
magistraturas, uma criminal e a outra cvel: especializemos e localizemos
cada uma delas em sua misso prpria.
O que a percia cientfica, o que vale a organizao mdicojudicirio no Brasil, j eu o disse em um trabalho publicado no Brasil
Mdico (O exerccio da medicina pblica): como est, ela o compromisso
dos crditos cientficos da medicina brasileira, a ameaa constante
liberdade e honra do cidado. Demonstrei-o ento com alguns exemplos;
j os possuo em maior copia para em breve voltar de novo ao assunto.
VII. A anlise dos estabelecimentos penitencirios deste estado nos
leva s mesmas concluses. Aqui basta transcrever documentos oficiais. O
Dr. Antnio Pedro de Mello (Mensagem do Governador Assembleia
Legislativa, Bahia, 1894), encarregado de proceder um exame na casa de
priso com trabalho, assim se pronuncia sobre ela:
O regime da casa de priso com trabalho no est de acordo com as
exigncias da penal o que a moderna e no satisfaz as condies
exigidas pelo novo cdigo penal. No exagero dizendo que nem ao
menos esse estabelecimento tem se conservado estacionrio, pois,
provarei que h ali alguma coisa em que, pior do que isso, ele tem
retrogradado... At agora no se cuidou do que, nos estudos
penitencirios, tem a denominao de instituies complementares,
s quais dever ser consideradas dependncias desse estabelecimento,
o que torna inteis os artigos do cdigo que faliam em penitencirias
agrcolas, estabelecimentos industriais, etc. (Arts. 48, 49, 50, 53 e 54
do cdigo.). Nem se diga que o que venho de dizer seja um sonho de
mais um esprito amante de utopias; porquanto no sou eu, no a
cincia penal, no a observao e a experincia, no nada disto
87

somente; mais o nosso atual cdigo penal que est a dizer que a
nossa penitenciria no pode continuar a ser o que tem sido at hoje,
sob pena de inobservncia de muito do que ele preceitua.

Ainda bem: a constituio federal entendeu que a importncia dos

sistemas penitencirios consentia que se fizesse aos estados a concesso de
se ocupar delas, pois que, tolhida como estava aos estados faculdade de
possuir cada qual a sua legislao penal prpria, todos os males possveis
haviam sido prevenidos. Eis, no entanto, que a penitenciria da Bahia, um
dos mais importantes estados da Unio, torna o cdigo federal um luxo
intil, uma criao altamente terica e sem utilidade prtica, e mais do que
tudo isto, uma escola perigosa de criminosos temveis.
O cdigo do imprio estatua que s menores, que houvessem cometido
crimes, obrando com discernimento, seriam recolhidos casa de correo. O
novo cdigo, semelhana do italiano, manda recolhe-los a estabelecimentos
agrcolas especiais (art. 31). Tais estabelecimentos no existem, porm, e os
menores continuam a ser recolhidos penitenciria e casa de correo. As
observaes seguintes, que colhi na penitenciria, referidas mesmo
resumidamente, no testemunho eloquentssimo dos efeitos dessa medida.
A. O menor Jos dAraujo, de Santo Antonio das Queimadas, recolhido
casa de correo at completar dezessete anos (artigo 13 do cdigo penal do
imprio), por haver, na idade de nove para dez anos, assassinado o prprio
pai, obrando com discernimento.
H mais de quatro anos conheo este criminoso e tem sido sempre a
mesma narrao do seu crime, feita, alis, sem revelar o menor sentimento
de pesar. A mandado de um inimigo do pai, o qual lhe deu de recompensa
uma moeda de quarenta ris, resolveu cometer o parricdio.
O pai estava ausente. Na noite do crime, deitou-se o menor, como de
costume, numa mesma cama com os irmos e adormeceu. Acordando alta
noite, viu o pai que era chegado e dormia em uma rede no mesmo aposento
da choupana que habitavam. Levantou-se ento, foi a um canto, onde se
achavam as armas de caa, tomou uma velha espingarda de pedra que sabia
carregada, foi buscar um tio acesso e com ele fez disparar a arma,
matando instantaneamente o pai, que foi ferido na cabea.
Esta a histria que ele tem sempre referido, e sabida de todos na
penitenciria. Interrogando-o convenientemente, verifiquei que ele no havia
88

dado desde comeo esta informao s autoridades, e s acusou de mandante

ao inimigo do pai dois meses depois de preso. Da guia que o acompanhou
penitenciria consta que no ficou provada a existncia de um cmplice,
no havendo provas contra o acusado. No pude consultar o processo.
Este menino, que j era rfo de me, morta de parto, vivia com mais
cinco irmos em companhia do pai que, sendo pobre, com eles se ocupava
na pequena lavoura de que subsistiam. Nem ele, nem os irmos, haviam
recebido instruo de espcie alguma.
Transferido para esta cidade, foi colocado na penitenciria para
aprender o ofcio de sapateiro. O tratamento moral que devia receber
naquele meio j produziu todos os seus efeitos naturais e lgicos, e a obra
est completa. O criminoso tem dezoito anos, ladro, pederasta passivo,
jogador, bbado, um ser completamente desmoralizado, enfim, um
incorrigvel temvel.
H pouco tempo, servindo-se de chaves falsas, roubou matria prima
de arrecadao, a mandado de terceiro protesta ele. A administrao est
informada de que esteve amasiado com um companheiro como pederasta
passivo durante dois meses. Por infraes disciplinares de toda a sorte,
jogo, embriaguez vive constantemente em castigo. O administrador afirma
que no sabe mais o que h de fazer ele.
Resolvi-me a completar o estudo deste criminoso. um pardo em
que os caracteres do mulato e do mameluco esto bem combinados. Ainda
completamente imberbe, apenas ligeiro buo. No apresenta deformao ou
estigma fsico, no canhoto, nem ambidestro. As medidas ceflicas
tomadas do os seguintes resultados.
Dimetro anteroposterior mximo 180
Dimetros transverso mximo

155

Dimetro frontal mnimo

110

Dimetro frontal mximo

150

Altura nasal

52

Largura nasal

42

Donde calculamos um ndice ceflico hiperchachycfalo de 86,11 e

um ndice nasal de 80,76.
89

A fisionomia do criminoso sem expresso, tem aparentemente um

ar de submisso que parece convencional; de fato ele impassvel,
referindo o crime em todas as suas minudncias como se tratasse da coisa
mais natural do mundo. Todavia nem faz garbo do crime, nem revela logo
primeira vista o cinismo do menor que far objeto da observao seguinte.
Porque parte entra nesta conduta a perversidade congnita e o lapidamento
da priso, o que no posso dizer. Embora com dificuldade, consegui
hipnotizar o criminoso e desde ento procurei indagar que influncia
podiam ter exercido no seu esprito a suposta ordem do inimigo do pai e a
do companheiro quem imputa a sugesto do roubo. Hipnotizado, revelou o
criminoso que tal ordem nunca havia existido e que o verdadeiro motivo do
crime havia sido a circunstncia de ter ele, na ausncia do pai, cortado um
p de mandioca e prometido um tio que assim que o pai chegasse lhe havia
de comunicar o fato para que ele castigasse o filho. Foi, pois, para evitar o
castigo que este cometeu o parricdio.
Da em diante, mesmo em viglia, o menor passou a contar-me o fato
por este modo, confessando que tinha sido falsa a inveno de um
mandante. Tambm por este meio consegui a confisso completa dos seus
hbitos pederastas que at ento ele teimava em negar.
Nada indica que este rapaz tenha sido vtima de sugestes estranhas
na prtica dos seus crimes. Continuo a estud-lo, mas no de difcil
hipnotizao e ope obstculos s sugestes, aparentando aceit-las, mas
sendo realmente muito dissimulado.
Trata-se neste caso de um criminoso nato, ou de criminoso de hbito
aperfeioado pelo meio? Esta ltima classificao tem em seu favor a falta
dos grandes estigmas fsicos do criminoso nato. Mas a precocidade deste
criminoso, a natureza do seu crime em que se revela uma ausncia completa
do sentimento de piedade, ou pelo menos de simpatia para com o seu
progenitor, a futilidade do movei, pois que para evitar um castigo, qualquer
criana normal teria fugido ou procurado apadrinhar-se, a inveno
mentirosa de um mandante, atribuindo o crime a um indivduo que sabia
inimigo de seu pai, a insensibilidade moral, a indiferena que revela em
todos os seus atos, tudo enfim me faz crer que se trata de um grande
criminoso da classe dos criminosos natos.

Diz este menor que tinha por ocasio do crime onze para doze anos,
mas que, para poder conden-lo, o jri atribuiu-lhe quinze anos. No pude
examinar o processo, mas da guia que o acompanhou penitenciria consta
realmente que ele tinha doze anos e a julgar pela aparncia no podia ter mais.
Pouco valor pode ter para ns a narrao do crime feita apenas pelo
menor, que pretexta como causa uma luta entre um irmo e a vtima. Mas o
exame atual bastante instrutivo.
filho natural e tem cinco irmos. A me havia abandonado o pai,
que depois disso casou com outra mulher. Ele e os irmos moravam com a
av materna, mas eram sustentados pelo pai. Ocupavam-se na lavoura e,
como os irmos no tinham instruo alguma, apesar de haver escola
primaria na localidade.
mulato claro, com uma conformao craniana facial assimtrica,
hyperbrachycephalo com um ndice ceflico de 88,13, as orelhas muito
destacadas do crnio e mal conformadas, a abobada palatina profundamente
escavada, gago em extremo.
de um cinismo a toda prova; fala dos seus crimes rindo-se e
comentando-os com pretenses a espirituoso.
Tambm pederasta passivo, ladro, jogador e bbado. As medidas
ceflicas do as seguintes indicaes:
Dimetro anterior, posterior, mximo
Dimetro transverso
Dimetro frontal mnimo
Dimetro mximo
Altura do nariz
Largura do nariz
Dimetro bizigomtico
Altura da face (do queixo insero dos cabelos)
Circunferncia ofrioinaca
Transversa biauricular
Arco do frio ao couro cabeludo
friobregmatico
Parietal (bregma ao lambda)

B. Igncio Jos da Silva, condenado pelo jri de Brotas de Macahubas a

oito anos de priso com trabalho por ter assassinado um menino em 1889.
90

91

177
156
105
125
42
40
135
165
360
370
45
140
110

Este menor, apesar de muito claro, tem caracteres inferiores muito

acentuados. Um ndice ceflico hyperbrachycephalo (88,13), um ndice
nasal muito platirrino (105), um arco parietal muito fraco, etc.
C. Jos Joaquim Caetano, de dezoito anos, est na penitenciria desde a
idade de quatorze anos, por haver assassinado uma mulher que o queria
castigar. Mulato escuro e filho natural de escravos, este menor
considerado na penitenciria como o mais bem comportado dos seus
companheiros de idade: aprendeu a arte de sapateiro e tem habilidade.
Viciado pelo meio, tambm jogador e j se tem embriagado, mas
no ladro e dizem-no sensvel aos castigos.
Atendendo sua origem, de pais escravos e negros ou mulatos
escuros, atendendo aos vcios inerentes sua condio de escravizado,
possvel que este menor seja antes um criminoso de ocasio do que um
criminoso nato.
De acordo com a escola italiana que pregou sempre a importncia do
fato individual ou biolgico na gnese do criminoso, farei notar que, apesar
da igualdade das condies de meio em que se acham colocados estes
menores, a influncia se faz sentir menos neste do que nos seus
companheiros. O administrador, como os diretores da oficina em que
trabalha, so acordes em consider-lo melhor do que os outros.
D. Dois menores existem mais na penitenciria, um criminoso de
ferimentos graves e outro l colocado como vagabundo. Esses no oferecem
o interesse dos precedentes, mas esto ambos em via bem adiantada de
aperfeioamento na carreira do crime e da degradao.
VII. Eu no pretendo seguramente que cada estado brasileiro deva ter o
seu cdigo penal parte. Nem h necessidade disso. Queria que, desde que se
lhes concede que tenham organizao judiciria prpria, fossem igualmente
habilitados a possuir a codificao criminal que mais de acordo estivesse com
as suas condies tnicas e climatolgicas. Nestas condies, diversos estados,
os mais afins, poderiam adotar o mesmo cdigo e as diferenas se fariam
sentir apenas naqueles em que a divergncia das condies mesolgicas fosse
mais acentuada. Se em rigor o Par e o Amazonas se podem reger pelo mesmo
cdigo penal, intuitivo, no entanto, que esse cdigo no deve servir Bahia e
muito menos ao Rio Grande do Sul.
92

Eu sei bem que a tendncia moderna a unificar os cdigos, que a

Itlia j o fez, que a Sua est em via de faz-lo, e que mesmo na Amrica
do Norte essa ideia tem partidrios. Mas tudo isso prova apenas um fato que
ningum contesta o domnio, a influncia diretora da escola clssica.
Para demonstr-lo, se no bastava o cdigo italiano, est agora a o
anteprojeto do cdigo penal suo, redigido por Stooss e que acaba de ser
apresentado ao Conselho Federal. Entre outras inovaes da escola clssica
l vem consignada a responsabilidade atenuada, isto , a porta aberta para a
impunidade ou semi-impunidade geral.
Se ao menos a unificao dos cdigos tivesse, como afirma Alimena,
a vantagem de unificar as populaes, eu no duvido que a ideia pudesse
ser advogada com vantagem.
Ao lado da adaptao natural, disse ele, se acha a adaptao artificial.
O legislador pode e deve unir a populao, para isto tem ele muitos
meios dos quais, talvez, os dois principais sejam o ensino da mesma
lngua ( por isso que os vencedores sempre impem a sua lngua aos
vencidos) e a mesma legislao.

Mas realmente esta pretenso no tem o menor fundamento. A menos

que no se suponha e admita que os cdigos podem modificar os climas, e com
os climas as condies de adaptao dos grupos humanos, a menos que no se
creia que os cdigos possam modificar as raas, independente das adaptaes
mesolgicas, eu no sei como se h de pretender que a imposio do cdigo
penal ingls ndia, para me servir de um exemplo de Alimena, possa
converter os ndios em ingleses, e o clima da ndia no clima da Inglaterra.
Depois, para o Brasil a objeo de Alimena tem pouco valor, porque
ele admite que, se as condies de clima e de topografia no justificam a
adoo de legislaes diversas entre a Lombardia e Roma, entre Roma e
Npoles, em todo caso elas o justificam entre a Noruega e a Frana, entre a
Rssia e a Grcia, etc. Ora, a diferena entre a Noruega e a Frana ser
maior do que a que existe entre o Rio Grande do Sul e Par? No o creio.
Mas ainda quando esse efeito fosse verdadeiro e possvel, ainda
quando se deva atender a ele nos casos de populaes quase homogneas
como a da Itlia onde a unificao da legislao pode ter essa consequncia,
intuitivo que a primeira condio para isso ser abandonar o critrio da
uniformidade do livre arbtrio nas diversas raas, formalmente desmentido
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pela biologia, e substituir por meios educadores, a estpida panaceia da

priso celular, essa aberrao do sculo XIX, no justo dizer de Enrico Ferri.
Esse resultado s o poderia alcanar um sistema racional de
penalidade qual o que instituiu e prope a escola positiva.
Para povos heterogneos e novos, como o brasileiro, ele no
somente o mais adapta do, ainda facilmente adaptvel. E seria um erro
perder a oportunidade de dar-lhe realizao.
No temos, como os povos que possuem uma velha civilizao, o
grande obstculo das tradies e dos usos inveterados. H, por isso, entre
ns extrema facilidade na adoo de todas as novidades, porque, povo novo
como somos, todas as instituies so novas para ns e s temos a
dificuldades da escolha.

Para aplicar as novas invenes e consagrar as teorias cientficas

modernas, os governos no vo de encontro a hbitos seculares, a interesses
coalisados, ao esprito de rotina, a oposies sistemticas. Observado j na
Rssia este fato recebe nova confirmao no Chile: e a coincidncia tanto
mais absoluta quanto um desses pases o governo mais absoluto e que o
outro ao contrrio uma repblica onde o presidente nada pode empreender
sem o assentimento dos representantes do pas.
Oxal a conscincia exata da superioridade que nos assiste neste
particular, possa guiar o legislador brasileiro na confeco da nossa
legislao criminal, da qual no se possa vir a dizer nunca que mesmo para
o seu tempo j era ruim e atrasada.

Se de algum exemplo se houvesse mister, aqui, nenhum teria o valor

da facilidade com que se retocam, se renovam os cdigos no Brasil, sem
protesto, sem defesa, sem luta em fim.
O projeto do novo cdigo penal que altera to profundamente a
legislao criminal vigente, passou em segundo discusso na cmara, sem
provocar o menor reparo. E, fora da cmara, quer na imprensa mdica quer
na imprensa jurdica, no me consta que tenha provocado um s artigo.
Onde os defensores da escola clssica?
Parece que no Brasil no se faz sentir sequer essa luta titnica que se
trava a esta hora nos domnios do direito criminal e em que as cincia
positivas tentam nada menos do que o assalto definitivo ao ltimo reduto da
metafsica o domnio pratico das instituies jurdicas.
O fato no novo, nem desconhecido.
Comparando a luta porfiada, os combates tenazes que se travam no
velho continente para fazer vingar as novas ideias cientficas nos domnios
da higiene prtica, com a facilidade com que essa ideias so postas em
execuo no novo mundo, exclamava um distinto escritor:
Felizes os povos que no tem passado cientfico! Eles no tem que
lutar com a tradio, com a rotina, no tem que destruir resultados
materiais adquiridos, prejuzos enraigados!

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