Observaes aos prolegmenos da teoria kantiana dos juzos

jurdicos a priori em Rechtslehre

Fbio Csar Scherer *
Resumo: Neste artigo interpreta-se a Rechtslehre kantiana enquanto uma doutrina jurdica
crtica, compreensvel luz do projeto crtico iniciado em Kritik der reinen Vernunft e
adaptado ao campo prtico em Kritik der praktischen Vernunft. Em particular, objetiva-se
destacar, alm da aprioridade, do carter sistemtico e da busca pela completude dos
princpios jurdicos, o emprego da teoria de solubilidade de problemas da razo em geral nos
prolegmenos da Rechtslehre. O estudo desta parte introdutria se justifica por apresentar a
diviso suprema do sistema segundo princpios, donde se deriva uma diviso da doutrina do
direito, que determina o objeto (Gegenstand) e, por conseguinte, o campo dessa cincia
particular e a discusso do procedimento de pesquisa. Tal moldura a priori da doutrina do
direito o fundamento da sequente teoria kantiana do direito privado e do direito pblico.
Num quadro maior, esse artigo pode ser compreendido enquanto uma renncia leitura de
que a Rechtslehre kantiana no cumpre com as exigncias da filosofia crtica formulada por
Hermann Cohen (Ethik des reinen Willens, 1904) e detalhada por Christian Ritter (Der
Rechtsgedanke Kants nach den frhen Quellen, 1971).
Palavras-chave: Ao legtima; Coero externa; Direito; Filosofia transcendental; Mtodo
de anlise e sntese
Abstract: In this article the kantian Rechtslehre is interpreted as a critical juridical doctrine,
understandable under the critical project started in Kritik der reinen Vernunft and adapted
to the practical field in Kritik der praktischen Vernunft. In particular, it is aimed to highlight,
besides the apriority, the systematic character and the search for the completeness of the
juridical principles, the use of the solubility of problems theory of the reasoning in general in
the prolegomenon of Rechtslehre. The study of this preliminary part is justified in presenting
the supreme division of the system according to principals, where it is derived a division of
the law doctrine, which determines the object (Gegenstand) and, therefore, the field of this
particular science and the discussion of the research procedure. Such a priori frame of the
Law doctrine is the basis of the following Kantian theory of private law and public law. In a
bigger picture, this article can be understood as a renouncement to the idea that the Kantian
Rechtslehre does not follow the requirements of the critical philosophy created by Hermann
Cohen (Ethik des reinen Willens, 1904) and detailed by Christian Ritter (Der Rechtsgedanke
Kants nach den frhen Quellen, 1971).
Keywords: Analysis and synthesis method; External coercion; Law; Legitimate action;
Transcendental philosophy
*

Ps-doutorando em Filosofia pela Universidade Estadual de Campinas (Unicamp).

Supervisor: Prof. Dr. Zeljko Loparic. E-mail: schererfabioc@yahoo.com.br Artigo recebido
em 21.09.2010, aprovado em 20.12.2010.

Natal, v.18, n.28, jul./dez. 2010, p. 99-128

100

Fbio Csar Scherer

Nota metodolgica
Os prolegmenos em Metaphysik der Sitten 1 podem ser divididos em trs
partes, a saber, metafsica dos costumes em geral (MS, B 1-30 e B 48-51) 2 ,
doutrina do direito (Ibid., B III-XII, 31-47, 52) e doutrina da virtude (MS
T, A III-X, 1-59). Dado o propsito desse artigo, me concentrarei nas duas
primeiras partes. Visando maior clareza, adotarei o ordenamento e o
tratamento (em partes) dos prolegmenos dos princpios metafsicos da
metafsica dos costumes e da doutrina do direito proposto por Snger
(1982, 135) 3 :
1. Introduo metafsica dos costumes em quatros pargrafos (MS,
B 1-30), diviso da metafsica como um todo (Ibid., B 48-51);
2. Prefcio dos princpios metafsicos da doutrina do direito (Ibid., B
III-X), quadro da diviso da doutrina do direito (Ibid., B XI-XII);
3. Introduo doutrina do direito, pargrafos A - E (Ibid., B 31-38),
apndice introduo da doutrina do direito (Ibid., B 38-42),
diviso da doutrina do direito (Ibid., B 43-47 e B 52).

Introduo metafsica dos costumes

A metafsica dos costumes determinada enquanto um sistema a priori de
conhecimento a partir meramente de conceitos (MS, B 10), cujo objeto
1

O termo prolegmenos est sendo empregado em sentido similar ao adotado por Kant no
texto Prolegomena zu einer jeden knftigen Metaphysik, a saber, enquanto contendo um
plano de uma metafsica futura ou uma introduo de uma cincia. Este conceito foi
tambm utilizado pelo filsofo na obra de 1797 (cf. MS, B 47).
2
Salvo indicao expressa, as referncias aos textos de Kant sero realizadas a partir da edio
das obras completas, segundo Wilhelm Weischedel (Werke in sechs Bnden. Darmstadt,
Wissenschaltliche Buchgesellschaft, 1983). As indicaes a Kant sero feitas por abreviao
do ttulo original da obra e pgina. J as referncias a outros autores sero realizadas por
nome do autor, ano de publicao da obra e pgina.
3
A proposta de Snger consiste, grosso modo, em reordenar a dupla introduo
(introduo e diviso) metafsica dos costumes, colocando ambas no incio e separada dos
prolegmenos do direito. Na ordem original, conforme a verso da Academia (adotada
por Weischedel), elas foram postas: uma (introduo) entre o prefcio/quadro de diviso da
doutrina do direito e a introduo doutrina do direito e, outra (diviso), entre o apndice
introduo da doutrina do direito e o direito privado. Este ordenamento dos
prolegmenos decorrente provavelmente de um erro editorial, j que, por um lado,
ilgico e, por outro, no foi encontrada por pesquisadores nenhuma referncia
esclarecedora de Kant ou do editor sobre essa sequncia.

... prolegmenos da teoria kantiana dos juzos jurdicos

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so os atos do livre arbtrio em geral, deve ser fundada somente em dados

a priori (sem mistura com a antropologia, teologia, fsica ou hiperfsica) e
conter tambm princpios de aplicao experincia (cf. MS, B 11). De
igual forma que no campo especulativo, h no campo prtico duas partes: a
metafsica geral e a especfica. No caso do direito, poderamos descrever
essas duas partes da seguinte maneira: a filosofia transcendental, como
exposta na Kritik der reinen Vernunft, a base da parte geral da metafsica
dos costumes, sob a qual se encontra a Grundlegung zur Metaphysik der
Sitten e Kritik der praktischen Vernunft. Esta parte geral, por sua vez, a base
da parte especfica da metafsica dos costumes, a Metaphysische
Anfangsgrnde der Rechtslehre (cf. Snger, 1982, 88). O campo geral de
aplicao da metafsica dos costumes encontra-se na antropologia 4 . O
campo de aplicao dos juzos jurdicos o das aes executadas livremente.
Em suma, se tem a transio da razo pura para um ser racional e depois
facticidade das aes humanas.
A diviso da doutrina dos costumes est ancorada nos resultados da
Kritik der praktischen Vernunft, mais especificamente, nas categorias da
liberdade (cf. KpV, A 117). Essas categorias so entendidas enquanto
conceitos elementares prticos que se referem forma de uma vontade pura
que reside na prpria razo prtica (cf. Ibid., A 115-6), devendo ser
aplicadas somente ao mbito cientfico construdo pela razo prtica 5 . Elas
4

Esta indicao constitui uma inovao frente primeira Kritik. Nesta obra, Kant se detm
em afirmar que o fundamento da filosofia prtica no deve ser oriundo de uma
antropologia, dado o carter emprico desta ltima (cf. KrV, B 879-70). J em 1797, o
filsofo de Knigsberg, alm de ratificar a aprioridade dos princpios morais, indica (em
sintonia com os resultados da segunda Kritik, que exige a demonstrao da aplicabilidade
imanente das leis prticas) a sua aplicao s condies subjetivas da natureza humana (cf.
MS, B 11).
5
O objeto (Gegenstand) da razo prtica a representao de um objeto enquanto um efeito
possvel pela liberdade (KpV, A 100). Na determinao deste objeto, o filsofo prussiano
serve da categoria de modalidade da razo terica. O objeto da razo prtica, desta forma,
caracterizado enquanto a relao do arbtrio com as aes, atravs da qual o arbtrio ou o
seu contrrio torna-se efetivo. O critrio de distino se um objeto ou no da razo
prtica encontra-se somente na diferena da possibilidade e impossibilidade de querer uma
ao que seja direcionada existncia de um objeto (cf. Ibid., A 101). A razo prtica torna,
por si prpria, o objeto possvel atravs do seu (razo prtica) querer (Wollen) e concede a
esse objeto realidade efetiva pela relao da vontade (Willen) sobre as aes; e, desta forma,
demonstra simultaneamente a necessidade do seu objeto. A razo prtica baseia-se na

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Fbio Csar Scherer

dizem respeito ao ser enquanto inteligvel e apenas sobre a relao entre

razo e vontade, abstendo-se de objetos do mundo fenomenal (cf. Ibid., A
99) 6 . Essas categorias da liberdade, que tratam unicamente da determinao
de um livre arbtrio (oriundo de uma lei prtica a priori), possuem enquanto
fundamento (base) a forma de uma vontade pura, mediante a qual essas
categorias se tornam imediatamente conhecimento, j que produzem a
realidade daquilo a que se referem (a disposio da vontade
Willensgesinnung) (cf. KpV, A 116). Dentre as categorias, a da modalidade
desempenha um papel importante na introduo da transio da metafsica
geral prtica para a especfica. Esta categoria garante a transio da
determinao racional de um ser (cujos fundamentos de determinao so
tambm vlidos fora dos mundos dos sentidos) para a de um ser
sensivelmente condicionado, em que suas aes sejam visveis unicamente
no mbito da experincia (ainda que essas aes no precisem
necessariamente ser determinadas atravs da experincia). Tal passagem
dever, conforme Kant, ser realizada atravs da lei moral e, inicialmente, ser
exposta de acordo o mtodo dogmtico da razo (isto , enquanto uma
demonstrao rigorosa de princpios a priori seguros) 7 .
Essa transio dos princpios prticos para os da moralidade (de
carter problemtico) pode ser descrita basicamente em dois passos
presentes na Kritik der praktischen Vernunft. No primeiro momento se
buscar determinar, em conformidade com o primeiro par de conceitos da
categoria de modalidade, se as aes so permitidas ou no-permitidas (Das
Erlaubte und Unerlaubte), isto , moralmente possveis ou impossveis (cf.
MS, B 19). A soluo deste problema vem junto com a demonstrao de
como possvel a ligao da lei moral (imperativo categrico) e da liberdade
com a sensibilidade. A demonstrao da realidade efetiva e, em seguida, da

possibilidade moral de uma ao em que a lei (necessria) da vontade tida enquanto

fundamento de determinao.
Dado que os conceitos de bom e mau (nicos objetos da razo prtica) pressupem
uma causalidade da razo pura enquanto resultado da determinao da vontade a priori, as
categorias no se referem aos objetos fenomenais, mas os pressupem como dados.
No prefcio da Metaphysik der Sitten, Kant resguarda a posio de Garve de que todo
ensino filosfico pode ser popularizado, com exceo da metafsica enquanto cincia.
Segundo o filsofo de Knigsberg, imperioso proceder, neste caso, conforme a preciso
escolstica (cf. MS, B V).

... prolegmenos da teoria kantiana dos juzos jurdicos

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possibilidade objetiva da lei moral, se d na medida em que se mostra que

ela (lei moral) capaz de produzir na sensibilidade um efeito da razo.
Dessa forma, segue-se que as aes so moralmente possveis e, se elas forem
efetivas, tambm que so necessrias (o que implica que para cada ao h
um dever correspondente).
No segundo momento fica estabelecida, atravs do conceito de
dever (entendido enquanto necessidade objetiva de uma ao por
obrigao), a possibilidade real de contedos (Gegenstnde) da metafsica
dos costumes. Conforme o filsofo de Knigsberg, a filosofia prtica, que
tem como objeto a liberdade de arbtrio, pressupor e requerer,
enquanto um dever posto por si prpria, uma metafsica dos costumes (cf.
Ibid., B 10-11). Comprovada a realidade objetiva do conceito de liberdade
do arbtrio mediante o conceito de dever, Kant demonstra a necessidade
das relaes de obrigao (Verpflichtungsverhltnis) tanto no sentido interno
enquanto no externo, em conformidade com o ltimo par de conceitos da
categoria de modalidade. Em outras palavras, a categoria modal da liberdade
determina os homens, enquanto objeto da filosofia prtica, no apenas
como seres racionais, porm, tambm enquanto seres sob coero.
O filsofo prussiano parte, na diviso da metafsica dos costumes
em geral, de um conceito central, a semelhana do feito em ambos os
campos da razo pura. No uso especulativo da razo, o conceito
fundamental o de objeto em geral. No uso prtico da razo, o conceito
primordial o ato do arbtrio em geral (cf. MS, B 14n). J no mbito da
metafsica dos costumes o de legislao em geral (cf. Ibid., 13-4 e 47). Esta
legislao composta de dois elementos: a lei (que faz da ao um dever) e o
motivo (fundamento de determinao do arbtrio do agente). Da relao ou
no-relao deste ltimo com o dever (motivo da ao) resulta a distino
entre a legislao tica e a jurdica (cf. Ibid., B 47). A primeira formada
por leis nas quais o dever o motivo. A segunda constituda por leis em
que no se inclui o motivo do dever na lei, admitindo um motivo distinto
da idia do prprio dever (cf. Ibid., B 14-5). A tica requer conformidade
com a letra e o esprito da lei (moralidade), ao passo que o direito se fixa
somente na letra (legalidade). Por conseguinte, os deveres jurdicos so
externos e os deveres ticos tanto externos quanto internos. O que implica
que todos os deveres jurdicos so deveres ticos, ainda que nem todos os
deveres ticos sejam jurdicos. Cabe salientar que apesar da tica abarcar os

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Fbio Csar Scherer

deveres em geral, isso no significa que ela possa ser externa, visto que a
natureza de sua legislao precisamente a de incluir no interior de sua lei
o motivo interno da ao (MS T, A 15-6). Dessas divises surgem as
demais distines entre o subcampo jurdico e o tico, envolvendo meio/fim
e coero externa/autocoero.
A doutrina dos costumes kantiana formada por duas partes: a
doutrina dos deveres e a dos direitos. Essas partes so deduzidas do conceito
de liberdade, tido enquanto fonte de todas as leis morais. Na ordem das
dedues, primeiro se deduz os deveres e depois os direitos. Isso porque o
agente humano conhece sua liberdade somente atravs do imperativo
moral, que uma proposio que ordena o dever 8 , a partir do qual a
faculdade de obrigar outrem, isto , o conceito do direito, pode ser
desenvolvido (MS, B 48). A denominao ciceriana de doutrinas de
deveres doutrina dos costumes , assim, justificada e tomada enquanto
correta pelo filsofo prussiano.
O fundamento da diviso da doutrina dos deveres o
reconhecimento do sujeito da determinao do dever enquanto um homem
sob o dever (obrigado). Nessa doutrina, o homem pode e deve ser
representado conforme sua faculdade de liberdade e, assim, meramente
segundo sua humanidade (homo noumenon). Esse campo numenal, iniciado
em Kritik der reinen Vernunft, esboado em Grundlegung zur Metaphysik der
Sitten e estruturado em Kritik der praktischen Vernunft, deve ser relacionado
com um ser humano sensvel (homo phaenomenon), dado a necessidade de
aplicabilidade dos princpios do agente enquanto personalidade. Em virtude
da natureza fsica do homem, a relao de obrigao pode ser descrita
enquanto dever perfeito ou imperfeito. Esse terceiro par de conceitos
(Vollkommene und unvollkommene Pflicht) da categoria de modalidade 9
8

Dever a ao a que algum est vinculado. , portanto, a matria da obrigao e, por

isso, s pode existir um nico dever (segundo a ao), se bem que a ele possamos estar
vinculados de diferentes modos (MS, B 21).
Desconcertante descrio da subdiviso das categorias exposta em Kritik der reinen
Vernunft (cf. KrV, B 110), no qual o terceiro par de conceitos das categorias
fundamentais o resultado da sntese dos dois primeiros pares de conceitos, o terceiro
par de conceitos da categoria modal da liberdade uma subdiviso do primeiro conceito
(Die Pflicht) do segundo par de conceitos. Paralelo a esta observao, vale notar que a
tricotomia da diviso uma caracterstica das crticas. As metafsicas especficas so
organizadas sob uma dplice diviso (leis da natureza e leis da liberdade).

... prolegmenos da teoria kantiana dos juzos jurdicos

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realiza a passagem s duas partes da doutrina dos deveres, respectivamente,

direito e tica. No primeiro caso, se estabelece uma determinao exata e
imediata na relao ao e agente. No segundo caso, se estabelece uma lei
arbitrria para a ao, j que aquela est somente sob a condio limitadora
da habilitao para uma legislao universal, enquanto princpio formal das
aes (MS T, B 20). A diviso da metafsica dos deveres de acordo com a
relao objetiva da lei com o dever leva em conta, por um lado, seus
ambos sujeitos (homo noumenon e phaenomenon) e, por outro, o
fundamento externo (direito) e o interno (finalidade) da obrigao ambos
extrados da categoria de dever 10 . A doutrina do direito, inversamente
doutrina da virtude (que parte da mxima das aes para descobrir o fim
que simultaneamente dever), deixa o arbtrio de cada um decidir que fim
quer propor para sua ao; partindo do fim para chegar mxima das aes
em conformidade com o dever (cf. MS T, A 7).
No que diz respeito s diferentes formas de relaes pensveis do
direito para com o dever, decorrente da correlao desses conceitos com
diferentes sujeitos, h somente uma relao real possvel: a dos homens com
outros seres com direitos e deveres (correspondente posio II na tabela 11 ).
10

Diviso segundo a relao objetiva da lei com o dever (cf. MS, B 49).
Dever perfeito
1. O direito da humanidade na
nossa prpria pessoa
Dever
para
consigo
mesmo

2. O direito dos homens

Dever
para
com os
outros

(jurdico)
Dever
(de virtude)

3. O fim da humanidade na
prpria pessoa

4. O fim dos homens

Dever imperfeito
11

Diviso segundo a relao recproca entre obrigantes e obrigados

1. A relao jurdica do homem com seres que carecem de direitos e deveres.
Vacat. Porque so seres irracionais, que nem nos obrigam nem podemos por eles ser
obrigados.
2. A relao jurdica do homem com seres que tm tanto direitos como deveres.
Adest. Porque uma relao de homens com homens
3. A relao jurdica do homem com seres que tm s deveres e nenhum direito.

Fbio Csar Scherer

106

O contedo da doutrina kantiana do direito resultado desta relao real

recproca entre obrigantes e obrigados. As aes dos homens enquanto seres
obrigados so divididas em atos externos e internos do arbtrio e, assim, fica
determinada a aprioridade de ambas as partes do sistema da doutrina geral
dos deveres. A definio moral de direito resultante da vinculao do
direito a uma obrigao que lhe corresponde tambm pressupe a relao
do sujeito que impe obrigao com o sujeito submetido obrigao. O
que explicita o projeto kantiano de elaborar uma doutrina do direito a partir
exclusivamente de juzos da razo, enquanto fundamento nico de uma
legislao positiva possvel, afastando-se de qualquer proposta de doutrina
emprica do direito, posto que esta, a semelhana com a cabea de madeira
da fbula de Fedro, pode ser bela, mas no tem crebro (cf. MS, B 32).
Ambas as partes do sistema de deveres em geral, doutrina do direito
e doutrina da virtude, quanto ao seu plano e execuo sob o aspecto formal,
no so homogneas, como poderia vir a sugerir a diviso deste sistema feita
por Kant no final do prolegmeno da metafsica dos costumes 12 . Segundo
essa diviso, a doutrina elementar seria formada pelos deveres de direito e de
virtude, e a doutrina do mtodo faria referncia a ambas as doutrinas de
deveres. Todavia, isso no ocorre: somente a doutrina da virtude dividida

Vacat. Pois que seriam homens sem personalidade (servos, escravos).

4. A relao jurdica do homem com um ser que tem apenas direitos e nenhum dever
(Deus).
Vacat. Quer dizer, s na filosofia, pois Deus no objeto da experincia possvel (cf.
MS, B 50).
12
Da diviso da moral como sistema dos deveres em geral
Doutrina elementar
Deveres jurdicos
Direito privado

Deveres de virtude

Doutrina do mtodo
Didtica

Asctica

Direito pblico

e assim por diante, tudo o que contm no apenas as matrias mas tambm a forma
arquitetnica de uma doutrina cientfica dos costumes, desde que para tal os princpios
metafsicos tenham posto completamente a descoberto os princpios universais (cf. MS, B
51).

... prolegmenos da teoria kantiana dos juzos jurdicos

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em doutrina elementar e em doutrina do mtodo 13 , enquanto que na

doutrina do direito tal diviso no foi necessria. A razo, explicitada por
Kant, de que a primeira trata de deveres latos, enquanto que a segunda
ocupa-se com deveres estritos. Assim sendo, o direito, em conformidade
com sua natureza rigorosamente determinante, no necessita de um
receiturio universal (mtodo) sobre como deve proceder, ao invs disso,
certifica o seu mtodo pelo que executa (cf. MS T, A 55-6). Quanto
possibilidade de interpretao da doutrina do direito enquanto uma
doutrina elementar uma questo aberta. Os indcios desfavorveis seriam
de que no h nenhuma outra referncia a essa qualificao alm da
diviso dos sistemas dos deveres e de que no h uma exposio das partes
dessa possvel doutrina elementar do direito, a exemplo do que ocorre na
doutrina da virtude. Os indcios favorveis seriam, grosso modo, a
tripartio de Ulpiano dos deveres de direito (cf. MS, 43-4) e a referncia
feita no quadro supramencionado. Por conseguinte, a diviso da moral
enquanto um sistema dos deveres em geral deveria ser apresentada da
seguinte forma 14 :
Sistema dos deveres
deveres de direito
direito privado

direito pblico

deveres de virtude
doutrina elementar

doutrina do mtodo
didtica

asctica

Outro ponto desconcertante quanto ao aspecto formal da estrutura

da doutrina do direito e da virtude encontra-se na diviso da metafsica dos
costumes conforme a relao objetiva da lei com o dever. Na virtude, do
fim da humanidade na prpria pessoa deduzido os deveres para consigo

13

De forma diversa do que no mbito especulativo, no campo prtico uma doutrina do

mtodo deve se ocupar basicamente com o modo de como proporcionar s leis da razo
prtica pura um acesso ao nimo do homem, incutindo-lhe influncia sobre as suas
mximas, com o objetivo de tornar tambm subjetivamente prtica a razo objetivamente
prtica (cf. KpV, A 269).
14
Esta proposta sugerida por vrios comentadores de Kant, incluindo Bernd Ludwig
(1988, 51).

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Fbio Csar Scherer

prprio e do fim dos homens inferido os deveres para com os outros,

sendo, esses deveres abordados, respectivamente na primeira e na segunda
parte da doutrina tica elementar. Seguindo essa mesma sistematizao,
agora aplicada ao direito, teramos do direito da humanidade na nossa
prpria pessoa a deduo dos deveres para consigo prprio e do direito
dos homens a inferncia dos deveres para com os outros. Estes deveres
do direito deveriam, em anlogo ao feito na doutrina da virtude, serem
tratados em ambas as partes dos princpios metafsicos do direito. No
entanto, isso no acontece. Tanto o texto do direito privado quanto do
direito pblico abordam o direito dos homens e, com isso, somente o
direito externo. O direito interno, considerado nico, inato e condio de
possibilidade de todos os direitos em geral, tratado nos prolegmenos do
direito (cf. MS, B 45-7).
Prefcio dos princpios metafsicos da doutrina do direito
Segundo o prefcio e outros fragmentos da doutrina dos costumes, a
construo das doutrinas cientficas 15 prticas feita similarmente
desenvolvida na filosofia cientfica especulativa (cf. MS, B IV, 7-8, 11; MS
15

O termo Wissenschaftslehre (doutrina cientfica) foi empregado por Kant em vrios textos a
partir da dcada de 90. Entre eles, pode se citar Preisschrift ber die Fortschritte der
Metaphysik de 1791 (cf. AA XX, 273), Opus postumum (cf. AA XXI, I. Convolut, 155), a
carta de Kant a Iohann Heinrich Tieftrunk de 5 de abril de 1798 (cf. AA II, 241), o
esclarecimento pblico Erklrung in Beziehung auf Fichtes Wissenschaftslehre de 7 de agosto
de 1799 (cf. AA XII, 370), Opus postumum (cf. AA XXI, II. Convolut, 207). Segundo a
observao feita por Kant, nestes dois ltimos escritos, uma doutrina cientfica em que toda
a matria (objeto do conhecimento) abstrada denomina-se lgica pura. Algumas dessas
referncias devem-se publicao da obra Grundlage der gesamten Wissenschaftslehre de
Fichte (1794), a qual aprimorada por ele at o ano de sua morte, em 1814. Este texto
ocupa-se com uma reconstruo sistemtica da filosofia transcendental kantiana, em que se
defende que Kant no teria ido alm do facto da conscincia (Tatsache des Bewutseins),
sem avanar at o ltimo fundamento, o eu puro. Devido a isso, Fichte busca investigar os
princpios da doutrina kantiana, que no so suficientemente esboados por Kant, a fim de
que possa elevar a cincia para uma doutrina da cincia (Wissenschaftslehre). Kant leu o
trabalho de Fichte, provavelmente entre junho de 1798 e agosto de 1799. De acordo com a
carta de Kant a Iohann Heinrich Tieftrunk, de 5 de abril de 1798, o filsofo de Knigsberg
tem conhecimento do livro de Fichte somente atravs de uma recesso, j que ele no
dispunha de tempo para a leitura do livro. J no esclarecimento pblico de 7 de agosto de
1799, impresso em Allgemeinen Literatur-Zeitung, Kant caracteriza a doutrina cientfica
(Wissenschaftslehre) de Fichte enquanto um sistema totalmente insustentvel.

... prolegmenos da teoria kantiana dos juzos jurdicos

109

T, A 150). No geral, exigido: a) princpios (conceitos) a priori e, no caso

das leis morais, imprescindvel tambm que sejam necessrios (cf. MS, B
7-8); b) uma estrutura (sistema) desses princpios a priori (cf. Ibid.), a ser
fornecida pelas categorias (consideradas enquanto guia de toda investigao
metafsica); c) princpios de aplicao que, no caso da metafsica dos
costumes, possibilitem a transio entre as leis morais universais natureza
particular dos homens (realidade objetiva) (cf. Ibid., B 11; MS T, A 150).
Esses conceitos e princpios devem ser operados de acordo com o mtodo
combinado e assegurados de sua consistncia pela observncia de regras
semnticas. Em suma, parte-se do pressuposto de que Kant buscou dar
continuidade ao projeto iniciado na Kritik der reinen Vernunft. dentro
desta proposta de filosofia cientfica que so escritos pelo filsofo de
Knigsberg trs ensaios de fundamentao de cincias especiais, as quais
so elaboradas, em conformidade com seus objetos natureza e costumes ,
em Metaphysische Anfangsgrnde der Naturwissenschaft, Metaphysische
Anfangsgrnde der Rechtslehre e Metaphysische Anfangsgrnde der
Tugendlehre.
A concepo kantiana de filosofia em geral est assentada sobre
princpios metafsicos. De acordo com o prefcio da obra Metaphysischen
Anfangsgrnden der Tugendlehre, caso se tenha uma filosofia sobre algo (isto
, um sistema de conhecimentos racional a partir de conceitos sobre
determinada matria), deve ser possvel tambm um sistema de conceitos
puros independentes de quaisquer condies de intuio sobre esse algo (cf.
MS T, A III). Aplicando esta regra ao campo jurdico: caso se queira
elaborar sobre o direito uma filosofia do direito (enquanto doutrina pura do
direito), necessrio que seja tambm possvel para esta (filosofia do direito)
uma anterior metafsica do direito enquanto sistema apriorstico de
conceitos e de fundamentos puros do direito. Todavia, a natureza do
conceito de direito inviabiliza a construo de uma metafsica do direito,
sendo possvel somente um sistema dos seus primeiros princpios
metafsicos (metaphysische Anfangsgrnde) 16 . A proposta de um sistema
16

A primeira diferenciao entre metafsica e primeiros princpios metafsicos foi feita por
Kant em carta a Lambert 31.12.1765 (cf. AA X, 54 ss), a qual foi, sem grande
modificaes, empregada ao mbito do direito, no incio do prefcio do texto Metaphysische
Anfangsgrnde der Rechtslehre. O elemento determinante na diferenciao o conceito de
direito. A construo de um sistema metafsico exige a diviso completa do conceito objeto,

110

Fbio Csar Scherer

apriorstico e completo do direito (e da tica), sugerida inicialmente por

Kant, , assim, restringida investigao dos princpios tericos do
fundamento do sistema projetado, o que, no entanto, no compromete o
cumprimento das exigncias da filosofia crtica e da implementao do
mtodo filosfico transcendental. A aprioridade dos conceitos e dos
princpios garante a sua unidade e sistematicidade, de modo que possvel
construir um sistema a priori dos primeiros princpios do direito, evitando a
formulao meramente de um agregado de lies (cf. Ibid., A III). Essa
empresa sobre os primeiros princpios metafsicos do direito privado e do
direito pblico (positivo) construda a partir dos resultados da segunda
Kritik, como o prprio Kant assegura no incio do prefcio da obra
Metaphysik der Sitten (cf. MS, B III) - no se tratando simplesmente de uma
apropriao da concepo tradicional de direito natural.
A busca por sistematicidade uma preocupao antiga em Kant. J
no texto Allgemeinen Naturgeschichte und Theorie des Himmels h a proposta
de sistematizao, neste caso, da concepo de construo dos mundos, que,
diga-se de passagem, fortemente orientada na cincia da natureza, porm
com direta relao com o pensamento jurdico-poltico (por exemplo, o
sistema cosmopolita dos estados). O objetivo do filsofo neste escrito foi
englobar toda a criao enquanto um nico sistema, de modo que todos os
mundos, que ocupam todo o espao infinito, se refiram a um nico
ponto. A fora de atrao a fonte dessa sistemtica unio, a qual, junto
com a fora de repulso, fornece a regularidade e uniformidade para as
relaes entre os elementos desses mundos. A divergncia a essa regra da
estrutura do sistema d-se somente (progressivamente) fora dos limites do
sistema, onde deixa de existir gradualmente todo o movimento (cf. Natur,
A 101-128). Claro est tambm que o sistema conhecido somente uma
sendo tal somente possvel para conceitos a priori puros. O que no o caso do conceito de
direito, pois este, embora seja um conceito puro, se baseia na praxis (aplicao a casos que
surgem na experincia). De forma que somente possvel a diviso completa dos primeiros
princpios do direito, mas no de todo o conjunto de elementos do direito; nomeadamente,
da diversidade emprica dos casos em que aplicado o direito. Esses podem ser utilizados
na exposio da doutrina do direito enquanto exemplos. Com a finalidade de distinguir
claramente o que metafsica e o que aplicao emprica dos direitos, Kant adota o recurso
metodolgico empregado no texto Metaphysische Anfangsgrnde der Naturwissenschaft: 1)
expe a parte a priori da doutrina do direito no texto; 2) apresenta os direitos extrados de
casos particulares da experincia em observaes.

... prolegmenos da teoria kantiana dos juzos jurdicos

111

parte do infinito sistema, assim como que esse somente o primeiro passo
(numa progresso indeterminvel) na apresentao da relao de mundos
para com sistemas. Para o mundo dos costumes projetada uma
concepo sistemtica anloga, cuja inspirao tambm a terceira lei de
Newton. O mbito tico marcado pela luta do agente tico em favor do
seu fim moral contra as inclinaes imposta pela rudeza de sua natureza. J
o sistema dos princpios metafsicos do direito construdo pela harmonia
necessria entre a fora de coero recproca dos agentes e a liberdade de
todos sob o princpio da liberdade universal (cf. MS, B 36-37) 17 . A
finalidade de ambos os subcampos prticos caminhar (ininterruptamente)
em direo aos seus fins-ltimos (respectivamente, virtude e paz perptua),
teoricamente inalcanveis.
Introduo doutrina do direito
A sistematizao dos princpios metafsicos do direito inicia-se pela
qualificao dos tipos de direito (particularmente, pela disjuno entre
direito natural e positivo) e, consecutivamente, sobre as diferentes formas de
conhecimentos sistemticos. Segundo o filsofo prussiano, uma doutrina
exposta enquanto sistema denomina-se cincia, a qual pode ser definida
enquanto um sistema de conhecimentos ordenados segundos princpios (cf.
Man, A IV) 18 . A doutrina do direito concebida enquanto conjunto das leis
para as quais possvel uma legislao externa. Se esta legislao for real
(efetiva), ela chamada de doutrina do direito positivo (cf. MS, B 31), sob a
qual se entende uma ordem sistemtica de leis efetivamente dadas, de cunho
emprico. O direito positivo, tambm chamado de estatutrio, aquele que
provm da vontade de um legislador (cf. Ibid., B 44). Enquanto tal, trata-se
de um direito meramente emprico, histrico, logo, sujeito a variao de
acordo com o lugar e o tempo. Suas leis no tm fora na falta de uma
legislao efetiva. O direito natural , por sua vez, proveniente
exclusivamente da razo, logo, formado por leis a priori necessrias e
imutveis, as quais so reconhecidas pela razo, mesmo na ausncia de
17

Vale observar que o princpio de Newton tambm empregado na teoria da posse. A

igualdade da ao e da reao a garantia da exatido (com preciso semelhante da
matemtica) na determinao do que meu e do que seu (cf. MS T, A IVn).
18
Para uma exposio detalhada do conceito de cincia por Kant, consulte o prefcio da obra
Metaphysische Anfangsgrnde der Naturwissenschaft.

112

Fbio Csar Scherer

legislao externa, como leis obrigatrias a priori (cf. Ibid., B 24). O direito
positivo encontra nessas leis naturais o seu fundamento. Elas fornecem o
critrio universal pelo qual possvel distinguir a ao legtima da nolegtima (cf. Ibid., B 32). Em outros termos, o fundamento do direito
positivo derivado do direito natural, de forma que a legitimidade das leis
(do legislador) do primeiro derivada do segundo. Por fim, a cincia
jurdica, entendida como conhecimento sistemtico da doutrina do direito
natural, formada por princpios imutveis, logo, puros (cf. Ibid., B 31),
diferencia da jurisprudncia, formada pela conjugao da doutrina do
direito positivo e do estudo de aplicao dessas leis positivas aos casos da
experincia.
A definio kantiana de doutrina do direito descrita acima, exposta
19
no A da introduo doutrina do direito (cf. Ibid., B 31), no se
harmoniza diretamente com a descrio dada no prefcio, em que o
objeto (Gegenstand) do direito determinado em unissonncia com a
filosofia transcendental, mediante a categoria modal de liberdade.
Contrariando a expectativa, o filsofo prussiano no expe, neste pargrafo,
a forma do sistema do direito, ou mesmo, fala de uma metafsica do direito.
O ponto de partida da caracterizao da doutrina do direito referida so os
tradicionais elementos da cincia jurdica, empregados tambm nas
diferenciaes (feitas na sequncia) entre direito natural e positivo, bem
como jurisprudncia e cincia jurdica (doutrina do direito natural). Essa
observao est latente nos termos efetivo/existente (wirklich), referente
legislao, e exteriormente (uerlich), referente aos conhecimentos das
leis externas, assim como na idealizao da doutrina do direito natural.
Ambos os conceitos so empregados numa conotao histrica e emprica,
distinta da plataforma fornecida pela filosofia prtica. A doutrina do direito
natural exposta, na proposio final do pargrafo A dessa introduo,
enquanto a detentora dos princpios tericos imutveis da doutrina do
direito positivo. O inovador que, diferentemente do feito pela tradio
jurdica, Kant no busca os princpios imutveis no direito natural dado,

19

Utilizarei a diviso original feita em , seguida da letra ou nmero correspondente, e

reservarei o termo pargrafo (segundo denominao usual) para referir-se a diviso
interna do . O objetivo facilitar a compreenso do leitor e evitar repetio
desnecessria de termos.

... prolegmenos da teoria kantiana dos juzos jurdicos

113

mas procura uma nova fundamentao a priori para as proposies

fundamentais do direito.

(a) Definio do conceito de direito

A determinao do direito e o critrio universal de qualificao para ao
legtima e no-legtima 20 so derivados analiticamente, respectivamente do
conceito de arbtrio e da idia de ao livre externa. O arbtrio a
capacidade de agir ou deixar de agir da pessoa de acordo com o bel-prazer,
conectada com a conscincia da capacidade dessa pessoa de executar aes
que produzem objetos ou efeitos sobre os objetos. A vontade a faculdade
de desejar vista enquanto fundamento ltimo de determinao do arbtrio
para a ao. A vontade, enquanto tal, no possui fundamento determinante.
Ela , na medida em que pode determinar o arbtrio, qualificada enquanto a
prpria razo prtica (cf. MS, B 5). O arbtrio que pode ser determinado
ao unicamente pela razo prtica pura, precisamente pela lei moral,
denomina-se de livre arbtrio (cf. Ibid., B 5-6). Numa legislao externa da
razo prtica, objeto de estudo da cincia jurdica, so investigadas somente
as relaes entre as pessoas dotadas de livres arbtrios e que sejam: 1) externas
prticas, isto , quando as aes dessas pessoas, enquanto facta (feitos
humanos livres), possam exercer e sofrer influncia imediata ou mediata
uma sobre as outras; 2) recprocas entre arbtrios, no englobando relaes
entre arbtrio de um e desejos ou necessidade de outro; e 3) consideradas
segundo a forma (e no a matria fim) dos arbtrios envolvidos, isto , se a
ao de cada um pode ser conciliada com a liberdade do outro segundo uma
lei universal em geral no especificada (cf. Ibid., B 33) 21 . Esta lei formula
as condies de liberdade igual para todos. Desse quadro se deduz que o
direito o conjunto das condies sob as quais o arbtrio de cada um pode
conciliar-se com o arbtrio de outro conforme uma lei universal da
20

Contra a acusao (K. Lisser, L. Nelson, F. Hegel) de que a determinao do direito

kantiana negativa, infrutfera, uma tautologia vazia, bem como de que o imperativo
categrico uma idia vazia, confira Kersting (1984, 5-7). Uma prova indireta adicional,
aquelas reunidas por Kersting, fornecida no decorrer do texto, medida que se demonstra
que a determinao do direito e o imperativo categrico so condies necessrias,
portanto, produtivas, para o desenvolvimento da teoria kantiana do direito.
21
Este elemento crucial para a crtica kantiana ao direito de estado de bem-estar (cf. 49,
B 202-3).

114

Fbio Csar Scherer

liberdade (Ibid., B 33). O conhecimento sistemtico dessas condies de

universalidade, igualdade e reciprocidade da liberdade dos agentes livres
denomina-se cincia do direito.
O direito, entendido enquanto conjunto de restries do uso da
liberdade individual, formula as condies de consistncia da liberdade
externa e, consequentemente, as condies de coexistncia de indivduos
livres. O estudo das relaes entre pessoas dotadas de livre arbtrio feito de
acordo com a categoria de relao da razo prtica em paralelo com a
categoria de relao da razo especulativa 22 , particularmente, com as trs
analogias da experincia 23 . Na primeira condio das relaes jurdicas, o
pressuposto, conforme a subcategoria especulativa de substncia, a
subcategoria prtica de personalidade, em que se trata o sujeito enquanto
pessoa (em que suas aes so susceptveis de imputao cf. MS, B 22) na
relao prtica externa. Na segunda condio das relaes externas dos
arbtrios, o pressuposto, em conformidade com a subcategoria especulativa
da causalidade, a subcategoria prtica do livre arbtrio enquanto estado da
pessoa, responsvel pela apresentao da condio de possibilidade de atos
legtimos. Na terceira condio dessas relaes, o pressuposto, de acordo
com a subcategoria especulativa de comunidade, a subcategoria prtica de
reciprocidade de uma pessoa sobre o estado de outras, na qual pensada a
relao de influncia recproca dos livres arbtrios em uma comunidade
legtima (cf. Snger, 1982, 178-186). Desta derivao resulta a
qualificao de direito supracitada, a qual inclui tambm enquanto
pressupostos: a) o conceito de livre arbtrio; b) o conceito de direito moral,
em que h para cada direito um dever correspondente; c) o conceito de
liberdade legtima (gesetzliche Freiheit); d) a relao real recproca entre
obrigantes e obrigados. A etapa do mtodo recorrido pelo filsofo prussiano
para a exposio da deduo do direito foi a sinttica.

22

Quanto ao papel da categoria de relao na determinao das proposies fundamentais de

uma cincia especfica, confira Prol. 25.
23
As analogias da experincia correspondem ao terceiro item da tabela das proposies
fundamentais da razo pura em geral (1. axiomas da intuio, 2. antecipaes da percepo,
3. analogia da experincia, 4. postulados do pensamento emprico em geral). Esta tabela
deduzida da tbua das categorias, sendo as primeiras entendidas enquanto regras de
emprego efetivo das ltimas (cf. KrV, B 200).

... prolegmenos da teoria kantiana dos juzos jurdicos

115

No que diz respeito ao campo objetual do direito, vale notar que h

uma diferena entre os objetos do direito e os objetos acessveis ao nosso
aparelho cognitivo na experincia possvel. Os objetos do meu e teu exterior
podem advir ou da razo prtico-jurdica ou de aparecimentos. Os
primeiros so derivados do conceito fundamental de liberdade prtica, em
conformidade com as categorias (cf. MS R, B 59), e so reconhecidos
meramente pelo puro entendimento. Os segundos so determinados em
conformidade com as condies do espao e do tempo, e cognoscveis
somente atravs dos sentidos (cf. Ibid., B 62). A relao de posse sobre
esses objetos denominada respectivamente de posse inteligvel e de posse
fsica. Esses campos objetuais so totalmente separados um do outro. O
campo numenal de objetos formado por objetos formais do meu arbtrio
segundo as leis da liberdade, os quais so denominados de coisas em si
mesmas (Sache an sich selbst). O campo de objetos intudos formado pela
matria do objeto do meu arbtrio. O direito, por ser um construto da razo
prtico-jurdica e, enquanto tal, um conceito racional puro prtico do
arbtrio sob leis da liberdade, ocupa-se diretamente somente com as notas
formais dos objetos do arbtrio (cf. MS R, B 67). Logo, todos os objetos
externos possudos juridicamente (objetos formais do arbtrio) so numenais
(coisas em si mesmas), em que o determinante a ligao jurdica da
vontade do sujeito com o objeto (cf. Ibid., B 69). No entanto, somente
pela ligao desse campo objetual do direito com o campo dos objetos
empricos (possibilitada pela abstrao das condies empricas dos
aparecimentos) que a relao de posse jurdica e os seus objetos tornam-se
possivelmente objetivos e efetivos (cf. Ibid., B 68-70). Para o filsofo
prussiano, todos os objetos do meu e teu exterior, determinados pela
liberdade no seu uso externo, independentemente do modo como so
conhecidos, so objetos do arbtrio.
(b) Determinao do critrio universal para ao legtima e no-legtima
O passo seguinte, aps definido o mbito de operao do direito,
determinar o critrio universal de reconhecimento se uma ao que impe
restries ao livre arbtrio de outros legtima e no-legtima. O ponto de
partida kantiano a definio nominal de ao livre externa em termos
de uma propriedade formal de sua mxima , oferecida pela tradio
jurdica: uma ao legtima, se ela ou a sua mxima permitir que a

116

Fbio Csar Scherer

liberdade do arbtrio de cada um possa coexistir com a liberdade de todos os

outros, segundo uma lei universal (MS, B 33). O conceito de dever est
diretamente ligado com uma lei universal da vontade em geral (inclui a
vontade de outros) e no como uma lei da prpria vontade do sujeito
moral, de modo que cabe ao arbtrio de cada pessoa decidir qual fim quer
propor para a sua ao. Por conseguinte, a doutrina do direito, ao assegurar
a liberdade externa atravs de leis, fornece leis para aes e no para
mximas das aes (cf. MS T, A 18-9). Em virtude da lei universal
regulativa no ser especificada, essa definio de ao externa restritiva
legtima (e, por derivao, da ao no-legtima), dada conforme a
propriedade formal das mximas das aes externas (cf. MS, B 33), vlida
enquanto o princpio de todas as mximas do direito (cf. Ibid., B 34; MS T,
A 7); o qual (princpio) pode tambm ser expresso na forma de imperativo
categrico: age exteriormente de tal modo que o uso livre do teu arbtrio
possa coexistir com a liberdade de cada um segundo uma lei universal
(MS, B 34) 24 25 . Da anlise conceitual desta definio possvel fazer a
distino igualmente conceitual entre aes legtimas e no-legtimas,
porm, no de especificao das condies de execuo de aes legtimas.
Como de praxe no Kant maduro, o filsofo se vale em Rechtslehre tambm
da teoria das definies nominais e reais (o que corresponde, em alguma
medida, respectivamente s etapas de possibilidade e realidade objetiva do
conceito na interpretao semntica), de forma que, em geral, a anlise dos

24

Esse imperativo categrico preceptivo denominado pelo filsofo de Knigsberg, quer por
princpio universal do direito (cf. MS, B 33), quer por lei universal do direito (Ibid.),
quer por princpio de todas as mximas do direito (Ibid., B 34), quer por axioma do
direito (Ibid., B 66).
25
interessante que h pelo menos dois pontos distintos entre o imperativo categrico do
direito e o imperativo categrico dos costumes em geral (age segundo uma mxima que
possa simultaneamente valer como lei universal MS, B 25, 26). Primeiro, no imperativo
categrico do direito no h uma exigncia ao prprio agente de restrio de sua liberdade
em favor das mximas do direito como ocorre no imperativo categrico moral, em que a lei
moral pede prpria pessoa para agir conforme o dever. Segundo, no imperativo categrico
do direito necessrio que as mximas da ao legtima sejam (somente) compatveis com
uma lei universal da razo prtica e no que elas prprias sejam princpios de legislao
universal, como exigido pelo imperativo categrico dos costumes (cf. Loparic, 2003, 486-7,
23n).

... prolegmenos da teoria kantiana dos juzos jurdicos

117

conceitos dados a priori anterior soluo do problema de sua sntese a

priori.
Da confrontao da idia nominal de ao legtima com a
caracterstica das aes externas de, enquanto feitos humanos livres (facta),
exercer e sofrer influncia uma sobre as outras 26 , pode-se extrair o conceito
de impedimento de ao legtima (cf. Loparic, 2003, 487) 27 . Esta
consequncia de que tudo o que no-legtimo um impedimento
segundo as leis da liberdade fornece a base para uma definio real de ao
legtima, a saber, para a determinao das condies de execues deste tipo
de ao. Atravs da aplicao da regra de que a resistncia que se ope
obstaculizao de um efeito fomenta esse efeito e concorda com ele (MS, B
35), conhecida enquanto regra da dupla negao, ao campo das aes dos
agentes livres possvel inferir que a associao entre direito e a autorizao
de exercer coero sobre quem prejudica o uso da liberdade de um outro
no contraditria (cf. Ibid., B 35). Desta forma, por um lado, do princpio
geral das mximas do direito se infere um princpio de coero externa, a
saber, a coero externa, na medida em que esta uma resistncia oposta
ao obstculo da liberdade externa que concorda com as leis universais (um
obstculo ao obstculo liberdade), pode coexistir com os fins em geral
(MS T, A 31). Este princpio, tambm denominado por Kant de princpio
supremo do direito, , por ser deduzido em ltima instncia da idia de
liberdade externa, considerado uma proposio analtica (cf. MS, B 35;
MS T, A 31). Por outro lado, prova-se, assim, por um sinal negativo de
verdade (oriundo do princpio de contradio), extrado do conceito de
liberdade, a coexistncia da coero externa com fins em geral; em outros
termos, que o direito e a autorizao de coagir significam uma e a mesma
coisa (cf. MS, B 36) 28 .
26

O conceito de ao legtima, a exemplo do conceito de movimento (cf. KrV, B 3), um

conceito misto, com notas a priori e a posteriori. Este conceito jurdico refere-se, por um
lado, s aes enquanto facta antropolgicos e, por outro, s aes livres.
27
Se, portanto, a minha ao ou , em geral, o meu estado pode coexistir com a liberdade de
cada um segundo uma lei universal, aquele que me coloca impedimentos comete perante
mim um ato injusto; pois que esse impedimento (essa resistncia) no pode coexistir com a
liberdade segundo leis universais (MS, B 33-34).
28
Isso explica a excluso pelo filsofo de Knigsberg do direito de eqidade (Aequitas) e do
direito de necessidade (Ius necessitatis) da doutrina estrita do direito. O direito de eqidade
caracterizado enquanto um direito sem coero, e o direito de necessidade enquanto uma

118

Fbio Csar Scherer

Conforme essa anlise, o direito estrito, aquele que requer somente

fundamentos externos na determinao do arbtrio (sem mescla com
preceitos de virtude), mais precisamente, no qual a conscincia da
obrigatoriedade (Verbindlichkeit) de cada um segundo a lei se apia no
princpio de possibilidade de uma coero exterior que esteja em
conformidade com o princpio universal do direito (no apelando a essa
conscincia como mbil) 29 , pode ser representado enquanto a possibilidade
de uma coero recproca universal em consonncia com a liberdade de cada
um segundo leis universais (Ibid., B 35). Dessa sinonmia entre o direito
natural de exercer uma ao legtima, fundamentada na mera razo, e a
autorizao de exercer coero recproca universal, sobre os livres arbtrios
que criam obstculos a esse uso da liberdade externa (cf. Loparic, 2003,
488), extrada a realidade objetiva do conceito a priori de legitimidade e,
por consequncia, a realidade objetiva do conceito a priori de coercitividade
mtua externa conforme leis universais.
(c) Sensificao dos conceitos de direito e de coero mtua universal
externa
O asseguramento dessa identidade entre coero e direito ocorre,
diferentemente do que com os conceitos especulativos, apenas de modo
indireto, atravs de esquematismo analgico ou simblico. A sensificao
dos conceitos especulativos feita de modo direto, com um exemplo
sensvel adequado, atravs do esquematismo transcendental. O
procedimento de interpretao sensvel dos conceitos prticos (bem como
das idias da razo terica em geral), por no encontrar um correspondente
direto na intuio a priori, realizado mediante exemplo sensvel
inadequado. A esquematizao (referncia e significado) dos conceitos
prticos feita via construo do conceito, como ocorre na matemtica (e

coero sem direito. Ambos os direitos, por carecerem de um critrio nico e definitivo que
elimine a confuso entre elementos objetivos e subjetivos do exerccio do direito (perante a
razo e perante o tribunal), so designados enquanto pertencentes, de alguma forma, aos
Intermundia de Epicuro (cf. MS, B 38-42).
29
O conceito de direito em geral e o de direito estrito se distinguem, grosso modo, quanto
ao modo de execuo do direito. A primeira forma de direito engloba tambm na execuo
a subjetividade moral do agente, o que dispensado pelo segundo tipo de direito (cf. MS,
B 35-6).

... prolegmenos da teoria kantiana dos juzos jurdicos

119

no da inferncia direta a partir do conceito das propriedades do seu

objeto). No caso do conceito de direito, ele construdo pela sinonmia
mencionada coero recproca e igual, submetida s leis universais, em
conformidade com o conceito de direito (MS, B 37). A realidade objetiva
prtica desse conceito construdo do direito garantida, por um lado, por
analogia com um conceito dinmico e, por outro, por um conceito
geomtrico (meramente formal) 30 . Essas operaes analgicas se do pelo
cumprimento de duas tarefas, respectivamente: a) subsuno de um smbolo
e b) transferncia de regras de reflexo do smbolo para o objeto de idia.
No primeiro caso, o conceito de coero universal externa, bem
como o conceito de direito (dado a sinonmia entre ambos),
esquematizado pela terceira analogia do entendimento terico,
denominada tambm de categoria de comunidade (cf. KrV, B 256 ss). Mais
especificamente: a analogia com a possibilidade de movimentos livres de
corpos sob a lei de igualdade de ao e reao (verso kantiana da terceira lei
de Newton) possibilita a apresentao factual dos conceitos a priori prticos
de coero mtua universal externa e do direito estrito e, desta forma, sua
aplicao no domnio das aes executveis. Isso ocorre porque pelo
esquematismo analgico h submisso do contedo sensvel efetivamente
presente no smbolo s regras de reflexo a serem transferidas para o objeto
do conceito prtico simbolizado; em outros termos, o contedo sensvel do
smbolo repassado analogicamente ao objeto do conceito prtico (ou
idia). Neste caso, a identidade da relao de causas e consequncias na
comparao analgica (tertium comparationis) dos corpos fsicos e dos
sujeitos jurdicos de que ambos os objetos comportam-se segundo a lei

30

O segundo pargrafo do E trata da construo do conceito de direito, cujo texto

apresentado com recuo de pgina. Esse recurso, tambm utilizado pelo filsofo no
tratamento do dever, da vontade, do arbtrio e outros conceitos prticos na Introduo
metafsica dos costumes, pode ser entendido enquanto esclarecimento de elementos j
tratados nas obras crticas anteriores, em particular na Grundlegung zur Metaphysik der
Sitten e Kritik der praktischen Vernunft. Essas anotaes deixam clara a referncia dos
conceitos fundamentais da metafsica dos deveres para com a filosofia transcendental
especulativa e prtica; no devendo ser confundidos com a observao metodolgica do
prefcio da Rechtslehre, na qual Kant indica que ir separar a exposio a priori do direito
de sua aplicao aos casos particulares da experincia (devendo esta ltima ser abordada em
anotaes) o que, diga de passagem, ficou somente enquanto proposta, no sendo
efetivamente executada.

120

Fbio Csar Scherer

de igualdade de ao e reao. A relao de influncia mtua e igual, em

analogia com o movimento fsico dos corpos, repassada enquanto regra de
reflexo ao conceito jurdico de coero (cf. Prol, A 176n). Naturalmente,
devem ficar resguardadas as diferenas especficas do smbolo e (do objeto)
do conceito prtico, o que implica, nesse caso, entre outras coisas, que a
influncia mtua e igual entre os sujeitos jurdicos deve ser determinada
mediante a regularidade da liberdade prtica, independente da necessidade
fsica. Dado que a liberdade prtica enquanto princpio do direito no
representvel (visvel), o direito ocupa-se somente com o lado externo
visvel, a coero das aes externas 31 . Vale destacar que o que fica
subsumido sob o conceito de direito nessa analogia o conceito puro do
entendimento terico de ao e reao: a referida categoria de comunidade
e no diretamente as aes do livre arbtrio (cf. Loparic, 2003, 490).
No segundo caso, o conceito a priori de legitimidade aplicado
intuio a priori por modelos matemticos geomtricos, particularmente
por axiomas da percepo (cf. KrV, B 202-207). Segundo Kant, o
juridicamente reto anlogo ao que geometricamente reto, o qual se ope
ao que (a) curvo e ao que (b) oblquo. A transferncia de regras de
reflexo sobre o smbolo para o conceito prtico, fundamentada no na
semelhana imperfeita entre duas coisas, porm na similaridade perfeita de
certas relaes (regras de refletir e causalidade) do conceito prtico, que so
at ento somente pensadas, com o smbolo (sensvel) do conceito prtico,
que so efetivamente dadas (cf. Prol, A 176; KU, B 448-451), so as
seguintes: a) na matemtica h somente uma reta entre dois pontos dados,
do mesmo modo deve haver no direito um nico critrio para assegurar as
aes legtimas, bem como a retido da influncia recproca entre dois
agentes livres; b) na matemtica h apenas uma vertical construda sobre
uma reta dada, igualmente deve haver no direito somente uma forma de
decidir: a imparcialidade (cf. MS, B 37). A ao legtima aquela que
corresponde ao conceito do direito, sendo, logo, as qualificaes de ao
legtima e, por consequncia, de ao no-legtima decorrentes do
desenvolvimento do conceito de direito.
31

O direito determina a liberdade externa de um agente relativamente com a liberdade

externa de todos os outros agentes e garante, pela coero recproca universal externa,
espaos de liberdade individual externos entre os agentes (cf. Kersting, 1984, 14-5).

... prolegmenos da teoria kantiana dos juzos jurdicos

121

Essa simbolizao de conceitos prticos mediante leis advindas da

cincia da natureza e de modelos da matemtica uns dos alicerces da teoria
dos deveres do direito e da tica (cf. MS T, A 117)32 . No que diz respeito ao
mbito jurdico, Kant ressalta a relevncia dessa analogia ao afirmar que a
doutrina do direito objetiva determinar o que meu ou teu com preciso
matemtica, na balana da justia, segundo o princpio de igualdade da ao
e da reao (cf. MS, B 37-8; MS T, A IVn). A liberdade organizada no
direito produz liberdade igual dos agentes livres, resultante de uma
sociedade jurdica formada somente por seres que possuem, em proporo
igual, deveres e direitos. Segundo Loparic, a analogia entre a coero mtua
universal prtica e a fsica a pea-chave da semntica dos conceitos a priori
da doutrina dos deveres em geral; ainda que, por esse tipo de
esquematizao por analogia, os conceitos prticos continuam noaplicveis diretamente ao domnio das aes executveis e no sejam
precisamente determinados (cf. Loparic, 2003, 491-2). Em resumo, pode-se
dizer que o principal propsito da introduo doutrina do direito, alm
de caracterizar o campo de operao do direito, foi determinar o conceito de
ao externa restritiva legtima.
A determinao do conceito de ao externa restritiva legtima,
tratada entre o C e o E da introduo doutrina do direito, pode se
estruturada de acordo com o mtodo combinado. Grosso modo, o
movimento de anlise abrangeria o C, o D e o primeiro pargrafo do
E, e o de sntese compreenderia o segundo pargrafo do E. A etapa de
transformao poderia ser identificada no primeiro pargrafo do C. A
anlise propriamente dita envolveria o segundo pargrafo do C e se
estenderia at o final do D. A resoluo se daria no primeiro pargrafo
do E. Esta ltima fase da anlise ocupa-se com a prova das condies
identificadas nas etapas anteriores. Em termos da teoria semntica, ficaria,
assim, demonstrado que o conceito de coero mtua universal externa
objetivamente possvel. Restaria ainda mostrar como esse conceito pode ser
aplicado ao domnio da experincia, a fim de garantir a realidade objetiva
prtica jurdica do conceito supracitado. Essa tarefa seria realizada por meio
do esquematismo por analogia no ltimo pargrafo do E. Esse passo pode
ser identificado enquanto etapa de construo do movimento de sntese.
32

Isso no -toa, basta lembrar que o critrio de cientificidade da metafsica kantiana

advm dessas cincias, como explicitado na Kritik der reinen Vernunft.

122

Fbio Csar Scherer

A prova, dada a reversibilidade dos passos realizados na anlise e na

sntese, seria dispensada 33 .
(d) Diviso da doutrina do direito
A diviso kantiana da doutrina do direito baseada nas frmulas das leis de
Ulpiano (Corpus Iuris Civilis, Liber primus, I, 10), bem como na estrutura
tricotmica da categoria de relao da razo prtica. Os trs fundamentais
preceitos do direito, oriundos da concepo filosfica dos helenos acerca da
justia, sintetizados pelo jurista romano Ulpiano (170-223 d. C) so: a)
viver honestamente (honeste vivere), b) no causar danos aos outros (alterum
non laedere) e c) dar a cada um o que seu (suum cuique tribuere) 34 . Estes
preceitos grego-romanos so as bases das trs leis centrais do direito romano
antigo, respectivamente: lei justa (lex iusti), lei jurdica (lex iuridica) e lei
distributiva (lex iustitiae) 35 . Segundo a interpretao kantiana das frmulas
ulpianianas, a primeira lei pode ser derivada do direito de humanidade na
nossa prpria pessoa e enunciada da seguinte forma: no te convertas para
os demais num simples meio, mas s para eles ao mesmo tempo um fim
(MS, B 43). J as segunda e terceira leis podem ser deduzidas do direito
dos homens. A segunda lei no alterada pelo filsofo prussiano. A terceira
lei, por sua vez, reelaborada da seguinte maneira: entra num estado onde
cada um possa ver aquilo que seu garantido contra qualquer outro (Ibid.,
B 44). Quanto diviso dos deveres do direito, oriunda dessas leis, temos
que: 1) a primeira lei corresponde ao direito interno e inato dos agentes

33

Para um exame detalhado do emprego do mtodo dos antigos gemetras na doutrina

kantiana do direito privado e do direito pblico, veja Scherer, 2010a, 2010b e 2010c.
34
O primeiro preceito indica o aspecto moral do direito e , provavelmente, oriundo da
moral estica (que trata a honestidade como o bem supremo e nico). O segundo preceito
sinaliza o elemento negativo do direito e advm possivelmente da filosofia epicuria (que
considera o direito como o resultado de um pacto ou compromisso de utilidade entre
homens, com a finalidade de no causar danos uns aos outros). O terceiro preceito aponta
para a prpria funo da justia (vontade constante e perptua de atribuir a cada um o seu
direito) e decorrente, supostamente, das idias sobre o justo e o injusto de Pitgoras,
Scrates, Plato e, sobretudo, Aristteles.
35
A correspondncia das trs frmulas de Ulpiano com os direitos para, durante e psguerra, assim como com os trs direitos de paz direito de neutralidade, direito de garantia
e direito de associao recproca dos Estados para defesa foi defendida por Sugasawa,
2001.

... prolegmenos da teoria kantiana dos juzos jurdicos

123

livres, o qual a condio de possibilidade de todos os direitos externos; 2)

a segunda lei refere-se ao direito externo em geral (direito privado e
pblico); 3) a terceira lei, extrada da deduo dos direitos externos a partir
dos princpios do direito interno mediante subsuno, d-se no direito
pblico (direito do Estado, dos Estados e Cosmopoltico) 36 . A primeira lei
pertencente ao direito em geral (podendo incluir deveres ticos) e no
possui fora de coero externa 37 , j as segunda e terceira leis so abordadas
enquanto direito estrito e possuem coero externa. O direito em geral, em
nome da preciso do sistema dos princpios metafsicos do direito, no
tratado por Kant no desenvolvimento da Rechtslehre (somente nos seus
Prolegmenos).
O direito estrito pode ser dividido seja como doutrina sistemtica
seja enquanto faculdade de obrigar aos outros. A primeira diviso (direito
natural e direito positivo) j foi esboada anteriormente, de modo que
passarei ligeiramente segunda. O direito estrito, enquanto fundamento
legal de submeter os outros obrigao, pode ser dividido em direito inato e
direito adquirido. O direito inato consiste na liberdade (a independncia
de ser constrangido por outro arbtrio), na medida em que pode coexistir
com a liberdade de todos os outros segundo uma lei universal (MS, B 45).
Em outras palavras, a liberdade interna de agir externamente, representada
pelo conceito do direito natural, legitimamente minha, por decorrer
diretamente da razo prtica. O fundamento dessa minha posse (da
liberdade interna de agir externamente) o direito natural, o qual, por sua
vez, pode ser deduzido do axioma do direito (cf. Loparic, 2003, 493). Este
direito (inato) liberdade inata qualificado por Kant enquanto originrio
e o nico direito relativamente ao meu e teu interior pertencente a todos os
homens (por natureza), posto que diretamente derivado da humanidade
do homem. O campo de operao do conceito de liberdade do direito
natural so as aes que afetam objetos externos e outras pessoas livres (no
sentido do axioma do direito) de executar aes externas. As notas de
igualdade inata, ser senhor de si prprio, ser um homem ntegro, faculdade
36

A interpretao kantiana das frmulas de Ulpiano abordada tambm nos 16, 41 e 42

da Rechtslehre.
37
Uma discusso sobre a interpretao kantiana da primeira lei de Ulpiano enquanto um
dever tico indireto pode ser encontrada em Kersting (1984, 101-109). Uma clarificao
das leis de Ulpiano pode ser encontrada em Heck (2004, 58-62).

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de fazer aos outros aquilo que no os prejudica no que seu, encontram

nsitas nesse princpio de liberdade inata, podendo ser extradas dele
analiticamente (cf. Loparic, 2003, 493) 38 . O direito adquirido, por sua vez,
definido enquanto aquele para o qual necessrio um ato jurdico e tem
como objeto o meu e o teu exterior. A diviso da doutrina sistemtica do
direito natural em estado natural (direito privado) e estado civil (direito
pblico) e no social (cf. MS, B 52, 155) dever se referir somente ao
meu e ao teu exterior, o que h de ser sempre adquirido (cf. Ibid., B 47).
Formulao geral do problema dos juzos jurdicos a priori
A resoluo definitiva do problema do conceito de coero universal,
recproco e legtimo a chave para a soluo do problema da garantia do
meu e do teu e, este, do uso da liberdade exterior e, por fim, da progresso
para a paz perptua. A aproximao da paz perptua garantida pela
efetivao das exigncias da razo discursiva a priori e das regras de aplicao
nas aes. na concluso geral da Rechtslehre que Kant apresenta como
procedeu na fundamentao e na construo a priori do fim ltimo do
direito em geral (cf. MS R, B 262-266). No primeiro pargrafo da
concluso deste texto de 1797, Kant apresenta o modo de proceder do
movimento de anlise, sobretudo no tratamento problemas prticos 39 ; no
segundo, feita a aplicao desse procedimento analtico para a soluo do
problema da paz perptua. J o movimento de sntese apresentado no
terceiro pargrafo.

38

No texto da Rechtslehre h poucas e sucintas referncias liberdade inata e s suas notas.

Esses direitos inalienveis so tratados num nico fragmento do captulo sobre direito do
Estado de 1797 (cf. MS R, B 196), a saber, enquanto atributos dos cidados. No h uma
ligao direita estabelecendo que esses direitos naturais so os fundamentos da constituio
civil legtima. Esta ausncia em Rechtslehre provavelmente devida descrio detalhada
dessas notas formais do direito natural na segunda parte do escrito ber den Gemeinspruch:
Das mag in der Theorie richtig sein, taugt aber nicht fr die Praxis (cf. Spruch, A 235-249) e
pela referncia explcita delas no primeiro artigo para a paz perptua (cf. EwF, B 20-22).
Nesses dois ltimos textos, a liberdade inata e suas notas so qualificadas como
fundamentos do contrato originrio e da constituio republicana.
39
O primeiro pargrafo desta concluso contm, do ponto de vista metodolgico, dupla
funo: por um lado, apresenta uma exposio do funcionamento do mtodo de anlise e
sntese, em particular, da etapa de anlise e, por outro lado, estrutura o problema da paz
perptua enquanto fim ltimo jurdico-poltico a priori.

... prolegmenos da teoria kantiana dos juzos jurdicos

125

Segundo o filsofo de Knigsberg, no mtodo de anlise se

procede, ou estritamente por dedues lgicas (sentido proposicional)
com destaque para a tcnica do terceiro excludo e de reduo ao absurdo
ou por hipteses (sentido construcional), que so desenvolvidas atravs de
operaes lgicas. No caso das hipteses, elas so introduzidas com a
finalidade terica de explicar um certo fenmeno ou com o propsito
prtico de alcanar determinado fim. De acordo ainda com a descrio
kantiana, este fim pode ser pragmtico (tcnico) ou moral, isto , um fim tal
que a mxima de o realizar um dever. Do que decorre que, na etapa de
transformao de um problema prtico-moral, em que o problema
suposto como resolvido, agir segundo a idia desse fim prtico-moral um
dever, ainda que a realizabilidade de tal fim seja indemonstrvel 40 .
O ponto de partida do problema do fim ltimo jurdico-poltico
o veto irresistvel da razo prtico-moral a priori de que no deve haver
guerras em geral vlido quer entre pessoas, quer entre Estados, e sob
qualquer condio temporal. O que permite inferir que a conditio sine quan
non reguladora do direito e da poltica a paz perptua. Dado a qualidade
deste veto da razo, o procedimento analtico construcional com o
propsito prtico de alcanar um fim moral o adequado para soluo. A
aplicao desse procedimento pode ser resumida da seguinte forma: a) na
etapa de transformao supe-se que a paz perptua seja possvel. Na anlise
propriamente dita, busca-se pelas condies de possibilidade desse fim
ltimo jurdico-poltico. O que implica, dado a nota de fim moral da paz
perptua, de aceitar a mxima de agir continuamente para realizao deste
fim irrealizvel. Neste sentido, um ato jurdico-poltico fundamental a
elaborao de constituies republicanas com o objetivo de resolver o
problema do estado de natureza entre indivduos e entre Estados. Na etapa
de resoluo prova-se a legitimidade da condio assumida na anlise
propriamente dita, isto , do dever de aceitar a mxima de realizar a paz
perptua. Para tanto, Kant recorre tcnica de reduo ao absurdo
(acompanhada do terceiro excludo) ao afirmar que no aceitar (ou entender
enquanto um equvoco) um dever da razo prtico-moral a priori seria
abdicar-se da prpria racionalidade, igualando-se condio de agir dos
40

A pressuposio de realizabilidade desse fim no pode ser concebida como dever, j que
uma obrigatoriedade no se deixa fundamentar em uma suposio que, enquanto tal,
meramente terica e problemtica.

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Fbio Csar Scherer

demais animais (isto , agir meramente de acordo com o mecanismo da

natureza).
Na primeira etapa da sntese, constri-se, numa ordem
descendente, os dados supostos, encontrados e demonstrados no
movimento analtico. Nesta perspectiva, primeiro, exibe-se que o fomento
universal e contnuo da paz (imposto por um dever) constitui todo o
propsito da doutrina do direito dentro dos limites da simples razo, j que
o estado de paz, regulado por leis dadas numa constituio republicana, a
garantia do meu e do teu nas relaes recprocas dos homens entre si.
Segundo, explicita-se: a) que a regra dessa constituio responsvel por
possibilitar o estado de paz deve ser deduzida e justificada atravs da razo a
priori do fim ltimo jurdico-poltico enquanto um ideal e no da
experincia sensvel o que evidncia a necessidade de uma metafsica
(terceiro passo); b) que essa construo jurdico-poltica a priori a partir de
um ideal no ilusria. Ela extrada dos fundamentos de possibilidade da
experincia sensvel (realidade objetiva prtica), na medida em que pode ser
facilmente aplicada aos casos concretos. no mbito da poltica, atravs de
reformas graduais e ininterruptas ancoradas no direito, que os agentes
humanos livres podero se avizinhar do mais alto bem poltico: a paz
perptua. Dessa forma, no somente est fundamentado o fim ltimo
jurdico-poltico, mas tambm a necessidade da metafsica e, indiretamente,
da filosofia e do seu construtor, na formulao e fundamentao desses
subcampos.
Dentro da teoria da prova de satisfazibilidade de proposies
sintticas a priori, a doutrina do direito, a poltica a priori e a poltica
emprica desempenham tarefas distintas e complementadoras. A doutrina
do direito formula e fundamenta princpios a priori para a determinao do
meu e do teu, e de todos os outros princpios necessrios para a
aproximao e asseguramento da paz perptua. A poltica a priori, por sua
vez, desenvolve a partir do conceito puro de dever jurdico princpios a
priori e explicita regras igualmente a priori de implementao da doutrina
do direito. A poltica emprica, por fim, encarrega-se de aplicar tais
princpios e regras a priori aos casos da experincia; garantindo, assim, a
exequibilidade dos princpios jurdico-polticos da razo prtico-jurdica a
priori. A teoria da prova das proposies sintticas jurdico-polticas a priori
completada no mbito da filosofia da histria (de 1798), atravs da

... prolegmenos da teoria kantiana dos juzos jurdicos

127

sensificao da pedra angular do direito natural privado e pblico, o

conceito de vontade racional coletiva a priori. Tal leitura estrutural do
projeto jurdico-poltico tardio de Kant de acordo com a teoria kantiana dos
juzos a priori geral (cf. Scherer, 2010d), bem como a exposio kantiana da
fundamentao e da construo a priori do fim ltimo do direito em geral
(cf. MS R, B 262-266), reforam a tese de que os prolegmenos da
Rechtslehre podem ser interpretados no quadro da teoria de resoluo lgicoanaltica de problemas da razo em geral, originalmente formulada em
Kritik der reinen Vernunft e, posteriormente, ampliada em Kritik der
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